Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Transferencia de Fondo de Comercio
Transferencia de Fondo de Comercio
Introduccin 2
Transferencia de fondo de comercio 3
Concepto de fondo de comercio 3
Elementos transferibles 4
Corporales 4
Incorporales 5
Elementos intransferibles 7
Llave de negocio 8
Procedimiento de la transferencia de fondo de comercio 8
Firma del Boleto 9
Nmina de acreedores 9
Publicidad 9
Rgimen de oposicin 11
Retencin y embargo 13
Precio de la transferencia 14
Firma del contrato 15
Tradicin del bien 17
Inscripcin 17
Derechos y obligaciones de las partes 18
Responsabilidad por omisin al procedimiento legal 20
El intermediario 21
La venta en remate pblico 21
Particularidades 22
Remate con inclusin del pasivo 23
Derecho al local 23
Crditos prendarios 24
Problemtica laboral 24
Tratamiento impositivo 25
Contabilizacin de la transferencia 27
Conclusiones 29
Extracto 31
Anexo 33
Modelo de boleto de compraventa de fondo de comercio 33
Modelo de dictamen precalificatorio 35
Bibliografa 36
1
Introduccin
2
Transferencia de fondo de comercio
... que los establecimientos comerciales e industriales han dejado de ser la simple
suma de mercaderas o mquinas, para convertirse en una entidad distinta, formada
no solo por los bienes materiales, sino tambin por otros inmateriales, nombre,
clientela, patentes de invencin, etc., cuyo conjunto constituye una universalidad con
vida propia y distinta de la persona de su propietario, siendo esa entidad la que ha
gozado de crdito
3
ARTICULO 1-Declrase elementos constitutivos de un establecimiento comercial o
fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por cualquier ttulo: las
instalaciones, existencias en mercaderas, nombre y ensea comercial, la clientela, el
derecho al local, las patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y
modelos industriales, las distinciones honorficas y todos los dems derechos derivados
de la propiedad comercial e industrial o artstica.
1) Corporales:
- instalaciones,
- mercaderas.
2) Incorporales:
- nombre y ensea comercial,
- clientela,
- derecho al local,
- patentes de invencin,
- marcas de fbrica,
- dibujos y modelos industriales,
- distinciones honorficas,
- derechos derivados de la propiedad comercial e industrial artstica:
propiedad comercial,
propiedad artstica.
Elementos corporales:
*Instalaciones
Visto desde el punto de vista contable, son cosas adheridas al inmueble
donde funciona el establecimiento; pero, desde el punto de vista de la
Ley 11.867, son todos aquellos elementos materiales que constituyen el
activo fijo del establecimiento, por no estar destinados a la venta y
4
que se depreciarn en cada ejercicio debido a su natural desgaste o
deterioro, por ejemplo:
- mquinas
- muebles y tiles
- automotores
- telfonos
*Mercaderas
No estn representadas por un bien en particular, si no que es ms bien
una cualidad ostentada por determinados bienes. Estos bienes sern
mercancas por el hecho de formar parte de un establecimiento
mercantil con el objeto de ser comercializados. Pueden incluirse en esta
clasificacin, dependiendo del ramo de la actividad, a:
- muebles (tanto productos elaborados como adquiridos),
- inmuebles,
- servicios,
- valores,
- dinero,
- materias primas.
Elementos incorporales:
*Clientela
La denominada clientela incluye a las personas que habitualmente van al
lugar; incluye tambin, lo cual es an ms importante, la capacidad o
aptitud del establecimiento para atraer y conservar la clientela.
Esto tambin hace suponer que el vendedor no har competencia
desleal hacia el adquirente, instalando un establecimiento similar dentro
de un rea de influencia tal que lo perjudique.
*Derecho al local
Comprende el derecho al asiento del fondo de comercio, el cual incluye
la ubicacin del establecimiento y el mantenimiento de la clientela -
componentes integrante del valor llave del negocio -.
5
En realidad - como ya se ver ms adelante - el inmueble donde
funciona el fondo de comercio no es considerado elemento componente
del fondo de comercio; sin embargo, el derecho al local implica que el
adquirente del fondo tendr derecho a alquilar ese inmueble,
subalquilarlo, o que se le transfiera la locacin si el vendedor del fondo
no fuera el propietario del inmueble. En caso de que se transfiera la
locacin, se debe hacer por escrito y notificarse al locador a fin de que el
mismo la acepte.
*Marcas de fbrica
Segn la Ley 22.362, son las que se utilizan para identificar las
mercaderas, productos servicios. Deber tratarse de marcas
registradas, y la transferencia de las mismas debe inscribirse y
publicarse.
*Distinciones honorficas
En ellas se incluyen medallas, pergaminos, diplomas, trofeos, etc.
Desde ya que las mismas deben haber sido entregadas al
establecimiento o a sus productos; nunca pueden ser aquellas que se
hayan entregado al titular del establecimiento en forma personal.
6
archivos, que resultan obviamente importantes para el desarrollo de la
actividad, pueden ser exigidos por el adquirente. Esto no significa que
el vendedor no pueda consultarlos, ya que segn la ley l debe
mantenerlos por un perodo de 10 aos; por lo tanto, los tendr el
aduirente y quedarn a disposicin del vendedor.
La correspondencia, que si bien segn la constitucin nacional es
inviolable, tambin puede considerarse incluida en esta clasificacin; el
adquirente no podr abrir la que sea a nombre del vendedor, pero s la
destinada al establecimiento.
Elementos intransferibles
*Inmuebles
El inmueble donde funciona el establecimiento no se transferir
conjuntamente con l, salvo que las partes lo pacten expresamente. En
caso de incluirse, su transmisin debe hacerse mediante escritura
pblica.
Es as, que si la intensin es realizar la transferencia con inmueble,
existirn dos operaciones: una comercial, por el fondo; una civil, por el
inmueble.
7
*Otros
Existen tambin otros elementos que tampoco formarn parte del fondo,
como ser:
- El trabajo personal del vendedor; salvo pacto expreso en contrario,
en cuyo caso podra pasar a ser empleado o socio del adquirente.
- Dinero en efectivo que se encontrare en caja al momento de la
entrega de la posesin.
- Los efectos o bienes personales del vendedor.
Procedimiento de la transferencia
8
Firma del Boleto
Nmina de acreedores
Publicidad
9
establecimiento, durante 5 das. La publicidad es responsabilidad del
vendedor.
10
escribano o abogado que intervenga. El que solicite la publicacin
deber presentar su documento de identidad y ste se har constar en
el original del aviso.
Rgimen de oposicin
11
En caso de que el aduirente asuma el activo y pasivo, no es necesario la
oposicin, aunque igualmente puede hacerse. El acreedor puede actuar
en este caso tanto contra el vendedor, como contra el adquirente.
12
El acreedor prendario es un caso especial. l no necesita oponerse
porque tiene derecho a solicitar la ejecucin del bien, si al vencimiento
no se le cancela su crdito. El vendedor deber incluirlo en la nmina
hacerlo constar en el contrato.
Retencin y embargo
13
Las retenciones sirven tambin para que no se demore el trmite de
inscripcin. Los acreedores traban embargo sobre ellas y no sobre el
fondo, lo que generara demoras por los trmites que un embargo
implica.
El depsito debe efectuarse luego del vencimiento del plazo para deducir
las oposiciones. El banco que recibe los depsitos es el Banco de la
Nacin Argentina, segn lo establecido el Decreto Reglamentario
88168/36.
La suma a depositar debe ser reclamada por el acreedor; se depositar
el monto que l reclame, sin juzgarlo. Los fondos deben permanecer
depositados por 20 das, para que los acreedores puedan trabar los
embargos. Despus de esos 20 das se puede retirar el monto que no
haya sido embargado; el que puede retirar es el depositante, que ser el
adquirente o el intermediario. De todas maneras, en la prctica, si las
partes lo acuerdan, el vendedor puede figurar como depositante.
Precio de la transferencia
14
sea que el pasivo declarado y el opuesto no puede superar al precio de
la operacin.
Esto resulta as porque del precio de venta se debe retener el importe
necesario para cubrir ese pasivo.
Sin embargo, se podra llegar a pactar un precio menor al pasivo, si se
obtiene el consentimiento de la totalidad de los acreedores. Esto puede
resultar beneficioso para todos, si a los acreedores les interesa seguir su
relacin comercial con el adquirente.
15
En el contrato debe figurar:
- nombre de las partes,
- domicilio real y constituido,
- nacionalidad,
- documento de identidad,
- estado civil en caso de ser casado, debern figurar los datos del
conyuge, quien deber dar expresa conformidad -,
- el lugar del asiento del establecimiento,
- el ramo de su actividad,
- y se agregar el contrato social, si una de las partes es una sociedad.
*Inventario de mercaderas
E mismo puede estar a cargo de las partes, el intermediario un perito.
El valor a atribuirle a las mismas surgir del mutuo acuerdo de las
partes y de la valuacin que pueda realizar el perito, el martillero
interviniente.
El pago del precio de las mercaderas se llevar a cabo al momento en
que el adquirente asume el cargo efectivo del establecimiento; tambin
a esa fecha se har el inventario.
Salvo para el caso de remate, el inventario no es obligatorio - aunque es
recomendable que se realice -, por lo que, el hecho de que un bien no
figure en el inventario no implica que quede excluido de la transferencia.
Su exclusin debe constar expresamente.
*Contrato de locacin
16
Deber suscribirse el contrato de locacin correspondiente, el que se
adosar al convenio definitivo.
Inscripcin
17
El contrato se debe acompaar con un escrito solicitando su inscripcin
y un detalle de la documentacin que se adjunta. Tambin se
acompaar con un certificado del Registro de la Propiedad, donde
conste la inexistencia de inhibiciones en el vendedor.
18
*Deber de diligencia.
Ser tanto del vendedor como del adquirente. Se refiere al
cumplimiento de toda gestin o trmite en lo referente a patentes,
marcas, autos, inmuebles, contratos, etc.. Su incumplimiento es causal
de resolucin.
*Interdiccin de concurrencia.
Implica una prohibicin al vendedor de competir con el adquirente.
Significa que el vendedor no podr instalar un negocio similar en la zona
o radio de influencia del establecimiento transferido.
*Deber de conservacin.
El vendedor no puede cambiar el estado de las cosas vendidas y est
obligado a conservarlas tal como se hallaban el da del contrato, hasta
que se entregue al comprador. El vendedor puede seguir con la
explotacin, y de hecho lo hace, porque el mantenimiento de la
actividad es esencial a la integridad misma del fondo y constituye el
verdadero inters del adquirente y los acreedores.
El vendedor no deber ejecutar actos que disminuyan el activo
degraden la universalidad en su prestigio, clientela, etc.. Si esto ocurre,
el adquirente puede pedir una compensacin en el precio resolver el
contrato.
*Derecho a la habilitacin.
El vendedor es responsable por toda irregularidad respecto de la
habilitacin administrativa, autorizacin o permiso para funcionar que
requiera el establecimiento.
19
*Inventarios.
Ser obligacin del vendedor, slo si se hubiese pactado. Se har sobre
muebles y tiles y mercaderas. La obligatoriedad se dar slo en el
caso de venta por remate, y estar a cargo del martillero.
*Gastos de la entrega.
Estarn a cargo del vendedor, salvo pacto en contrario. Son los gastos
comunes y los de la publicacin de edictos notificacin a todos los
acreedores cuando el adquirente asume todo el activo y pasivo.
*Eviccin.
Es la turbacin de un elemento, privacin total o parcial turbacin de
un derecho adquirido. Puede darse respecto de cualquiera de los
elementos.
Si hubiese eviccin total, el vendedor deber restituir el precio y recibir
la cosa, tambin deber hacerse cargo de las costas del contrato y de
los daos y perjuicios.
*Vicios redhibitorios.
Se trata de vicios o defectos ocultos en las cosas. Pueden resolver el
contrato importar una disminucin del precio.
20
Si por ejemplo se cumple con las publicaciones y se inscribe la
transferencia, pero no se deposit la suma de un acreedor, ste puede
invocar la responsabilidad del artculo 11.
Pero si por algn motivo la transferencia resultase inoponible, se estara
considerando que el fondo sigue siendo parte del patrimonio del
vendedor. En ese caso, no se podr accionar contra el adquirente sobre
su patrimonio individual.
El intermediario
21
privada; en forma fraccionada de las existencias, que es la manera
ms frecuente, donde el fondo se reparte entre varios compradores.
La venta por remate de alguno algunos de los elementos del fondo
debe hacerse bajo el rgimen de la ley 11.867, cuando por esa venta el
vendedor se desprenda del giro y la clientela o sea, cuando se est
transfiriendo el establecimiento -.
*Inventario
EL mismo es obligatorio y lo debe hacer el martillero. Slo se incluirn
en la venta a los bienes que figuren efectivamente en el inventario.
*Nmina de acreedores
El vendedor entregar la nmina al martillero, y ste ltimo debe
aceptar las oposiciones y hacer las retenciones y depositarlas.
*Publicidad
El martillero debe anunciar el remate segn lo establecido en el artculo
2. La ltima publicacin deber aparecer al menos el mismo da de la
subasta.
*Oposicin
Se seguir el mismo procedimiento que en la transferencia privada,
solamente que deben deducirse ante el martillero.
22
El remate puede hacerse apenas terminen las publicaciones, sin
necesidad de esperar los 10 das necesarios para deducir las
oposiciones; en ese caso se deber comunicar tal circunstancia a viva
voz y en idioma nacional antes de comenzar la puja.
De todas maneras, el martillero no podr entregar los fondos hasta el
vencimiento de esos 10 das, contados a partir de la ltima publicacin.
Con esta modalidad, la oposicin pierde fundamento ya que se admite
que el precio sea inferior al pasivo.
*Embargos
Los acreedores pueden embargar cualquiera de los elementos que se
rematen, antes de que se venza el plazo para las oposiciones.
*El adquirente
En el caso del remate, el adquirente no conoce el pasivo, por lo que si el
precio resulta inferior al mismo, no se puede accionar contra l. Su
nica obligacin es pagar el precio prometido en la puja.
Derecho al local
23
Crditos prendarios
Problemtica laboral
24
Puede decirse entonces, que la transferencia de un fondo de comercio
implica la del contrato de trabajo y de todas las obligaciones nacidas de
la relacin laboral, a fin dar la debida proteccin al inters y derechos
del trabajador.
Tratamiento impositivo
25
Esta norma fue creada para que la A.F.I.P. pueda ejercer su derecho de
fiscalizacin y percepcin. Si lo hace dentro de ese plazo de tres meses,
tendr el comprador como responsable solidario, para cubrir la
responsabilidad tributaria que le correspondera al vendedor.
Si la deuda se determina con posterioridad a este perodo, solamente se
le podr reclamar al vendedor.
Debido al largo plazo que tiene la AFIP para hacer valer sus derechos,
en la prctica, surgieron ciertos problemas con la inscripcin de las
transferencias. Recordemos que uno de los requisitos para la inscripcin
era la presentacin de una constancia de libre deuda.
Es as, que la I.G.J. emiti una resolucin a fin de solucionar este
problema. Por la aplicacin de esa resolucin, se admite que la A.F.I.P.
deje constancia de que no puede emitirla, siendo eso suficiente a los
fines de la inscripcin.
Lo que es ms, en caso de silencio por parte de la A.F.I.P. luego de dos
requerimientos primero el que haga el interesado y despus el
efectuado de oficio por la I.G.J. -, se debe considerar que la demora o
silencio, significarn que se ve impedida de emitir el certificado de
"libre deuda".
26
*Impuesto a los Ingresos Brutos
La DGR tambin establece la responsabilidad solidaria de los adquirentes
del fondo de comercio.
La venta de las mercaderas est alcanzada por el impuesto. La venta
de bienes de uso (instalaciones) est expresamente excluida del objeto
del impuesto.
El ingreso por el cobro del valor llave tampoco estar alcanzado, ya que
no existe habitualidad, requisito indispensable para que un ingreso se
encuentre gravado.
*Impuesto de sellos
La transferencia de fondo de comercio est alcanzada por el impuesto
de sellos, con distinta tasa segn se fije en cada jurisdiccin. La
excepcin se da en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, donde el
mismo no recae sobre la transferencia, sino solamente sobre la
compraventa de inmuebles.
Contabilizacin de la transferencia
*Registracin contable
- Comprador:
Maquinarias | | |
Mercaderas | | |
Llave | | |
a Documentos a pagar/Caja | | |
27
- Vendedor:
Documentos a cobrar/Caja | | |
| | |
a maquinarias | | |
a Mercaderas | | |
a utilidad venta fondo de comercio | | |
28
Conclusiones
29
La disciplina contable parece haber quedado al margen de este
procedimiento. Creo que las Universidades en Ciencias Econmicas, y
los mismos contadores, deberan abocarse al estudio de este tema. De
esa manera, los contadores pblico podrn constituirse en
intermediarios idneos, y no dejar este procedimiento - que tiene
grandes implicancias contables - en manos de escribanos o martilleros
pblicos.
30
Extracto
31
Para que la transferencia sea oponible a terceros, debe hacerse por
escrito e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. El contrato es
consensual y concluye con el acuerdo sobre el objeto, precio y
condiciones de venta. EL precio ser a convenir libremente entre las
partes, aunque el artculo 8 determina que el mismo no puede ser
inferior al pasivo del establecimiento, porque del precio se debe retener
la suma correspondiente para cubrir el pasivo.
El vendedor tiene la obligacin de entregar una nmina de acreedores y
de publicar los edictos para que se interpongan las oposiciones. De ellos
surgir el pasivo que habr de aceptar el adquirente. Si el pasivo
resultare mayor al precio pactado, el adquirente puede rescindir la
operacin, responsabilizando al vendedor.
32
Anexo
33
debindose realizarse en ese momento un inventario de las mercaderas
existentes, este inventario estar a cargo del martillero interviniente o la
persona que ste designe, el monto total de las mercaderas en
existencia, sern abonadas al precio de costo del da del inventario.
QUINTO: El vendedor transfiere en este acto al comprador, la lnea
telefnica, designada con el nmero . . . . . . . . ., obligndose a realizar
los trmites que sean necesarios ante las autoridades para realizar su
transferencia, los gastos de cambio de titularidad quedarn a cargo
del ........................................... .
SEXTO: El comprador se obliga a no vender, ceder, ni donar, ni gravar,
total o parcialmente el negocio que se transfiere en este acto, sin la
expresa autorizacin dada por escrito por el vendedor mientras no se
haya transferido totalmente la propiedad del mismo.
SEPTIMO: El vendedor se compromete a firmar la escritura traslativa de
dominio a los . . . . . das de la ltima publicacin de los edictos a
publicarse en . . . . . . . . . . . . . . . , el escribano interviniente realizar
los trmites necesarios para la Inscripcin de la presente venta en el
Registro Pblico de Comercio. - - - - -
Los gastos de escrituracin sellados y transferencia son a cargo
del ...................................
OCTAVO: El vendedor se compromete a permitir al comprador, el acceso
al negocio , con el propsito de que este ltimo conozca el giro
comercial del mismo .
NOVENO: En caso de que el comprador no abone la deuda en la forma
en que se establece en la clusula TERCERA, teniendo en consideracin
los plazos all establecidos, el vendedor percibir en concepto de
clusula penal la suma de . . . . . . . . . . . . . . .diarios por cada uno de
los da de retraso.
DECIMO: Las partes para todos los efectos de este contrato constituyen
domicilio en los respectivos domicilios reales denunciados donde sern
vlidas todas las notificaciones que all se efecten. Las partes acuerdan
someterse a la jurisdiccin de los Tribunales ordinarios del
Departamento Judicial de ...............,
renunciando a cualquier otro fuero o ,jurisdiccin que pudiera
corresponderle. En prueba de conformidad se firman tres ejemplares de
un mismo tenor y a un solo efecto a los . . . . . das del mes . . . . . . . . .
. . . . . . de . . . . .- - - - -
34
MODELO DE DICTAMEN PRECALIFICATORIO
Resultando que:
1- La naturaleza del acto documentado es:
Forma: Privada: Remate Pblico:
2- Ubicacin del establecimiento:
3- Clase y rubro:
4- Publicaciones:
Comienzo y vencimiento:
5- Vendedor:
Comprador:
Precio:
6- Art. 1277 del Cdigo Civil:
7- Recaudos administrativos exigibles:
a) Certificado de Libre Deuda Previsional: si/no
b) Certificado de deuda de Ingresos Brutos: si/no
c) Pago de Impuesto de Sellos: si/no
Observaciones:
35
Bibliografa
36
Zunino, Jorge o. Fondo de comercio. Rgimen legal de su
transferencia. Ed. Astrea, 2000.
37