TEMA 10: LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO

INTERNACIONAL Y EL DERECHO INTERNO.

1. INTRODUCCIN.

Las relaciones entre diversos sistemas jurdicos requieren un equilibrio delicado, pues pese a la
autonoma existente, en el modo de produccin de normas cada uno de ellos produce diversas
interacciones en el mbito de la eficacia. Podra pensarse que cada estado es el nico capaz de
crear normas aplicables en el interior de su sistema jurdico, pero esta situacin se ve matizada
por la aplicacin de normas de origen externo, no procedentes del origen interno, sino del
acuerdo interestatal o del consenso entre los pases.

El poder estatal admite su eficacia interna siempre que hayan sido incorporadas al ordenamiento
estatal por el procedimiento que l mismo determine. De lo contrario la norma internacional
ser vlida en el plano internacional pero no producir efectos internos. De modo inverso, una
norma interna, correctamente adoptada en virtud de los procedimientos oportunos, no puede ser
oponible frente a otros estados sino no ha sido fijado en el Derecho Internacional.

Existen dos teoras que tratan de resolver el problema de relacin entre la norma interna y una
norma internacional son el DUALISMO y el MONISMO. El dualismo recoge que la colisin
entre el sistema interno y el externo era imposible, pues ambos son sistemas diferentes. Como
consecuencia de esto, la norma internacional no sera directamente obligatoria en el orden
interno, pues necesita para ello un proceso de cambio, transformacin, que consiste en la
reproduccin del contenido de la norma internacional en una norma interna.

En cuanto al monismo recoge, que no habra ms que un ordenamiento del que emanan todas
las normas jurdicas, por lo cual no habra necesidad de transformar las normas internacionales
para aplicarlas en el plano interno. As decimos, que las normas internas y las internacionales
pertenecen a un sistema normativo nico, incorporndose la norma internacional directa y
automticamente al sistema interno como tal norma, sin necesidad de transformacin, ni
requirindose una publicacin interna oficial.

Los Estados que asuman normas del plano internacional entro de su mbito interno deben
guardar coherencia en las obligaciones y guardar un cumplimiento de lo acordado en su propio
mbito interno, como es el caso de las obligaciones internacionales referidas a los seres
humanos.

Por ltimo decir que entre el Ordenamiento Internacional y el Ordenamiento Jurdico interno
son posibles diversos tipos de relaciones, como son las relaciones de recepcin o incorporacin.
Pues superados los requisitos de incorporacin la norma internacional habr pasado a formar
parte de ese ordenamiento interno y ser aplicable a sus sujetos. Tambin pueden darse
relaciones de remisin de la norma del un ordenamiento a la del otro para encontrar en ste el
contenido sustantivo necesario para dar soluciones al problema. Tambin es importante sealar,
las relaciones de conflicto entre ambos ordenamientos. Algunos sistemas ofrecen soluciones
preventivas para evitar los conflictos ms graves como los que se pueden producir entre la
Constitucin y el Tratado, y otros sistemas se basan en el principio de jerarqua, situando a las
normas internacionales por encima de las internas (lex specialis sobre la interna).
 2. LA INCORPORACION DE LAS NORMAS INTERNACIONALES EN EL
DERECHO POSITIVO COMPARADO.

Las Constituciones modernas, insertas en una sociedad internacional cada vez ms

interrelacionada, han sido elaboradas con plena conciencia de la necesidad de adaptacin a las
exigencias de la sociedad internacional y de coherencia entre las normas internas y los mandatos
impuestos por las normas internacionales y supranacionales. Al mismo tiempo, el legislativo
interno suele intervenir en un momento u otro del proceso de celebracin de los tratados
internacionales, puesto que las normas contenidas en los tratados sern internamente aplicables
al menos con fuerza equivalente a la de una ley, una vez incorporados.

Los sistemas de incorporacin arrancan de posiciones dualistas, en tanto en cuanto, el poder

estatal establece algn requisito de necesario cumplimiento para que pueda procederse a la
aplicacin de la norma internacional en el orden interno, es decir, no se produce la aplicacin
automtica de la norma internacional en el plano interno. Sin embargo, desde otro punto de vista
solo es necesario un nivel administrativo, limitndose a ordenar la simple publicacin oficial en
el mbito interno.

Por tanto podemos clasificar los sistemas de recepcin internos en dos grupos: RECEPCIN
INDIRECTA (cuando es necesaria un acto transformador del legislativo para incorporacin) y
RECEPCIN DIRECTA (cuando es necesaria una transformacin) y este ltimo lo
subdividimos en NO AUTOMTICO (si es precisa una intervencin administrativa interna) y
en AUTOMTICOS (los rganos del estado no intervienen de ningn modo para que se
produzca la recepcin).

MECANISMOS DE RECEPCIN INDIRECTA.

Encontramos el modelo britnico y el modelo italiano.

- Modelo britnico.
Este modelo se proclama en el siglo XVIII International law is a part of the law of the
land. Esta frase se refera a que el principio dominante internacional, por el cual las
reglas de derecho consuetudinario internacional deban considerarse parte del derecho
ingls y aplicarse por los tribunales internos. Pero esto se formul en una poca de
hegemona britnica, pero a partir de 1876 se estima que los tribunales britnicos deben
aplicar el principio de la transformacin, segn el cual, solo en la medida en que las
reglas consuetudinarias internacionales hubieran sido claramente adoptadas y formaran
parte del derecho ingls seran internamente aplicables.
Esta tendencia se mantiene en la jurisprudencia actual y en la doctrina contempornea
pues las normas consuetudinarias internacionales sern internamente aplicables en la
medida que no sean contradictorias con las leyes del Parlamento. En cuanto a los
tratados no formarn parte del derecho ingls si no han sido incorporados por una ley,
pues el Parlamento debe darle eficacia interna para evitar el riesgo de que puedan verse
alterados los derechos de los ciudadanos.
- Modelo italiano.
La doctrina italiana utiliza el trmino de adaptacin que tiene como finalidad la entrada
de las normas internacionales dentro del ordenamiento interno. Este sistema sigue un
procedimiento ordinario de adaptacin que posee ciertos problemas por lo que usamos
un procedimiento especial en cuyo caso se ordenar observar la norma internacional
mediante una orden de ejecucin. Es un mecanismo de doble actuacin parlamentaria,
 normalmente coincide en los tratados sujetos a ratificacin parlamentaria, llevando a
cabo primeramente la autorizacin de la manifestacin en el consentimiento estatal
respecto del tratado y luego una orden de ejecucin del mismo, que puede ser impartida
por un acto legislativo o un decreto.

MECANISMOS DE RECEPCIN DIRECTA.

Los mecanismos de recepcin directa parten de concepcin monistas para lograr unas especies
hbridas, en las que la norma internacional suele ser objeto de un cierto control constitucional o
una actuacin administrativa, antes de lograr su entrada en vigor. Los mecanismos de
incorporacin son de recepcin directa, pero no automticos, pues si bien no hay transformacin
en norma interna, hay una actuacin administrativa que es necesaria para la recepcin del
tratado. Nos basaremos en el modelo francs y en el modelo comunitario.

- Modelo francs.
La Constitucin de 1958 y la jurisprudencia han ido configurando un modelo que ha
servido de base para el espaol. Su art. 55 dispone que los tratados regularmente
ratificados o aprobados tendrn desde su publicacin una autoridad superior a las leyes,
bajo reservas para cada acuerdo o tratado, de su aplicacin por la otra parte. Pero esto
no quiere decir, que los tratados regularmente celebrados formen parte del bloque de la
constitucionalidad, sino del bloque de la legalidad ordinaria. Por ello un posible
conflicto entre un tratado y una norma interna no suscitar problemas pues prevalecer
el tratado si ha sido ratificado. Y en cuanto a la costumbre tambin quedan integradas
dentro del bloque de la legalidad, por lo que sern posible invocarlas en el recuso de
anulacin de un acto administrativo.
- Modelo comunitario europeo.
Existen mecanismos de recepcin directa y automtica, como el que corresponde al
derecho comunitario derivado en todos los estados miembros de la UE, cuyas normas
sern publicadas en el DOUE y no necesitarn volver a ser publicadas en los
ordenamientos nacionales. Su incorporacin es directa y automtica, pues no es
necesario un acto administrativo nacional que condicione su eficacia interna.

3. LA RECEPCION DE LAS NORMAS INTERNACIONALES EN EL SISTEMA

ESPAOL.

La incorporacin de los tratados.

Las normas bsicas del derecho espaol son los arts. 96.1 y 1.5 CE, los cuales exigen la
publicacin de los tratados para que stos formen parte del derecho espaol y sean aplicables
internamente. Pero la doctrina no es unnime a la hora de clasificar nuestro sistema y por tanto,
existen dos corrientes en el sistema espaol, la monista al no estimar que el significado da
publicidad oficial sea el de un acto de incorporacin, sino el de una simple condicin para la
aplicacin directa de sus disposiciones y su consecuencia mxima es que para poder aplicar el
tratado debe estar publicado en el BOE. Y una concepcin dualista siendo la publicacin
oficial el acto de recepcin o incorporacin impuesto por nuestras normas lo que se derivara
que el ordenamiento jurdico espaol sigue un sistema de recepcin especial. Segn esta
concepcin un tratado no publicado no forma parte de nuestro ordenamiento y por tanto, no
puede ser aplicado de oficio, por la Administracin o el juez interno particular.
En el ordenamiento jurdico espaol la norma bsica viene recogida en el art. 96 CE la cual
afirma que los tratados internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados oficialmente
en Espaa, formarn parte del Ordenamiento Interno. As, interpretando literalmente el art. 96
se exige una doble condicin para la correcta incorporacin de los tratados en el Ordenamiento
espaol, por un lado la publicacin oficial, dato esencial para salvaguardar la seguridad jurdica
del ciudadano y otro la vlida celebracin.

La publicacin debe ser realizada en el BOE y comprender tanto el texto integro como los
anexos al tratado, si los hubiera, as como cualquier otro acto relativo al tratado que afecte a la
manifestacin del consentimiento total o parcial, de lo sestados partes, como la aplicacin
provisional, la interposicin de reservas o la retirada de las mismas. Este proceso es muy lento y
se lleva a cabo por la Secretaria General Tcnica de nuestro MAE. Por tanto, como dijo el TC
una clusula de un tratado no entra a formar parte del ordenamiento jurdico espaol si no ha
sido previamente publicada de forma oficial, por tanto los tribunales espaoles no podrn
aplicar un precepto convencional que no se ha integrado en nuestro derecho, especialmente si
con el afecta un derecho fundamental de los particulares.

Por tanto, la publicacin oficial es una condicin necesaria de incorporacin y por tanto, un
requisito imprescindible para que el contenido de un tratado pueda ser aplicado por la
Administracin a un particular.

Pero, atendiendo a un derecho fundamental aunque no est recogido en nuestro ordenamiento

un particular puede alegar el tratado ante un conflicto y nuestros tribunales podran admitir la
invocacin del tratado en beneficio del particular.

La publicacin deber tener lugar, normalmente, a partir de su entrada en vigor para nuestro
pas, pues sta ser la fecha en la que el tratado obligue a Espaa y deba proceder a su
aplicacin. Ahora bien, excepcionalmente, incluso antes de su entrada en vigor habr que
publicar los tratados sujetos a aplicacin provisional para posibilitar su produccin en efectos en
nuestro ordenamiento. Por ltimo decir, que si las disposiciones del tratado son de tal naturaleza
que pueden hacer surgir derechos subjetivos para el particular, ste puede alegarlos frente a la
Administracin, o frente a otros particulares, pues a partir de su publicacin en el BOE las
disposiciones contenidas en los tratados son directamente aplicables a los particulares e
invocables para estos.

El art. 1.5 CC se refiere a la aplicacin directa de los tratados. Pero debemos distinguir
aplicacin directa de incorporacin. La incorporacin es slo un paso previo para que pueda
tener lugar la aplicacin directa. Esto es, las normas contenidas en los tratados no pueden ser de
aplicacin directa a los particulares mientras no hayan sido incorporadas, lo que no quiere decir
que todas las normas sean siempre de aplicacin directa, la cual es una cualidad objetiva que
puede poseer un determinado contenido normativo.

Se exige una nueva condicin adems de la publicacin para la recepcin de un tratado; la

vlida celebracin del mismo. Su tenor literal nos obliga a preguntarnos en que casis puede
romperse la presuncin de que un tratado publicado ha sido vlidamente celebrado. La respuesta
nos conducira a situaciones en las que se detectara el incumplimiento de los mandatos
constitucionales relativos a la forma y procedimiento de celebracin de un tratado por nuestro
pas. As nos centraremos en los defectos de forma o procedimiento y en la presuncin de
validez de las normas convencionales oficialmente publicadas.
En cuanto a los defectos de forma o procedimiento podran acarrear la invalidez de un tratado en
nuestro plano interno. En cuanto a la presuncin de validez, es el TC el nico que puede decidir
la invalidez de una norma con rango de ley por estimarla inconstitucional, lo que tambin ser
aplicable a los tratados internacionales celebrados por Espaa. Por tanto, solo podr declarar la
invalidez el TC mediante la utilizacin de cualquier va de acceso o mediante recurso de
amparo. La va ms apropiada sera la cuestin, elevada por el juez ordinario ante el que se
plantease la impugnacin de la validez de un tratado durante el curso de un proceso. Pero las
disposiciones de los tratados solo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma
prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales del Derecho Internacional.
Si en fuera declarada la nulidad en el plano internacional, tal declaracin surtira efecto en el
plano interno, en virtud de la obligacin de la Administracin del Estado en concreto de la
Secretaria General de Tcnica del MAE de publicar en el BOE la enmienda, la modificacin,
terminacin del tratado.

La adopcin del Ordenamiento Interno al contenido del tratado: el control previo de

constitucionalidad y la prevalencia del tratado sobre la ley.

Puede ocurrir que las normas contenidas en un tratado, al incorporarse al ordenamiento interno,
corran el riesgo de colisionar con alguna de las disposiciones que en l habitan. Por tanto,
debemos buscar interpretaciones conciliadoras entre el ordenamiento internacional y el interno
para que no se produzcan contradicciones. Pero si estas controversias no desaparecen
entraremos en un problema de eficacia normativa en el plano interno cuya solucin diferir en
virtud del rango que posea la norma interna con la que va a chocar la de origen internacional. Si
es una ley, la solucin debe venir recogida en terminados de prevalencia o primaca de los
tratados internacionales sobre la ley, lo cual nos permite incapacitarla. Por el contrario, si se
trata de la contraposicin entre el contenido de un tratado y la Constitucin, la solucin
otorgada por los ordenamientos ms elaborados toman una solucin preventiva eliminar primero
la contradiccin y evitar que se produzca una situacin difcil.

- El control previo de la constitucionalidad de los Tratados Internacionales.

El mecanismo de control preventivo en nuestra Constitucin persigue evitar el problema que

pudiera plantearse con la existencia de que un tratado contenga estipulaciones contrarias a la
Constitucin. Lo deseable es que la existencia de tales estipulaciones sea detectada cuando ya
ha sido adoptado el texto, pero antes de que el ejecutivo manifieste definitivamente el
consentimiento en obligarse, solo as se preservar la CE y se garantiza su seguridad. se es el
momento oportuno para que el Gobierno o cualquiera de las Cmaras requieran al TC para que
se pronuncien acerca de la existencia o inexistencia de contradiccin sospechosa. Entonces el
Gobierno tiene ante s la alternativa de no celebrar el tratado negociado, ante la confirmacin de
su inconstitucionalidad o promueve la revisin de la CE. Casos de este tipo son cuando Espaa
ratific el Tratado de Maastricht o el Tratado de ingreso en la UE. Podra ocurrir que se diera la
situacin en la cual, la contradiccin entre el contenido del tratado y la Constitucin sea
percibida cuando el tratado ya ha concluido su proceso de celebracin y se encuentra
incorporado al ordenamiento interno. En este caso es evidente la perturbacin que, para la
poltica exterior y las relaciones internacionales del Estado, implicara la eventual declaracin
de inconstitucionalidad, para reducirla al mnimo sera preciso la denuncia al tratado.
 - La prevalencia o primaca de los tratados sobre las leyes.

No existe en nuestro ordenamiento ningn precepto que expresamente establezca la superior

jerarqua de las normas internacionales correctamente incorporadas a nuestro ordenamiento
interno sobre las leyes y otras disposiciones normativas de rango inferior. Existen, no obstante
diversos argumentos para afirmar que las normas internacionales se situarn en un lugar ms
elevado que las leyes pero inferior a la Constitucin. La primaca o prevalencia de las normas
internacionales sobre las internas con rango de ley ha sido tradicional y reiteradamente
sostenida por nuestra doctrina y jurisprudencia. Pues las normas internacionales son ms
rgidas, siendo la norma interna ms flexible y por tanto sufre un desplazamiento quedando
derogada.

La incorporacin de la costumbre y de las resoluciones de las Organizaciones

Internacionales.

La incorporacin interna de la costumbre internacional y de las resoluciones de las

organizaciones internacionales obligatorias para el estado, dotan a sus normas de la misma
prevalencia sobre las internas que las que insertan los tratados. La Constitucin de 1978 no
contiene ningn precepto que resuelva genricamente la cuestin, pero dos de sus arts. Como el
10.2 y el 96.1 hacen referencias indirectas y directas a la consideracin de las normas generales
de Derecho Internacional en el plano constitucional. El art. 96.1 CE hace referencia expresa a
las normas generales del Derecho Internacional indicando que, tambin con arreglo a ellas
podrn considerarse derogadas, modificadas o suspendidas las disposiciones de un tratado
vlidamente celebrado por el estado espaol, lo que significa que un tratado dejara de producir
efectos, o modificar su tenor en nuestro ordenamiento. Sin embargo, esa presuncin tropieza
con ciertas cautelas, convenientes para evitar que el impreciso contenido de una norma
consuetudinaria se anteponga a las normas internas, segn la variable interpretacin que de ella
pueda hacerse en diversas ocasiones.

En cuanto a las resoluciones de las Organizaciones Internacionales conforme a las funciones y

poderes otorgados, no son directamente aplicables en la esfera interna de los estados, para que
ello ocurra es necesario que los poderes correspondientes del estado transformen esas
resoluciones en derecho interno. Pero las resoluciones de la Asamblea General de la ONU posee
ordinariamente tan solo la competencia necesaria para adoptar resoluciones no obligatorias, pero
en determinados supuestos previstos en la Carta de la ONU sus resoluciones son obligatorias
para los estados miembros, pues as lo afirma la Carta.

El problema de las resoluciones se ceir por tanto a las obligatorias para el estado miembro.
Las medidas que pueden contener esas decisiones pueden afectar y modificar el ordenamiento
jurdico interno, que puede suceder si el Consejo resuelve adoptar medidas de carcter
econmico. Estas medidas adoptadas por la organizacin internacional crean la obligacin de su
cumplimiento en la esfera interna, de acuerdo a los procedimientos que el Estado Miembro de
las Naciones Unidas estime conveniente. Pero estas disposiciones no se incorporan mediante la
publicacin en el BOE, porque no lo exige la Constitucin, por lo que no se publican. Esta
disposicin es diferente en cuanto a los rganos de la UE pues deben ser publicados
oficialmente en el Diario de la Unin Europea o en ciertos casos notificarlas directamente a los
destinatarios.
Por ltimo hacemos referencia a la incorporacin interpretativa, que se hace referencia a la
Declaracin Universal de Derecho Humanos, confirindole un valor interpretativo de los
derechos humanos y libertades fundamentales enumerados en el Ttulo I de nuestra Carta
Magna. Tambin tendrn validez e interpretacin interna los tratados ratificados por Espaa,
relativos a los derechos humanos que deben haber sido publicados en el BOE.