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D: 626134
OPININ N 016-2011/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa sobre contratacin pblica, planteadas sobre temas genricos
y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de
conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo
N 1017 (en adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de
su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
2. CONSULTA Y ANLISIS
2.1 En primer lugar, debe indicarse que el artculo 49 del Reglamento establece
los supuestos en los que puede reajustarse el precio a ser pagado al contratista,
as como las condiciones que debern cumplirse para realizar dicho reajuste.
As, el primer prrafo del numeral 1) del artculo 49 del Reglamento regula el
reajuste de precios en el caso de contratos de bienes o servicios de ejecucin
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Por su parte, el segundo prrafo del referido numeral precisa que en el caso de
bienes sujetos a cotizacin internacional o cuyo precio est influido por sta,
para el reajuste de precios no se aplica la limitacin del ndice de Precios al
Consumidor, establecida en el primer prrafo del numeral 1).
De otro lado, el numeral 2)1 del artculo 49 del Reglamento regula el reajuste
de precios en los casos de contratos de obra pactados en moneda nacional,
estableciendo que en estos casos las Bases necesariamente deben considerar
frmulas de reajuste de las valorizaciones a ser pagadas al contratista, frmulas
que deben ser elaboradas y aplicadas conforme a lo dispuesto en el Decreto
Supremo N 011-79-VC y sus modificatorias.
Por ltimo, el numeral 4)3 del artculo 49 del Reglamento precisa que cuando
las propuestas han sido expresadas en moneda extranjera, conforme a lo
previsto en las Bases, no sern de aplicacin las frmulas de reajuste, salvo en
el caso de bienes sujetos a cotizacin internacional o cuyo precio est influido
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Artculo 49.- Frmulas de reajuste
()
2. En el caso de contratos de obras pactados en moneda nacional, las Bases establecern las
frmulas de reajuste. Las valorizaciones que se efecten a precios originales del contrato y sus
ampliaciones sern ajustadas multiplicndolas por el respectivo coeficiente de reajuste K que
se obtenga de aplicar en la frmula o frmulas polinmicas, los ndices Unificados de Precios de
la Construccin que publica el Instituto Nacional de Estadstica e Informtica - INEI,
correspondiente al mes en que debe ser pagada la valorizacin.
Tanto la elaboracin como la aplicacin de las frmulas polinmicas se sujetan a lo dispuesto en
el Decreto Supremo N 011-79-VC y sus modificatorias, ampliatorias y complementarias.
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Artculo 49.- Frmulas de reajuste
()
3. En el caso de contratos de consultora de obras pactados en moneda nacional, los pagos estarn
sujetos a reajuste por aplicacin de frmulas monmicas o polinmicas, segn corresponda, las
cuales debern estar previstas en las Bases. Para tal efecto, el consultor calcular y consignar
en sus facturas el monto resultante de la aplicacin de dichas frmulas, cuyas variaciones sern
mensuales, hasta la fecha de pago prevista en el contrato respectivo, utilizando los ndices de
Precios al Consumidor publicados por el Instituto Nacional de Estadstica e Informtica - INEI a
la fecha de facturacin. Una vez publicados los ndices correspondientes al mes en que debi
efectuarse el pago, se realizarn las regularizaciones necesarias.
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Artculo 49.- Frmulas de reajuste
()
4. No son de aplicacin las frmulas de reajuste cuando las Bases establezcan que las propuestas se
expresen en moneda extranjera, salvo el caso de los bienes sujetos a cotizacin internacional o
cuyo precio est influido por sta.
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por sta.
2.2 Ahora bien, el primer prrafo del numeral 1) del artculo 49 del Reglamento
seala que En los casos de contratos de tracto sucesivo o de ejecucin
peridica o continuada de bienes o servicios, pactados en moneda nacional,
las Bases podrn considerar frmulas de reajuste de los pagos que
corresponden al contratista, conforme a la variacin del ndice de Precios al
Consumidor que establece el Instituto Nacional de Estadstica e Informtica -
INEI, correspondiente al mes en que debe efectuarse el pago. (El subrayado
es agregado).
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Algunas veces, el contrato comporta una sola ejecucin en cuanto esta ejecucin agota su razn de
ser. En este caso se llama de ejecucin nica o instantnea, con lo que se quiere significar, no que el
contrato recibe ejecucin inmediata -sta es otra cosa: vase supra, n.10- sino que el contrato se
ejecuta uno acto, es decir, con una solutio nica, y con esto mismo queda agotado. MESSINEO,
Francesco. Doctrina General del Contrato, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1952,
p.429.
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En contraposicin se perfila la categora del contrato de duracin, de tracto sucesivo, o de
ejecucin continuada o peridica, que es aquel en que el dilatarse del cumplimiento por cierta
duracin es condicin para que el contrato produzca el efecto querido por las partes y satisfaga la
necesidad (durable o continuada) que las indujo a contratar; la duracin no es tolerada por las
partes sino que es querida por ellas, por cuanto la utilidad del contrato es proporcional a su duracin
(..) Por tanto el elemento tiempo, en cuanto duracin, o mejor dicho el distribuirse de la ejecucin en
el tiempo constituye aqu el carcter peculiar del contrato: el tiempo no sirve tanto para determinar
el momento de la iniciacin de la ejecucin (y, por consiguiente, no es un trmino o no es slo u
trmino), sino ms bien un elemento -esencial (no accesorio) y esencial para ambas partes- por el
que se determina la cantidad de la prestacin , el dilatarse o el reiterarse de la ejecucin (la duracin
del elemento causal) y tambin el momento en que el contrato termina. De esto se sigue que el
contrato comporta o ejecucin sin interrupcin para el periodo que las partes determinen o
ejecuciones repetidas. MESSINEO, Francesco. Doctrina General del Contrato, Ediciones Jurdicas
Europa-Amrica, Buenos Aires, 1952, p.429-430.
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MESSINEO, Francesco. Doctrina General del Contrato, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica,
Buenos Aires, 1952, p.431.
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2.3 De otro lado, el segundo prrafo del numeral 1) del artculo 49 del
Reglamento establece que Cuando se trate de bienes sujetos a cotizacin
internacional o cuyo precio est influido por sta, no se aplicar la limitacin
del ndice de Precios al Consumidor a que se refiere el prrafo precedente.
(El subrayado es agregado).
En el punto 2.3 del referido estudio se seala que los bienes sujetos a
cotizacin internacional son bienes transables, cuya estructura de costos
se ve afectada por precios internacionales que se forman producto de las
volatilidades de los mercados globales de commodities. No siempre se
puede concretar su comercializacin entre mercados de distintas naciones
pero la naturaleza de estos bienes permite la libre transaccin en las
economas internas para que sobre todo las necesidades bsicas sean
cubiertas. (El subrayado es agregado).
En esa medida, en el punto 3.1 del estudio se indica que Para determinar
hasta qu punto el precio de un bien est sujeto a cotizacin internacional
o influenciada por ste, se tiene que definir en qu consisten sus
respectivos procesos de produccin. Esto, debido a que la estructura de
costos es el centro de la cotizacin y est directamente vinculada con los
insumos y los procesos de produccin utilizados para elaborar los bienes
transables, identificndose los niveles de procesos de produccin que a
continuacin se detallan, y precisndose que hasta el nivel 3, estos bienes
transables estn sujetos a cotizacin internacional o sus precios influidos
por este8:
3. CONCLUSIONES
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3.3 Cuando las propuestas hayan sido expresadas en moneda extranjera no cabe
reajuste de precios, salvo en el caso de bienes sujetos a cotizacin internacional
o cuyo precio est influido por sta.
MPC/.