1.2.

1 ELEMENTOS DE LA OMISIN IMPROPIA

En cuanto a los elementos que deben de concurrir sobre los delitos de omisin
impropia, creo que acertadamente Retegui Snchez enumera los siguientes:
Situacin Tpica.- Siendo sta, aquella circunstancia que describe la norma
tpica, o como bien la doctrina establece, se puede concebir como aquel
supuesto de hecho tpico integrante de la norma de mandato; que si bien
describe la realidad en la que se encuentra una persona o mejor an el hecho
en s mismo, debe de estar sujeta frente a determinadas situaciones, que
dependiendo de los dems elementos del tipo, que no supriman
la descripcin tpica. As una persona A, que sufre de alucinaciones que se
encuentra premunido de armas para matar a B, lo ataca y termina matndola.
Aparentemente estamos ante una situacin tpica del delito de homicidio simple,
as el artculo 106 seala "el que mata a otro", pero en el presente caso no existe
una adecuada situacin tipica puesto que el agente es inculpable por sufrir
alteraciones en el mbito de su conciencia. Pero nos encontraramos ante una
efectiva situacin tpica si no hubiese dicha alteracin.
Poseer capacidad Fsica para ejercitar la accin mandada.- La capacidad
toma distintas concepciones, ante los variados mbitos del Derecho Peruano,
as podemos encontrar una capacidad de goce y ejercicio, dentro de la
concepcin civilista. Si bien dentro de este mbito, entra a tomar realce la
capacidad de ejercicio, la misma que se manifiesta ante el uso de la capacidad
total que posee de la persona, para poder actuar, es decir, un ejercicio pleno de
la capacidad motriz, as, no podramos acusar de la comisin de un delito a un
ciego que omiti salvar de morir a una persona. Es menester poder mencionar
que las circunstancias en las que se encuentra el omitente, deben ser propicias
para poder cumplir con la accin mandada, por lo tanto, existe una ligazn, a
nivel personal, en cuanto al ejercicio, como tambin a nivel externo en cuanto a
los factores que intervendrn, no necesariamente con voluntad, dentro de la
realizacin del tipo. No se puede dejar de lado que la capacidad tambin ha
tomado una posicin subjetiva, por cuanto, el nivel psicolgico de la persona no
puede dejarse de lado, por ser sta determinante dentro de la realizacin de la
persona, por lo cual, una determinada situacin debe de exigir una
adecuada percepcin de la realidad, psicolgicamente, caso contrario la
capacidad quedara relegada, y por lo tanto la responsabilidad penal del mismo
quedara exenta.
Posicin de garanta.- La garanta es entendida como aquella accin que
asegura y protege contra algn riesgo o necesidad. Tomando en cuenta lo
sealado, este punto, como parte integrante del tipo de omisin impropia, implica
la delegacin de responsabilidad, sobre determinadas situaciones, al agente, es
decir cumple una funcin de garantizar que no exista un aumento de riesgo, ya
sea permitido como no permitido, dentro de una determinada situacin tpica,
que conllevara a evitar un menoscabo normativo de valor. Como ya se menciono,
el ttulo de garante ha de ser adquirida, segn a la naturaleza del hecho, tanto
contractualmente como extracontractualmente sobre el riesgo. Empero, la
omisin por parte del garante debe de estar investida del elemento subjetivo,
creyendo necesario que exista un conocimiento previo, por lo que nos
encontraramos ante un binomio subjetivo, que debern de ser determinaste en
la relacin de causalidad.
Relacin de Causalidad.- La relacin de causalidad es concebida, como bien
se conoce, como aquel vnculo estrecho existente entre la accin y el resultado,
siendo ste un anlisis eminentemente naturalistico, donde el primero ha de ser
determinante para la produccin del segundo. Dicha relacin de causalidad en
los delitos de omisin impropia ha de tener un vinculo hipottico por lo que es
necesario equiparar la omisin a nivel de una accin, mediante un anlisis virtual,
que deber ser investido por la suposicin de si hubiese cumplido con el hacer
mandado se hubiese concretado el resultado?, por lo que la posicin de garante
ha de ser determinante dentro de sta relacin.

1.2.2 TIPO OBJETIVO

Adems de los requisitos generales, se exige que exista una posicin de garante
del sujeto activo con respecto al bien jurdico y que se d una relacin de
causalidad entre la omisin y el resultado. La posicin de garante surge cuando
el sujeto activo tiene la obligacin de actuar o el deber de evitar una lesin o
dao al bien jurdico. Esto significa que slo quien est es posicin de garante
puede ser sujeto activo de un delito de omisin impropia es un delito especial -
slo puede ser cometido por ciertos individuos-.
Para establecer la posicin de garante existen dos fuentes:

a. Funcin de Proteccin de Bienes Jurdicas

b. Funcin personal de control de una fuente de peligro.

A. Situacin Generadora del Deber

Cuando hablamos de deber nos referimos al deber de garante; si el
comportamiento del sujeto no encaja en uno de ellos, no existe omisin
impropia:
1. Funcin de proteccin de bienes jurdicos
a. Estecha relacin Familiar (padres, hijos, esposos, concubinos, etc). El
obligado por estos preceptos tiene una posicin de garante respecto a
la vida, integridad fsica y la salud de sus familiares. Si incumple su
obligacin responde de los resultados que esto produzca.
b. Casos de comunidad de peligro, surge entre quienes realizan ciertas
actividades peligrosas, ste grupo de personas forman una comunidad
en la cual todos se obligan tcitamente a ayudarse ( andinistas,
mineros, etc).
c. Supuestos de asuncin voluntaria, cuando un persona asume la
protecciob de otra bajo ciertas o determinadas circunstancias
(lazarillo-ciego,niera). Esto se da sobre todo el mbito de la medicina.
Puede darse la especfica obligacin contractual de evitar el resultado.
Por ejemplo, el caso del vigilante nocturno que se compromete a
cuidar las viviendas de sus contratantes.
2. Funcin personal de control de una fuente de peligro
a) Actuar precedente o injerencia. El riesgo voluntariamente creado por
una persona implica la obligacin de evitar un resultado lesivo a
determinados bienes jurdicos. Solo hay posicin de garante cuando
se ha actuado voluntariamente, si el riesgo creado es fortuito no hay
posicin de garante. Como seala Muoz Conde: Quien, con su hacer
activo, aunque sea sin culpa, ha dado lugar al peligro inminente de un
resultado tpico, tiene obligacin de impedir la produccin de un
resultado.(Muoz, pg. 281)
 b) Deber de control de una fuente de peligro. Los sujetos que tengana su
cargo elementos que puedan causar dao a bienes jurdicos que se
encuentran obligados a evitar el resultado que por causa del actuar de
esos elementos resulte (ejemplo: la tenencia o posesin de perros
bravos).
c) Responsabilidad por conductas de otras personas. Hay casos en que
ciertos sujetos se encuentran obligados a evitar una especfica
peligrosidad del vigilado (ejemplo: los celadores frente a los
prisioneros)
B. No realizacin de la accin objeto del deber
Luego de haberse constatado el deber de garante, se debe verificar la no
realizacin de los actos de parte del agente, esto se realiza comparando su
actuar con el que debi realizar. Se debe observar que, dada la posicin de
garante, el sujeto tiene un mayor grado de responsabilidad en la proteccin
de bienes jurdicos, motivo por el cual el sujeto muchas veces est obligado
a soportar el peligro. Por ejemplo, el bombero que es llamado para apagar un
incendio no puede decir que no acta porque le tiene miedo al fuego.
Un sector de la doctrina plantea ampliar los supuestos de garante con el fin
de promover la solidaridad social e impedir que se produzcan laguna de
punibilidad. En nuestro concepto, esta posicin es sumamente riesgosa, pues
introduce en la sociedad la inseguridad jurdica. Por ejemplo, un mdico que
sale a caminar sera garante de la salud de todas las personas con las que
se encuentra.
Cuando una persona tiene asumida la posicin de garante, tambin se le
pueden presentar puntos lmites; por ejemplo, si un solo polica esta
presentando vigilancia en un banco y es atacado por diez asaltantes muy bien
armados, Se le podra exigir al polica que defienda el banco, cuando se
encuentra en una situacin tan es ventajosa?. Este problema enfrenta a la
posicin de garante con una causa de justificacin, lo cual, a nuestro criterio,
no tiene una respuesta definitiva.

C. Capacidad de poder realizar la accin

Como hemos dicho antes, se debe ver si la persona est en condiciones
fsicas y psquicas para poder actuar. A esto debemos aadir el caso en que
 fuerzas externas -de la naturaleza o de otras personas- puedan evitar que el
sujeto actu. En principio, el garante siempre est obligado a actuar, pero
qu sucedera si un salvavidas es impedido de salvar a un veraneante por el
enemigo de ste.

D. Relacin de Causalidad

El vnculo entre la accin y el resultado en estos delitos esta dado por una
causalidad hipottica, no real ni objetiva sino un anlisis virtual. La pregunta es:
Qu habra pasado si el sujeto hubiera actuado? En otras palabras, se examina
si el comportamiento del sujeto por accin habra causado o no el resultado, hay
relacin de causalidad. A todo esto, se debe sumar la teora de la Imputacin
Objetiva, cuyo fundamento est de la mano con la demostracin del deber de
garante y prcticamente se sobreentiende.

Respecto a la causalidad hipottica, el profesor Fernando Velsquez nos ilustra

con el siguiente ejemplo: la madre que teje calcetines mientras que su hijo de
pocos das de nacido parece de inanicin en la cuna situada a su lado, no causa
la muerte del prvulo en sentido fsico, pues el comportamiento de tejer causa
los calcetines pero no el deceso de la criatura; por ello entre la accin omitida
alimentar al beb y el resultado muerte existe una causalidad hipottica que es
el presupuesto para poder predicar que la lactante ha quitado la vida. Nadie
puede ser condenado por un hecho punible, si el resultado del cual depende la
existencia de este no es consecuencia de su omisin. (Velsquez, pg. 402)

En contra de la teora de la causalidad hipottica, el profesor Quintero Olivares,

seala ()por ese camino tampoco se llegara a soluciones convincentes:
pensar en que, si el autor se hubiera comportado debidamente, lo sucedido
hubiera o no acaecido, es entrar en un mbito de especulaciones abstractas e
inseguras, porque puede ocurrir que aun interviniendo hubiera acaecido el
resultado y, pese a ello, resultar inapropiado calificar el comportamiento de
(correcto jurdicamente). Por eso en el mejor de los casos, no se poda sostener
en tales supuestos otra cosa que el problema causal se resolviera en el fondo
por analoga, lo cual entraaba un grave inconveniente, cul era el del empleo
de la analoga in malam partem(Quintero, pg 107). As en su momento Von
Liszt manifest: Y, en efecto, debemos convenir en que la relacin se da en
nuestra conciencia entre la causa y efecto, tiene, en la omisin, un objeto
completamente distinto que en la accin: en sta, el resultado efectivamente
producido, est en relacin con un movimiento corporal efectivamente ejecutado,
y, en aquella, con un movimiento corporal que tan solo nos hemos imaginado.
As, pues, empleamos, indubitablemente, una expresin impropia cuando
hablamos de causar por omisin ( Von, pg. 307)

Por ltimo, debemos mencionar que la omisin impropia admite tentativa, por lo
que para ser sancionada basta con la puesta en peligro del bien jurdico
protegido.

1.2.3. TIPO SUBJETIVO: DOLO Y CULPA

La omisin Impropia al equiparar una omisin a un actuar admite que se pueda

dar por dolo o culpa. Tal como seala Mir Piug: La nica particularidad es que,
como es lgico, el dolo deber abarcar no solo la ausencia de accin debida,
sino tambin la posibilidad y necesidad de evitacin del resultado mediante
aquella accin. Adems, habr de extenderse a la situacin que determina la
presencia de posicin de garante, en tanto que la conciencia de la misma da
lugar a dicha posicin de garante integra nicamente el conocimiento del
significado antijurdico del hecho y su ausencia no constituir error de tipo, sino
de prohibicin.(Mir, pg 320)

Sobre esta ltima afirmacin, no nos atreveramos a decir que se trata de un

error de prohibicin, sino de un error de tipo porque la posicin de garante es
una cualidad que debe tener el agente para ser calificado como sujeto activo.

En otras palabras, el dolo en el delito de omisin impropia requiere:

Conocimiento de que se encuentra en posicin de garante

Conocimiento de la situacin tpica y del curso causal-causalidad
hipottica-
La posibilidad de representacin de la conducta debida
La evitabilidad del resultado

Respecto de la omisin impropia culposa debemos tener en cuenta que no se

encuentran tipificados, pero, deben tratarse como equivalentes a los delitos de
comisin culposos. Esto implica que slo existirn en la medida en que el delito
por comisin culposos se encuentre tipificado.

La culpa en la omisin impropia requiere:

El sujeto debe conocer la posicin de garante respecto del bien jurdico

El sujeto debe tener la posibilidad de prever que su omisin puede afectar
al bien jurdico.

Finalmente, debemos indicar que la equivalencia entre la comisin y la omisin

no puede surgir en todos los delitos, por ejemplo, en el delito de violacin de la
libertad sexual se requiere el acceso carnal, el cual como es obvio se puede dar
por accin.

CONCLUSIN

Llegu a la conclusin de que el delito si bien es cierto es dejar de hacer o tal

como lo dice su nombre omitir, pero con ciertas excepciones. Basndonos en la
omisin impropia la que nos dice que supone la infraccin de un deber especial
del autor, imputndosele el resultado al omitente igual que si lo hubiese causado
por accin.
BIBLIOGRAFIA

MIR PUIG, S. (1989), Derecho Penal: Parte General 7 edicin. Buenos Aires,
Argentina: Editorial Reppertor

QUINTERO OLIVARES, G, (1996), Curso de Derecho Penal Parte General.

Barcelona, Cedecs Editorial S.L.

MUOZ CONDE, F. (2000) Derecho Penal Parte General 4ta edicin.

Valencia.. Tirant lo Blanch.

VON LISZT, F. (1917) Tratado de Derecho Penal . Madrid, Editorial REUS.

WEBGRAFIA

http://www.monografias.com/trabajos81/delitos-omision/delitos-omision2.shtml

http://derechogeneral.blogspot.pe/2012/03/los-delitos-de-omision-impropia-y-
el.html