Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
económico y
jurídico de las
SAS en su
primer año
María Fernanda Campo Saavedra
Presidenta Ejecutiva
ISBN:
978-958-688-303-0
Introducción 4
4
Introducción
desde tres perspectivas diferentes que, en su Del análisis conjunto de estos tres puntos, sur-
conjunto, permiten definir con claridad la carac- gió entonces “El perfil económico y jurídico de
terización jurídica y económica de las SAS. Las las SAS en su primer año”, un esfuerzo para es-
perspectivas mencionadas constituyen los tres tablecer el desempeño de la SAS en la región
capítulos de este estudio cuyo alcance se resu- y, además, ofrecer un diagnostico preciso de
me a continuación: aquellos aspectos de la nueva Ley que han mo-
dificado el Derecho Societario en Colombia.
El “perfil económico” que permite identificar
el número de SAS constituidas, su dinámica de Aunque, sin duda, cada lector podrá sacar infini-
creación y liquidación, las actividades económi- dad de provechosas deducciones a partir de las
cas a las que se dedican, su tamaño, su ubi- cifras reveladas en la presente investigación,
cación geográfica, sus ventas y otras variables las principales conclusiones de la Cámara de
de índole económica que componen un insumo comercio de Bogotá en relación con el compor-
valioso para determinar la utilidad de este tipo tamiento de las SAS en su primer año de vigen-
societario en el desarrollo de actividades co- cia, son las siguientes:
merciales en la región.
• Las SAS han tenido una acogida sin pre-
cedentes entre los empresarios bogota-
Un “perfil jurídico” que expresa el resultado
nos, al punto que el 43% de las sociedades
de la evaluación de 987 estatutos de SAS (781
constituidas en Bogotá durante el 2009, son
constituidas y 206 transformadas) en relación
del tipo de las SAS. Incluso, la dinámica de
con la utilización efectiva de las ventajas gene-
constituciones durante el año, muestra una
radas a partir de la Ley 1258 de 2008, en las tendencia clara hacia el advenimiento de las
reglas societarias acordadas por sus constitu- SAS como el tipo societario preferido, por
yentes. Los hallazgos incluidos en este capítulo encima de las Sociedades de Responsabili-
demuestran el grado de penetración de la nueva dad Limitada.
regulación en los esquemas societarios estable-
cidos por los empresarios. • Las SAS son el modelo preferido de los
microempresarios. El 85% de las SAS, son
Finalmente, se realizó una “encuesta de per- microempresas. Si bien la Ley 1258 de 2008
cepción empresarial” en la que se consultó contempla estructuras jurídicas sofisticadas
directamente la opinión de una muestra esta- propias de operaciones complejas, la eviden-
dísticamente representativa de los empresarios cia empírica demuestra claramente que sus
cuyos estatutos fueron analizados con el fin de usuarios principales son los microempresa-
determinar, de manera directa, su percepción rios.
respecto de las características más sobresa-
lientes de las SAS. Asuntos como la manera en • El término de duración indefinido resultó
que se enteraron de este tipo societario, la utili- útil para la mayoría de los empresarios. El
zación de asesores o consultores en el proceso 68% de las SAS incluyó un término de dura-
de constitución, las relaciones con el sistema ción indefinida en sus estatutos lo cual con-
financiero y otros temas similares, son devela- firma el acierto del legislador al consagrar
dos en este capítulo. esta alternativa para este tipo societario.
5
Introducción
• El capital de la mayoría de las SAS está • El éxito incontrovertible de las SAS, supo-
altamente concentrado. El 77% de las SAS ne el reto aún pendiente de modernizar
tienen 3 o menos accionistas. Esta realidad la reglamentación del régimen societario
coincide con la vocación cerrada de este general previsto en el Código de Comercio,
tipo societario que, incluso, tiene prohibida con el fin de ofrecer mayores alternativas
legalmente la inscripción de sus acciones en para que los empresarios puedan desarrollar
bolsa. sus empresas de la mejor manera posible.
• Los aspectos más valorados por los em- La Cámara de Comercio de Bogotá, compro-
presarios que han creado SAS son la fa- metida con el desarrollo del sector empresa-
cilidad y agilidad de los trámites de cons- rial, espera que esta publicación contribuya a
titución y los menores costos. El estudio la socialización y difusión de las características
confirma que para los empresarios resultan más destacadas de la Sociedad por Acciones
muy atractivos los instrumentos jurídicos fá- Simplificada y, también, a descubrir si los pro-
ciles y económicos para la realización de sus pósitos originales de la Ley 1258 de 2008 se
actividades mercantiles. han alcanzado o no.
• El sistema financiero acepta las SAS Ponemos este trabajo a disposición de la comu-
como deudores. Una de las principales pre- nidad, con la intención de seguir promoviendo
venciones que acompañaron la expedición mejores condiciones para la realización de ne-
de la Ley 1258 de 2008 fue la incertidumbre gocios y para que podamos consolidar a la re-
sobre la receptividad del sector financiero gión como una de las más competitivas para la
colombiano respecto de este nuevo tipo so- atracción de inversión en América Latina.
cietario. Pues el presente estudio demuestra
que el 90% de las SAS que han recurrido a María Fernanda Campo Saavedra
financiación con el sistema financiero no han Presidenta Ejecutiva
encontrado obstáculo alguno para el efecto. Cámara de Comercio de Bogotá
6
Perfil
económico
de las
Sociedades
por Acciones
Simplificadas
en el 2009
8
Perfil económico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
Comportamiento empresarial
de las sociedades transforma-
das en SAS según tamaño
Fuente: Registro Mercantil , Cámara de Comercio de Bogotá, 2009.
Cálculos: Dirección de Estudios e Investigaciones de la CCB. En el 2009, según el tamaño la mayoría de las
Sociedades por Acciones Simplificadas trans-
formadas eran microempresas (50%) y en se-
Características de las SAS gundo lugar Pymes (48%).
transformadas en el 2009
Distribución de las SAS transformadas
En el 2009, el 22% del total de SAS registradas, por tamaño, 2009
eran sociedades que se tranformaron. En el cua-
dro siguiente se presenta el porcentaje de cada
uno de los tipos societarios que se transforma-
ron a SAS. Los resultados indican una gran pre-
ferencia de los empresarios con Sociedades de
Responsabilidad Limitada por la SAS. El 60% del
10
Perfil económico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
las SAS transformadas, (más de $5 billones). En dad que para los grandes empresarios ha tenido
contraste el valor de los activos de las microem- la SAS.
presas apenas llegó a representar el 1% del total
de los activos, no obstante, representan el mayor Un comportamiento diferente se presentó en el
número de sociedades transformadas con 1.111 valor de las ventas: el total de las ventas de las
empresas. Estas cifras permiten inferir que la Pymes, $2.7 billones de pesos equivalentes al
aparición de las SAS resultó una alternativa muy 53%, superó el de las grandes empresas, 44%
atractiva para la administración de sociedades con del total de las ventas de las SAS transforma-
patrimonios altos. Esto demostraría la gran utili- das, lo que equivale a $2.3 billones de pesos.
Valor de los activos y ventas de las SAS transformadas según tamaño, 2009
Millones de pesos
11
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
Agricultura 34 33 21 5 93
Explotación de minas y canteras 17 13 8 1 39
Industrias manufactureras 137 110 43 10 1 301
Suministro de electricidad, gas y agua 1 1 1 3
Construcción 76 72 29 10 187
Comercio y reparación de vehículos automotores 270 216 72 10 568
Hoteles y restaurantes 16 18 7 41
Transporte,almacenamiento y comunicaciones 65 50 13 3 1 132
Actividades de inversión 29 45 23 12 109
Actividades inmobiliarias, empresariales y de alquiler 384 227 44 4 659
Administración pública y defensa 1 1
Educación 14 1 15
Servicios sociales y de salud 38 10 4 52
Otras actividades de servicios comunitarios, sociales 29 10 4 43
No reporta 1 1
Total 1.111 807 269 55 2 2.244
El valor de los activos según la actividad econó- de las empresas de la industria manufacturera
mica, se concentró en las actividades de servi- (20%) y de las empresas dedicadas al comercio y
cios, especialmente en las empresas relaciona- reparación (16%). El valor de los activos en estas
das con actividades de inversión (33%), seguidas empresas superó los $5 billones de pesos.
1. CCB (2009). Dinámica de la inversión empresarial en la región Bogotá-Cundinamarca, 2007-2008. Cámara de Comercio de
Bogotá.
12
Perfil económico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
En cuanto a las ventas, la actividad del comercio de pesos y de la industria manufacturera con
y reparación alcanzó el mayor nivel de todas las $1.2 billones.
SAS transformadas en el 2009, con $1.6 billones
Valor de los activos y ventas de las SAS transformadas según actividad económica, 2009
Millones de pesos
Actividad económica Número de empresas Valor activos Valor ventas
Características de las SAS En el año 2009, el valor de los activos de las SAS
constituidas llegó a $1.6 billones (activos), cifra
constituidas en el 2009 menor al valor de los activos de las sociedades
que se transformaron ($7.7 billones), debido a
Del total de las SAS registradas en la Cámara de la constitución de un número menor de SAS de
Comercio de Bogotá en 2009, 7.906 empresas gran tamaño. No obstante, se mantuvo la tenden-
(78%) fueron constituidas, es decir, empresas cia a la concentración de los activos (70%) y de
que desde su inicio se crearon bajo esta figura las ventas (82%) en las grandes empresas.
societaria. A continuación se analiza la dinámi-
ca de las SAS constituidas en el 2009, según
tamaño, actividad económica, valor de activos
Del total de SAS registradas en
y valor de las ventas. la Cámara de Comercio de Bogotá
en el 2009, el 22% fueron
sociedades transformadas
13
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
Valor de los activos y las ventas de las SAS constituidas según tamaño, 2009
Millones de pesos
Del total de SAS constituidas, el 95.6% de ellas des empresas participaron con el 70% del valor
fueron microempresas, el 4.3% Pymes y el 0.1% de los activos, las pymes con el 19% y las mi-
grandes empresas. Por el contrario, según los croempresas con el 11%.
activos de las empresas constituidas, las gran-
14
Perfil económico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
Según la actividad económica, la mayoría (91%) la distribución de los activos: 72% pertenece a
de las SAS constituidas se creó en el sector empresas de servicios, 13% a la industria y 9%
de servicios, en la construcción (4%) y en la a la construcción.
industria el (3%). Esta relación se mantiene en
Distribución de SAS constituidas según tamaño, Valor de los activos de las SAS constituidas
2009 según tamaño, 2009
Valor de los activos según sector económico Actividad económica de las SAS constituidas,
de las SAS constituidas, 2009 2009
Fuente: Registro Mercantil, Cámara de Comercio de Bogotá, 2009. Fuente: Registro Mercantil, Cámara de Comercio de Bogotá, 2009.
Cálculos: Dirección de Estudios e Investigaciones de la CCB. Cálculos: Dirección de Estudios e Investigaciones de la CCB.
Según el valor de las ventas de las SAS cons- croempresas. Por sector económico las ventas
tituidas, el 82% se concentró en las grandes fueron mayores en el sector servicios (88%) y
empresas, 17% en las pyme y el 1% en las mi- en la construcción (7%).
15
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
Ventas de las SAS constituidas según Valor de las ventas por sector de las SAS
tamaño, 2009 constituidas, 2009
Agricultura 0 2 3 0 5
Minería 0 1 1 1 3
Industria 1 1 8 1 12
Construcción 0 0 7 0 7
Servicios 2 5 59 8 74
Total 3 9 78 10 101
Fuente: Registro Mercantil, Cámara de Comercio de Bogotá, 2009.
Cálculos: Dirección de Estudios e Investigaciones de la CCB.
16
Perfil económico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
17
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
18
Perfil
jurídico de las
Sociedades
por Acciones
Simplificadas
en el 2009
El análisis del perfil jurídico de las SAS se con- privado. En ese sentido, “no es necesario para
centró en identificar en los estatutos de cada su constitución otorgar escritura pública a me-
una de las empresas, los mecanismos más uti- nos que así lo desee el único socio o los socios
lizados por los empresarios en la constitución o constituyentes, o en los eventos en los cuales
transformación de las sociedades, en desarrollo se aportan bienes que para su tradición requie-
de las herramientas consagradas en la Ley 1258 ran escritura pública”1. Por su parte, el artículo
de 2008. Los aspectos que se evaluaron fueron 31 de la misma Ley, permite que cualquier so-
los siguientes: ciedad se transforme en SAS mediante docu-
mento privado inscrito en el Registro Mercantil.
• Constitución y transformación mediante do-
cumento privado o escritura pública. Cuando el perfeccionamiento de un negocio ju-
• Constitución de la sociedad mediante apo- rídico depende únicamente de un documento
privado, se entiende que para su celebración
derado.
existe una mayor flexibilidad y menores cos-
• Término de duración indefinido para la so-
tos de transacción. En el caso de las SAS, la
ciedad. constitución por documento privado ha contri-
• Objeto social indeterminado. buido significativamente a disminuir los costos
• Unipersonalidad. asociados al trámite de elevar un documento a
• Libertad de contar o no con una junta direc- escritura pública. Con esta regla, se avanzó en
tiva. el proceso iniciado en 2005, cuando la Ley 222
• No obligatoriedad de la revisoría fiscal. de ese año estableció que las empresas uni-
• Posibilidad de establecer un control sobre la personales se podían constituir por documento
privado.
participación en el porcentaje del capital.
• Posibilidad de establecer acciones con voto
La eliminación de la escritura pública para la
múltiple. constitución de las empresas, coincide con la
• Creación de diferentes tipos de acciones. tendencia internacional de flexibilizar y simpli-
• Prohibición a la negociación de acciones. ficar la constitución de sociedades para incen-
• La SAS y las sociedades de familia. tivar la inversión y la creación de nuevas em-
• Reformas estatutarias. presas. Gracias a este beneficio, el 93% de los
• Plazo para el pago de capital. empresarios constituyeron y transformaron sus
sociedades mediante documento privado, y el
7% lo hizo a través de escritura pública. Al anali-
1. Constitución y zar los estatutos se encontró que el 48% de esas
transformación mediante empresas así debía hacerlo por disposición le-
gal, pues los activos aportados a la compañía
documento privado o en virtud del acto de constitución, comprendían
escritura pública bienes cuya transferencia así lo requería.
20
Perfil jurídico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
21
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
ción, al tenor de lo dispuesto en el artículo 7º de Es preciso señalar que en lo que atañe a la po-
la Ley 1258 de 2008, la sociedad deberá ser tra- sibilidad de autenticar las firmas del acto de
tada como de hecho, y si se trata de una socie- constitución por intermedio de apoderado, ello
dad de un solo accionista, deberá considerarse solo será factible cuando quienes suscriben
como un comerciante individual, lo que implica- el documento privado de constitución, tengan
ría, en ambos casos, que la responsabilidad de previamente registradas sus firmas ante el no-
los asociados será personal e ilimitada. tario “pues bajo este supuesto si es viable que
aquellos confieran poder a una persona para
que en su nombre acuda con dicho documento
2. Constitución de la sociedad a la notaría y de esta forma el notario pueda
mediante apoderado confrontar las firmas del documento con las
registradas para poder dar testimonio de su
En lo que concierne a la constitución de una So- correspondencia”5. Cumplido ese requisito, la
ciedad por Acciones Simplificada, el Parágrafo cámara de comercio realizará la inscripción del
1º del artículo 5º de la Ley 1258 de 2008, es- acto constitutivo.
tablece que la autenticación del documento de
constitución, podrá hacerse directamente o a La constitución de la sociedad mediante apo-
través de apoderado. derado, contribuye a hacer más sencillo y ágil
el proceso de creación de una empresa, es-
El mismo Parágrafo dispone también que el pecialmente cuando el empresario no tiene la
documento privado de constitución deberá ser posibilidad de hacerlo directamente, como en
“objeto de autenticación de manera previa a la el caso de las sociedades cuyos accionistas
inscripción en el Registro Mercantil de la Cá- se encuentran en el exterior. Además, la posi-
mara de Comercio, por quienes participen en bilidad de poder constituir una sociedad me-
su suscripción”. Pues bien, como la SAS pue- diante apoderado, es una de las medidas que
de tener origen en un contrato o en un acto buscan hacer realidad uno de los propósitos
unilateral, en el primer caso, deberán ser au- de la Ley 1258 de 2008, como es la de promo-
tenticadas todas las firmas que suscriben el ver la inversión6. No obstante, sólo el 15% de
documento, y en el segundo, es necesaria úni- las sociedades analizadas se constituyeron a
camente la autenticación de la firma de quien través de apoderado, y apenas el 8% de esas
suscribe el acto4. empresas contaba con inversión extranjera en
su estructura de capital.
22
Perfil jurídico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
Sin embargo, el 49% de las empresas con inver- En los modelos societarios tradicionales, el ven-
sión extranjera se constituyeron mediante apo- cimiento del término de duración tiene graves
derado, lo que indica que en estos casos la figu- consecuencias para la sociedad. Es así como
ra tiene una importante acogida y se constituye el ordinal 1º del artículo 218 del Código de Co-
en un instrumento de gran utilidad para facilitar mercio, establece que la sociedad comercial se
la creación de empresas con capital extranjero. disolverá “Por vencimiento del término previsto
para su duración en el contrato, si no fuere pro-
rrogado válidamente antes de su expiración”.
El 49% de las empresas con
Esta norma inspirada bajo el principio según el
inversión extranjera se cual no deben existir obligaciones eternas no
constituyeron mediante tiene aplicación en el caso de la SAS, en la cual
apoderado se pacte un término indefinido de duración.
23
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
24
Perfil jurídico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
Como es bien sabido, el objeto indeterminado El estudio reveló que el 64% de las SAS anali-
desprotege a los accionistas de las extralimita- zadas, contaban con un objeto determinado, el
ciones del Representante Legal, pero protege a 16% con un objeto determinado amplio y el 20%
los terceros por cuanto hace innecesario verifi- con un objeto indeterminado.
car la identidad del objeto social con el objeto
contractual para determinar la capacidad que Entre las compañías con objeto social indeter-
tiene el Representante Legal de obligar a la so- minado, la mayoría (60%) estaban en el comer-
ciedad en virtud de un contrato específico. Por cio, mientras el 11% se encontraban en acti-
ejemplo, para el caso de un acreedor financiero,
cuando otorgue un crédito a una SAS con obje-
to indeterminado, ya no será necesario verificar Objeto social
la inclusión en el objeto la actividad de tomar
dinero en mutuo, puesto que la SAS con obje-
to indeterminado tendrá plena capacidad legal
para dicho propósito.
25
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
Sin embargo, llama la atención que a pesar de Sociedad Unipersonal de pequeñas dimensio-
las ventajas señaladas, el 80% de las empresas nes introducida por la Ley 1014 de 2006.
analizadas utilizara el objeto determinado y sólo
el 12% de las sociedades transformadas cambió No obstante, se mantiene el debate en re-
su objeto original a la figura de objeto indeter- lación con la pluralidad como un elemento
minado. esencial de las sociedades. En efecto, algu-
nos consideran que de conformidad con el
El mayor uso del objeto determinado por los régimen societario, no sería posible constituir
empresarios, confirma que la obligación de sociedades con la presencia de un solo aso-
constituir sociedades con objeto determinado ciado, pues el contrato de sociedad es, por
no es un obstáculo para la creación de em- definición, un contrato de colaboración entre
presas. En la práctica, el objeto determinado dos o más personas11.
permite proteger a los accionistas frente a las
extralimitaciones de los administradores, los Sin embargo, la Ley 1258 de 2008, permitió la
cuales deben ajustarse a los negocios expre- creación y funcionamiento de Sociedades Uni-
samente señalados en el objeto de la compa- personales. En efecto, en su artículo 1° esta-
ñía. Por esta razón, no es extraño que el 60%
blece que la SAS “podrá constituirse por una o
de las empresas con objeto social determina-
varias personas naturales o jurídicas”.
do y un término de duración definido, tengan
delegada la función de la administración en un
tercero.
11. Uno de los detractores más fuertes de la unipersonali-
Así mismo, el 41% de las sociedades con objeto dad ha sido el Profesor Néstor Humberto Martínez Nei-
indeterminado tienen a su vez un socio contro- ra. Según el, “El derecho comercial colombiano regula
lante que a su vez es Representante Legal, pues la sociedad como una modalidad de contrato y la teoría
aunque sus facultades se extienden a cualquier contractualista es la que define en su constitución, en su
formación y en su funcionamiento el régimen de las rela-
tipo de actividad lícita, las actuaciones siempre ciones nacidas de ese acuerdo de voluntades (…)”, no
están sometidas a su propio control. se puede suprimir entonces ese elemento “porque es de
su esencia la pluralidad de partes (…)”. (Revista Jurídica
5. Unipersonalidad Juris Consulta. No. 1°. Cámara de Comercio de Bogotá,
1998. Pág. 72). Por esa misma razón, refiriéndose al res-
paldo que la Superintendencia de Sociedades, mediante
La superación del concepto de pluralidad en el concepto 220-057529 de 3 de diciembre de 2007, le dio
régimen societario colombiano tiene sus ante- al artículo 22 de la Ley 1014, insistió que “Constituye
una verdadera pena que la superintendencia de Gabino
cedentes en la empresa unipersonal de respon- Pinzón, José Ignacio Narváez, Luís Carlos Neira, Rodri-
sabilidad limitada establecida en la Ley 222 de go Noguera y otros célebres juristas, defensora como la
1995. La eliminación progresiva del requisito de que más del carácter contractual de las sociedades, haya
pluralidad10, se continúo con la creación de la dado este paso”. (Periódico Ámbito Jurídico, LEGIS, No.
242 del 4 al 17 de febrero de 2008. Pág. 14). El tratadis-
ta y Magistrado de la Corte Suprema de Justicia, Jaime
Alberto Arrubla Paucar, también es defensor de la tesis
10. Esta disposición proviene del artículo 98 del Código de contractualista, pues ha sido claro al sostener que “La
Comercio que dispone lo siguiente: “Por el contrato de sociedad es un contrato y por ende los principios que se
sociedad dos o más personas se obligan a hacer un apor- establecen para la contratación mercantil le son aplica-
te en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables bles”. (Contrato Mercantiles, Teoría General del Negocio
en dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades Mercantil. Tomo I. 12 edición, editorial DIKE, 2007. Pág.
obtenidas en la empresa o actividad social”. 103).
26
Perfil jurídico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
A pesar de lo anterior, de manera inexplicable, la Los resultados indican, que el 29% de las socie-
Ley 1258 de 2008, en su artículo 46, estableció dades constituidas como SAS, se crearon como
la obligatoriedad para las Sociedades Uniperso- sociedades unipersonales, mientras el 30% con
nales de transformarse en Sociedades por Ac- dos accionistas, el 18% con tres accionistas y el
ciones Simplificadas en los siguientes términos: 23% con cuatro o más.
“(…) una vez entre en vigencia la presente ley,
no se podrán constituir sociedades unipersona-
Número de accionistas
les con base en el artículo 22 de la Ley 1014
de 2006. Las sociedades unipersonales consti-
tuidas al amparo de dicha disposición tendrán
un término máximo improrrogable de seis (6)
meses, para transformarse en Sociedades por
Acciones Simplificadas”.
27
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
28
Perfil jurídico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
Por otra parte, el artículo 17 de la Ley 1258 de sean las características de la empresa, la flexibili-
2008, permite a los empresarios establecer ór- dad de las normas en materia de administración,
ganos de administración diferentes a la junta permite que la SAS cuente con estructuras ade-
directiva, de manera que en los estatutos de la cuadas para cada sociedad. El empresario tiene
SAS se determine libremente la estructura or- la potestad, por ejemplo, de adoptar una junta
gánica de la sociedad y demás normas que rijan directiva unipersonal o de establecer un robusto
su funcionamiento. órgano colegiado. Lo importante es identificar ro-
les y responsabilidades, teniendo en cuenta que
Sobre la existencia de otros órganos de admi- “el señalamiento claro de todas las funciones co-
nistración, se encontró que sólo el 1% de las rrespondientes a cada órgano, le otorga a la com-
empresas, crearon órganos colegiados diferen- pañía una adecuada organización interna, cuya
tes a la junta directiva, como Directorios Admi- precisa distribución promueve la consecución de
nistrativos o Comités Ejecutivos. En las dispo- los fines societarios“15.
siciones incluidas en los estatutos se encontró,
por ejemplo, que una de las funciones del Direc-
torio Administrativo consistía en “representar
7. No obligatoriedad de la
judicial y extrajudicialmente a la sociedad”, así revisoría fiscal
como “administrar y dirigir los negocios socia-
les con las más amplias facultades de adminis- Como órgano de fiscalización, la revisoría fis-
tración y disposición”14. cal está concebida para brindar seguridad a
los accionistas acerca del sometimiento de la
Parece que además de las diferencias nomina- administración a las normas legales y estatu-
les, no existen mayores distinciones entre estos tarias. Para ello, tiene la potestad de inspec-
órganos de origen estatutario y la junta directiva cionar constantemente el manejo de los libros
propiamente dicha, pues a su cargo se encuen- de contabilidad, las actas y los documentos
tran las mismas funciones administrativas y de contables, entre otros.
representación legal.
El artículo 28 de la Ley 1258 de 2008 estable-
En cualquier caso, sea cual fuere la denomina- ce que la SAS únicamente requiere de Revisor
ción del órgano, e independientemente de cuáles
29
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
Fiscal por exigencia legal específica. Según el En este aspecto se encontró que el 16% de
Decreto 2020 de 2009, este tipo de socieda- las SAS crearon el cargo de Revisor Fiscal, y
des deberán proveer dicho cargo cuando se de ellas solo el 21% tenían la obligación legal,
encuentren dentro de las causales previstas como en el caso de las sociedades medianas y
en el Parágrafo 2º del artículo 13 de la Ley 43 grandes.
de 1990. Es decir, cuando sus activos brutos a
31 de diciembre del año inmediatamente an- Revisor Fiscal
terior sean o excedan el equivalente de cinco
mil salarios mínimos, o cuyos ingresos brutos
durante el año inmediatamente anterior sean o
excedan al equivalente a tres mil salarios mí-
nimos16.
30
Perfil jurídico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
La Ley 1258 de 2008, previó la posibilidad de del número total de las acciones ordinarias
controlar de manera anticipada los porcentajes suscritas y que se encuentren en circula-
que los distintos accionistas o grupos de accio- ción y por su parte, los accionistas inver-
nistas puedan tener sobre el capital. Esta posi- sionistas tomaran hasta el ochenta y cuatro
bilidad, fue concebida con el ánimo de impedir por ciento (84%) del total de las acciones
las maniobras de dilución, definiendo el grado ordinarias suscritas y en circulación”.
de poder decisorio que uno o más de ellos po-
drán ostentar durante la vida de la sociedad, de
Nótese como en esta cláusula los asociados
manera que se disminuyan los posibles trauma-
establecieron un monto mínimo y máximo del
tismos generados por la dilución inconsulta de
los demás accionistas. porcentaje de participación. Según los estatu-
tos, independientemente del monto del capital
A pesar de las bondades de esta previsión, se suscrito, cada bloque de accionistas ostentará
identificó que a 31 de diciembre de 2009, úni- siempre la misma proporción del capital que
camente el 1% de las SAS, estipuló en los esta- fue previamente acordado, en este caso, el
tutos alguna clase de control sobre la participa- 16% y el 84% respectivamente. Esta es una
ción en el porcentaje del capital. previsión que de antemano deja claras las re-
glas de juego que regirán el ejercicio del po-
Limitación a la participación en el capital social der en la empresa, lo que seguramente evitará
conflictos entre los accionistas y cambios in-
deseados de control.
31
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
32
Perfil jurídico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
33
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
11. Prohibición a la
negociación de acciones
Según el artículo 24 de la Ley 1258, los acuer-
dos de accionistas referentes a las restriccio-
nes para transferir acciones, tendrán que ser
Fuente: Registro Mercantil, Cámara de Comercio de Bogotá, 2009.
Cálculos: Vicepresidencia Jurídica de la CCB.
acatados por la compañía cuando hubieren
sido depositados en las oficinas donde funcio-
ne la administración de la sociedad, siempre
Básicamente, las acciones diferentes a las que su término no fuere superior a diez (10
ordinarias que más se utilizaron, fueron las años), prorrogables por voluntad unánime de
acciones privilegiadas y las de industria. Las sus suscriptores por períodos que no superen
acciones privilegiadas, a diferencia de las ordi- ese mismo tiempo.
narias, son depositarias de cualquier prerroga-
tiva de carácter económico establecida en los Esta facultad para prohibir la negociación de
estatutos, así como de un derecho preferencial acciones, es parte importante de los benefi-
para su reembolso en caso de liquidación de cios que ofrece el modelo SAS. Con ella, los
la empresa y de un derecho para que al accio- asociados pueden evitar que las acciones sean
nista se le destinen en primer término las uti- negociadas en contravención de los intereses
lidades sociales21. Las acciones de industria, de los mismos accionistas o de la compañía.
por su parte, son aquellas que se crean para
compensar los aportes que siendo diferentes Los requisitos que los empresarios deben ob-
al dinero constituyen una obligación a cargo servar para que el acuerdo sea válido, se en-
cuentran en el artículo 24: i) que el convenio
de quien aporta a la empresa servicio, trabajo,
contenga estipulaciones licitas; ii) que conste
asistencia, etc.22.
por escrito; iii) que sea depositado en las ofici-
nas de la administración de la compañía; y iv)
Ninguna de las acciones descritas es un aporte que el término de duración o prorroga no sea
exclusivo de la SAS. En realidad, son acciones superior a 10 años. Un aspecto importante es
previstas desde la expedición del Código de el que una vez cumplidas dichas solemnidades,
Comercio en 1971. Sea cual fuere el caso, po- todas las estipulaciones del acuerdo “deberán
cos han sido los empresarios que formalmente ser acatadas por la compañía”23.
21. Las acciones privilegiadas están descritas en el artículo 23. Es indispensable tener en cuenta que las estipulaciones
381 del Código de Comercio. de estos acuerdos no podrán en ningún caso contrariar
22. Las acciones de goce o industria están descritas en el las reglas legales ni las disposiciones estatutarias previa-
artículo 380 del Código de Comercio. mente definidas por los asociados.
34
Perfil jurídico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
35
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
24. Guía Colombiana de Gobierno Corporativo para Socieda- 25. Superintendencia de Sociedades, Sociedades de Familia,
des Cerradas y de Familia. En: http://www.supersocie- 2006.
dades.gov.co/web/documentos/guia%20colombiana%20 26. Exposición de motivos del Proyecto de Ley “Por medio
de%20gobierno%20corporativo.pdf del cual se crea la sociedad por acciones simplificada”.
36
Perfil jurídico de las Sociedades por Acciones Simplificadas en el 2009
empresas que adoptaron el modelo SAS, resulta En particular, el 22% realizaron reformas esta-
en todo caso pertinente evaluar la tendencia en tutarias en temas como aumentos de capital
materia de reformas al amparo del nuevo régi- (26%) y ampliación del objeto social (14%). Esta
men. última cifra, comprueba que los empresarios
han utilizado las reformas especialmente para
En armonía con su espíritu de flexibilización, la aprovechar ventajas de la SAS, como el objeto
Ley 1258 de 2008, contiene una serie de dis- social indeterminado.
posiciones que simplifican las operaciones de
reformas estatutarias. Es así como según el ar-
tículo 29 de la misma Ley, la determinación de
14. Plazo para el pago de
reformar los estatutos deberá constar en docu- capital
mento privado inscrito en el Registro Mercantil,
y únicamente se requerirá de escritura pública, El artículo 9° de la Ley 1258 dispone que la sus-
cuando la reforma implique la transferencia de cripción y pago del capital se podrá hacer en
bienes inmuebles. condiciones, proporciones y plazos distintos de
los previstos en las normas contempladas en el
Esta circunstancia permite que los empresarios, Código de Comercio para las Sociedades Anóni-
puedan implementar más fácilmente los benefi- mas y en ningún caso, ese plazo podrá exceder
cios de la SAS que sean de su interés. los dos (2) años.
Al analizar las reformas se encontró que el 12% Estas reglas especiales, suponen una serie de
de las sociedades constituidas y transformadas beneficios para los empresarios en la medida
al modelo SAS, realizaron algún tipo de reforma en que hace más flexible el pago del capital
estatutaria. suscrito. En esta materia, por ejemplo, la SAS
tiene una ventaja frente a las Sociedades de
Responsabilidad Limitada en las que todas las
Reformas estatutarias
cuotas sociales deben ser pagadas desde la
constitución de la sociedad, y frente a las So-
ciedades Anónimas, cuyo término para el pago
del capital, previsto en el Código de Comercio,
es de un año. En la práctica, los accionistas de
la SAS, cuentan con un plazo de máximo dos
años, tiempo durante el cual tiene la posibilidad
de encontrar diferentes medios de financiación.
37
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
38
Encuesta
sobre la
percepción
empresarial
de la
Sociedad por
Acciones
Simplificada
La encuesta, cuyos resultados se presentan a innovaciones del modelo SAS, los empresarios
continuación, tuvo por objeto profundizar en el requieren asesoría especializada para su imple-
conocimiento sobre las razones por las cuales mentación. Así lo corrobora casi la totalidad de
los empresarios eligieron la SAS para constituir los empresarios que obtuvieron asesoría de un
o transformar la empresa, y contar con elemen- tercero, quienes aseguraron que la asesoría fue
tos para identificar cuáles de los beneficios no relevante al momento de tomar la decisión de
tuvieron mayor trascendencia al momento de la constituir o transformar sus sociedades.
constitución o transformación.
¿Esta recomendación fue importante para usted en
1. Aproximación de los el momento de decidir qué tipo de sociedad constituir?
empresarios al modelo
SAS
La recomendación de un tercero que contaba
con información sobre los beneficios del nuevo
régimen, fue determinante para la mayoría de
Por qué
los empresarios de todos los tamaños y secto-
res, para tomar la decisión de constituir o trans-
formar sus empresas en Sociedades por Accio-
nes Simplificadas.
40
Encuesta sobre la percepción de los empresarios frente a la Sociedad por Acciones Simplificada
2. Percepción de los
beneficios de la SAS,
según los empresarios
Fuente: Encuesta de percepción empresarial, CCB-Asesores y Consultores SAS
Cálculos: Dirección de Estudios e Investigaciones de la CCB, 2009 Con el propósito de ampliar la información so-
bre la utilización de las ventajas de las SAS
por parte de los empresarios, se consultó su
Según el tamaño, las medianas y las grandes opinión sobre los aspectos más favorables de
empresas en Bogotá recibieron información este régimen. Los tres principales beneficios
sobre las SAS, principalmente, a través de los que los empresarios encuentran en el modelo
programas de formación empresarial y capaci- SAS y que no tendrían al constituir otro tipo
tación e investigación directa. Por su parte, las de sociedad son: la no obligatoriedad de la
micro y las pequeñas empresas lo hicieron a revisoría fiscal, la facilidad en los trámites de
través de profesionales y asesores. creación, y que no compromete el patrimonio
de los accionistas.
¿Cómo se enteró de la existencia de las SAS? -
fuente de mayor importancia
41
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
42
Encuesta sobre la percepción de los empresarios frente a la Sociedad por Acciones Simplificada
¿Usted considera que el modelo SAS disminuye de alguna ¿En la constitución o transformación de la Sociedad
manera los costos de funcionamiento de su empresa? por Acciones Simplificada -SAS- estableció un término
de duración indefinido?
43
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
44
Encuesta sobre la percepción de los empresarios frente a la Sociedad por Acciones Simplificada
45
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
¿Cuál?
Fuente: Encuesta de percepción empresarial, CCB-Asesores y Consultores SAS 4. Otros aspectos de interés
para los empresarios
Cálculos: Dirección de Estudios e Investigaciones de la CCB, 2009
46
Encuesta sobre la percepción de los empresarios frente a la Sociedad por Acciones Simplificada
¿Por qué?
47
El perfil económico y jurídico de las SAS en su primer año
48