DERECHO - EL PAGO - Derecho de Obligaciones

201765 DERECHO:ELPAGODerechodeObligaciones
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Contiene algunos alcanses acerca del derecho, que sirve como ayuda para las personas entendidas
en la materia.
martes,28deagostode2012 CorteSuperiordeJusticia
dePuno
ELPAGODerechodeObligaciones
La palabra "pago" bien del latn pacare, que indica apaciguar, hacer paz. Por su parte el vocablo "Solucin "
equivaleadesligar,soltarsontrminossinnimosycomplementarios,comolosonsussignificados:eldeudorse
desligaatravsdeponerseenpazconelacreedor.
La institucin jurdica de las obligaciones est determinada por su finalidad prctica, cual es la de asegurar el
intercambio comercial de bienes y servicios entre los asociados en orden a la satisfaccin de las necesidades
econmicas de estos. Tiene, por tanto, que el modo normal de extinguir los vnculos obligatorios que atan a los
deudoresyloscolocanenlanecesidad de realizar prestaciones en provecho de sus acreedores, es el cumplimiento
mismo de estas prestaciones. El cumplimiento de la prestacin debida satisface el derecho del acreedor, quien ya no
puedeexigirlenadaaldeudor.Elnexojurdicoquelosunaseextingue,sesoluciona,porreglageneral.[1]
En un sentido vulgar el pago solo se aplica slo a las obligaciones de dar o entregar. Sin embargo es clara la Datos
definicinlegalcuandoextiendesuradioatodaslasobligaciones.Eslaprestacindeloquesedebe,sindistingos,
trtesededacionesoentregasparotambindehechosoabstenciones.
personales
Para que el pago cumpla su funcin extintiva debe ser hecho "bajo todos respecto en conformidad al tenor de la
obligacin". La reunin de todas las circunstancias del pago hace que ste sea vlido. A contrario sensu la
inconformidaddealgunasdelascircunstanciasprevistasyesperadasconlarealidadprcticalequitalavalidezal
pagoyportantonotieneelefectodeextinguirlaobligacincorrespondiente.
Pago y cumplimiento son sinnimos tanto en lenguaje tcnico como en lenguaje vulgar suelen ser usados
indistintamente y a menudo el pago suele ser definido apelando al cumplimiento, y ste, a su turno, es definido Nekita
comolaejecucindelaprestacin.As,elartculo725delCdigoCivilargentino,refirindoseaestafiguradice:"el Ver todo mi
pagoeselcumplimientodelaprestacinquehaceelobjetodelaobligacin,yasetratedeunaobligacindehacer,
perfil
yadeunaobligacindedar".Sinembargo,nohaycumplimientoytampocopagosinoconcurrenenlaejecucin
delaconductadebidalosprincipiosdeidentidad,integridadyoportunidaddelpago.
Ladinmicadelarelacinobligatoriacomienzaconsunacimiento(fuentes)yterminaconelcumplimiento,quees Archivodelblog
elefectoprincipalyfinaldelaobligacin.Elpagoocumplimientotienecomofinsatisfacerelintersdelacreedor,
2012 (4)
lo que se conseguir mediante la realizacin de la conducta debida (ejecucin de la prestacin). Pero como ya se
dijo,talconductadebersatisfacerdeterminadosrequisitosobjetivosqueledanidoneidadalpago.Porlotanto,el agosto (4)
pago no es la realizacin de un simple comportamiento, sino una conducta alineada con los trminos que se
FINES DE LA MOTIVACION
pactaron: lo que se convino (objeto), la totalidad de lo que se convino (integridad) y el tiempo en el que deber
ejecutarseloqueseconvino(oportunidad). EL PAGO - Derecho de
Obligaciones
En cuanto a la identidad del pago, diremos que el deudor solo queda liberado si cumple exactamente con la
prestacin debida. No otra, sino aquella en la que tiene inters el acreedor. En nuestro sistema pueden advertirse OBLIGACION DE MOTIVAR
cuandomenostresnormasreferidasaesteprincipio.Laprimeradeellasserefiereaqueelacreedornopuedeser LAS SENTENCIAS
obligadoarecibirunbiendistintodeloriginalmentedebido,auncuandostefuerademayorvalor(artculo1132).La
segundaserefierealasobligacionesdedarbienesinciertos(conocidastambincomoobligacionesgenricas),se Derecho Bancario
trata de aquellos bienes que no han sido definidos desde su inicio sino solo en su especie y cantidad,
establecindoselasiguienteregla:"Enlasobligacionesdedarbienesdeterminadossoloporsuespecieycantidad
(...). Si la eleccin corresponde al deudor, debe escoger bienes de calidad no inferior a la medida. Si la eleccin
correspondealacreedor,debeescogerbienesdecalidadnosuperioralamedida.Silaeleccincorrespondeaun
tercero, debe escoger bienes de calidad media" (artculo 1143). Por ltimo, en las obligaciones de dar sumas de
dinero (artculo 1234) se establece: "El pago de una deuda contrada en moneda nacional no podr exigirse en
monedadistinta,niencantidaddiferentealmontonominaloriginalmentepactado".[2]
REQUISITOS.
Losrequisitosdelpagopodemosreducirlosacinco:
1. Unaobligacinpreexistenteyaquenopodradarsecumplimientoaunaobligacininexistente.Siasocurre
senospresentaunsupuestodepagoindebidoindebido,delquetrataremosmasadelante.
2. Elanimussolvendiesdecirlaintencindeextinguirlaobligacin.
3. Queserealicelamismaprestacindebida(integridaddelpago).
4. Unsujetoquecumpleconlaprestacin(elsolvens).
5. Unsujetoquerecibelaprestacin:(elaccipiens).
NATURALEZAJURDICA.
Importahacerconstardesdeahoraque, entendido el pago segn qued dicho, cuando este se refiere a obligacionesde
darodehacer,porreglageneral,constituyeunactojurdicodelaespeciedelasconvenciones,puessuponeunacuerdo
devoluntadesentreelsolvens,quehacelatradicindelacosaoqueejecutaelhechodebidoyelaccipiensqueconciente
elaceptarloyenliberarasudeudor.Enlasobligacionesdenohacerelactojurdicoesunipersonalporlaabstencinque
http://derechoacotaciones.blogspot.pe/2012/08/elpagoderechodeobligaciones.html 1/18
elaceptarloyenliberarasudeudor.Enlasobligacionesdenohacerelactojurdicoesunipersonalporlaabstencinque
cumpleelsolvensnorequiereelconcursovoluntariodelacreedor.Ylopropiosucederespectodeciertasobligacionesde
hacerv.gr.laqueejecutaelarrendadoralmanteneralarrendatarioenelusodelacosaarrendada.[3]
ELPAGOENELDERECHODEOBLIGACIONES
ELPAGOENLASOBLIGACIONESDEDAR,HACERYNOHACER
GENERALIDADES.
El derecho regula la conducta humana social. El ser humano no puede ser fuera de la sociedad y al vnculo
establecido entre dos o ms personas se denomina relacin social, la misma que regulada por el derecho viene a
ser una relacin jurdica. Toda relacin jurdica, se crea en concreto entre dos sujetos a los cuales una norma les
atribuyealunounderechoeimponealotrouncorrelativodeber.
Toda relacin jurdica tiene por objeto a la prestacin que consiste en la conducta o comportamiento que debe
observarelsujetodeldeberfrentealsujetodederecho.Asuvezlaprestacintieneporobjetoalosbienesderecho
serviciosyabstenciones.
Elderechode obligaciones, tiene como objeto asegurar el cumplimiento de las relaciones obligatorias, puesto
quedelocontrarioseestaradisuadiendoelintercambio.
Ladinmicadelarelacinobligatoriacomienzaconsunacimiento(fuentes)yterminaconelcumplimiento,quees
elefectoprincipalyfinaldelaobligacin.
Tradicionalmente se ha adoptado una clasificacin tripartita de la prestacin, clasificacin que es adoptada por el
Cdigo Civil Peruano, en tal sentido la prestacin puede ser de dar, hacer o no hacer. Actualmente, sin, embargo
esta clasificacin es discutida en la doctrina, pues la prestacin entendida como obtencin de un resultado no
encuadradentrodeesteesquema.
Entalsentidotenemosqueelpagoycumplimientosonsinnimos,tantoenellenguajetcnicocomoenellenguaje
vulgarsuelenserusadosindistintamente,yamenudoelpagosueleserdefinidoapelandoalcumplimiento,yste,
asuturnoesdefinidocomolaejecucindelaprestacin[4].
Sin embargo no hay cumplimiento y tampoco pago si no concurren en la ejecucin de la conducta debida los
principiosdeidentidad,integridadyoportunidaddelpago.
ELPAGOENLASOBLIGACIONESDEDAR:
La prestacin de dar comprende el bien previsto por las partes: [5]el bien debido. La relacin obligatoria con
prestacindedarseejecutamediantelaadquisicindelaposesin,entalsentidolaposesinseadquieremediante
latradicinconformeseestableceenelartculo901delCdigoCivil,larelacinobligatoriaseentiendecumplida
mediantelaentregadelbiendebido.
Larelacinobligatoriaconprestacindedarseclasificadelasiguientemanera:
A.Dedarbiencierto(prestacionesdedarespecficas)
B.Dedarbienincierto(prestacionesdedargenricas)
C.Obligacionespecuniarias.
A.Dedarbiencierto.
Articulo1132Elacreedordebienciertonopuedeserobligadoarecibirotro,aunqueesteseademayorvalor
Larelacinobligatoriaconprestacindedarbienciertoesaquellaenlacualelbiendebidohasidoespecificadoen
su[6]identidad.Cadabientieneunaidentidadpropia,esdecirunapropiarealidadindividualquelodistinguedelos
otrosbienes.
El deudor de una prestacin de dar bien cierto soporta el deber de una diligente conservacin de la cosa, debida
desdeelmomentoenqueseconstituyelaobligacinhastaelmomentoenqueelbienseentrega.
El deber de conservar comprende el realizar todos aquellos actos que son necesarios para mantenerla en buen
estadoyparapreservarladedaosydesperfectos.
Entalsentidolaobligacindedarelbiendebidocomprendelos[7]accesoriosaunquenohayansidomencionados
enelnegocioconstitutivodelarelacinobligatoria.
ElCdigoCivilregulalasrelacionesobligatoriasconprestacindedarbienciertoenlosarticulo1132,1133,1134,
1135,1136,1137,1138,1139y1140.
B.Dedarbienincierto.
Articulo1142Losbienesinciertosdebenindicarse,cuandomenos,porsuespecieycantidad
Bien incierto es aquel que constituyendo el objeto de una prestacin de dar, no se encuentra totalmente
determinado
El Cdigo Civil Peruano exige como requisitos mnimos para los bienes inciertos o determinables el que estos
estnespecificadosensuespecieycantidad,enrazndequecuandosegeneraunaobligacindebeejecutarseyel
deudordebeestarcomprometidoseriamenteaejecutarunaprestacinquerevistadichaseriedad.
Laespecieylacantidad,entonces,constituyenrequisitosinsoslayablesparaladeterminacindebienes.
Para Ennecerus, Kipp y Wolf, la esencia de la obligacin genrica se revela en que es mas libre la posicin del
deudor,yaquepuedeelegirenelgneroelobjetoaprestarnaturalmentedentrodeloslmitesestablecidosporla
leyqueenelcasoperuanoestndeterminadosporelarticulo1143delCdigoCivil.
Paralaejecucindeobligacindedarbienesinciertosesnecesarioqueseefecteunaeleccin.Estetemasegn
Saleilles puede revertir tres tipos: el de la separacin o individualizacin en que se exige un acto que llegue a
determinarmaterialmenteelobjetoyseaplicamastodavaparalascantidaddecosaseldelenvooexpedicinyel
delaentregaalacreedorosealatradicinentendindosequehastaentoncesespermitidovolversobreelelegido.
EnaficinalosealadoLafailleagregauncuartosistemaeldeladeclaracin,supuestoqueescontempladoporel
CdigoCivilensuartculo1145.
Los bienes inciertos son diferentes a los bienes fungibles, que son aquellas en que todo individuo de la especie
equivalealotro,demodotalqueesposibleofrecerunascosasporotrasdelamismacalidadyenigualcantidad,
siendointercambiablesentresi,porloqueesdiferenterecibirestacosaoaquellaotra.
Eleccindebienes.
Eleccindebienes.
Por el deudor: Cuando el deudor se encuentra en relacin directa con los bienes dentro de los cuales hay que
escoger alguno y es quien de manera mas rpida y efectiva puede realizar dicha eleccin sin incurrir en mayores
gastos.
Porelacreedor:Comoestablecelaleypodraocurrirquenoseaaldeudoraquiencorrespondadichaeleccin,si
estosededujesedelapropialeydeltitulodelaobligacinodelascircunstanciasdelcaso,
Poreltercero:Asimismoellopuedehacerseporuntercerodenombradoporcomnacuerdodelapartesejemplo
Arbitro,perito,mandatario
C.Dedardinero(obligacionespecuniarias).Lasobligacionesdedineroserigenporla[8]teoranominalista.
Por el principio nominalista una unidad monetaria permanece igual a si misma sin sufrir variaciones, es decir se
reducecomoconsecuenciadela[9]inflacin y aumenta como consecuencia de la deflacin[10] un sol es siempre
igualaunsolundlaressiempreigualaunadlar,etc.
[11]Lateoranominalistaqueseconsagraenarticulo1234delCdigoCivil,constituyeunanormageneralperono
absolutaqueellegisladorconsideranecesarioatenuarmediantelasnormasreferidasalasdenominadasdeudasde
valor,reguladasporlosartculos1235,1236y1237delCdigoCivil.
ELPAGOENLASOBLIGACIONESDEHACER.
LostratadistasespaolesLusDezPicazoyAntonioGullnexpresanquelaprestacindehacerimponealdeudor
el desarrollo de una actividad que permita Al acreedor la satisfaccin de un inters (prestar un trabajo, ejecutar
algunaobra,gestionaruasunto)
Las obligaciones de hacer consisten en actos positivos mediante los cuales se realizan servicios. Estas
obligacionestieneporobjetounoovariosactosdeldeudordistintosdelaentregadelacosa.
Elmododelactoformaparteindisolubledelmismo.Poresaraznnoestarcumpliendoconlaprestacinquienlo
realicedeformadiferentealaacordada.
[12]El modo es capital en estas obligaciones a diferencia de lo que ocurre con las de dar, en las cuales lo
primordialeslacosamismaenqueestribalaprestacinynoelmododesuentregaporcuantoesemodonovaa
desvirtuarlaprestacin.Aqulomodaldelhechoformaparteindisolubledelhechomismo
En cuanto al plazo si este no fue fijado por las partes ser exigido por la naturaleza de las obligaciones o las
circunstanciasdelcaso.Asexistenserviciosqueprestadosadestiempodejandetenerutilidad.
[13]Enlasobligacionesdehacereltiempoyelmodosonsumamenteimportantes,loquenonecesariamenteocurre
con las obligaciones de dar en que la demora en el cumplimiento y su modo pueden resultar sin mayor
importancia.
La regla general es que las obligaciones de hacer se consideran impersonales, y ms bien el que sean
personalsimaseslaexcepcin.Engeneralnoesnecesarioqueeldeudorcumplaenpersonaaquelloqueprometi
hacerloesencialesqueelactoprometidoseejecutedelmodoenquefuelaintencindelaspartesqueseejecutara
elhecho,porellolaprestacinpuedeserejecutadaporunapersonadistintadeldeudorenaquelloscasosenquela
obligacin fue establecida teniendo en consideracin las cualidades de la persona del deudor su capacidad o
habilidadparalarealizacindelaprestacin.
Opcionesdelacreedorporelincumplimientodeldeudor:
Sepresentacuandoeldeudorrehsaelcumplimientodelaobligacin,porloquedeconformidadalartculo1150
delCdigoSustantivoelacreedorpuedeoptarporcualquieradelassiguientesmedidas:
1.Exigirlaejecucinforzadadeshechoprometido,anoserqueseanecesarioparaelloemplearviolenciacontrala
personadeldeudor.
2.Exigirquelaprestacinseaejecutadaporpersonadistintaladeudoryporcuentadeste.
3.Dejarsinefectolaobligacin.
[14]Cumplimientoparcialtardoodefectuoso.
Porculpadeldeudor. Permite al acreedor exigir la ejecucin forzosa o exigir que la prestacin sea ejecutada por
personadistintaaldeudoryporcuentadeeste,tieneademselderechodeexigirunaindemnizacinpordaosy
perjuicios.
Sinculpadeldeudor. Permite al acreedor optar por considerar no ejecutada la prestacin si resultase sin utilidad
paral,oexigiraldeudorladestruccindelohechoodestruirloporcuentadeloaceptarlaprestacinejecutada
exigiendoquesereduzcalacontraprestacinsilahubiere.
PrestacinImposible:[15]Estaobligacinporculpaderivadetodaclasedeobligaciones.
Por culpa del acreedor. Si la prestacin resulta imposible por culpa del acreedor la obligacin queda resuelta
conservandosuderechoalacontraprestacinlaqueserexigiblealacreedor.
Porculpadeldeudor.Enestecasoeldeudordeberdevolverlorecibido
Sinculpadelaspartes.Porelqueeldeudorquedaliberadodelaobligacinsinresponsabilidadalguna.
ELPAGOENLASOBLIGACIONESDENOHACER:
Consisten en la abstencin del deudor de cualquier acto que de otro modo podra realizar. La prestacin de esta
obligacinesnegativa.
Sonaplicablesalasobligacionesdenohacerlosmismosprincipiosquesobresucumplimientoseestablecenlas
obligaciones de hacer y sobre el derecho del acreedor para valerse de los medios de ejecucin necesarios para
llegaraestefin.
NielCdigovigentenielderogadocontienenreglassobresucumplimiento.Seentiendequelaabstencindeber
durar el tiempo que en forma expresa o tcita se haya convenido, as como que ella respete el monto fijado en la
obligacin.
[16]Laomisinencadacasonoconsisteenunsimpleabstenerse.SealaDiezPicazoquelainactividadimpuesta
aldeudornoesunapuraysimpleinactividad,sinolanorealizacindedeterminadosactosenrelacinalafuncin
queconellostratadeobtenerelacreedor.Nosolosetratadelaexigenciadelicituddelaconductaprometida,sino
tambinderazonabilidadyutilidadquedemaneraespecialdebenobservarseenlasobligacionesdenohacer.De
noconcurrirestasexigenciasuneventualincumplimientonopuedegenerardaoalgunoparaelacreedor.
[17]Las obligaciones de no hacer se pueden clasificar en instantneas y permanentes: Las primeras obligan a
[17]Las obligaciones de no hacer se pueden clasificar en instantneas y permanentes: Las primeras obligan a
abstenerseenunsoloacto.Lassegundasmuestranciertaperdurabilidadpudiendosercontinuadasoperidicas.
Astambinsetienesehandistinguidodossupuestosdeprestacionesdenohacer:
Mantenerunnohacer,cuandoexisteunasituacincaracterizadaporlainexistenciadeactividadantesdecelebrado
elconvenio,queasuveztienedossubtiposdeconductasomisivascomosonmantenerunnohacerdeejecucin
instantnea, es decir, una conducta que se ejecuta en un momento nico en una sola actividad y mantener un no
hacermedianteunaconductaduraderaalolargodeunperiododeterminado.
ANTESDELCONVENIO DESPUSDELCONVENIO
Nohacer Mantenerunnohacer
Cesar un hacer, consiste en dejar de realizar una actividad especfica que se ha venido ejecutando antes del
convenio, aqu ya no estamos ante una obligacin de no hacer en sentido puro, a su vez comprende un dejar de
hacerdeejecucininstantneaoinmediatayundejardehacerdeejecucinduradera.
ANTESDELCONVENIO DESPUSDELCONVENIO
Haciendo Dejardehacer
FORMASDEPAGO
PAGOPORCONSIGNACIN:
Art.1215.
Eldeudorquedalibredesuobligacinsiconsignalaprestacindebidayconcurrenlossiguientesrequisitos:
1.Queeldeudorhayaofrecidoalacreedorelpagodelaprestacindebida,olahubierapuestoasudisposicinde
lamanerapactadaeneltitulodelaobligacin.
2.Querespectodelacreedorconcurranlossupuestosdelartculo1338oinjustificadamentesehayanegadorecibir
elpago.Seentiendequehaynegativatacitaenloscasosderespuestasevasivas,desinconcurrenciaallugar
pactado en el da y hora sealados para el cumplimiento, cuando rehus a entregar recibo o conductas
anlogas.
La consignacin es un acto judicial que consiste en un deposito hecho a pedido del deudor en el Banco de la
NacinoenpoderdelapersonadesignadaporelJuezprocedenicamenteenlasobligacionesdedarnoprocede
porsupropianaturalezatratndosedelaobligacionesdehacerynohacer[18].
Loscasosenqueseadmitesonlossiguientes:
Enunaprimerahiptesiscuandoelacreedorseniegainjustificadamentearecibirelpago.seconsideraqueelpago
esnosolounaobligacin,sinoalmismotiempounderechodeldeudor.Seadmiteestafiguradelpago,paraevitar
que el deudor que esta dispuesto a pagar noquede a pesar de ello incurso en mora de este modo el deudor se
liberaporejemplodeseguirpagandointeresesosimplementeconsignaparanoserdemandado,paranoteneresa
preocupacin de seguir debiendo en otros supuestos para evitar ser desahuciado, si es arrendatario, por falta de
pagodelamercedeconductiva.
Enunasegundahiptesisprocedelaconsignacincuandoelobligadonopuedepormotivosdiferentes,hacerun
pagovalidoentoncesprocedelaconsignacin,interviniendoeljuezcompetentedellugardelcumplimientodela
obligacin.
Dentrodeestasegundahiptesistienencabidadiferentessupuestosdenopodersehacersevalidamenteelpago:
Cuandoelacreedoresincapazycarecederepresentantelegal.
Cuando el acreedor es desconocido o esta ausente y no ha dejado representante, esto es, mandatario,
apoderadovaledecirenaquellossupuestosenquehayaindeterminacindelapersonadelacreedor.
Cuandohaylitigiosobreelbienmateriauobjetodelpago.
Si la deuda ha sido retenida a merito de una ejecucin, procede la consignacin a pesar de la prohibicin
judicial,sieldeudorconvinoenserdepositariooenserretenedor.
Cuando habiendo pluralidad activa, todos los acreedores pretenden recibir el pago del nico deudor y este
decidaconsignar.
Enelsupuestodeextravodetitulodelaobligacin(articulo1230,prrafosegundo).
Otradelasjustificacionesesqueelacreedordebeestarenmoradebenegarseinjustificadamentearecibirelpago.
La mora del acreedor se encuentra regulada en el artculo 1338 del Cdigo Civil. Para Albaladejo[19]noconsiste
solo en que este injustificadamente retrase la realizacin de la prestacin (por no recibirla o no cooperar a tal
realizacin) sino retrasarla injustificadamente, una vez ofrecida con la intimacin que se la reciba o se preste
cooperacinparaqueserealizada.
ElCdigoorganizaentrelosartculos125al1255,elpagoporconsignacin,oseaelmedioqueconfierelaleyal
deudor o al tercero que quiere pagar, para que se cumpla la obligacin en caso de que el acreedor se niegue a
admitirlo,ocuandoporalgunacircunstanciaeldeudornopuedadirectamenteunpagovalido.
EnelDerechoFrancs,laconsignacinesunmedioextremoaquepuederecurrireldeudordespusdeformularsu
ofertadepagoporintermediodeagentesquenoexistenennuestraorganizacinlegal.Lanegativadelacreedoren
presencia de la oferta del deudor, es un hecho objetivo que define una situacin legal y determina sus
consecuencias.
LoscdigosdeArgentinayBrasilenumeranconsimplecarcterenunciativoestoscasos:
1.Sielacreedorsincausajustarehusaraarecibirelpagouotorgarelrecibocorrespondiente.
2.Sielacreedornorecibieranimandararecibirlacosaenellugarytiempoycondicionesacordadas.
3.Sielacreedorfueraincapazderecibirelpago.
4.Sielacreedorfueredesconocido.
4.Sielacreedorfueredesconocido.
5.Siestuvieseausente.
6.Sihubieredudasobequiendebelegtimamenterecibirelobjetodelpago.
7.Sihubieselitigiosobreelobjetodepago.
8.Sihubieseconcursodepreferenciaabiertocontraelacreedor
Porotrolado,esconvenientesealarquelaconsignacin,permitealdeudorcumplirconsuobligacin,Elinciso
dos del articulo 1251 seala que el deudor queda libre de su obligacin si consigna la prestacin debida, cuando
concurranlossupuestosquesealaelarticulo1338delCdigoCivilestoesqueelacreedorpuedaincurrirenmora,
nosolopornegarsearecibirelpago,sinopornoprestarsuconcursoaalgnpactopreparatoriodestinadoaqueel
deudorpuedaefectuarlo.Elacreedorcomosehaexpresado,incurreenmoracuandosinmotivolegitimoseniegaa
aceptarlaprestacinofrecida,ocuandonocumpleconpracticarlosactosnecesariosparaquesepuedaejecutarla
obligacin,porejemploqueelacreedorrehsaaaceptarlaprestacinquelegtimamenteseleofreceeneltiempoy
modoconvenidosoquerechazaconcurrirlosactosindispensablesparaelcumplimientodelaobligacin.
Entoncespodemosdecirquelepagoporconsignacineselquesatisfaceeldeudor,oquienestalegitimadopara
sustituirlo,conintervencinjudicialestoultimo,eslacaractersticafundamentaldeestaformadepago.
El acreedor no quiere recibir el pago, talvez por considerar que no es completo o apropiado, en cuanto al objeto,
modoytiempodensatisfacerloobienqueelnopuederecibiresepagoporserincapaz,estarausenteoserincierta
su calidad de acreedor. En cualquiera de estos supuestos, el deudor o quien tenga derecho de pagar, no puede
quedarbloqueadoenelejerciciodeesderecho.
Endefinitivapodemosdecirqueelpagoporconsignacinesunpagoefectuadoconintervencinjudicial.Porotro
ladodebetenerseencuentaqueelpagoporconsignacinesunrecursoexcepcional,Lanormaesqueelpagose
efectuenelplanodelaactividadprivadayconlasolaactuacindelaspartesinteresadas.Solocuandoeldeudor
resultacoartadoenelejerciciodesuderechodepagar,estaautorizadoarecurriralaconsignacinjudicial[20].
REQUISITOSDELACONSIGNACIN.
Losrequisitosdelaconsignacinsonlossiguientes:
1.Preexistenciadelaobligacindedar,pendientedecumplimiento.
2. Ofrecimiento real de pago no aceptado por el acreedor. se compromete que este requisito es procedente
solocuandoestapresenteelacreedorhbilprosielacreedoresdesconocido,estaausenteoesincapaz,ya
ser innecesario, salvo que hubiera un representante legal de aquel. El ofrecimiento real de pago se har
concurriendo todas las circunstancias necesarias para hacer validamente un pago. Rehusada la oferta
procedelaconsignacin.
3.Encuantoalobjetosedebernecesariamenteconsignartodoaquelloquesedebeynootrobien.Tampoco
alconsignarnoprocedehacerloparcialmente,sinoensutotalidad.
4. En cuanto al lugar de la consignacin debe hacerse ante el juez del lugar del pago, que seria competente
paraconocerdelademandainterpuestaporelacreedor,pidiendoelcumplimientodelaobligacindedar.
5.Encuantoalmododelaconsignacindebehacersesincondicioneselladebeserpura,simple.
FORMASDELACONSIGNACIN.
Elofrecimientopuedeserjudicialoextrajudicial.
Es judicial porque las partes as lo pactaron o porque existe un desacuerdo entre ellas, ya sea sobre el objeto o
sobrelaformaolafechadelpago,todoellogeneradoporquenoseestablecicontractualolegalmentelaformade
hacerelpago[21].
Unodelossupuestosquesealalanormaparaelofrecimientojudicialesqueelacreedorfueseincapazderecibir
elpagoaltiempoqueeldeudorquisiesehacerlo.Elpreceptoseorientaaviabilizarelpagofrentealosincapaces
carentes de representantes legales o curadores pues si los tuvieren, el pago habra que hacerlo a ellos. Empero
seala Llambias[22], si el representante careciera, por la ndole de la obligacin, dificultades para recibir
validamenteelpago,procederalaconsignacinporcitarelpagodelpreciodeuninmuebledelpupiloqueeltutor
noestuvieseautorizadoapercibir.
Cuandoassehubierapactadoentreacreedorydeudor.Niennuestrapracticaprofesional,nienlarealidaddelos
hechos, se encuentran obligaciones en cuyo ttulos o causas fuentes, acreedor y deudor hayan pactado que el
ofrecimientodebahacerseatravsdelavajudicial.
Estasituacinnoseda,sencillamente,porvariasrazones.
Elpactarunofrecimientojudicialobligatorionotendrasentidoalgunopuestoqueentorpeceralamaneraenque
eldeudordebecumplirsuobligacin.Denoencontrarnosenningunodelosotrossupuestosohiptesiselarticulo
encomentario,yestareldeudorenaptitudycapacidadparaefectuarelofrecimientodepagoasuacreedor,resulta
inconcebible que la ley establezca como posibilidad y mas aun que las partes recurran a ella el hecho de que el
deudordebaacudiraljuezpara,porsuintermedio,ofreceralacreedorlaprestacindebida.
Enrelacinalofrecimientoextrajudicial,esteoperadelamaneraqueestuvierapactadalaobligacinoensudefecto
mediantecarta notarial cursada al acreedor con una anticipacin no menor de cinco das antihroes a la fecha de
cumplimientodebido,siestuvieradeterminadosinembargo,sinoloestuviera,laanticipacindebeserdediezdas
anterioresalafechadecumplimientoqueeldeudorseale.
Tantoenelofrecimientojudicialcomoenelextrajudicialparalaeficaciadelpagodebenconcurrirlosprincipiosde
identidad e integridad. El demandado no esta obligado a recibir el pago de algo distinto a lo debido, no de algo
incompleto.Fallandoelprincipiodeidentidadeintegridadaludido,seimponeelrechazodelaconsignacin.
Asimismo para que el pago por consignacin sea admisible, tiene que ser cumplido en el tiempo propio es decir,
no ser prematuro ni tardo. La consignacin es prematura cuando el pagador pretende imponer al acreedor la
recepcindelpagoantesdeltiempooportunoparaelcumplimientodelaobligacin.
Laconsignacinestardasialtiempodehacerseelpagadoryacarecedederechodepagar.Elloocurrecuandopor
entonceslaobligacinnosubsisteporhaberquedadoresueltaenrazndecumplimientodeldeudor.Eigualmente
estardalaconsignacinsiacausadelademoraenelpago,laprestacinyanotieneutilidadparaelacreedor.
OFRECIMIENTOJUDICIALDEPAGO,CONSIGNACINYOPOSICIN.
La norma considera que el ofrecimiento judicial y la consignacin se tramitan como procesos no contenciosos, la
cualescoherenteconelarticulo802delCdigoProcesalCivilsinembargo,debemosprecisarquepuededarseel
caso que cuando hay un proceso contencioso en que se discute la relacin material que origino o que este
conectada a la obligacin debida el ofrecimiento y eventual consignacin deben realizarse en dicho proceso
conectada a la obligacin debida el ofrecimiento y eventual consignacin deben realizarse en dicho proceso
siguindoseeltramitequelecorrespondealmismo.
Segn Planiol y Ripert[23], La consignacin no es un pago por si misma no implica la transmisin de la

propiedadafavordelacreedor:esundepositoquedejalapropiedadenpoderdeldeudor.Lapruebadeelloesla
facultad de retiro que le concede el artculo 1255 del Cdigo Civil. El deudor conserva el derecho de recuperar la
suma consignada mientras la consignacin no haya sido aceptada por el acreedor o no haya sido declarada bien
hechayvalidaporunasentenciafirme.
En el caso del ofrecimiento extrajudicial, la oposicin al ofrecimiento y, en su caso la consignacin efectuada, se

tramitacomoprocesocontenciososegnlanaturalezadelarelacinjurdicarespectiva.
EFECTOSDELACONSIGNACIN:
La consignacin produce los mismos efectos que el pago regular la consignacin aceptada por el acreedor o si
siendoimpugnada,fueradeclaradafundadahadeproducirlossiguientesefectos:
1)cesanlosintereses,seanestosconvencionalesolegalesporelcontrario,eldineroconsignadodevengalatasa
deinterslegal.
2) El efecto central y fundamental es la extincin de la obligacin de dar, materia de la consignacin en pago,
procediendo que el deudor exija al acreedor el correspondiente recibo. Consecuentemente el deudor que ha
consignadolacosaocosasmateriadelapretensindedar,yanopodrserdemandadoporelacreedor.
3)Seextinguenlastantogarantasreales,comolaspersonales,porlomismoqueelpagoporconsignacinsurte
losmismosefectosqueelpagoregularydadoelcarcteraccesoriodedichasgarantas.
4)Losriesgosdelacosaocosasdepositadassetransfierendeldeudoralacreedorporejemplosilacosaperece
porelcasofortuito,laprdidalasufreelacreedoryaynoeldeudor.
Cuandolaconsignacintrataresobredineroodeotrosbienesynoesimpugnadaporelacreedor,surtesusefectos
dentro de los cinco das siguientes de su emplazamiento, surte los efectos del pago retroactivamente al da del
ofrecimiento(Art.1254inciso1).
Si la consignacin es impugnada por el acreedor surtir los efectos del pago, retroactivamente el da del
ofrecimiento,cuandolaimpugnacindelacreedorsedesestimaporresolucinconautoridaddecosajuzgada(inc.
2art.1254)[24].
Elofrecimientojudicialseentiendeefectuandoeldaenqueelacreedoresvalidamenteemplazado.Elextrajudicial
seentiendeefectuadoeldaqueespuestoenconocimiento.
SegnopinindeLlambias[25]laconsignacinvalidaextinguelaobligacinesterequisito,lavalidez,noseloda
lasentencia,sinoelhabersellenadotodaslascondicionesdelaley.
DESISTIMIENTODELPAGOOFRECIDO.
La consignacin segn Planiol y Ripert[26] es algo ms que un simple depsito. Va acompaada de la oferta de
pago hecha al acreedor y de la puesta a su disposicin de la cosa debida. De ello resulta que el deudor queda
liberado a partir de ese momento. La consignacin pone a trmino a las demandas del acreedor, pone fin a los
interesesparalofuturoytrasladalosriesgosdelacosaolasumaconsignadasobreelacreedor.
Sielacreedoraceptalaconsignacin,entoncesseconsumaalaconsignacin,queproducelosefectosdelpago.No
hayningnproblemalaobligacinquedaextinguida,surtiendolosefectosanteriormenteindicados.
Elacreedornodicenada,nosepronunciasemantieneensilencioasumeunaactitudpasiva,despusdehabrsele
hecho la citacin a que se refiere el art. 1252. Ac su silencio se interpreta como aceptacin tacita porque tiene
obligacindeexplicarse.
Si el acreedor no rechaza la consignacin entonces el deudor ya no podr en un acto de desistimiento retirar la

cosaconsignada.
Laraznqueleasistealdeudorparaquepuedaretirarlacosaocosasconsignadas,cuandohasidoimpugnadao
rechazada la consignacin por deudor y antes por supuesto de que recaiga la resolucin judicial declarando
fundadalaoposicindelacreedorestaradicaenquelacosaconsignadatodavasigueperteneciendoalconsignante
odeudor.
IMPUTACINDELPAGO:
Algunos autores definen a al imputacin del pago como la determinacin que, por voluntad de la ley o del propio
deudor,sehacecuandoesteposeevariasdeudasconrespectoalmismoacreedoraobjetodesaberseporcualde
las deudas se ha hecho el pago. Corbella el profesor espaol nos ensea que es una forma de especial de pago,
mediantelacual,elquetuviesevariasdeudasdeunamismaespecieafavordeunmismoacreedor,podrdeclarar
altiempodehacerelpago,acualdeellasdebenaplicarse[27].
El profesor Cabanellas, define la imputacin del pago, como la determinacin que hace el deudor, cuando tienen
ms de una deuda pendiente con un acreedor, de la obligacin u obligaciones que deben considerarse parcial o
totalmente extinguibles con el pago que efecta. A falta de indicacin de deudor se aplican las reglas generales,
salvoaceptarelobligadoloqueelacreedorlepropone.
Para que la imputacin pueda operar se requiere de varias obligaciones del deudor que imputa frente a un mismo
acreedor,esdecir,delaexistenciaademsdeunarelacinjurdicoobligacinentreeldeudoryelmismoacreedory
queelpagoquevaefectuareldeudornolassolventaensutotalidad.
La norma exige que se trate de obligaciones de la misma naturaleza constituidas por prestaciones fungibles y
homogneas, lo que pueda llevar a considerar que la imputacin opera nicamente en las obligaciones de dar,
particularmenteenlasdedarsumadedinero,osiellaestambinjurdicamenteposibleenlasdehacery,aunenla
denohacer.
OrdendelaImputacinConvencional.
Lasobligacionesdecapitaltienenelefectodegenerarinteresesyeventualmentepuedengenerartambingastos.La
normaseponeenlahiptesisdequelaimputacindelugarapagosparcialesalnoquedarcubiertoslosintereses,
los gastos y el capital, y por eso, establece un orden de prelacin para que primero se satisfagan los intereses,
sobreloscualesnohacemosdisquisicinalguna.
El tenor de la norma tambin lleva a considerar que debe tratarse de una sola obligacin. Pero no es esta la
interpretacin que debe hacerse, pues nada obsta que sean mas de una las obligaciones de capital frente a un
mismo acreedor, la cuales obviamente son todas de la misma naturaleza y todas con prestaciones fungibles y
mismo acreedor, la cuales obviamente son todas de la misma naturaleza y todas con prestaciones fungibles y
homogneas.Poresosisonvariaslasdeudaselordendeprelacineselmismo,esdecir,quelaimputacindebe
hacerseprimeroalpagodelosinteresesdndoseprioridadalosgeneradosporladeudamasantigua,luegoalos
gastosdelasdeudasqueloshubierengenerado,considerandotambinalasmasantigua,pueslosgastostambin
pueden generar intereses y por ultimo, al capital, considerando al que corresponda a la obligacin de mayor
antigedad.
Sea que se trate de una obligacin o de varias, se requiere del asentimiento del acreedor, lo que significa que la
imputacinpierdesucarcterdeunilateralparaconstituirse,necesariamente,enunactojurdicobilateral.
ImputacinporelAcreedor.
Como la imputacin es un derecho del deudor, la norma permite de manera subsidiaria, la imputacin por el
acreedor luego de que su deudor haya aceptado el recibo en el que se indican las prestaciones a las que se este
aplicando el pago, sin que por el hecho de su aceptacin pueda el deudor reclamar la imputacin, la que queda
firme.
ImputacinLegal.
El orden de prelacin establecido dispone que en primer lugar, que el pago se aplique a la deuda menos
garantizada en evidente proteccin del derecho del acreedor ante la posible insolvencia de su deudor. La cuestin
radicaenloquedebeentenderseporladeudamenosgarantizada.
En segundo lugar el orden de prelacin esta referido a la obligacin menos onerosa para el deudor si todas sus
deudas estn igualmente garantizadas. La onerosidad de las deudas puede ser resultado de los intereses que se
vienen devengando, los que respecto de una u otra obligacin alguna puede estar devengndolos con una tasa
mayor,oqueincluso,respectodealgunasehayaformalizadounpactodeanatocismo.
Peropuedeserelresultadodelanecesidaddeldeudordeutilizarelbienafectadoengarantas.
Entercerlugarsilasdeudasestnigualmentegarantizadasysonigualmenteonerosas,laprelacinestareferidaa
la obligacin mas antigua, pues as se va alivianando la responsabilidad del deudor frente al acreedor y este
favorecetambinalhacerefectivosucrditosobrelaobligacindemayordata.
PAGOPORSUBROGACIN
Seconfiguraelpagoconsubrogacincuandoeldeudorpagacondinerostomadosdeuntercero.Acsepresentan
o se distinguen dos acreedores: uno denominado subrogante, para el cual se extingue la obligacin, en tanto que
para el deudor no se extingue, porque el no ha pagado el sigue debiendo. El tercero que paga es el acreedor
subrogado,paraelcuallaoperacinhasidounpago[28].
Eldeudorseguirdebiendo,peroyanoalprimitivoacreedorosubrogante,sinoaltercero,queeselnuevoacreedor
(subrogado).
Losfiadoressiguensiendolosmismos,porlomismosqueeldirectoobligadoaquienellosgarantizan,aunnoha
ejecutadolaprestacin,siguedebiendo.
Paraqueseconfigurelasubrogacinprecisaqueesteprevistaporlaleyoqueseaacordadaexpresamenteporlas
partesinteresadas.Norequieredeformasolemneespecial.Elplazodelaprescripcindebercomputarsedesdela
fechadelpagohechoportercero.
Nos interesa la subrogacin de carcter personal mediante la cuala una obligacin es ejecutada o satisfecha o
cumplidaporpersonadistintaaladirectamenteobligada.
Bettidefineaestetipodesubrogacincomoelfenmenodesubingreso,porelqueunsujetosustituyeaotroenla
mismaposicinjurdicaqueesteocupao,porlomenosqueelestabadestinada.[29]
Enelmismosentido,luegodedistinguirentresubrogacinrealypersonal.[30]
Ospina Fernndez sostiene que la subrogacin personal se presenta en todos los casos en que una persona
reemplazaaotraenunoomsderechosuobligaciones.[31]
CLASESDESUBROGACIN.
SubrogacinLegal.
Estacomosunombreloindicaoperaporimperiodelale.Esdecir,sinquemedieacuerdoentrelaspartes,porel
simplehechodeefectuarelpago,elsolvensadquieretodoslosbeneficiosquelasubrogacinelconcede.
Lossupuestosdesubrogacinlegalson:
a)pagoefectuadoporundeudorsolidariooindivisible.sepresentacuandoundeudorsolidarioeindivisiblepaga
elintegrodeladeudadelacreedor.Pormandatodelaley,estesimplehechodepagarladeudaconviertealex
deudor solidario en el nuevo acreedor, estando facultado para exigir a los codeudores el pago e sus
respectivaspartesalcuotasdeladeuda.
b)Cuandopagaquientienelegitimointersenelcumplimientodelaobligacin.Enestecasoelpagoloefecta
untercerointeresadoenelcumplimientodelaobligacin.Eseltpicocasodelfiador,aunquetambincomo
afirmanOsterlingyCastillo[32]alcanzaporextensinelgarantepignoraticio,hipotecariooanticrtico.
Deigualmaneradelsupuestoanterior,estefiadorogarantevaadesplazaralantiguoacreedor,quehavisto
satisfechosucrditoyperderintersenlarelacinobligacional.
c)cuandounacreedordeunaobligacindistintaysecundariapagaaotropreferente.
Para que se cumpla a cabalidad este tipo de subrogacin legal es necesario que se presente un deudor que
tenga varios acreedores de diferentes obligaciones, algunas de ellas de carecer preferente con respecto a las
dems.
Puesbien,elacreedornopreferente,afindevergarantizadosucrdito,puedepagarleelquelecorrespondeal
acreedor preferente. Realizado este pago, el solvens no solo podr exigir su antiguo crdito al deudor, sino
tambinelnuevoqueacabadeadquiriralhaberrealizadoelpagoalacreedorpreferente.
d)Numerusclaususoapertus?
Existeunalgicaquesubyacealaregulacindelasubrogacinlega.Estaesunasituacinexcepcionalquese
presentacuandounterceroqueposeealgnintersenlaliberacindelacreedor,realizaelpagoaesteultimo.
Subrogacinconvencional.
Esaquellaquesurgedelavoluntadhumana.Estoesclaro.Loquesitenemosqueesclareceresquesiesproducto
delacuerdodevoluntadesentresolvensydeudor,oentreacreedorysolvens,oentrelostres.
Nuestralegislacinadmitelaposibilidaddesubrogacinconvencionalporacuerdoentredeudorysolvens,adems
Nuestralegislacinadmitelaposibilidaddesubrogacinconvencionalporacuerdoentredeudorysolvens,adems
de la que nace en virtud de pacto entre acreedor y solvens. Y en segundo Lugar, no hace indispensable que se le
notifique al deudor para dar validez al pago con subrogacin, cuando ha mediado convenio entre acreedor y
solvens.
Lossupuestosson:
a)Pagoefectuadoporunterceroconlaaprobacindeldeudor.
En este caso, el solvens va a realizar o efectuar la prestacin a la que esta obligado el deudor, con el
consentimiento de este. Su peculiar caracterstica estriba en quien paga es un tercero no interesado en el
cumplimiento de la obligacin. Debe tratarse siempre de un tercero no interesado por que de lo contrario
estaramosfrenteaunsupuestodesubrogacinlegal,porloquenonecesitaradelasentimientodeldeudor.
b)Pagoefectuadoporeldeudorconunaprestacinqueharecibidoenmutuodeuntercero.
En este caso el pago lo va efectuar el deudor con los fondos que ha obtenido en virtud de un contrato de
mutuo que se haya celebrado por documentos de fecha cierta, con la finalidad de realizar una subrogacin y
queseexpresealmomentodeproducirseelpagosuprocedencia.
c)Pagoefectuadoporuntercerosinelconsentimientooconocimientodeldeudor.
Estoescuandopagaunterceronointeresadoenlaobligacinprincipalsinlaaprobacindeldeudor.
Estetipodesubrogacinoperasinelconsentimientodeldeudorestoespuedesersinsuconsentimientoe,
incluso con su disconformidad o negativa. La ley dispone que la voluntad del deudor en este tipo de
subrogacinconvencionalesirrelevanteparalavalidezdelamisma.
EfectosdelaSubrogacin.
Elefectofundamentaldelpagoconsubrogacin,sealegaloconvencionaleseldesustituiralsubrogadoentodos
losderechos,enlasaaccionesyenlasgarantasdelantiguoacreedor,peroconunalimitacinqueesasustitucin
seproducehastaporelmontodeloquehubiesepagadorealmenteyestaesunadelasdiferenciasentreelpago
porsubrogacinylacesindecrditos.
Segn Guillermo Borda ensea que mediante la subrogacin se traspasa al nuevo acreedor todos los derechos,
accionesygarantasdelantiguoacreedor,tantocontraeldeudorprincipalycodeudorescomocontralosfiadoresy
que por aplicacin de esta norma debe admitirse que pasan al nuevo acreedor los privilegios que favorecen al
crdito, las acciones de resolucin, las garantas tales como hipotecas, prendas, fianzas o el derecho de concurrir
ante los tribunales que eran competentes para atender la demanda que tenia derecho a entablar el acreedor
originariocontrasudeudor.[33]
La subrogacin convencional puede quedar limitada a ciertos derechos, lo que depende de quien acuerda la
subrogacin,bienseaelacreedoroeldeudor.
Enelprimercasoelprimersupuestodesubrogacinlegal,elsubrogadoestaautorizadoaejercerlosderechosdel
acreedor,contrasuscodeudoresinvisiblesosolidarios,solohastalaconcurrenciadelaparteporlaquecadauno
deestosestabaobligadoacontribuirparaelpagodeladeuda.
Entonces diremos que los efectos de la subrogacin tanto legal y convencional es la transmisin al acreedor
subrogadodetodoslosderechos,accionesygarantasdelantiguoacreedor,perosolohastalaconcurrenciadela
sumapagadarealmente.
Entrelasrestriccionesdelasubrogacinconvencional,puedeestarlimitadaaciertosderechosnoocurreigualcon
la subrogacin legal que no puede ser limitada y finalmente en caso de subrogacin parcial, ambos acreedores
concurrenconigualderecho,proporcionalmentealapartequeeldeudorlesdebe.
EfectosdelaSubrogacinenlasObligacionesIndivisiblesoSolidarias.
Elarticulo1263delcdigoCivilprecisaqueelsolvens,efectivamente,seencuentraautorizadoparaexigirelpago
de la deuda a sus ex codeudores, pero solo hasta por el monto por el que cada uno estaba obligado a contribuir
paraelpagodeladeuda.
Esto significa que efectuado el pago por el solvens, la obligacin pierde la caracterstica de solidaridad o
indivisibilidadquedetentaba.Enconsecuencia,quienpagueelintegrodelaobligacinalacreedorprimigenio,no
gozaradelbeneficiodeindivisibilidadnidelasolidaridad,porelcualhubiesepodidocobrarelintegrodeladeuda
a cualquiera de codeudores. Todo lo contrario, la obligacin se tomara en una de carcter divisible o
mancomunada.
SubrogacinParcial.
Enelpagoconsubrogacin,elsolvenspuedepagarlatotalidaddeladeudaalacreedorprimigenioounapartede
ella. En este ultimo caso se dice que la subrogacin es parcial, porque el solvens solo efecta el pago de una
fraccindeladeuda,yadquierelosderechos,accionesygarantasqueelantiguoacreedortuvierafrentealdeudor,
hastaporelmontodeloqueefectivamentehubiesepagado.
Deigualmanerayadiferenciadeloquesucedecuandosepagaelintegrodeladeuda,enlasubrogacinparcial,el
acreedormantienesucondicindetalenlarelacinobligacional,obviamenteporelmontoquenosehacancelado.
Enotraspalabrasproducidalasubrogacinparcial,eldeudorpasaatenerunsoloacreedoratenerdos.
DACINENPAGO
Ladatioinsolutum,seadacinenpago,yaquecuandosehabladeunpagoporentregadebienes,sedespiertala
idea de que se ha entregado algo corporal, algo tangible, y este modo extintivo de obligaciones no se reduce
solamente a la posibilidad de entrega de una cosa, sino admite otras alternativas, como ser la ejecucin de un
hecho en beneficio del acreedor, mediante el cual podra saldarse o extinguirse una obligacin cuya prestacin
fuesedistinta.[34]
AlcambiointroducidoenlanormaOsterlingParodinosdicequenadaimpidequeseentreguedineroenpagode
una prestacin que no consista en una suma de dinero. Se ha considerado que siempre que se entregue una
prestacindiferentealaestipuladahabrdacinenpago.[35]
REQUISITOSDELADACINENPAGO.
Seprecisadelosmismosrequisitosdelpagonormaloregulaqueson:
1. Unaobligacinpersistente,requisitocomnatodaslasformasextintivasdelasobligaciones.
1.Unaobligacinpersistente,requisitocomnatodaslasformasextintivasdelasobligaciones.
2.Entregadeunacosaobiendistintoaldebido,esoescaractersticodemaneraqueacordarotrolugardistinto
del pactado originalmente como lugar de pago o cambiar el modo de la entrega, no configuran la dacin en
pago.
3.Animussolvendilaentregadelacosasehaceenconceptodepago,transfiriendolapropiedaddelacosayno
simplemente su posesin o su uso, o entregndola en calidad de garanta, o para custodia o para usarla
simplementedeserestoultimonohabradacinenpagoocesinenpago.
4.Capacidadyconsentimientotantoeldeudorcomodelacreedor.Necesariamentetienequehaberconvenciny
acuerdomutuoparacambiarlacosadebida.Noesposiblepordecisinunilateral,podercambiarlaprestacin
originariadelaobligacin.Lacapacidadenambosdebesernosololacapacidadcivildeejercicio,sinotener
capacidaddedisposicincapacidaddeenajenar.
Sehaentenderqueelacuerdoentredeudoryacreedorparacambiarlaprestacinesposteriorelnacimientodela
obligacin.
ELEMENTOSDELADACINENPAGO:
Loselementosdeladacinenpagoson:
1. Se extingue una obligacin mediante el cumplimiento de una prestacin distinta de la que era objeto de la
obligacin.
2.Debeexistirunacuerdodevoluntadesentreacreedorydeudor,queseexplicadesdeelmomentoqueelacreedor
deningnmodoestaobligadoyeldeudornopuedeforzarloaquelerecibaunaprestacinporotra.
ElPrimerefectodeladacinenpagoesqueponefinalarelacinobligatoria,quedeestaformaquedaextinguida
comosisehubiesecumplidoconlaprestacinoriginariamentedebida[36].
Puede presentarse problemas posteriores, si la prestacin que se efectu o la cosa que se entrego, presentasen
defectos,dehechooderecho,queresultenperjudicialesalacreedoryjustifiquenunreclamo.
Ademselacreedordebeaceptarorecibirlaprestacinqueseleofrece,distintadeladebidayesmenesterquesu
actitudderecibirseavoluntaria,demaneraqueporaplicacindelosprincipiosgeneralessobrelegitimacinpara
disponer, no podra aceptar la dacin de un incapaz, ni tampoco un representante del acreedor que careciese de
poderespecialparaaceptarunadacin.
Paraqueladacinenpagotengalugarresultaindispensablequeelacreedorydeudorlleguenaunacuerdosobre
elpunto,oaceptandoquelaobligacinseextingaconlaejecucindeunaprestacindiferentedelaquesedeba.
DistincinconlaNovacinObjetiva.
Paraalgunosautoresladacinenpagoequivalealanovacin.
Hay una forma de novacin, la objetiva en que se produce la sustitucin del objeto de la obligacin. Se dice,
entoncesqueenladacinsucedelomismo,porqueelacreedorselecumpleconunaprestacindistintadelaque
originariamenteseconvino.
Loquecaracterizalanovacinesquelaobligacinoriginariaoprimitivaseextingue,peroseextinguemediantela
creacin de otra obligacin distinta. En la novacin por cambio de objeto, el vnculo jurdico entre acreedor y
deudor se modifica, porque es modificada la prestacin, pero acreedor y deudor continan ligados, continan
relacionadosovinculadoparaelfuturo[37].
En la dacin en pago nada de esto sucede la obligacin se extingue automticamente y definitivamente. Si el

acreedoraquienseleadeudaunasumadedinero,eldeudorleentregaunobjeto,unacosaquenoesdinero,yel
acreedor la acepta y el otorga un recibo de liberacin, en ese momento queda extinguida la obligacin. Esto
significaquenohasurgidoningunarelacinnueva.
En cambio si se tratara de una novacin se creara otra obligacin el deudor que estuviese obligado a pagar la
sumadedinerosereuniraconelacreedoryambosconvendranqueenelfuturo,enlugardeesasumadedinero
eldeudorleharaentregadeunacosa.Laobligacinqueeradedarunasumadedineroquedaratransformadaen
otra,quequedapendienteparaelfuturo,quevendraaconsistirenlaentregadeunacosaciertaoenlaobligacin
dedarunacosainciertanofungible.Esoesnovacinnodacinenpago.
PAGOINDEBIDO
Se denomina tambin pago de lo que no se debe, conditio indebiti, es el pago hecho sin estar obligado a
hacerlo.Noexisteobligacinnideudaporpagarnosiquierahayundebermoralquejustifiqueelpago.
El pago indebido es pues el pago realizado por error de hecho o de derecho y sin ningn fundamento jurdico.
Igualmente se considera como pago indebido, el que existiendo pendiente realmente una obligacin se hace por
erroraunapersonaquenoeselacreedoroelque,igualmenteporerrorsehaceporquiennoeseldeudor,pero
creyendoquedebe.
Comoelpagoindebidoeshechoabasedeerror,esrepetible.[38]
ElementosdelPagoIndebido.
Paraqueseconfigureelpagoindebidodebenconcurrirdoselementos:
1. Un elemento material, comprende solo las obligaciones de dar, no otras. Cuando se trate de obligaciones de
hacerylasobligacionesdenohacerrigelopreceptuadoporlosartculos1954y1955delCdigoCivil.
2. Que se haga el pago con el nimo de extinguir una obligacin (animus Solvendi) de parte del solvens que
actaporquesecreedeudor.Acelpagoadolecedefaltadecausa.
EfectosyRequisitosdelPagoIndebido.
Elefectodeunpagonodebidoesjustamenteelsurgimiento,porpartedelquelorecibi,deldeberderestituirlo
recibidooensucasoelvaloryelcontemporneoderechoderepeticindelquelorealizo.
Paraqueprocedalarepeticindeloindebidamentepagadosernecesarioqueconcurranloselementossiguientes:
1.Elcumplimientodeunaprestacin.
2.Elanimussolvendi,elpropsitodeextinguirunaobligacinpropia.
3. Inexistencia de la obligacin (falta de causa). Ya sea en razn de que la prestacin no era debida o, si
existiendoladeuda,estanoeradecargodelsolvensniafavordelaccipiens.
4.Elerrordehechoodederechoenlapersonaquerealizaelpago,elsolvensdebeprocederporerror,
DiferentesEspeciesdePagoIndebido.
DiferentesEspeciesdePagoIndebido.
Setieneprincipalmentedosespeciesdepagoindebido:
1. Indebitum ex re. Pude presentarse en diferentes supuestos. No existen obligacin no se debe y se paga por
errorosepagamasdeloquerealmentesedebe,oenunaobligacinalternativamente,tomndolaporconjuntase
pagan, se entregan todas las prestaciones luego cuando una obligacin con condicin suspensiva se cumple
antes de que se realice el evento en que consiste la condicin tambin habr pago indebido ex re cuando se
pagaantesdevencidoelplazocreyendoporerrorqueyasevenci.
2.Indebitumexpersonis. consiste simple y llanamente en que el deudor paga por error a la persona distinta ala
creedor, creyndola titular del crdito o cuando se hace el pago al verdadero acreedor, por persona que
errneamentecreeserladeudora[39]
REQUISITOSDELARESTITUCIN.
ParalaProcedenciadelarestitucindeunpagoindebido,soncuatrolosrequisitosnecesarios:
1.Quehayahabidounpagorealyefectivo,seaendinerouorosbienesynounasimpleofertadepago.
2.Queelpagohayasidonodebido,estoes,sinpreexistirunaobligacinoquesehayapagadodosveces,oque
sehayapagadomasdelorealmentedebido,porerrorenlacantidadadeudadaoquesehayapagadoaquiennoes
elacreedorohayapagadoquiennoeselverdaderodeudor(indebitumexpersonis).
3.Quehayaunerrorseadehechoodederechoenelsolvens,decreerdebuenafequesedebetalcantidad,oque
el solvens cree deber o el deudor cree pagar al verdadero acreedor, cuando en todos estos supuestos se procede
porerror.Nointeresaelerrorenelaccipiens.Faltandoesteerrorenelsolvens,noprocedelarepeticiny
4.Queelsolvenshayaobradoanimussolvendi
Elanimussolvendieselrequisitogeneraldetodopago,yloestambindelpagoindebido.
FORMASDEEXTINCINDELASOBLIGACIONES
NOVACIN
EtimolgicamenteprovienedelapalabraNOVAREquesignificarenovarohaceralgonuevo,cambiar.[40]
Lanovacinconsisteenlaextincindeunaobligacin,porelcualunadeudaseconvierteenotra,extinguindose
laprimerayquedandosubsistentelasegunda[41].
RespectoalaDefinicin,elArtculo1277delCC.Define:Porlanovacinsesustituyeunaobligacinporotra,esta
definicin no es completa, habida cuenta que la novacin no se caracteriza por un mero fenmeno de
transformacinodecambio,sinoquelomsrelevanteenellaessuefectoextintivo(generadoralavez)porloque
seramsexactodecirquelanovacineslaextincindeunaobligacinmediantesureemplazoosustitucinpor
otranuevaobligacin.[42]
LaNovacinextingueunaobligacinylasustituyeporotranuevaquenoconservaningunadelasgarantasdela
antigua,salvopactoencontrario.[43]
Entonces, es la operacin jurdica que se produce del efecto de cambiar una obligacin pre existente,
reemplazndolaporotranueva.
Para Giorgi, es la Sustitucin Convencional de una nueva obligacin pre existente, de manera que sta queda
extinguida.[44]
Constituye pues una simplificacin al evitar tener que proceder a dos operaciones sucesivas y distintas, toda vez
quelaNovacinproduceefectosparticulares,sobretodolaextincindelasgarantasdeladeudaantigua,portanto
debeserdistintadelaanterior,yaquelacreacindeunaobligacinnuevaentrepersonasyaunidasporunvnculo
de derecho, no constituye una novacin cuando subsiste la obligacin antigua. Tampoco lo es la extincin la
antiguasinlacreacindeunanueva,yaqueenelprimercasoestaramosfrentealaconstitucindeotraobligacin
yensegundoantelafiguradeunalacondonacin,uotrafiguraextintivadelasobligaciones.
Finalmente podemos definir a la Novacin como la operacin jurdica que produce el efecto de extinguir una
obligacin preexistente, reemplazndola por una nueva, siempre surge por convenio, contrato, y nunca por
disposicindelaLey,[45] esta definicin parece mas clara y comprensible, toda vez que en concordancia con las
anteriores,precisaelcarcterdeoperacinjurdicaqueconsisteenlasustitucinobligacional.
Cabeprecisarquelanovacinnoequivalealpago,esunaformadistintaastedeextinguirobligaciones,demodo
quequiennovanopaga,nocumpleensentidoefectivoyestrictoconlaobligacinasumida[46].
JosLenBarandiarn,enseaquesonnumerosasloscasosdemodificacindeloselementosintegrantesdeuna
relacin jurdica, sin que se pueda decir que haya extincin de la misma, as la cesin de crditos, pago con
subrogacin,transmisindeactivoypasivodelassociedades,portantoladeterminacindelosefectosyalcances
deestasmodificacionesdebedejarsealacuerdodelaspartes.[47]
Ello supone el reconocimiento a la voluntad de las personas, por tanto se entiende que no hay por que regular
jurdicamentelacreacindefigurasquedelimitanelconsensodelaspartesobligandoacrearnuevasobligaciones
ensustitucinotras,sinembargodebemosentendersepretenderegularelactuardelapersonasyparatalhechose
da un tratamiento doctrinario y analizado para crear nuevas y diferentes instituciones jurdicas que regulan esa
actividadinterpersonalsinsoslayarlasdecisionesdelaspartesvinculadas.[48]
TRATAMIENTOLEGISLATIVO
El art. 1277 de CC vigente establece dos aspectos, el primero, define la novacin como la sustitucin de una
obligacin por otra, extinguindose por tanto la obligacin primigenia como consecuencia del nacimiento de otra.
[49]
En el segundo aspecto, reproduce el primer prrafo del art. 1290 del derogado cdigo que tiene su origen en la
legislacin francesa y espaola. El precepto seala los dos supuestos en que opera la novacin: 1 cuando la
voluntaddenovarsemanifiestaclaraeindubitablementeexpresadaenlanuevaobligacin.El2do.Cuandoexiste
incompatibilidadentrelaantiguaylanuevaobligacin.[50]
REQUISITOSDELANOVACIN.
Lapreexistenciadeunaobligacinanteriorvlidaquesevahadarporextinguida.
Unanuevaobligacinquereemplazarlaanterior.
Unanuevaobligacinquereemplazarlaanterior.
Diferenciasfundamentalesentreambasobligaciones.
Capacidaddenovardeambaspartes.
Elanimussolvendis.[51]
a. Preexistencia de una obligacin. Es imprescindible la existencia de la obligacin primitiva u originaria, la
mismaquedebeservlidaaltiemponovaresnulanopuedehabernovacin,encambiosiessloanulablela
novacin es posible si las partes, conociendo el vicio, asumen la nueva obligacin, conforme lo establece el
Art.1286delCC.
Puede darse que la a novar puede estar en proceso de ejecucin, que es lo ms frecuente, pero de ninguna
maneradebeestartotalmenteejecutada,delocontrarionoserajurdicamenteposiblelanovacin[52].
b.Creacindeunanuevaobligacin.Laextincindelaobligacinanteriordanacimientoalanueva.Ladoctrina
ha dejado expresado que para que se d la novacin debe producirse un cambio sustancial en la obligacin,
puesdeseraccesorioelcambio,nohabranovacin.
Cabeagregar,quesilaobligacincreadaenvirtuddelanovacinesdeclaradanulaoesanulable,laprimitiva
obligacin recobra sus efectos, vuelve a tener validez, pero no as las garantas otorgadas por terceros, la
mismaqueelacreedornopuedeinvocar(seentiendequeelacreedorspuedevalersedelasgarantasqueen
laobligacinprimitivahabaotorgadoelpropiodeudor)[53].
c. Que exista diferencia sustancial entre ambas obligaciones. Son cambios en los sujetos o el objeto de la
prestacin. Los cambios deben ser o de las personas, o de la prestacin o del ttulo de la obligacin. As se
tienequelaemisindeunaletraparareemplazaraotranoesnovacin,perosloserelendoso,poroperarse
un cambio de acreedor. Es decir que las diferencias deben ser advertibles o notables, en sus elementos
esencialesyconreferenciaaambasobligacionesalaprimitivayalanuevaquelasustituye.
d.Queexistaanimusnovandi.Consisteenlaintencindelaspartes,manifestadaindubitablementeenlanueva
obligacin.Puedeocurrirquelaausenciadelanimusnovandiocasionequelanovacinnoseproduzcayen
consecuencia,queeventualmentecoexistandosobligacionessimultneamente(laoriginalylanuevasiempre
quenoseanincompatibles)demaneraqueeldeudorestaraobligadoalcumplimientodeambas.
Finalmente, sobre este punto cabe mencionar que el requisito de la voluntad de novar de las partes
intervinientesenlanovacin,tienecomoexcepcioneselcasodelanovacinsubjetivaporcambiodedeudor
enlamodalidaddeexpromisin(Art.1282CC)ylanovacinqueoperaporimperiodelaley.Aunqueaeste
respecto H. Gustavo Palacios discrepa y afirma que la novacin surge por convenio, por contrato, nunca por
disposicindelaLey[54].
e.Quelaspartestengancapacidadparanovar.Esindispensablelacapacidaddeejercicio,enelsentidodeestar
facultadoparaefectuaractosdedisposicinynodesimpleadministracin[55].
Podemoscolegir:
Laobligacinvlidaquesevahaextinguir.laprimeraobligacinquesevahaextinguirporefectosdelanovacin,
notienequesenula,perospodraserunaobligacinanulable.Unaobligacinaplazotambinessusceptiblede
ser novada, pero no una obligacin condicional, porque antes de cumplirse la condicin la obligacin an no
existeynossepuedenovarunaobligacininexistente.
Obligacin nueva que sustituye la primera. tiene que ser vlida igual que aquella otra anterior, no puede ser una
obligacinnula.
La Novacin ser nula si es que cualquiera de las obligaciones son nulas, consiguientemente no se habra
extinguidolaprimeraobligacin,encambiolaobligacinanulablequedaranconfirmadaconlanovacin.
Diferencias sustanciales entre ambas obligaciones, las mismas que deben ser advertibles o notables, en sus
elementosesenciales,stasdiferenciasnodebenincidirsimplementeensuselementosaccidentales,puesnosera
novacinsinicamentesetrataradeconcederunplazoenunaobligacinpura,nicuandoslosecambiaraellugar
de cumplimiento o se pactaran garantas reales o personales no existentes al surgir la obligacin, tampoco habra
novacin si se suprimen las garantas ya existentes, es decir los cambios deben en relacin a las personas o a la
obligacin,etc.[56]
La capacidad para novar, que viene determinada por la capacidad de las partes para contratar, siendo esto as, se
requierelacapacidaddeejercicioparalarealizacindelactodenovar.
La voluntad de novar, dada por la conciencia de producir los efectos propios de la novacin, tal voluntad debe
expresaydemodoinequvoco.Portantolanovacinrequiereaparecerclaramenteexteriorizadaenformaexpresa.
CLASESDENOVACIN
I.NOVACINOBJETIVA.
Hay novacin objetiva cuando el mismo acreedor y el mismo deudor sustituyen la primitiva obligacin por otra
nueva, con prestacin distinta o a ttulo diferente, aqu se modifica la prestacin o el ttulo en virtud del cual se
debe,enlanuevaobligacinapareceelmismodeudoryacreedor,nohay,enconsecuenciacambiosdesujetosen
lanuevarelacinobligacional.[57]
Ttulo es la causa de la obligacin, o sea la fuente o hecho generador de ella, por ejemplo una conversin de un
depsitoenprstamooviceversalacompraventaapermuta.
LaNovacinobjetivaesaquellarelacinquemediaentrelosmismossujetosdelaoriginariaobligacin,ytiendea
sustituirestaoriginariaobligacinporotranueva.
La novacin objetiva se diferencia de la dacin en pago, en que en sta desaparece la obligacin, con el pago, en
cambioenlanovacinexisteunasustitucindeobligaciones.[58]
Finalmente los requisitos de sta novacin son los mismos que los anteriormente sealados como requisitos de
toda novacin, en referencia a la forma, no ha establecido legislativamente, sin embargo consideramos que no es
suficientequeadoptelamismaformaquelaobligacinprimaria,sinoademsdebeconsiderarseenformaescrita,
tantomssisetomaencuenta,quelavoluntadparanovardebeexpresarseindubitablemente,conviniendoseapor
escrito.[59]
II.NOVACINSUBJETIVA.
Este tipo de novacin se presenta cuando la sustitucin se produce en los sujetos vinculados en la obligacin
originaria,detalmodoquelanuevaobligacincreadasertalenrazndelcambiodesujetosrelacionados.
Presentadostiposdenovacinsubjetiva:
A.PorcambioenelAcreedor.
Para que exista una obligacin y en su reemplazo se cree una nueva con cambio de acreedor, se requiere que no
Para que exista una obligacin y en su reemplazo se cree una nueva con cambio de acreedor, se requiere que no
slodelconvenioentreelacreedorprimitivoyelnuevo,sinocrearseunanuevaobligacinasucargo,ancuando
la prestacin fuera la misma que la antigua obligacin, distinguindose de la dacin en pago y del pago con
subrogacin.
Sinembargoademsserequierequeeldeudorconsientaconsientaenasumirlanuevaobligacin.[60]
Ellonosucedeenladacinenpagotodavezquesibiencambialapersonadelacreedor,laobligacinsiguesiendo
lamisma,ytampocoocurreenelpagoconsubrogacin,porquequienpaga,sesubrogainterviniendocomonuevo
acreedorenlamismaobligacinacargodeldeudor.[61]
Son requisitos de sta novacin, llamada tambin activa, el consentimiento del primitivo acreedor, a quien se le
denominadelegante,elconsentimientodeldeudoraquienseledenominadelegadoyelconsentimientodelnuevo
acreedor,aquienseleconsideracomodelegatario,yesaquienhadepagareldeudor,estedeudorcontinasiendo
lamismapersona.[62]
La novacin por cambio de acreedor adquiere importancia cuando los tres sujetos que intervienen en la nueva
obligacinsonrecprocamenteyencadenaacreedoresydeudores.
B.NovacinSubjetivaporcambiodedeudor.(novacinpasiva)Eldeudororiginariodesapareceyotrodeudorlo
reemplaza,nocambiaelobjetonielacreedor.
Susrequisitosfundamentalesson[63]:
1. Consentimiento del acreedor, declarando libre al primer deudor, y este consentimiento debe constar, caso
contrarionohaynovacin.
2. Consentimiento del nuevo deudor para obligarse con el acreedor, puesto que nadie puede resultar sin su
consentimiento, contra su voluntad. No es necesario el consentimiento del primer deudor, pues de contarse
contalconsentimientoseconfiguraraladelegacin(Art.1281delCC)[64].
III. Novacin total o parcial. Son casos de novacin objetiva es decir, la nueva obligacin puede reemplazar la
totalidaddelaprestacinoriginariaoslounaparte.
b.Novacinpordelegacinoporexpromisin
Novacinpordelegacin.Setratadeunaverdaderanovacinsubjetivaporcambiodedeudor.Serequiere
elconsentimientodelacreedor,ademsdelacuerdoentreelsustituidoyelsustituyente.
NovacinporExpromisin[65].Es una de las formas adoptada por la novacin subjetiva por cambio de
deudor, pero aqu no existe orden alguno cualquier persona, libre y espontneamente, asume la deuda
ajena[66].
EFECTOSGENERALESDETODANOVACIN.
Se extingue la primitiva obligacin, dando lugar al nacimiento de otra nueva. Con relacin a la primera
obligacinquequedaextinguida,losefectossonlosmismosquelosdelpago,yaquelanovacinestambin
unadelastantasformasextintivasdelasobligaciones[67].
Laprescripcinextintivaseconsideraconcluidarespectodelaprimeraobligacin.
Sieldeudorhubiesedejadovencerelplazoparaelpago,constituyndoseenmora,tambinseextingue.
Losinteresesyadevengadosseextinguenyseretienenlosfrutos,porquelanuevaobligacinnacesinellos.
Seliberadelaresponsabilidadprovenientedelosriesgosesdecir,delaprdidaodeteriorodelbienobjetode
laobligacinprimitiva.
Seextinguenlasgarantasrealesypersonales.
Lasexcepcionesoperablesenlaprimeraobligacinnopuedenseropuestasenlanueva.
Nopuedeaccionarelnuevoacreedorcontraelanterior,nitampocoelacreedorcontraelprimitivodeudor[68].
Enlanovacinsubjetivapasiva,elprimitivodeudorseliberatotalmente,aligualquelosfiadores.
ElefectofundamentaldetodaNovacineseldeextinguirlaobligacinprimitiva,dandolugaralnacimientodeotra
nueva,conrelacinalaprimeraobligacinquequedaextinguida,losefectossonlosmismosquelosdelpago,ya
quelanovacinestambinunadelastantasformasextintivasdelaobligaciones,ademsenalmismotiempoque
lanovacinesliberatoria,tambinesobligatoriaconrelacinalanuevaobligacincontrada.[69]
Si el deudor estuvo en mora, en la primigenia obligacin, ya no lo estar en la nueva la prescripcin que estaba
corriendo,seinterrumpirconlanovacin,sieldeudorestabadebiendointereses,yanolosdeberporefectosde
la novacin se computa un nuevo plazo para la prescripcin liberatoria de la nueva obligacin, tratndose de los
riesgos de las obligaciones de dar, con la novacin ya deja de soportarlos el deudor de la primigenia obligacin.
Todo ello se explica simplemente porque la primera obligacin queda extinguida tanto en sus aspectos principal
comoensusaccesorios,alhabersidoreemplazadosporlasegundaonuevaobligacincontrada.
EFECTOSPROPIOSDELANOVACINSUBJETIVA.
A parte de los efectos enunciados, propios de la novacin en general, ste tipo de novacin conlleva sus propios
efectos:
Elprimitivodeudorseliberatotalmente,consecuentementetodoslosdeudores,seansolidariosomancomunados,
igualmente los fiadores, se liberan tambin de las obligaciones, por igual razn se extinguen las garantas reales
queservandeseguridadalaprimitivaobligacin,destamaneraelacreedoryanopodraccionarcontraelprimer
deudor,nisusfiadores,salvoquelainsolvenciadeldeudornuevohayasidoanterioralactodelanovacin.
En la novacin no se trasmite a la nueva obligacin las garantas de la obligacin extinguida, salvo pacto en
contrario(Art.1283delCC).Sinembargo,enlanovacinpordelegacin,laobligacinesexigiblecontraeldeudor
primitivoysusgarantes,encasodequelainsolvenciadelnuevodeudorhubiesesisoanteriorypblicaoconocida
deldeudoraldelegarsudeuda.
Enlanovacinporcambiodeacreedor(activa),lasgarantaspasanalanuevaobligacin,enloqueseasemejaala
sesindecrditos,tenindosesiempreencuentaladiferenciadequeenlanovacinserequiereelconsentimiento
deldeudor,consentimientoquenosesnecesarioniimprescindibleenlasesindederechosycrditos[70].
En la novacin subjetiva por cambio de deudor llevada a cabo independientemente de la voluntad del deudor
originario,elnuevodeudornoquedasubrogadoenlosderechosdelacreedor,porqueenestecasolaobligacinno
quedaextinguida.
Lanovacinhaperdidosuantiguaimportanciaensulugarsetienelasesindederechos(Arts.1206a1217CC)
[71].
EFECTOSTRASCENDENTALESDELANOVACINOBJETIVA
Si la cosa o bien ltimamente debida se pierde o su cumplimiento se imposibilita fsicamente, el acreedor nada
Si la cosa o bien ltimamente debida se pierde o su cumplimiento se imposibilita fsicamente, el acreedor nada
tienequereclamar,enrazndehaberselegalmenteextinguidolaobligacinporefectodelanovacin.
Lasgarantasdelaprimeraobligacinnopasanalasegunda,alcontrarioseextinguen.
Si la cosa o bien ltimamente debido se pierde o su cumplimiento se imposibilita fsicamente, el acreedor nada
tiene que reclamar, en razn de haberse legalmente extinguido por la novacin. Las garantas de la primera
obligacin no pasan a la segunda, al contrario se extinguen. Igualmente en la novacin por cambio de deudor. El
obligadonopodrahacervalercontrasuacreedorlasexcepcionesreferentesalaprimeraobligacin.
COMPENSACIN(Artculo1288al1294)
Es un modo directo de extinguir las obligaciones, que requiere la existencia de dos obligaciones de orgenes
distintosentrelasmismaspersonasas,quienesacreedoradeunaes,almismotiempo,deudoradelaotra[72].
Esunmodogeneraldeextincindelasobligaciones:lacompensacinproducelaeliminacindelasvariasdeudas
que recprocamente existen entre unas mismas personas, hasta concurrencia de la menor, de modo de dejar
pendiente tan slo la diferencia a favor del titular del crdito de cuanta superior. Sera antieconmico, a ms de
incomprensible, exigir que, no obstante estar en presencia de acreedor y deudor recprocos, de obligaciones
genricasodinerariashomogneasyexigibles,necesariamentehubieradeacudirsealpagoparasuextincin[73].
Importaelpagorecprocoyseevitalaarbitrariedadquepodratenerlugarenlaprctica,queslounodelosdos
sujetos pretenda cobrar su crdito y obtenga el pago, sin cancelar la obligacin que le corresponde, como
deudor[74].
Requisitosdelacompensacin[75]:
a.Obligacionesrecprocas.Seentiendeporreciprocidadlacircunstanciadeconvertiralossujetosenacreedores
ydeudoresalmismotiempo,noenlamismaobligacin,sinoenobligacionesdistintasesdecirelacreedorde
unadeellasesdeudorenotrayviceversa[76].
b. Obligaciones lquidas. Se tiene que cuantificar el valor de cada una de las obligaciones por compensarse,
propiamentedirigidaalasprestacionesenqueestncontenidoslosvaloreseconmicos.
Enladoctrinaseentiendeporcantidadliquidalaexpresadaenunacifranumricaprecisaoquesealiquidable
porsimpleoperacinaritmtica,sinestarsujetaadeduccionesindeterminadas.
c. Exigibilidad de las obligaciones. Para compensar una obligacin con otra, es necesario que ambas sean
exigiblesesdecir,deplazovencidoodecondicincumplida.
Una obligacin es exigible a partir del momento en que el acreedor se encuentra legitimado para exigir su
inmediato cumplimiento. La exigibilidad de una obligacin supone, pues, que no existe plazo de vencimiento
alguno en beneficio del deudor o que dicho plazo ha transcurrido en su integridad y que, en consecuencia, al
simplerequerimientodelacreedor,eldeudordeberrealizarlaprestacinqueesobjetodelaobligacin[77].
d. La fungibilidad y homogeneidad de las prestaciones. La fungibilidad se presenta en la prestacin,

entendindosecomobienesfungiblesaquellosquesonsusceptiblesdeserreemplazadosporotros,porquese
trata de la misma especie[78].El vocablo homogneo, por su parte es definido por el diccionario de la Real
Academia de la Lengua Espaola como perteneciente o relativo a un mismo gnero, poseedor de iguales
caractersticas[79].Portantofungibilidadyhomogeneidad,pues,suponenequivalencia,noexistiendomayores
diferenciasconceptualesentreunayotrapalabra[80].
Enlaprcticalacompensacinsedamsquetodo,pornodecirnicamente,enlasobligacionespecuniarias.
Y,enloquehaceaestas,esnecesariotenerpresentelapluralidaddemonedasodivisas,ydeterminarsi,pesea
habersecontradolasobligacionesenmonedasdistintas,esposibleoimperiosalareduccindetodasauna,es
decir,auncomndenominador.
e. Laembargabilidaddelasprestaciones.Teniendo en cuenta que en la compensacin se oponen crditos y no

bienes,laextincinseproduceenloscrditos,pueslosbienesensimismosnoseoponen.Laembargabilidad
entraaladisponibilidad.
f. Los crditos deben ser opuestos entre s. La simple existencia entre los crditos no da lugar a la
compensacin[81].
Especiesdelacompensacin.Sepuedendistinguirtresclasesoespeciesdecompensacin:
1. Compensacinconvencional.Es la acordada recprocamente por las partes o sea por acreedor y deudor. Sus
efectosseregirnporloestipuladoporlaspartesy,afaltadeplenoacuerdoregirnlasdisposicionesdelaley
(Art.1288ySs).
2. Compensacin unilateral. Se denomina as nicamente en cuanto a su origen esto es, cuando uno de los
sujetoslasolicitaolaplanteaalotro.Sisteltimoestdeacuerdo,laaceptaytendremosyalacompensacin
convencional pero si el otro sujeto la rehsa, el primero ha de tener que recurrir al juez para que lo declare
consumada,siesqueconcurrenlosrequisitosexigibles,anteriormentemencionados.
3.CompensacinJudicial.Esaquellaquesolicitadaporcualquieradelossujetosdeobligacionesrecprocas,es
decir,laquesolicitadaporcualquieradeambosinteresados,producesusefectospordeclaracinjudicial[82].
Supuestos en que no funciona la compensacin (Artculo 1290 CC[83]). En principio como regla general no
funcionalacompensacinenlasobligacionesdehacerydenohacersinonicamentefuncionatratndosede
las obligaciones de dar prestaciones fungibles y homogneas esto es, funciona tratndose de dinero y cosas
indeterminadas.
Antratndosedeobligacionesdedar,lacompensacinseprohbeenloscuatrocasosexpresamentefijadospor
laleycivilyqueson:
Larestitucindebienesdelosqueelpropietariohayasidodespojado.Estepropietarioesahoraacreedorde
losmismoseldeudor,quientienetalesbienes,seapoderdeellosmedianteviolencia,porloquesetratade
un principio de estricta justicia no alterar el derecho del propietario a obtener la restitucin de lo suyo. Es un
fundamento de orden tico, el que no concede este derecho a quien fue autor de un despojo de bienes a su
titularXyqueposteriormenteseordenasearestituidoasteltimo,estoes,asupropietario[84].
Larestitucindebienesdepositadosoentregadosencomodato.Eldepositanteycomodanteentregaronelbien
por tener absoluta confianza en aquellos y seguridad para la restitucin correspondiente. Porque la obligacin
tanto del depositario como la del comodatario son obligaciones no solo de contenido jurdico, sin deberes de
honor,deconfianza,gratitud,impuestosporlamoral.
El crdito inembargable. Como sucede con la pensin alimenticia, la misma que es intransferible,
irrenunciable, intransigible e incompensable[85] ello obedece que lo inembargable no responde frente a los
acreedores.Encuyocasonosecumpliraconunodelosrequisitosexigidosporley.
Entre particulares y el Estado, salvo en las casos establecidos en la ley. En razn de que el estado tiene la
obligacin de satisfacer razones de necesidad y utilidad pblica, quienes tengan crditos vigentes contra el
estado,deberngestionarelpagodelosmimos,peronopodrnoponerdichoscrditosparaevitarelpagode
estado,deberngestionarelpagodelosmimos,peronopodrnoponerdichoscrditosparaevitarelpagode
losimpuestosycontribuciones[86].Porque,antesestelinterscolectivoqueelparticular.
Efectosdelacompensacin
Enlacompensacincomomodoextintivo,vanjuntosdosefectos:unosatisfactoriodelacreedor,otroliberatoriodel
deudor.Esdecirlaextincindelaobligacinydelaresponsabilidadaadidaaella,ladelpropiodeudor,ladelos
garantesyladeladquirentedelacosadadaenhipotecaoprenda.[87].
Otroefectoesquedejandecorrerlosinteresesdesdequehayansidoopuestaslaunaalaotra.Seextinguetambin
lamora.
Laclusulapenalencasoderetardoyanoserdebidaporeldeudorconposterioridadoponelacompensacin.
CONDONACIN(Artculo1295al1299)
Esunaformadeextinguirlaobligacin,quesedacuandoelacreedorrenunciaasuderechodecobrar,porloque
esresultantedeunadecisinunilateraldelacreedor[88].
Para H. Gustavo Palacios Pimentel, Es un acto jurdico unilateral mediante el cual el acreedor renuncia a todo o
partedesucrdito,afavordeldeudor[89].Definicinconelquenocompartimos.
Existen cdigos que consideran que la condonacin puede efectuarse de manera unilateral (Como de Espaa y
CubaporEjemplo),sinembargonuestroCC.Tanigualcomotantosotros,(comoelBGByelCdigoSuizodelas
obligaciones),consideranquelacondonacinesnecesariamenteunactojurdicobilateral[90].
Ensentidoestrictoseentiendeporellaelperdnoabandonogratuitodelcrditohechoporelacreedor.Seextingue
larelacincrediticiaporhaberdesistidoelacreedorderecibir[91].
Por otra parte es esencial que la condonacin sea gratuita. En nuestro concepto si existiera alguna prestacin a
cambiosetraduciraenotromododeextinguirlasobligaciones,comounatransaccin,unanovacin,unadacin
en pago. En este sentido la expresin "remisin onerosa" que utilizan algunos autores solo tendra el alcance de
englobarestosmodosdeextinguir,quesibienimplicanunperdntambinconllevanunintersespecialenl,es
decir,unaonerosidadoequivalencia,ynoreflejanlaliberalidadpura.
Estaformaextintivarecibetambinotrasdenominacionesas,remisin,perdndeladeuda.
Clasesdecondonacin.Esposibledistinguirlassiguientesclasesdecondonacin:
Intervivosomortiscausa.Comomedioextintivoseconsideranicamentelacondonacinintervivos,lamisma
que se perfecciona con la aceptacin hecha por el deudor pues la condonacin mortis causa produce sus
efectosaltiempodelaaperturadelasucesinquesemarcaconelfallecimientodelcausante.
Condonacinexpresaytcita. Es expresa cuando resulta de una declaracin explcita. Puede ser hecha por
mandatario, entonces requerira de escritura pblica, si es tutor o curador requiere autorizacin judicial. Es
tcita cuando la voluntad de remitir el crdito se manifiesta tcitamente a favor del deudor, por ejemplo por la
devolucin voluntaria de la prenda que causa remisin del derecho de prenda, ms no la condonacin de la
deuda[92],lomismoocurreconlaentregadeldocumentooriginalcomomanifestacintcitadecondonar,salvo
queeldeudorpruebequelohapagado[93].
Condonacinvoluntariayforzosa.Laprimeraesotorgadalibrementeypuedeoperarpordocumentoescritoo
tambin por testamente: Tiene las caractersticas de toda condonacin. Y la forzosa se produce en casos de
quiebra,producindoseporconveniojudicialoextrajudicial.
Condonacinrealypersonal.Es real cuando tratndose de la pluralidad pasiva, varios deudores frente a un
soloacreedor,seextingueparatodoslosdeudores(Art.1188CC),aligualenlapluralidadactiva(Art.1190CC).
Enamboscasostratndosedeobligacionessolidarias,laremisinhechaorelacreedordeunodelosdeudores
solidarios, extingue la obligacin solidaria, si es que el acreedor no se reserv el derecho de cobrar a los
dems, supuesto en ste ltimo, en que la condonacin slo alcanzara a la parte que el deudor condonado
deba.
Laremisinhechaporunodeosacreedoresdeobligacionesindivisibles,noextingueparatodoslaobligacin,
sinoenlapartecorrespondientealdeudorcondonado.
Espersonalcuandoenlasobligacionessolidariassehizoreservadelderechodecobraralosdems.Noabarca
toda la deuda, todo el crdito, alcanza slo a determinado deudor. Tambin es personal la realizada por un
acreedorafavordeundeterminadofiadoryqueporconsiguientenoalcanzaalosdemscofiadores,tampoco
aldeudorodeudores(Art.1296CC).
Si la condonacin es a favor del deudor, los fiadores (uno o varios, mancomunados o solidarios), resultan
beneficiados,porqueloaccesoriosigueloprincipal.
Enconclusin,remisinrealeslaquealcanzaatodosloscodeudoresylaremisinpersonallaqueserefiere
sloadeterminadodeudorofiador[94].
Requisitosdelacondonacin:
a.Esbilateral.Esnecesarioelacuerdoentreelacreedoryeldeudor.
b.Esabdicativa.Elacreedorabandonavoluntariamentesusderechos.
Alcancesdelacondonacin.Lacondonacindeladeudarequierelaaceptacindeldeudor,elcualdeberexpresar
suvoluntadlaobligacinseextinguesolamentesiexisteacuerdoentreelacreedoryeldeudor.Anadieselepuede
imponerunaliberalidadlomismosucedeconladonacin,laherenciaoellegado.
Condonacinaunodelosgarantes.
El destino de la obligacin accesoria no afecta la principal. La condonacin de un derecho accesorio, como es la

garanta,noconllevaladelderechoprincipal.
Elperdndeunadeudagarantizadaconfianza,prendaohipotecaimplicalarenunciaoremisindetalesderechos
accesorios,puesloaccesoriosiguelasuertedelprincipal.
Presuncinencasodeentregadedocumentooriginalydelaprenda
La entrega voluntaria que realice el acreedor al deudor del documento original donde conste la obligacin hace
presumirqueelacreedorestcondonandoladeuda.
De igual manera, la prenda en poder del deudor hace presumir su devolucin voluntaria que extingue la garanta,
peronolaobligacinprincipal[95].
Efectosdelacondonacin:
El fundamental efecto de la condonacin es que se extingue la obligacin principal con todos sus accesorios. Sin
embargodeello,nohayobstculoparaquelacondonacinsehaganicamentedelagaranta,locualnoimporta
perdndeladeuda.
La condonacin puede ser acreditada por cualquiera de los medios idneos reconocidos por la ley procesal. (Art.
La condonacin puede ser acreditada por cualquiera de los medios idneos reconocidos por la ley procesal. (Art.
1295CC),yaseamediantepruebainstrumental,testigo,confesindelpropioacreedor[96].
LATRANSACCIN
Esuncontratomedianteelcuallaspartes,hacindoserecprocasconcesiones,ponenfinextrajudicialmenteauna
controversiaolitigioyainiciadoentreellos,oprecavenelnacimientodeunlitigio.
PRESUPUESTOS.
Esnecesarioquenosencontremoscon:
1)Unarelacinjurdicadudosaocontrovertida.
La esencia de la transaccin radica en una relacin jurdica controvertida e incierta, latente judicialmente o
susceptibledederivarenlitigio.Algunosautoreshanconsideradoestepresupuestoabsurdoporqueinclusopuede
ponerenpeligrolaaccincivilyenprincipiocualquiercosapuedeserdudosaycontrovertida,porquesiemprehay
posibilidaddegenerarconflictoconunapretensin.
2)Laexistenciadeconcesionesrecprocas.
Se entiende por concesin recproca, la renuncia total o parcial que hacen las partes de sus pretensiones, para
ponertrminoaunlitigiopendienteoevitarunlitigioeventual.(eslasubordinacindelinterspropioalajeno).
Capacidaddelaspartes
En consecuencia, la capacidad debe traducirse en la aptitud para celebrar el contrato y para desprenderse, gravar,
limitaromodificarlosderechoscomprendidosenlatransaccin.Deestamanera,lacapacidadhabrqueanalizarla
en funcin del contrato mismo y tambin en torno a los bienes que la transaccin comprende, respecto de los
cualesseharnconcesiones,pueslatransaccinesunactodedisposicin.
Enconsecuencia,latransaccinserineficazsiunadelaspartesnopodadisponerdealgunodelosbienesque
comprendelatransaccin.Deestamanera,silatransaccincomprendeunpleito,unacasayderechoshereditarios,
cadabiendeberserdisponibleindividualmenteyensuconjunto.
Mandatoparatransigir
Partedeladoctrina(Stitchkin)ydelajurisprudencia,afirmaqueelrequisitodelaespecificacinreferidatambinse
aplica a los poderes generales para la representacin en varios juicios presentes o futuros. Se sostiene que el
mandatoparatransigiressiempreunmandatoespecialencuantoalobjetoyencuantoalasfacultades.Demanera
que el mandato en que simplemente se faculta o autoriza al mandatario para transigir, sin especificar los bienes,
derechos y acciones, es insuficiente, y en consecuencia, la transaccin que celebre el mandatario no afectar al
mandante.
TRATAMIENTOLEGISLATIVO
El derecho civil peruano, regula la transaccin como una forma extintiva de las obligaciones, as el Cdigo Civil
actual,ensuartculo1302,precisaquelatransaccinimportaunactojurdico,enelquelaspartessehacenmutuas
concesiones,decidiendosobreunasuntodudosoolitigioso,evitandounpleitofuturoofiniquitandoelyaexistente.
ste primera parte del citado artculo citado tiene su origen en el cdigo de 1936, en su Art. 1307, pero agrega un
conceptoesencial,estoeslasconcesionesrecprocas,quedebenhacerselaspartes,[97]entonces,noesnecesario
que stas concesiones, sean de valor igual o equivalente el trmino dudoso, est ligado a la valoracin subjetiva
queleotorguenlaspartesasurelacinoaspectodeellaelconceptolitigiosoestipulaeltratamientojudicialquese
leestdandoatalsituacin.[98]
El segundo prrafo del antedicho artculo, tiene su origen en el Art. 1965 del Cdigo Italiano, que aclara que las
concesiones recprocas no tienen porque someterse slo a un asunto litigioso o dudoso, pues ella tambin puede
crear,regularoextinguirderechosajenosaloscontrovertidos.[99]
Eltercerprrafo,esunainnovacin,cuyoantecedenteseremontaaart.1728delcdigoperuanode1852,ytambin
al art. 850 del Cdigo argentino, 1816 del espaol, 2052 del cdigo francs, por los cuales se declara que la
transaccinproduce,enelactolacalidaddecosajuzgada.[100]
Para Vlez Sarfield, el principio de que la transaccin es cosa juzgada, es por razn de que el objeto de la
transaccin es establecer derechos que eran dudosos, o acabar pleitos pendientes o futuros, y se juzga que las
mismasparteshubiesendictadosentenciasobresuspropiosasuntosdudosos.[101]
CARACTERESDELATRANSACCIN
Debeversarsobrehechosdudososolitigiosos,asyanosertransaccinelconveniocelebradoporlaspartes
litigantesconposterioridadalasentenciajudicial,consentidaoejecutoriada.
Supone mutuas concesiones, por eso la transaccin siempre es bilateral y onerosa, supone acuerdos y
responsabilidadesdequienestransan,cadaunocedeenpartesuspretensionesafavordelaotraparte.
Latransaccinesunactoformal,aselart.1304precisaquedebehacerseporescritobajosancindenulidad,
porpeticinanteelJuezqueconoceellitigio.
Latransaccinesunactodeclarativo,noconstituyeunactotraslativodedominio.
Latransaccinesindivisible,pueslanulidadoanulabilidaddecualquieradesusclusulasdejasinefectotodo
el acto, afecta en su integridad. As lo declara expresamente el art. 1310 al precisar el carcter de
indiblisibilidad de las transacciones, y sancionando con nulidad total la ineficacia de una de sus clusulas,
quedando incluso sin efecto el pacto en contrario, ste acto se explica porque la transaccin hay que verla
comountodoorgnicoeindivisible.
CONDICIONESPARALATRANSACCIN.
Porsunaturalezadeactojurdico,latransaccinprecisadelasatisfaccindelosrequisitosdetodoactojurdico,
as los sujetos que transan tiene que tener plena capacidad de ejercicio, puesto que al transar se est enajenando
derechos.Losrepresentanteslegales,parapodertransarenrepresentacindemenoresomayoresincapaces,tienen
que contar con la respectiva autorizacin judicial obtenida en el proceso respectivo los representantes de las
personasjurdicas,precisanparatransardelosmismorequisitosexigidosparaenajenarbienesdesurepresentada,
tratndose de Instituciones del Estado, debern observarse las Leyes especiales a cada institucin o corporacin
pblica.[102]
Para transar por interpsita persona, como en el caso del mandato, se requiere que tal facultad est expresamente
Para transar por interpsita persona, como en el caso del mandato, se requiere que tal facultad est expresamente
considerada en el ttulo respectivo, del mismo modo, dentro de un proceso judicial se transa por poder especial
solicitadoanteelJuezdelacausa.[103]
OBJETODELATRANSACCIN.
Como otra condicin para la validez de la Transaccin se considera al Objeto de sta, la cual concierne a los
derechosquepuedensermateriadetranse,loscualesslosonlosderechospatrimoniales.
Contrariamente hay derechos que no pueden ser objeto de transaccin, as los bienes de dominio pblico ya que
soninalienables,eintransigiblesdelmismomodolosderechosdeusoyhabitacinquenopuedenserobjetode
ningnactojurdico,salvolaconsolidacinnosepuedetransarsobrederechosquesurgendelmatrimonio,como
lapatriapotestad,nosobrelaobligacinalimentaria,aunquesiesposiblesobreobligacionesyavencidas.[104]
Noessusceptibledetransaccinunaherenciafutura,porlomismoquenohayaceptacinnirenunciadeherencia
futura,puestoquelosbienesdeherenciafuturaannosondepropiedaddequientransadelmismomodonose
puedetransarsobreelestadocivildelaspersonas,portratarsedebienesnopatrimonialeseindisponiblessinopor
ordenjudicial.
Tampoco se puede transar sobre los derechos no susceptibles de sesin como las pensiones de jubilacin,
cesanta, retiro, ni lo crditos derivados de indemnizaciones por accidentes de trabajo, y todos los crditos
indemnizatoriosreconocidosporlalegislacinlaboral.
Tampocosepuedetransarsobrelaaccinpenalderivadadelacomisindeundelito,porquesecomprometerael
interssocial,mssisepuedetransarsobrelareparacincivil.
FORMADELATRANSACCIN.
Esta debe hacerse en forma escrita bajo sancin de nulidad o por peticin ante el Juez que conoce el litigio,
finalmente no se puede probar la transaccin mediante testigos o por propia confesin de parte, el nico medio
probatorioeseldocumentoquecontieneelactodelatransaccin.
NohayraznparaqueseexigieralaformalidaddelaEscrituraPblica,yaqueellapuederesultartruncanteytalvez
muycostosa,porejemplocuandosetratedeasuntosdepocacuantanosometidosalitigio.[105]
Sinembargoesnecesario,porseguridadjurdica,quetalactoobreplasmadoenundocumentociertoyreal,motivo
porelcualsehaprevistolaformalidaddelaescriturabajosancindenulidad,ysihubieralitigioseformalizaante
elJuezdelacausa,enestoscasossepresentaelconveniodetransaccinanteelrespectivomagistrado.
LaformalidaddelaescrituraPblicaqueexigaelderogadocdigo,tambinhasidodescartadaporotroscdigos,
aselfrancs,brasilero,etc.
RENUNCIADEDERECHOSPORTRANSACCIN.
Elartculo1303delvigentecdigocivil,reproduceelartculo1309delcdigode1936,peroomitelosuperfluodela
norma,esdecir,quelatransaccindebecontenerlascircunstanciasdelconvenio,aunqueelloresulteobvio.
Latransaccindebecontenerlarenunciadelapartesacualquieraccinquetengauncontraotrasobreelobjetode
dicha transaccin, no es indispensable declara en forma expresa tal renuncia, ya que es intrnseca al acto de la
transaccin.[106]
Elloimplicaquedesdeelmomentomismodelatransaccinyaseestrenunciandoalderechodeaccin,ellosin
contarconlasmutuasconcesionesquelaspartespuedenhacerseloquedesdeyaimportarenunciaparcialdesus
pretensiones.[107]
TRANSACCINSOBREOBLIGACINNULAOANULABLE.
Los artculos 1308 y 1309, sustituyen la regla prevista por el artculo 1314 delderogado cdigo civil peruano, que
acogaerrneamentelosartculos2054y2055delcdigofrancs.[108]
Elcdigodel36declarabaqueesanulablelatransaccinsisecelebrenvirtuddeundocumentonuloofalsoyno
fueconsideradalanulidadofalsedad.[109]
Entalrazn,elsentidodelpreceptodelartculovigentedebeserdistinto,enrazndequelaobligacindudosao
litigiosaqueadolecedenulidadinvalidalatransaccin,porqueentalcasonoseestaraextinguiendoobligacin
alguna.Ysisetratadeunaobligacinsloanulable,latransaccinconconocimientodelvicio,porlaspartesque
transan,equivalealaconfirmacindelacto.
Sinembargo,lacuestindudosa,esacercadelanulidadoanulabilidaddedeterminadoactojurdico,ylaspartes
as lo manifiesten al momento de transar, permite que ella se valide. De no adoptarse ese criterio ser imposible
transarenbaseaactoscuyanulidadoanulabilidadsediscute.[110]
LATRANSACCINYLASOBLIGACIONESINDIVISIBLESYSOLIDARIAS.
En las obligaciones indivisibles, en su forma activa, la transaccin entre el deudor y uno de sus acreedores slo
extinguelatransaccinindivisibleenlapartecorrespondiente,entoncesantevacolegislativotantodelactualcomo
delanteriorcdigo,seentiendequeseextinguelaobligacinparatodoslosdemscodeudores.
EFECTOSDELATRANSACCIN.
El principal efecto jurdico es el de extinguir la obligaciones y los derechos que han entendido renunciar las
personas que transan. La transaccin reconoce derechos y los reconoce para las partes, ms no produce efectos
paraterceros.
Paraalgunosestudiosossehaconsideradolatransaccincomouncontrato,esainfluenciallegalCdigoCivildel
1852,encambioloscdigosde1936yelvigenteloconsiderancomomodoextintivodelasobligaciones,perocon
relacin a los efectos es de aplicacin lo preceptuado por Ley para los contratos, en su Art. 1363, por el cual los
contratossloproduceefectosentreambaspartesquelosotorganysusherederos,salvosisetratadeobligaciones
personalsimasyportantonotransmisibles.[111]
Latransaccintieneunefectodeclarativo,puestoqueconellasereconocedeterminadosderechosalaspartesque
lo celebran: se dice que la transaccin no transmite derechos, slo los declara, se refiere a actos jurdicos que
nacendesdeelmomentoquesonproducidos,nonacenporefectodelatransaccinsinotienesuorigenanterior,
por tanto slo se limita a declararlos por esta razn es fundamental la retroactividad en la declaracin de sus
efectos.[112]
EJECUCINDELATRANSACCINJUDICIALYEXTRAJUDICIAL.
EJECUCINDELATRANSACCINJUDICIALYEXTRAJUDICIAL.
EL Art. 1312 constituye un innovacin propuesta en nuestro actual cdigo, que resuelve una evidente cuestin de
valorprctico,quelajurisprudencianohabaresueltocabalmente.
LatransaccinjudicialseejecutacomounasentenciaporloquelesonaplicableslasnormasdelCdigoProcesal
Civil,latransaccinextrajudicialseejecutaportantoenlavadelprocesoejecutivo.[113]
NULIDADDELATRANSACCIN.
ConreferenciaalanteriorCdigo,stecuerpodeleyes,enformamuysemejantealactual,prescribalanulidadtotal
de la transaccin por la existencia de un vicio en cualquiera de sus estipulaciones o requisitos de validez salvo
pacto en contrario en tanto el vigente cdigo ya no posibilita el acuerdo o pacto en contrario de las partes para
darlevalidezalatransaccinviciadaperosiesamismaobligacinfueseanulablesylasparteshayanconocidotal
vicio,entoncesporalactodelatransaccinseconfirmaelactoanulable.
Conforme el art. 1308 del actual cdigo, si la obligacin dudosa o litigiosa fuera nula, la transaccin adolecer de
nulidad,sifueseanulable,entonces,quedarconfirmadasilaspartesotorgantesconocierondelviciodelaorigina.
El artculo siguiente reconoce el derecho de las partes a otorgar validez a la transaccin que versara sobre el
aspectodelanulidadoanulabilidaddelaobligacin,siemprequelaspartesaslomanifiestenexpresamente,cabe
entoncesrecordarlopreceptuadoporelart.1310quehacereferenciaalaindivisibilidaddelatransaccin:lostres
artculosserefierenalanulidaddelatransaccin.
MUTUODISENSO
El mutuo disenso, tambin denominado resiliacin (ressiliation en Francia), es un modo de extincin de las
obligacionesque,porsuscaractersticasparticulares,resultaunodelospilaresenquesefundamentalabasede
nuestrosistema,esdecir,ellibreejerciciodelaautonomaprivada.
En efecto, as como el contrato privado celebrado libremente entre dos partes (cuyas nicas restricciones o
limitacionesseencuentranenlafronteradelosderechosdelostercerosylasnormasqueinteresanalamoral,al
ordenpblicoyalasbuenascostumbres)constituyelaconsagracindelpostuladodelaautonomadelavoluntad
privada, la misma que incluye la libertad de contratar y la libertad contractual[114], el mutuo disenso es la
coronacin de esta libertad, ya que es el acuerdo de los mismos contratantes para dejar sin efecto el contrato que
los liga. Slo las propias partes que por medio del contrato crearon una relacin jurdica obligacional pueden
decidiryllevaralaprcticataldecisinponerlefin,extinguirlalamismavoluntadquetuvolafacultaddecrearel
vnculoeslaquepuederesolverlo.
Es, pues, en mrito a la autonoma de la voluntad privada, como eje de nuestro sistema de Derecho, que el
legislador delega en los particulares la potestad de crear, organizar y deshacer la mayor parte de sus relaciones
medianteactosjurdicos,particularmentelasrelacionesdecontenidoeconmicoopatrimonial
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