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FRAUDE A LA LEY.
Introduccin
Ahora bien, como quiera que la clusula resolutoria expresa otorga la facultad
de desvincularse del contrato de manera inmediata, su redaccin en las nuevas
estructuras contractuales se muestra con una marcada inclinacin a favor del
acreedor. Con este objetivo, es posible advertir que los contratos incorporan
cada vez con mayor rigor clusulas resolutorias expresas, que permiten
desvincularse del contrato por el incumplimiento de cualquiera de las
obligaciones de l derivadas, sin advertir que, por su propia naturaleza, dicha
clusula se activa por incumplimientos especficos, establecidos con toda
precisin.
Ante este panorama, en el presente trabajo nos hemos propuesto volver sobre
los conceptos fundamentales de la resolucin contractual a efectos de analizar
Doctor en Derecho y Abogado en ejercicio. Socio Principal del Estudio Osterling S.C. Profesor
Principal de Obligaciones en la Pontificia Universidad Catlica del Per. Fue Presidente de la
Comisin que tuvo a su cargo el Estudio y Revisin del Cdigo Civil de 1936, que dio origen al
Cdigo Civil de 1984. En tal condicin, fue ponente del Libro VI sobre Obligaciones. Ha sido
Decano de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Ministro de
Estado en la cartera de Justicia. Senador y Presidente del Senado y del Congreso de la
Repblica y Decano del Colegio de Abogados de Lima. Ex Presidente de la Academia Peruana
de Derecho y actual acadmico de nmero. Acadmico Correspondiente de la Academia
Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires. Autor de numerosas obras y
artculos de Derecho.
algunos aspectos vinculados a la resolucin de un contrato y sus
consecuencias, a la luz de las normas imperativas que regulan la resolucin
contractual por incumplimiento as como la indemnizacin que de ella podra
derivarse- en el Cdigo Civil.
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la vulnere. Para ello, el artculo 219 del Cdigo Civil prev en su
numeral 7) que el acto jurdico es nulo cuando la ley lo declara nulo.
En otros supuestos, aun cuando la ley no sanciona con nulidad la
inobservancia del mandato legal, fluye implcitamente que tal sancin
ser aplicable. As, por ejemplo, cuando en el dispositivo se hace
referencia a un deber o a una prohibicin de realizar o evitar una
conducta, es evidente que estamos frente a preceptos creados en
atencin a un inters de orden pblico y que su inobservancia ser
reprochable por la sociedad. En estos supuestos nos encontramos ante
nulidades conocidas en la doctrina como tcitas o virtuales, las que son
sancionadas como tales por el artculo V1 del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil, as como por el numeral 8) del artculo 2192 del mismo
ordenamiento.
1
Artculo V.- Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a
las buenas costumbres.
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Artculo 219, numeral 8): El acto jurdico es nulo en el caso del artculo V del Ttulo
Preliminar, salvo que la ley establezca una sancin diferente.
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RIPERT, Georges y BOULANGER, Jean. Tratado de Derecho Civil. Segn el Tratado de
Planiol. Tomo IV. Volumen I. Buenos Aires: La Ley. Pg. 415. En este sentido, el profesor
Marcial Rubio cita el ejemplo del matrimonio civil, definido en el artculo 234 como (...) la
unin voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente aptos para ella y
formalizada con sujecin a las disposiciones de ste Cdigo, a fin de hacer vida comn
(...). Como se observa, el precepto no establece que el matrimonio debe realizarse entre
un varn y una mujer. Tampoco prohbe el matrimonio entre personas del mismo sexo.
De igual modo, se omite una sancin expresa de nulidad a aquellas uniones matrimoniales
entre personas del mismo sexo. Pero difcilmente encontraremos a una persona dispuesta
a sostener que en atencin a que ninguno de estos supuestos se ha verificado, la unin
matrimonial entre personas del mismo sexo puede ser vlida en nuestro pas. La razn es
sencilla. El artculo 234 dispone cules son las condiciones de validez del matrimonio
civil, de forma tal que la ausencia de una de ellas generar la nulidad del acto matrimonial.
RUBIO CORREA, Marcial. Nulidad y Anulabilidad: La Invalidez del Acto Jurdico. Lima:
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1992. Pg. 21
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(...) se quiere decir con eso que la nulidad existe solamente
porque no han sido respetadas las prescripciones legales en
la suscripcin del contrato. La ley no da la lista de los casos
de nulidad; es excepcional que se preocupe de decir que la
regla debe ser respetada bajo pena de nulidad. El mtodo
del legislador es diferente: fija las condiciones de validez del
contrato. Se incurre en nulidad cuando falta una de esas
condiciones.
4
SACCO, Rodolfo. La Resolucin por Incumplimiento. En: Estudios sobre el Contrato Privado
en General. Lima: ARA Editores, 2003. Pgs. 911 y 912.
5
SCOGNAMIGLIO, Renato. Teora General del Contrato. Traduccin de Fernando
Hinestrosa. Bogot: Universidad Externado de Colombia, 1996. Pg. 272.
6
FORNO FLREZ, Hugo. El Plazo Esencial y la Tutela Resolutoria. En: Estudios sobre el
Contrato Privado en General. Lima: ARA Editores, 2003. Pgs. 955 y 956.
4
desencadenen en su esfera jurdica si no toma primero conocimiento de
que ello ocurrir o si, por lo menos, no tiene oportunidad de informarse.
7
DI MAJO, Adolfo. La Celebracin del Contrato. En: Estudios sobre el Contrato Privado en
General. Lima: ARA Editores, 2003. Pgs. 201 y 202.
8
MESSINEO, Francesco. Doctrina General del Contrato. Tomo II. Buenos Aires: Ediciones
Jurdicas Europa-Amrica, 1952. Pg. 351.
5
No solo la doctrina mayoritaria sino tambin la jurisprudencia nacional se
han pronunciado a favor del carcter recepticio del acto por el cual se
ejerce la resolucin de pleno derecho. As, mediante Sentencia
Casatoria N 3241-2000, proveniente del Callao, de fecha 1 de agosto
de 2001, la Corte Suprema estableci que la resolucin del contrato de
compra-venta del inmueble sub litis se produjo mediante carta notarial, la
misma que fue dirigida al mencionado inmueble y no en el domicilio
contractual del recurrente preciado en la introduccin del contrato, y que
consecuentemente, dicha carta notarial no habra surtido efecto legal
alguno por cuanto fue remitida a domicilio distinto al convenido en la
clusula decimocuarta, habida cuenta que la resolucin del contrato slo
opera si previamente se comunica a la otra parte la intencin de ejecutar
la clusula resolutoria (subrayado agregado).
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BARREIRA DELFINO, Eduardo. Leasing Financiero. Tomo II. Buenos Aires: Roberto Guido
Editor, 1996. Pg. 87.
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traslada a una fecha anterior al momento en que la resolucin es
efectivamente conocida por el deudor.
Como se advierte, el segundo prrafo del artculo 1430 del Cdigo Civil
tutela de manera preferente los intereses del deudor, tanto respecto del
cumplimiento de las prestaciones a su cargo (la posibilidad del
cumplimiento tardo), como sobre la determinacin de los alcances de la
responsabilidad que le correspondera como consecuencia de la
resolucin (las obligaciones de restitucin o resarcimiento). En el Cdigo
Civil existen numerosos ejemplos de preceptos imperativos que tienen
como propsito la proteccin de los intereses del deudor, como es el
caso de la prohibicin del pacto comisorio en las garantas reales; la
prohibicin del anatocismo; las regulaciones propias de las clusulas
generales de contratacin y contratos por adhesin, etc. El segundo
prrafo del artculo 1430 del Cdigo Civil pertenece a normas de esta
naturaleza, en las cuales la sociedad tutela y garantiza un trato
equitativo al deudor en la relacin obligatoria.
Ahora bien, cules son las consecuencias de un pacto adoptado por las
partes de una relacin obligatoria que resulta contradictorio con normas
imperativas inspiradas en el orden pblico, como es el caso del segundo
prrafo del artculo 1430? Al respecto, el artculo V del Ttulo Preliminar
del Cdigo Civil no admite discusin cuando dispone que es nulo el acto
jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las
buenas costumbres; esta causal de nulidad es reproducida en el
numeral 8) del artculo 219 del Cdigo Civil.
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II. LA RESOLUCION CONTRACTUAL Y EL CUMPLIMIENTO DE LA
OBLIGACIN COMO ALTERNATIVAS EXCLUYENTES
El artculo 1428 del Cdigo Civil constituye una norma que, frente al
incumplimiento del deudor, coloca al acreedor en dos escenarios. El
primero, referido al supuesto en que subsista el inters del acreedor por
la prestacin debida, esto es, cuando el cumplimiento, aunque
extemporneo, todava le resulte til, en cuyo caso la norma faculta al
acreedor para demandar el cumplimiento forzado de la prestacin.
Adicionalmente, la regla contempla el supuesto de que la prestacin
incumplida haya dejado de ser til para el acreedor, el cual ya no
mantiene inters en el cumplimiento. En este ltimo caso, la norma
citada concede al acreedor la posibilidad de resolver el contrato. En
suma, nos encontramos frente a un precepto que confiere al acreedor
vctima del incumplimiento una doble opcin: la demanda de
cumplimiento o la resolucin del contrato.
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LOPEZ DE ZAVALA, Fernando. Teora de los Contratos. Tomo I. Buenos Aires: Zavala
Editor, 1984. Pg. 396.
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Comentando los efectos de la resolucin contractual, De la Puente11
sostiene que es obvio que el demandante de resolucin no podr variar
su demanda en el sentido de exigir al demandado el cumplimiento de su
prestacin, desde que la ley no permite a ste hacerlo. Sera necesario
que el demandante de resolucin se desistiera de su demanda y,
admitido el desistimiento, entablara una nueva demanda de
cumplimiento (...). Caso contrario se atentara contra el conocido adagio
que establece que elegida una va, no se da curso a otra.
11
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General. Tomo IV. Lima: Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1993. Pg. 307.
12
Expediente N 2261-90-Lima, Dilogo con la Jurisprudencia. Nmero 7. Pg. 83.
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Este principio seala que donde hay la misma razn hay el mismo derecho.
9
establece de manera expresa la imposibilidad del deudor de cumplir con
la prestacin a su cargo una vez comunicada la resolucin del contrato,
a fin de poner a buen recaudo la decisin del acreedor de que la
prestacin ha dejado de serle til. As las cosas, no existe dificultad para
cuestionar la validez del pacto por la irregularidad desarrollada, a la luz
del artculo V del Ttulo Preliminar y del numeral 8) del artculo 219 del
Cdigo Civil.
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DIEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Madrid: Editorial
TECNOS, 1983. Pg. 584.
15
PEIRANO FACIO, Jorge. La Clusula Penal. Bogot: TEMIS, 1982. Pg. 185.
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Sobre esta base, somos de opinin que la posibilidad de otorgar a la
obligacin de pago de las cuotas no vencidas el carcter de penalidad
debe ser descartada. Ello obedece a que no existe pacto expreso en ese
sentido y, adicionalmente, a que se trata de una estipulacin cuya
existencia, por imponer sanciones, debe efectuarse de manera
restringida.
16
MESSINEO, Francesco. Op. Cit. Pg. 218.
17
OSPINA, Guillermo. Rgimen General de las Obligaciones. Bogot: TEMIS, 1987. Pg.
158.
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Artculo 1341.- El pacto por el que se acuerda que, en caso de incumplimiento, uno de los
contratantes queda obligado al pago de una penalidad, tiene el efecto de limitar el
resarcimiento a esta prestacin y a que se devuelva la contraprestacin, si la hubiere;
salvo que se haya estipulado la indemnizacin del dao ulterior. En este ltimo caso, el
deudor deber pagar el ntegro de la penalidad, pero sta se computa como parte de los
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del incumplimiento al pago de la penalidad, lo cual implica que el
acreedor no podra alegar daos y perjuicios adicionales a los
fijados en la clusula penal como consecuencia de la resolucin.
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ordenamiento debe orientarse a evitar que dichos actos impidan la
aplicacin del precepto que se ha tratado de eludir.
III. CONCLUSIONES
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como el derecho al conocimiento de su situacin jurdica de
responsabilidad antes de que se precipiten las consecuencias de la
resolucin del contrato.
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