Punto 1: IMPORTANCIA DE LA TEORA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES:

Todas las relaciones pecuniarias que existen entre los hombres son
relaciones de obligaciones: todos los das creamos obligaciones. Los actos ms
comunes y ordinarios de diario acontecer, como la compra de vveres, o el
transporte de pasajeros constituyen contratos que a su vez son actos de donde
nacen obligaciones. El hombre teje as a su alrededor una red de mltiples
obligaciones que le permiten subsistir y desenvolverse en el medio ambiente.
El hombre se ve obligado, pese y aun contra su voluntad, a un sinnmero de
otras obligaciones por ejemplo las que nacen de la responsabilidad civil. La
importancia de la teora de las obligaciones queda as revelada, ya que en el
aspecto econmico, ella es la que regula los fenmenos de la circulacin y
distribucin de la riqueza, y al tutelar ese intercambio, protege tambin el inters
de la cooperacin ajena para la satisfaccin de las necesidades propias,
comnmente traducida en la transformacin o traslacin de bienes y cosas que la
enrobustece con un profundo contenido social, y que la vida en sociedad impone de
manera ineludible, la cooperacin entre los individuos para la consecucin de sus
fines.-

a) METODOLOGA INTERNA Y EXTERNA:

El C.C Argentino bajo el titulo de las obligaciones en general ha dedicado
la seccin 1 del libro 2 (desde el Art. 495 al 895) a la elaboracin de una teora
general de las obligaciones, con independencia de las fuentes que las originan.
Para valorar el plan seguido por Vlez, es preciso detenerse un poco en los 2
mtodos usados en el derecho comparado en esta materia:
METODOLOGIA EXTERNA: hay cdigos y obras de derecho que tratan las
obligaciones junto con los contratos un solo cuerpo. As las institutas de
Justiniano, el cdigo civil francs, donde se las encuentra bajo el titulo de los
contratos u obligaciones convencionales.
El defecto de este mtodo consiste en que engloba el tratamiento de las
obligaciones con los contratos, como si las nicas obligaciones existentes fueran
las condicionales. Pero como los contratos no son nada ms que una de las
fuentes de las obligaciones, al amalgamar la legislacin de estas con aquellas se
da la falsa idea que todo lo que se incluye en el titulo respectivo es aplicado
solamente a las obligaciones contractuales.
Se suscitan aun hoy entre otras confusiones, las que se relacionan con la causa
y el efecto de las obligaciones y las causas y los efectos de los contratos.
METDOLOGIA INTERNA: (Vlez toma como referencia el esboo de Freitas) el
otro mtodo consiste en hacer el ordenamiento de una teora general de las
obligaciones sin distincin de las fuentes de las mismas, y por lo tanto, con
principios aplicables tanto a las emanadas de los contratos como a las surgidas
de los actos ilcitos, de la ley, etc.
La doctrina, le ha hecho por ello, unnime elogio. Se le ha objetado sin
embargo, que despus de este acierto inicial, en vez de continuar con la
reglamentacin de las fuentes en particular, se ha interpuesto en la seccin 2
del libro 2 la teora de los hechos y actos jurdicos, cuya materia corresponde
en realidad a la parte general del derecho civil.
Se le ha criticado haber incurrido en:
1- Una generalizacin inadecuada, incluyendo como privativas de las obligaciones
de fuente contractual, materias que no son exclusivas de las obligaciones sino
que se relacionan con los actos jurdicos, tales los casos de las modalidades:
condicin plazo y cargo
2- La omisin de un capitulo referente a la asuncin de deudas, esto es una critica
injusta ya que en la poca de la redaccin de Vlez, la teora de la asuncin de
deudas estaba recin siendo conocida.

1
3- Legisla por separado las obligaciones de sujetos mltiples: por un lado el objeto
(divisible o indivisible) y por otro lado el sujeto (solidarias y simplemente
mancomunadas)

b) CONCEPTO DE OBLIGACIONES: la mayor parte de los autores, emplean para

definirlas, la formula de las institutas de Justiniano: la obligacin es un vinculo
jurdico que nos constrie a pagar algo a otro segn el derecho civil. La ltima
parte segn el derecho civil carece de vigencia en la actualidad, la tuvo en el
derecho romano cuando el derecho civil era aplicado nicamente a las relaciones
jurdicas entre ciudadanos. Pero al desaparecer en el derecho moderno este tipo de
exclusiones, la definicin ha debido quedar de esta manera: la obligacin es un
vinculo jurdico que nos constrie a pagar algo a otro
!CATEDRA: vinculo jurdico en virtud del cual una persona (sujeto activo-acreedor-)
puede exigir a otra (sujeto pasivo-deudor-) el cumplimiento de una prestacin que
constituye el objeto de la obligacin y que puede ser de dar hacer o no hacer.

EVOLUCIN HISTRICA: el derecho de las obligaciones ha sufrido una evolucin

que permite distinguir una concepcin antigua y una moderna. Las diferencias entre
estas dos concepciones se encuentran sobre todo en tres aspectos:

I) SITUACION DEL DEUDOR: en el derecho romano primitivo la obligacin estaba

constituida por un vnculo materializado, en NEXUM, en virtud de este, el A tenia
sobre el D un verdadero derecho real: el D estaba en situacin de mancipi, vale
decir privado de libertad, como si hubiera dado su cuerpo en prenda al A. En caso
de no cumplir, poda ser aprisionado por el A, obligado a trabajar en beneficio de
este, reducido a esclavitud, vendido en el otro lado del Tiber, y aun muerto y
repartido en pedazos entre los A. La ley Poetelia papiria (326 a.C.) suprimi al
NEXUM, el D poda ser aprisionado pero no encadenado y deba hacerse ante todo
la persecucin de sus bienes. La ley lex valle, 40 aos despus permiti al D
rechazar la manus, es decir que el A no poda llevarse al D sino en caso de existir
sentencia y permiti a ste defenderse directamente. La lex julia consagro el
derecho del D de buena fe, de hacer cesin de bienes a sus A, con lo que su
responsabilidad se limitaba a su patrimonio; qued, sin embargo, como un resabio
de vigor romano, el procedimiento de la prisin por deudas, que desapareci
pasada la mitad del siglo XIX. En Argentina, fue abolida por la ley 514 del ao
1872.

En nuestra poca, la situacin del D esta tratada no solamente en un sentido

ms humano, sino que en muchos aspectos esta favorablemente considerada.
En la evolucin, podemos ver que el vnculo, en el concepto primitivo, es
inicialmente es personal y material, pero va atenundose, de manera que las
consecuencias del no cumplimiento inciden sobre el patrimonio del D.
Leyes dictadas con un espritu de proteccin a los sectores sociales
econmicamente dbiles, han puesto fuera del alcance de la accin de los A a
ciertos bienes que se juzgan indispensables para la subsistencia del D y de su flia.

II) CONCEPCION DEL VNCULO OBLIGATORIO: en el derecho romano la obligacin

fue concebida como un vnculo personal e intransferible. Tal enfoque subjetivo trae
aparejada las siguientes consecuencias:
a) La obligacin no poda ser contrada por medio de representantes.
b) La obligacin era intransmisible, tanto en su aspecto activo como pasivo.
c) No se poda estipular a favor de 3.
d) los 3 deban estar determinados desde el principio.
La concepcin moderna advierte que el cumplimiento de la obligacin
significa un valor patrimonial, por eso, ms que la conducta del obligado, lo que
interesa es que se cumple una prestacin. El centro de la gravedad de la obligacin,
en vez de estar en los sujetos, se desplaza, modernamente, hacia la prestacin, es

2
decir, hacia la obtencin de un resultado patrimonial que implica su cumplimiento.
En este orden se ha llegado a decir con evidente error que la obligacin no es un
vnculo de persona a persona, sino una relacin de patrimonio a patrimonio.
Las personas subsisten, pero solo como representantes de sus respectivos
patrimonios. Esta concepcin objetiva ha tenido la virtud de dinamizar el concepto
de obligacin y por consiguiente:
1) La obligacin puede ser contrada por medio de representantes.
2) Puede estipularse a favor de 3
3) La obligacin puede transmitirse tanto en su objeto activo como pasivo.

III) EL ESPRITU DEL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES. Concepcin individualista

y concepcin solidaria: tanto en el derecho romano como en la poca clsica de las
codificaciones (C. Francs) el espritu que inspiraba el derecho de las obligaciones
era el de una concepcin individualista cuyos principales pilares fueron:
1) el principio de la autonoma de la voluntad: este dogma se traduce a los 3
siguientes principios. Auto-decisin, autorregulacin, y auto-obligarse.
2) El ejercicio desmesurado de los derechos
3) La responsabilidad subjetiva (Art. 1109: todo el que ejecuta un derecho, que
por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, esta obligado a la
reparacin del perjuicio y Art. 1382: el plazo de 3 aos corre contra toda
clase de personas, aunque sea incapaz, y pasado este termino, no se extingue
el derecho del vendedor para resolver la venta y el comprador queda propietario
irrevocable)

La corriente moderna, se caracteriza por el predominio de las ideas solidarias que

tienden hacia una socializacin del derecho. La influencia de la corriente ideolgica
se hace sentir de la siguiente manera:
1) Principio de la autonoma de la voluntad: los cdigos modernos ya no contienen
disposiciones semejantes a nuestro Art. 1197 ( las convenciones hechas en los
contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como la ley
misma), consecuentemente con este tipo de orientacin, se advierte que E
moderno interviene decisivamente en las contrataciones de los particulares,
mediante leyes de emergencia, prorrogando plazos, congelando negocios,
imponiendo clusulas (contratos dictados) y hasta ha llegado en algunos casos a
imponer la obligacin a contratar (contratos impuestos)
2) Ejercicio de los derechos antes ilimitado, se lo ha sometido a la correccin de la
teora, como lo ha hecho nuestro ordenamiento con el Art. 1071.
3) En materia de resarcimiento de daos, el principio de la responsabilidad
subjetiva, consiste en que no hay responsabilidad sin algn acto culpable del
agente, pretende ser sustituido, si bien en algunas hiptesis excepcionales, ante
daos causados en determinadas situaciones, imponen a personas que no han
incurrido en culpa la obligacin de resarcirlos por el solo hecho de haber
desarrollado actividades que aun siendo licitas, importan la creacin de ciertos
riesgos o cierta anormalidad en su ejercicio. (Teora del riesgo creado,
responsabilidad indirecta)

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Punto 2: ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES:

Sujeto
Esenciales Objeto
Causa (no hay obligacin sin causa)

Elementos Naturales Se integran por voluntad de la ley a la

obligacin sin necesidad de que las partes
nada digan de estos. Nacen de la ley.
Ej.: garanta de eviccin.
Accidentales Nacen de la voluntad de las partes (condicin
plazo y cargo)

Elementos esenciales: (indispensables para que la obligacin exista)

Llambias: los elementos de las obligaciones son los factores irreductibles que
hacen a su existencia misma. Si algo de ellos falta puede haber otra figura jurdica
pero no una obligacin
Lpez zabalia: no son elementos esenciales sino presupuestos ya que la obligacin
es un presupuesto.
Doctrina: los elementos esenciales de la obligacin son sujeto objeto y causa.

I) SUJETO: el vnculo obligacional requiere por lo menos dos sujetos. El sujeto

ACTIVO o ACREEDOR y el sujeto PASIVO o DEUDOR, tanto uno como otro pueden
ser singulares o plurales.
Pueden ser sujetos de las obligaciones personas fsicas y jurdicas.
Arts.: 51; 32 y 33.-
Tambin pueden ser sujeto de las obligaciones las sociedades civiles y comerciales,
el concurso civil y comercial, la sociedad conyugal, el condominio, las asociaciones
profesionales que hubieran obtenido personera gremial, el consorcio de PH, etc.
REQUISITOS:
1) CAPACIDAD DEL SUJETO: se requiere que el sujeto tenga capacidad de derecho,
no es preciso que los sujetos sean capaces de hecho, pero faltndoles esta
capacidad tienen que actuar por medio de los representantes.
2) SUJETOS DISTINTOS: el A y el D deben ser personas distintas entre si, nadie
puede ser acreedor o deudor de si mismo; cuando tal situacin ocurre, la obligacin
se extingue por confusin. Aparentemente habra una excepcin a este principio en
el caso del heredero que ha aceptado la herencia bajo beneficio de inventario, sin
embargo se considera que no es una verdadera excepcin por ser patrimonios
distintos.
3) SUJETOS DETERMINADOS O DETERMINABLES: se exige que los sujetos de la
obligacin sean determinados o determinables, cabe un cerito grado de
indeterminacin que debe cesar en el momento del pago, en el cual los sujetos
deben estar perfectamente individualizados.
La indeterminacin puede ser inicial, cuando se constituye el vnculo siendo
uno de los sujetos indeterminado pero determinable en base a ciertas
circunstancias preestablecidas (elementos extra sujetos);
O puede ocurrir que la obligacin se constituya con un A o un D ciertos, pero
que por estar la obligacin unida a una relacin con la cosa y no arraigar en
determinada persona, cambie aquella incesantemente de sujetos cada vez que en
dicha relacin aparezca un nuevo titular, tal como sucede con las obligaciones
propter rerri.
La ley permite tambin, como situacin excepcional que sea sujeto de la
obligacin una persona que no tenga plena existencia actual, pero con la condicin
de que llegue a existir por Ej.: la fundacin o las personas por nacer.
Otros casos de indeterminacin del sujeto son: las obligaciones disjuntas, los
ttulos al portador, los documentos a la orden, las obligaciones ambulatorias, etc.

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II) OBJETO: en los regimenes jurdicos es frecuente encontrar una confusin entre
el objeto del contrato y el objeto de la obligacin, dndose como objeto del contrato
a las prestaciones de dar, hacer o no hacer.
Objeto de los contratos: en realidad un contrato no tiene objeto, tiene
efectos que consisten en producir obligaciones. Son estas las que tienen un
objeto que consiste en la prestacin de una cosa material un hecho o una
abstencin.
Baudri, Lacantinene y Borda: el contrato tiene por objeto el derecho que las partes
han tenido por fin crear al contratar, en tanto que el objeto de la obligacin es la
cosa o el hecho al cual ese derecho aplica.
Mazeaud: el objeto del contrato es la operacin jurdica que las partes pretenden
realizar. Esta operacin jurdica se distingue de las prestaciones prometidas que son
el objeto de la obligacin. (Cazeaux- trigo represas coinciden).
Objeto de la obligacin: la doctrina entenda inicialmente que el objeto de la
obligacin consista en la cosa o los servicios debidos. En posterior evolucin se
ha comprendido que las cosas o servicios debidos son el soporte fsico del
objeto de la obligacin, pero no el objeto en si mismo. El objeto del nexo
obligatorio lo constituye la prestacin es decir, el comportamiento, la conducta,
accin u omisin que debe cumplir el D.
Messineo y Barbero hacen una distincin entre el objeto y el contenido de la
obligacin: el objeto son las cosas o servicios debidos, el contenido es la prestacin.
Si la prestacin fuera el objeto de la obligacin no se sabra que funcin
asignar en el nexo obligatorio, a las cosas o a los servicios.
Betti, el objeto de la obligacin es el bien debido.
Carnelutti, expreso que la accin, el comportamiento del D no constituyen el
objeto de la obligacin sino que son medio de cumplimiento de la misma.
Hernndez Gil, concluye asignando el carcter de objeto de la obligacin a la
prestacin, pero considerndola constituida por dos factores, uno invencible, que es
la conducta, el comportamiento del D que encontramos tanto en las obligaciones de
dar como en las de hacer o no hacer; otro es el factor variable y por lo tanto puede
no concurrir: las cosas.
Cuando la obligacin consiste en dar o entregar una cosa, la cosa en si,
aunque no integre ella sola el objeto, forma parte del el. En las prestaciones de dar,
pues, las cosas e incorporan al objeto. En las que no van referidas a las cosas,
como ocurre en las de hacer o no hacer, es solo la conducta del D la que integra el
objeto de la obligacin.
Finalmente otros autores distinguen en la obligacin un objeto inmediato que
esta constituido por la prestaron y un objeto mediato que es la cosa, el hecho o la
abstencin sobre los que recae la prestacin.
Art. 495: las obligaciones son de dar hacer o no hacer.
En las obligaciones de fuente contractual, el dar hacer o no hacer ser el que
hayan convenido las partes. En las de origen legal y en las emanadas de los actos
ilcitos, la prestacin esta constituida por la reparacin de dao causado. Por lo
general consiste en un dar por Ej.: el deber de restituir la cosa hurtada, puede
tratarse tambin de un hacer, por Ej.: restablecer la situacin que exista antes de
cometerse el hecho daoso.
Algunos autores reducen las distintas clases de prestaciones a 2: hacer y no
hacer, pues el dar (argumentan) se resuelve en un hacer, sin embargo existen
diferencias entre las obligaciones de dar y de hacer, en el dar la actividad del D es
mnima y todo el desgaste de energa se limita a la entrega de la cosa, en las
obligaciones de hacer hay un desgaste de energa humana, que como en la
coaccin de servicios, por Ej. Significa frecuentemente aos de vida en el
cumplimiento.

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REQUISITOS:
Los requisitos del objeto de la obligacin no estn determinados en la parte del C.C
que se refiere a las obligaciones. Las disposiciones se encuentran dispersas, Arts.
1167, 1168, 1169 y su nota, 1170 a 1175 en la parte general de los contratos, el
Art. 953 en la parte referente a los actos jurdicos y los Arts.1327, 1444, 1499 y
1500, 1655, 1799, 1889, etc. en la parte especial de los contratos o sea la compra-
venta, la cesin de crditos, la locacin, la sociedad, la donacin, el mandato, etc.
los requisitos del objeto de la obligacin son:
A. Debe ser posible
B. Tiene que ser licito
C. Se exige que sea determinado o determinable
D. Asimismo debe representar inters para el A

A) El objeto debe ser material y jurdicamente posible en el momento de formarse

la obligacin. No se debe sino aquello que se puede, deber lo imposible es absurdo.
Si la imposibilidad del objeto ocurriera con posterioridad a dicho momento, podra
estarse ante un caso de fuerza mayor, que excusara el incumplimiento de la
prestacin, pero ello no impedira que la obligacin en su origen se hubiera formado
validamente. La originaria imposibilidad material o fsica no presenta mayores
problemas ya que la obligacin es inexistente por imposibilidad de objeto. Ej.: tocar
el cielo con las manos.
El problema de la imposibilidad jurdica, que algunos autores han negado
porque se confunde con la ilicitud, aparece claramente en nuestro derecho, as la
imposibilidad jurdica y la ilicitud se distinguen en dos categoras que resultan de
nota del Art. 953: la imposibilidad del objeto de los actos jurdicos puede tener
su origen en motivos materiales o en motivos jurdicos hay imposibilidad jurdica
cuando la obligacin tiene por fin procurar la propiedad de cosas que no pueden ser
objeto de una propiedad o que son ya la propiedad del acreedor. Seria lo mismo la
obligacin que tuviese por objeto un matrimonio entre personas que no pueden
casarse y se lo corrobora con el texto del Art. 3608 que alude a la condicin o
carla legal o fsicamente imposible o contraria a las buenas costumbres
El hecho jurdicamente imposible es aquel que no puede realizarse o llegar a
tener una existencia valida y eficaz en un determinado ordenamiento jurdico por
cuanto este no lo ha previsto y regulado, al menos, como tal. En cambio el ilcito es
un hecho material que la ley reprueba y sanciona pero que fsicamente es posible.
Ej. Jurdicamente imposible: crear un derecho real por contrato ya que solo nacen
de la ley, o hipotecar un auto.
Para que el objeto de la obligacin se juzgue imposible debe tratarse de una
imposibilidad absoluta, objetiva, es decir, que lo sea para todos y no solo para el D.
La prestacin puede consistir en una cosa futura, en cuyo caso, la obligacin
estar subordinada a la condicin, de que el objeto futuro llegue a existir. Si el
objeto no llega a existir el contrato queda sin efecto. Por Ej.: la venta de una novela
que se escribir, o de un producto que se fabricara.

B) Lcito: segn el Art. 953 si el objeto del acto jurdico consiste en la entrega de
una cosa esta debe estar en el comercio, es decir, que su enajenacin no este
expresamente prohibida o dependa de una autorizacin pblica. Estn excluidos de
ser objeto de las obligaciones:
Bienes pblicos del estado, la luz, el aire y los llamados bns personalsimos
Tratndose de un hecho, no tiene que estar prohibido por la ley ni ser contrario a
las buenas costumbres, ni oponerse a la libertad de accin ni de consciencia ni
perjudicar los derechos de 3.
La jurisprudencia nacional y extranjera han declarado la nulidad de obligaciones por
ilicitud de objeto en casos en que aparecan violados los principios enunciados, por
ejemplo en los siguientes casos:
1) Por afectar la persona del D: contratos sobre operaciones quirrgicas peligrosas
de ensayo y sobre espectculos circenses peligrosos, la venta o cesin de

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elementos o sustancias renovables, por el organismo, para beneficiar a 3, no
ofrece mayores objeciones.
a) contrato de transfusin de sangre, suministro de leche de madre etc. (mayores
problemas presenta el supuesto de cesin a otras personas de rganos o partes no
renovables del organismo)
b) por ser contrarios a las buenas costumbres ej. Sociedad por prostitucin.
c) por violar la ley: sociedad para el contrabando y contratos sobre herencias
putativas.

C) Determinado o determinable: se admite un cierto grado de indeterminacin

inicial que debe cesar en el momento del pago (dem sujetos).
La indeterminacin inicial permitida es relativa, no puede ser objeto de una
obligacin una prestacin absolutamente indeterminada. Por Ej.: la obligacin de
entregar una cosa, o la de entregar un animal, porque una falta de precisin tan
extrema dara al D la posibilidad de liberarse, entregando cualquier cosa, o desde
un protozoario hasta un elefante. La estipulacin es valida si se determina por lo
menos, la especie (Art. 1170: las cosas objeto de los contratos deben ser
determinadas en cuanto a su especie, aunque, no lo sean en la cantidad, con tal
que esta pueda determinarse).
La cantidad puede quedar supeditada a una ulterior fijacin. Los seis grados
de indeterminacin permitidos por la ley y por el orden creciente son:
1- las obligaciones facultativas.
2- las obligaciones alternativas.
3- las obligaciones de dar cosas de gnero limitado.
4- las obligaciones de dar las cosas inciertas no fungibles.
5- las obligaciones de dar cantidades de cosas.
6- las de dar sumas de dinero.
La ulterior fijacin del precio del objeto puede lograrse de diferentes
maneras:
1- puede serlo con referencia a una circunstancia exterior, por ej. El precio de una
compra-venta cuando las partes se refiriesen a lo que la cosa valga en el da al
corriente de plaza.
2- por sealamiento de una de las partes, correspondindose ello en primer termino
al D sino sea estipulado expresamente otra cosa.
3- por sealamiento o eleccin deferido a un 3: en el derecho Romano la actuacin
del 3 poda ser de dos formas distintas: se dejaba a su exclusivo arbitrio de un
modo pleno y absoluto, esa determinacin o le fijaban bases o puntos de
referencia. Nuestro C.C se refiere a este tema en los Arts. 1171 que agrega que si
el tercero no quisiere no pudiere o no llegare a determinarlo, el juez podr hacerlo
por si. Y el Art. 1350, que al tratar el precio de la compra-venta resuelve:
cuando la persona o personas determinadas para sealar el precio no quisiera o no
llegara a determinarlo, la venta quedara sin efecto
Art. 1170: las cosas objeto de los contratos, deben ser determinadas en cuanto a
su especie, aunque no lo sean en la cantidad, con tal que esta pueda
determinarse..

D) Inters para el A: ha dado lugar a controversias acerca de si el objeto o el

inters de las partes en el objeto tiene que ser susceptible de apreciacin
pecuniaria o si basta que consista en un inters moral, intelectual o cultural.
Se advierten tres posiciones al respecto:
1- Pothier, Savigny: entre otros sostienen que el objeto de la obligacin debe ser
susceptible de valoracin econmica. Los llamados bns ideales son inalienables e
inembargables, estn en una palabra, fuera del comercio, y por lo tanto no pueden
ser objeto de las obligaciones. Nadie negocia sobre su honor, salud, comodidad,
afectos, etc. las cosas que no son propias del comercio no pueden ser objeto de
obligacin alguna dice Savigny.

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2- Ihering, Winscheid: entre otros opinan que pueden ser objeto de las
obligaciones, los llamados por Ihering bns ideales. La exigencia de valor
econmico en la prestacin es propia de las pocas primitivas pero la poca
moderna tiene exigencias de equidad que hacen que deba prestarse proteccin
jurdica a los valores no econmicos.
Cualquier inters aunque solo sea moral, es digno de proteccin por el
derecho, y las circunstancia de que el incumplimiento de la prestacin no sea
apreciable en dinero no es razn suficiente para dejar sin reparacin al A.
En cuanto a la indemnizacin, sostiene Ihering que puede ser acordada en
dinero, en virtud de la triple funcin de este:
1 funcin: EQUIVALENCIA, es la que se cumple al indemnizar la ejecucin de una
obligacin de contenido patrimonial
2 funcin: PENAL, es la que se cumple en la indemnizacin de los daos causados
por actos ilcitos.
3 funcin: SATISFACTORIA, es la que permite indemnizar el incumplimiento de una
prestacin no valuable econmicamente.

3- Messineo, Betti: entre otros (Italia) Espin (Espaa) y la doctrina nacional: en una
posicin intermedia, distinguen entre el objeto de la obligacin y el inters del A en
dicho objeto. La prestacin en si debe ser susceptible siempre de valoracin
econmica, pero el inters del A en esa prestacin, en cambio no es necesario que
sea valuable en dinero, y puede consistir en un inters moral, cientfico, cultural,
religioso, etc. con tal que sea serio.

En nuestro C.C el tema ha sido resuelto de modo dispar. Hay tres sectores
diferentes:
a) el de las obligaciones de fuente contractual: el objeto de las mismas debe ser
susceptible a la valoracin pecuniaria. El objeto de los actos y de los contratos
deben ser cosas que estn en el comercio (Art. 953 y 1167) o la entrega de una
cosa, el cumplimiento de un hecho positivo o negativo, susceptible de una
apreciacin pecuniaria (Art. 1169). La nota del Art. 1169, exige no solo que el
objeto sea susceptible de apreciacin pecuniaria sino que represente para el A, una
ventaja apreciable en dinero (un simple inters de afeccin no seria suficiente para
dar una accin). Despus de la reforma de la ley 17711 en su actual redaccin el
Art. 522 del C.C establece que: en los casos de indemnizacin por responsabilidad
contractual el juez podr condenar al responsable a la reparacin del agravio moral
que hubiere causado, de acuerdo con la ndole del hecho generador de la
responsabilidad y circunstancias del caso.
b) el de las obligaciones derivadas de los actos ilcitos: Arts. 1068, 1075, 1078 y la
nota del Art. 2312, nos demuestran que se reconoce proteccin jurdica en casos en
que el bien lesionado no es apreciable en dinero, sino de orden moral, afectivo o
relacionado con la seguridad de la persona, dando lugar, con ello a una reparacin
pecuniaria (Art. 1083)
c) y fuera de la orbita obligacional lo que se refiere al objeto de los derechos reales:
segn los Arts. 2844 y 3000 el objeto del usufructo y de las servidumbres, puede
ser cosas de mero placer o aunque la utilidad sea de mero recreo

III) Causa o fuente:

Nota de clase: la causa es la que responde a la pregunta de porque el A puede
exigir y porque el D esta obligado a pagar. Responde al Por qu?
Es la que determina el nacimiento de la obligacin.

En el derecho la causa es usada con varias acepciones. En este caso se la emplea

con una significacin ms estricta o sea como el origen o el antecedente de la
obligacin, es decir la suma de condiciones positivas o negativas que hacen que el
ser o el acontecer se produzcan en lo que se relaciona con nuestra materia es la

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causa generatriz de la obligacin, por ello es preferible denominarla FUENTE que
segn la definicin de Segovia es el hecho acto o relacin jurdica que engendra y
sirve de fundamento a la obligacin
1- En el derecho Romano: en las instituas de Gayo se consideran dos fuentes de la
obligacin: ex contractu y ex delito
En el Digesto de Justiniano se propone una clasificacin tripartita, agregando
a las dos fuentes citadas una ms: varie causarem figurae pero se duda de la
autenticidad de este texto y se supone que media una interpolacin. En las
INTITUTAS DE JUSTINIANO se hace una clasificacin de cuatro especies o sea las
que nacen de un contrato de un cuasi contrato de un delito y de un cuasi delito.

2- En el Cdigo Civil Francs: se ha admitido la siguiente clasificacin, contrato,

cuasi contrato, delito, cuasi delito y ley. A esta manera de clasificar las obligaciones
se le ha criticado:
a- Por exceso: Planiol, considera que las fuentes de las obligaciones se reducen a
dos, el contrato y la ley, porque las obligaciones nacidas del cuasi contrato del
delito y del cuasi delito, no son otra cosa que obligaciones emanadas de la ley.
Este punto de vista ha sido citricazo por Josserand para quien segn este
argumento no habra en realidad nada ms que una fuente de obligacin, la ley,
pues si el contrato engendra obligaciones es porque la ley lo permite. Lo que
sucede segn l es que se confunde la fuente mediata de las obligaciones, la ley,
con las fuentes inmediatas, contrato, cuasi contrato, delito y cuasi delito.
b- Por defecto: se ha criticado a la clasificacin tradicional por no incluir fuentes
como el enriquecimiento sin causa, la voluntad unilateral, la sentencia judicial, etc.
La tendencia de los cdigos modernos es la de prescindir de clasificaciones
expresas, se legisla sobre las fuentes, se hace la distincin de las materias
conforme a ellas, pero no se hace una clasificacin determinada, por entenderse
que es una cuestin que compete a la doctrina.
Nuestro C.C se ocupa de este tema en el Art. 499:no hay obligacin sin
causa, es decir sin que sea derivada de uno de los hechos o de uno de los actos
lcitos o ilcitos de las relaciones de familia o de las relaciones civiles.
Si bien no reproduce textualmente la clasificacin tradicional en cuanto se
analiza, se encuentran incluidas todas las fuentes. Adems esta es una enunciacin
muy comprensiva pues en los hechos y actos de que se habla pueden tener cabida
las nuevas fuentes postuladas por la doctrina.

NOCIN SUMARIA DE LA CAUSA FUENTE:

CONTRATO: hay contrato (Art. 1137 del C.C) cuando varias personas se ponen de
acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus
derechos.
CUASICONTRATO: por lo general se lo caracteriza como el acto voluntario licito al
cual la ley asigna los mismos efectos que al contrato sin que exista acuerdo de
voluntades. Por Ej.: la gestin de negocios (cuando una persona voluntaria o
espontneamente se encarga sin estar obligada, de un negocio que directa o
indirectamente se refiere al patrimonio de otra, o sea la persona asume la gestin
sin mandato, encargo o autorizacin).
DELITO: es un acto voluntario ilcito, realizado con la intencin de daar a la
persona o derechos de otro (Art. 1072 C.C.: el acto ilcito ejecutado a sabiendas y
con intencin de daar la persona o derechos de otros, se llama en este cdigo
delito.
Nuestro C.C legisla los siguientes delitos civiles:
a- Contra las personas: homicidio, herida u ofensa fsica.
b- Los delitos contra la propiedad: hurto, usurpacin de dinero, dao, etc.
Cuasidelitos: es el acto voluntario, ilcito, ejecutado sin intencin de daar pero
que causa dao a otro por haberse incurrido en negligencia, imprudencia, impericia,
desidia, etc.

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 c- La ley: la ley es fuente de las obligaciones cuando directamente las crea. Es la
norma eminente portadora de la voluntad de legislacin por Ej.: obligacin del tutor
a rendir cuentas.
Adems la doctrina moderna propugna las siguientes:
1- Enriquecimiento sin causa: consiste en todo aumento patrimonial experimentado
por un sujeto a expensas del patrimonio de otros, sin que exista un antecedente
legtimo que lo justifique por Ej.: el pago de lo indebido.
2- Voluntad unilateral: es el poder de la sola voluntad de las personas, de crear
obligaciones a su cargo, antes de la concurrencia de la aceptacin del A por Ej.: la
primera de recompensa (no es considerada una fuente porque se convierte en
contrato)
3- Abuso del derecho: Art. 1071
4- La sentencia judicial: al respecto hay distintas opiniones:
I. Quienes consideran que en la sentencia solo se declaran derechos. La labor del
juez es subsumir la situacin de hecho dentro de la obligacin (por lo tanto no
seria fuente de obligaciones)
II. Otros consideran que en la sentencia judicial hay una actividad creadora de
derechos.
III. Por ultimo otros distinguen las sentencias en: declarativas y constitutivas, que
son fuente de obligaciones.
5- Relaciones contractuales de hecho: (Haupt) ciertas relaciones que
tradicionalmente han sido incluidas en la zona contractual, pero en las cuales el
mencionado autor no advierte que se den los elementos configurativos del
contrato. Ej.: el aviador deportivo que utiliza una pista publica de aterrizaje por la
cual tiene que pagar la correspondiente tarifa o el de las relaciones resultantes de
usar un servicio de transporte colectivo o de cualquier otro servicio pblico.
Nota: causa o fuente, contrato, cuasi contrato, o delito.

SISTEMA DEL C.C:

Ttulos preliminares: Titulo I : de las leyes

Titulo II: de los modos de contar los intervalos del derecho.

Libro I Secc.1: de las personas en gral.

De las personas: Secc.2: de los derechos personales en las relaciones de flia.

Libro II Secc.1: de las Obligaciones en general

De los dchos. Secc.2: de los hechos y actos jurdicos.
Personales en las Secc.3: de las obligaciones que nacen de los contratos.
Relaciones civiles

Libro III
De los derechos
Reales
Titulo preliminar: de la transmisin de los dchos. En gral.
Libro IV Secc.1: de la trans. De los dchos. Por muerte de las psnas. A
De los dchos reales quien correspondan
Y psonales. Secc.2: concurrencia de los dchos reales y psnales contra los
Disp. comunes. bns del D.
Secc.3: de la adquisicin y prdida de los dchos reales y
psnales por el transcurso del tiempo.

Titulo complementario: de la aplicacin de las leyes civiles.

10
PRESUNCION DE LA EXISTENCIA DE CAUSA: Por lo general en el instrumento de la
obligacin consta la cusa del acto jurdico de que se trata, las prestaciones
asumidas por las partes y ms excepcionalmente los motivos que las impulsaba a
contratar. En tal caso, no hay dificultad en cuanto a la expresin de causa. Por Ej.:
si en el titulo de la obligacin dice: adeudo a Marcos $100.000 que me entrego en
calidad de prstamo y me comprometo a devolverlo el 30 de junio de 2009, esa
ser la causa. Pero puede ocurrir que en el titulo no se exprese por que se debe.
Adeudo a Marcos $100.000 moneda nacional, que le pagare el 30/06/09, situacin
prevista en el Art. 500:aunque la causa no este expresa en la obligacin, se
presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario.
a- cuando el Art. Dice aunque la causa no este expresada en la obligacin, la
palabra obligacin esta tomada en un sentido impropio, en el sentido de
instrumento probatorio de la misma. Debemos leerlo entonces aunque la causa
no este expresada en el titulo de la obligacin
b- la doctrina difiere en cuanto al significado de la expresin causa, para unos
se trata de la CAUSA FUENTE para otros de la CAUSA EN SENTIDO FINALISTA, la
solucin dada por el Art. Se justifica ampliamente por dos motivos:
I. lgicamente debe presumirse que nadie se obliga sin causa.
II. Jurdicamente coincide el Art. 500 con lo establecido por las leyes de prueba.
El actor debe probar su accin y el demandado su defensa. Al A le basta probar
la existencia de la obligacin y si el D pretende que la misma no tiene causa,
debe justificar tal defensa. Todo el que intenta una modificacin de una situacin
jurdica dentro de un juicio debe probarla.
Medio de prueba del D: si este alega que nunca tuvo voluntad de obligarse para con
el A y que el documento que instrument la deuda, es de complacencia, su
pretensin lo pone en situacin de negar el contenido del documento y, en
consecuencia, de acuerdo con la doctrina del Art. 1071 del C.C, debe emplear para
tal fin, la prueba escrita. En cambio si alega que la causa existi inicialmente, pero
desapareci despus o que se hizo imposible, la prueba puede hacerse por
cualquier medio, pues se trata de prueba de hechos.
En la jurisprudencia encontramos soluciones antagnicas: A) para algunos
tribunales la prueba de la falta de causa o de la causa simulada puede hacerse por
cualquier clase de prueba. B) otros tribunales exigen que la prueba sea escrita
rechazando la de testigos y las presunciones.

FALSA CAUSA (Art. 501): suele ocurrir que en el instrumento de la obligacin se

hace constar una determinada causa, pero que se trate en realidad de una causa
falsamente invocada.
Art. 501: la obligacin ser valida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si
se funda en otra causa verdadera
Pueden darse dos variantes:
1. que la cusa invocada sea falsa y que no exista otra causa verdadera. La
obligacin es valida.
2. que si bien la causa enunciada sea falsa pero haya una causa verdadera que la
reemplace. Es la situacin que prev el Art. 501.
Por ejemplo, si en un documento, Ticio reconoce deberle a Cayo $100.000 que este
le presto, probado por Ticio que no hubo tal prstamo, la obligacin ser valida si
Cayo probara, por ejemplo que dicho importe fue recibido por el deudor en calidad
de depsito.
Hay discrepancia en la doctrina en cuanto al alcance del concepto de falsa causa.
Unos dicen que se trata de causa errnea y causa simulada y otros que el concepto
de falsa causa comprende nicamente la hiptesis de causa simulada. Cuando
media causa errnea (Art. 926: el error sobre la causa principal del acto o la
cualidad de la cosa que se ha tenido en mira, vicia la manifestacin de la voluntad
y deja sin efecto lo que en el acto se hubiere dispuesto.) la obligacin carece de
validez.

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La simulacin de la causa ha de ser:
a- relativa: si la simulacin fuera absoluta, la obligacin no seria valida. Art. 499:
no hay obligacin sin causa.
b. lcita: si la causa verdadera que existiera detrs la causa simulada fuera ilcita la
obligacin seria nula. Art. 501: simulacin parcial, relativa, no total. Art. 502:
principio general de licitud en materia de la causa.
Rgimen de la prueba: al A le corresponde probar la existencia de la obligacin. El
D que invoque la falsedad de la causa tendr que demostrar tal extremo. El A habr
de probar la existencia de la causa verdadera que esta encubierta por la causa
simulada. Estas pruebas deben ajustarse al ritmo procesal del juicio de que se
trate. Los medios a utilizar por el D para la demostracin de la falsedad de la causa
hay que distinguir si se trata de la prueba, por partes, por sucesores de las partes o
por terceros:
a) Si se trata de la prueba de la causa simulada entre las partes, la doctrina y
la jurisprudencia, entienden que en principio, debe exigirse contradocumento
(Art. 960 y 1193 C.C) en la reforma del Art. 960 del C.C por el decreto ley
17711 se determina que podr prescindirse del contradocumento si
mediaran circunstancias que hagan inequvoca la existencia de la simulacin
b) Si la cuestin se plantea con sucesores de las partes, pueden darse dos
situaciones:
1- que los sucesores hagan valer los dchos de su causante, en cuto caso se
les exige en materia probatoria el mismo rigor que a las partes y deben por
lo tanto aportar en principio contradocumento como prueba.
2- si los sucesores invocan, en cambio, derechos propios, afectados por la
obligacin contrada por el causante, pueden usar todos los medios de
prueba como si se tratara de terceros.
c) Cuando los afectados por la falsedad de la causa son terceros, les esta
permitido usar toda clase de prueba.

CAUSA ILCITA: Art. 502: la obligacin fundada en una causa ilcita es de ningn
efecto. La causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden publico la
causa contraria a las leyes es la que se opone al ordenamiento jurdico concreto
(leyes, decretos, etc.) Ej.: un obligacin fundada en juegos ilcitos.
La doctrina considera que el Art. 502 al referirse al orden pblico tambin incluye la
moral y las buenas costumbres. La nota del Art. 530, establece que: se entiende
por buenas costumbres al cumplimiento de los derechos y deberes impuestos por
las leyes divinas y humanas
Salvat, opina que esta nocin de causa ilcita ha sido tratada en el cdigo de una
manera un tanto vaga e imprecisa, justamente para dejar un amplio poder de
apreciacin a los magistrados.
En la jurisprudencia nacional y extranjera encontramos las siguientes aplicaciones
en las que se ha declarado la nulidad de contratos por tener causa contraria a las
leyes, al orden publico o a las buenas costumbres.
Contratos celebrados para ejercer la prostitucion, la mendicidad, etc.
Contratos de ayuda electoral, colocacin y venta de bns con destino inmoral,
etc.
Prueba de la ilicitud de la causa: tratndose de hechos y no de probar en contra el
contenido del acto, se admite todo tipo de prueba
Nulidad: el acto con causa ilcita es de nulidad absoluta (Art. 1047) y ser nulo o
anulable segn el motivo de la nulidad aparezca o no manifiesto.

Punto 3: DECLARACIN UNILATERAL DE LA VOLUNTAD:

12
El origen de esta teora aparece como consecuencia de la ineficacia de la teora
clsica del contrato para explicar ciertas situaciones de dcho en las cuales el
concurso de las voluntades, de existir, se manifestaba con poca claridad o para
sancionar algunos efectos jurdicos que el contrato no era idneo para producir y
que sin embargo se producan. Se trata de un recurso destinado a suplir la
insuficiencia del contrato.
Definicin: la declaracin unilateral de la voluntad es el poder de la sola voluntad
del D para crearse obligaciones a su cargo perfectamente validas y exigibles, antes
de la concurrencia de la voluntad del A y cuyo apartamiento le impondr
responsabilidad civil por los perjuicios ocasionados.
Est muy controvertido si realmente puede una persona por su sola decisin de
obligarse y sin el concurso de la voluntad de la otra, como acontece en el contrato,
engendrar un debito valedero a su cargo.
! La objecin ms fundamental es la de que no basta la mera manifestacin del D
para que el vnculo obligacional, sino que se requiere tambin la aceptacin de la
promesa por parte del A. Es obvia la dificultad implicada en la circunstancia de que
si por la mera voluntad del D se puede crear un vnculo jurdico, de esta manera se
posibilita la modificacin no solo de la situacin patrimonial del D sino as mismo la
del A, sin cuyo consenso se lo estara convirtiendo en titular del crdito. As Worms
dice: no puedo modificar la situacin de otros por mi sola voluntad, seria avanzar
sobre sus dchos. Pero debo poder por mi sola voluntad modificar mi propia
situacin. Puedo por una declaracin unilateral obligarme hacia otro, aquel respecto
del cual pretendo obligarme resultara mi A si no lo quiere, su aceptacin ser
siempre necesaria para que nazca el crdito a su favor.

Entonces se discriminan y disocian dos aspectos de la relacin obligacional:

1. la obligacin que puede existir plena de eficacia por la sola voluntad del
deudor.
2. el derecho del crdito que en cambio no nace, o no se incorpora al
patrimonio del A, sin el concurso de la voluntad de este.
! Sin embargo se ha controvertido que este razonamiento es artificial pues los dos
trminos de la relacin obligacional son inseparables, no hay obligacin mientras no
haya crdito, no hay D mientras no haya A. Pero no es as pues ocurre que en la
declaracin unilateral de la voluntad hay un A solo que incierto y futuro
La declaracin unilateral de la voluntad importa establecer que la sola
manifestacin de la voluntad del D da nacimiento a la obligacin y desde entonces
produce efectos y cualesquiera sea el tiempo ulterior en que el A aparezca. O si
cumpliendo el requisito del aprovechamiento de esos efectos por un A en cuyo
momento se actualizara la realidad de tal declaracin unilateral.

ANTECEDENTES HISTRICOS: la declaracin unilateral de la voluntad encuentra

sus races en el derecho romano y en el antiguo derecho germnico.
En Roma se hayan dos figuras: el votum (o voto religioso) y la
pollicitatio (policitacion o promesa). El votum consista en una promesa a la
divinidad, que era obligacin por si misma. La pollicitatio era una promesa a la
ciudad por si sola obligacin en el derecho imperial.
En el antiguo derecho germnico uno de los antecedentes es el uso del
Salman, ente ficticio al que se recurra cuando una persona deseaba transferir un
beneficio a otra y esta ultima se encontraba ausente o era incapaz. El contrato se
conclua entre el prometiente y el Salman y el 1 resultaba obligado sin la efectiva
aceptacin del beneficiario y conociendo que Salman no era un contratante real sino
figurado.
Derecho comparado: el cdigo civil Francs y los inspirados en su
rgimen no tratan esta materia

Existe otro grupo de legislaciones que admiten solo ciertas y

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determinadas soluciones inspiradas en la declaracin unilateral de la voluntad, tal
como el C.C alemn
Finalmente una tercera corriente iniciada en Latinoamrica consagra
expresamente esta nueva fuente obligacional. Esto se estableci en los cdigos
como el de Brasil, Mxico, Per.

ELEMENTOS DE LA DECLARACIN UNILATERAL DE VOLUNTAD:

1. Voluntad de la persona que se obliga: la voluntad de quien se auto
obliga, es un elemento esencial de la declaracin unilateral de voluntad, como todo
acto voluntario debe reunir: a- los requisitos del Art. 897 (discernimiento, intencin
y libertad) b- contar con la exteriorizacin o manifestacin que lo hace perfectible
frente a 3 sin lo cual ningn hecho se tiene por voluntario, c- deber ser adems
licito, d- tener por inmediato crear relaciones jurdicas con lo cual queda en la
categora de los actos jurdicos.
2. Capacidad: es necesario que quien formule no este dentro de alguna de
las incapacidades de hecho de los Art. 54 y 55 ni tampoco por algunas de las
incapacidad para contratar (dcho.) del Art. 1160 u otras disposiciones especiales del
C.C.
3. Objeto: es idntico al objeto de cualquier otra prestacin obligacional.
4. Causa: aqu al hablar de causa no se alude a las fuentes de las
obligaciones. Ya que precisamente la figura que estudiamos constituye una de las
fuentes.
Resulta fundamental la licitud de la finalidad perseguida por quien declara
unilateralmente la voluntad de obligarse. Por ello es factible admitir entre los
elementos de la declaracin unilateral de la voluntad a la causa lcita.

EXAMEN CRTICO:
Examen de los casos particulares que pueden constituir aplicaciones del principio.
En nuestro derecho positivo existen varios supuestos que encuentran o pueden
encontrar una explicacin adecuada en la teora de la declaracin unilateral de la
voluntad como fuente de las obligaciones:

A- OFERTA DE CONTRATO: en materia de oferta contractual existen dos

disposiciones los arts. 1150 y 1156.
Art. 1150: luego de establecer que las ofertas pueden ser retractadas mientras no
hayan sido aceptadas, agrega que no pueden serlo si el que las hubiese hecho,
hubiese renunciado a la facultad de retirarlas o se hubiese obligado al hacerlas a
permanecer en ellas hasta una poca determinada. En cualquiera de las dos
hiptesis, sea que medie renuncia anticipada al derecho de retractarse o un plazo
fijado para el mantenimiento de la propuesta el oferente queda obligado a no hacer,
no ejercitar la facultad de retractarse; y la teora del contrato aparece insuficiente
para esclarecer este efecto, ya que no mediando acuerdo de voluntades, mal puede
existir un contrato. (Art. 1137 C.C)
Art. 1156: establece que la obligacin de indemnizar daos y perjuicios a la parte
que hubiere aceptado la oferta ignorando la retractacin del proponente, su muerte
o incapacidad sobreviviente y que a consecuencia de su aceptacin hubiese hecho
gastos o sufrido prdidas. Si no hay contrato en razn de haber caducado la oferta
antes de su aceptacin por el destinatario la obligacin resarcitoria no puede
fundarse en un contrato que nunca llego a existir, sino en la circunstancia de que la
propia oferta tenia de por si fuerza obligatoria como declaracin unilateral de
voluntad.

B- OFERTA AL PUBLICO O A PERSONA DETERMINADA: en nuestro derecho vigente

este supuesto no encuadra dentro de la teora de la declaracin unilateral de la
voluntad. Ya que el Art. 1148 del C.C establece con carcter general que par que
haya promesa esta debe ser a persona o personas determinadas, sobre un contrato
especial, con todos los antecedentes constitutivos de los contratos. Y

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coincidentemente el Art. 454 del C. de comercio dispone que las ofertas
indeterminadas contenidas en un prospecto o en una circular, no obligan al que las
haya hecho.

C- PROMESA DE RECOMPENSA: es uno de los supuestos generalmente admitidos

como tpicos de la voluntad unilateral. Para nuestra legislacin positiva a diferencia
de otros regimenes, la promesa de recompensa se considera solo en forma
incidental, al tratar el C.C de las cosas perdidas en el capitulo dedicado a la
apropiacin como uno de los modos de adquirir el derecho real de domino. Y
principalmente interesa el final del Art. 2536 que prev que, si el dueo hubiese
ofrecido recompensa por el hallazgo, el que la hallo puede elegir entre el premio del
hallazgo que el juez regulase, y la recompensa ofrecida, precepto este en el cual
realmente se instituye una obligacin que tiene su origen en una declaracin
unilateral de voluntad.
El sistema de nuestro cdigo tiene algunas particularidades respecto del tema, el
dueo de la cosa esta obligado a abonar al hallador los gastos que este hubiere
realizado y la recompensa ofrecida o fijada judicialmente pero puede liberarse de
todo reclamo cedindola (la cosa perdida) al que la hallo (Art. 2533) o sea que ac
existe una obligacin facultativa establecida por ley a favor del D. a su vez el que
hallare la cosa perdida deber dar inmediata noticia de ello al dueo si lo conoce o
hubiera podido conocerlo, o en su defecto entregar al juez ms inmediato o a la
polica del lugar y sino lo hubiera no tiene derecho a ninguna recompensa aunque
hubiese sido ofrecida por el propietario ni a ninguna compensacin por su trabajo ni
por los costos que hubiere hecho (Art. 2534 y 2532)

D-PROMESA DE FUNDACION: en la promesa de fundacin una persona por acto

entre vivos o disposicin de ltima voluntad, afecta un bien de su propiedad a un
destino especial de inters y utilidad colectivos. La voluntad del fundador crea pues
un derecho y simultneamente aporta un sujeto jurdico, el ente ideal fundacin,
que se encontrar inmediatamente investido de ese derecho o como bien se ha
dicho a un mismo tiempo crea la persona moral y se convierte en deudor suyo. Es
la sola voluntad unilateral del prometiente la que lo liga o ata para con la fundacin
que es asimismo creada por esa manifestacin de voluntad.

E- ESTIPULACION A FAVOR DE UN 3: la estipulacin para otro es un contrato en el

cual uno de los contratantes acuerda con la otra parte que esta ltima dar o har
algo en provecho de un 3 extrao a la convencin y que no esta representado en
ella. Se trata pues de un supuesto donde las consecuencias contractuales se
extienden y alcanzan a 3. Algunos autores afirman que la fuente de la obligacin
del promitente hacia el 3 seria la sola declaracin unilateral de la voluntad del
primero. Sin embargo parte de la doctrina rechaza esta postura, entendiendo que la
estipulacin para un tercero es bilateral, por cuanto se forma sobre la base de la
conjuncin de dos voluntades: la del promitente y la del estipulante. El Art. 504 del
C.C dispone que si en la obligacin se hubiere estipulado una ventaja a favor de un
3, este podr exigir el cumplimiento de la obligacin, si la hubiese aceptado y
hcholo saber al obligado antes de ser revocada, lo cual refuerza la idea de que
esta institucin tiene carcter bilateral.

F- TITULOS A LA ORDEN Y AL PORTADOR: una vez lanzados al pblico y puestos en

circulacin, dan derecho al endosario o al tenedor, segn el caso, para reclamar el
pago del importe consignado o ventajas expresadas en tales ttulos.
Existe entre ambos una diferencia muy importante en lo que hace a su transmisin.
El titulo a la orden cuyo modelo es la letra de cambio, lleva escrito el nombre del A;
aunque el crdito se considera a la orden de la persona que el tomador indique
operndose el traspaso de un titular a otro por simple endoso, por lo que las
sucesivas transmisiones dejan huella en el titulo. Los documentos al portador son
ttulos de crdito en los cuales si bien figura la persona del D, no se indica en

15
cambio del A y este resultar ser quien posea el instrumento y lo presente para su
cobro al tiempo de su exigibilidad. Por ello estos ttulos se trasmiten por simple
tradicin manual y sin que los sucesivos traspasos dejen en el huella alguna.
Algunos autores ven en estos ttulos a la orden y al portador, la consecuencia de
una manifestacin unilateral de voluntad del emisor, quien se obligara por si y ante
si, creando un derecho cabal y exigible por quien posea el titulo, que puede ser
considerado como el destinatario de aquella declaracin. (Leer fotocopia)

Punto 4: RECONOCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES.

Definicin: Art. 718 del C.C: el reconocimiento de una obligacin es la declaracin
por la cual una persona reconoce que esta sometida a una obligacin respecto de
otra persona.

La doctrina ha procurado mejorar la definicin:el reconocimiento de la obligacin

es un acto jurdico del cual resulta que algunos admite ser D con respecto a otra
persona
Es til en los casos en que se ha perdido el instrumento original de la obligacin o
en el supuesto en que se halla prximo al cumplimiento del termino de la
prescripcin, tiene la virtud de interrumpir la prescripcin (se elimina el curso
transcurrido y se cuenta de cero).

CARACTERES:
1. Es un acto unilateral: basta para configurarlo la sola decisin del D, no es
necesaria la intervencin A, pero si el A concurre y lo acepta el mismo rendir
carcter bilateral. Puede ocurrir que el A se obligue a una contraprestacin, en
cuyo supuesto el reconocimiento revestir la calidad de un contrato
sinalagmtico.
2. Es en principio irrevocable: una vez configurado el reconocimiento el otorgante
no puede dejarlo sin efecto. Hay sin embargo una excepcin y es que el
reconocimiento otorgado por testamento al que se refiere el Art. 3788 segn el
cual el reconocimiento de una deuda hecho en el testamento es reputado como
un legado mientras no se pruebe lo contrario y puede ser revocado por una
disposicin ulterior.
3. Es declaratorio y no constitutivo de dchos.: es decir que se admite una
obligacin que existe y tal cual existe. La obligacin por tanto no nace del acto
de reconocimiento que no crea ni modifica nada, este solamente reproduce.
4. Se discute si el reconocimiento es un acto a titulo gratuito u oneroso: Borda
concluye que a pesar de que se lo haga sin contraprestacin ello no lo convierte
en un acto a titulo gratuito. El reconocimiento testamentario en cambio como
por imperio del Art. 3788 se presume un legado, y debe considerarse un acto a
titulo gratuito.

ESPECIES Y FORMAS: el reconocimiento puede ser expreso o tcito o por actos

entre vivos o por disposiciones de ultima voluntad. Art. 720.
1. RECONOCIMIENTO EXPRESO: aqu la voluntad se exterioriza de manera concreta
e inequvoca, no requiere en principio una forma especial puede hacerse por
instrumento pblico o privado. Si se hace en instrumento privado no se exige doble
ejemplar, salvo en las situaciones excepcionales. La doctrina agrega que puede ser
hecho verbalmente si se trata de obligaciones que no exceden la cantidad fijada en
el Art. 1193 ($10.000)
El reconocimiento expreso no es totalmente formal, hay algunas excepciones:
a- si la obligacin reconocida deba constituirse por instrumento publico, el
reconocimiento debe ser realizo en ese tipo de instrumento. (Art. 1104 inc.10)
b- el acto de reconocimiento expreso debe contener la causa de la obligacin
original, su importancia y el tiempo en que fue contrada. (Art. 722)
c- el reconocimiento por acto de ultima voluntad debe ajustar su forma a las
establecidas por la ley para los testamentos (Art. 3622 y sig.)

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2. RECONOCIMIENTO TACITO: es el que resulta de actos de una persona que
revelan inequvocamente su voluntad de admitir que es deudora de una obligacin.
Art. 721: el reconocimiento tcito resultara de pagos hechos por el deudor, lo que
podra interpretarse en el sentido de que el pago es el nico medio de reconocer
tcitamente una deuda pero no es as: la jurisprudencia ha asignado el carcter de
tcita admisin de la existencia de una deuda a los siguientes actos del obligado:
La actitud del demandado que niega adeudar una suma que se le reclama, pero
contrademandada por un crdito que dice tener contra el actor y deducen su
importe de la cantidad reclamada.
La gestin para un arreglo extrajudicial.
La circunstancia de no oponer al D otra diferencia que la prescripcin del crdito
reclamado, etc.
3. RECONOCIMIENTO DE LOS ACTOS ENTRE VIVOS: es el que para ser eficacia no
depende del fallecimiento de aquel de cuya voluntad emana (Art. 947). Su
existencia empezara a partir del momento de su otorgamiento.
4. RECONOCIMIENTO POR ACTOS DE ULTIMA VOLUTAD: produce efectos despus
del fallecimiento de la persona que lo ha otorgado (Art. 947 y 952). El caso ms
frecuente es el que se hace por medio de testamento, sin embargo puede hacerse
reconocimiento por actos de ltima voluntad que no importen testamento, tal el
que otorga una persona para despus de su muerte, sin disponer de ninguno de sus
bns. Y a los efectos de que los herederos respeten ese reconocimiento.
EFECTOS:
Los efectos asignados son:
A. EFECTOS PROBATORIOS: el reconocimiento constituye ante todo, un medio de
prueba de la existencia de la obligacin original. Sobre esta base el A puede exigir
el cumplimiento del crdito empleando los medios proporcionados por la ley. Entre
el titulo de reconocimiento (llamado titulo nuevo) y el titulo original (llamado titulo
primordial) de la obligacin existen diferencias. En la hiptesis en que no haya
coincidencias entre el acto de reconocimiento (titulo nuevo) y el titulo originario de
la obligacin (titulo primordial) las soluciones son las siguientes:
1. si el acto de reconocimiento agrava la prestacin original o la modifica en
perjuicio del D debe estarse simplemente al titulo primordial, si no hubiese una
nueva y licita causa de deber. (Art. 723)
2. Cuando en el titulo se reconocen o se introducen modificaciones que lo tornan
gravoso para el D (por Ej. Si la deuda estaba suspendida a condicin suspensiva y
el titulo nuevo la considera pura y simple) debe estarse simplemente al titulo
original. La solucin es inobjetable.
Tal cual esta legislado en nuestro C.C el reconocimiento, la medida de este tiene
que ajustarse a la medida de la obligacin a que el mismo se refiere. Nuestro
reconocimiento no es constitutivo sino simplemente declarativo de dchos.
I- Excepcionalmente puede prevalecer el titulo nuevo sobre el originario cuando
existe una nueva y licita causa de deber (Art. 723). Busso ha examinado el punto
y ha llegado a las siguientes conclusiones:
a- si lo que las partes han querido es adems de reconocer una obligacin hacerla
ms onerosa o modificarla en sus elementos esenciales habr una novacion.
b- cuando a la deuda anterior se le reconoce pero se le acumula una nueva deuda,
el acto jurdico ser complejo y estar integrado por dos actos simples: el de
reconocimiento de la deuda preexistente y el de la constitucin de una nueva
deuda. Tanto en uno como en el otro caso predomina el titulo nuevo.
II- puede ocurrir que el acto de reconocimiento aminore la obligacin original. La
doctrina no es coincidente:
a- Salvat, Llamabias y Borda: se inclinan a favor del titulo primordial salvo que el D
pruebe que ha mediado alguna causa de extincin parcial de la deuda, sin embargo
hacen una distincin: si se trata del efecto interruptico de la prescripcin el titulo
nuevo solo producir efecto por la suma reconocida y la prescripcin se cumplira
por el excedente, esta distincin no significara que el titulo nuevo prevalece sobre

17
el principal, sino que la disminucin de la deuda originaria es un efecto de la
prescripcin.
b- Lapaille Rezzonico: se inclinan en el sentido de dar preferencia al titulo nuevo.

B-EFECTOS INTERRUPTORIOS DE LA PRESCRIPCIN: el reconocimiento expreso o

tracito tiene el efecto de interrumpir la prescripcin (Art. 3989: la prescripcin es
interrumpida por el reconocimiento expreso o tcito que el D o el poseedor hace
del dcho. de aquel contra quien prescriba.

C- EFECTOS CONVALIDATORIOS: Von Tour y Busso, asignan al reconocimiento

efecto convalidatorio en los casos en que el D al otorgarlo conocida el vicio que
invalidaba la obligacin. Nos parece que en estos casos no es el reconocimiento en
si el que produce el efecto convalidatorio, sino que se trata de casos en que tal
reconocimiento contiene adems una verdadera confirmacin.

RELACIONES CON LA TEORA DE LA CAUSA DE LOS CONTRATOS: en algunos C.C,

especialmente en aquellos que tratan de las obligaciones conjuntamente con los
contratos, se exige un elemento ms para la existencia de la obligacin, es la causa
licita. As el C.C francs la palabra causa no esta empleada en sentido ontolgico o
sea como causa fuente, sino que se refiere al sentido de finalidad o teleolgico, este
empleo ha dado lugar a una gran discusin doctrinaria. Buena parte de los
problemas se ha debido al mal empleo de los trminos causa, fuente, fin, motivo,
ya que han sido usados con diferentes acepciones y han producido interpretaciones
defectuosas.
Debemos hablar de tres tipos de causas:
CAUSA FUENTE: es la causa originaria, eficiente, la generatriz de la obligacin.
CAUSA FIN: es el objetivo prximo perseguido por las partes al contratar. Finalidad
inmediata.
CAUSA MOTIVO: son los propsitos perseguidos por las partes.
En nuestro derecho al decir el Art. 499 no hay obligacin sin causa es evidente
que se hace referencia a la causa fuente, porque seria incomprensible que despus
de la distincin de los conceptos de causa de las obligaciones y causa de los
contratos y de censurar el C.C Francs por haberlas confundido, Vlez incurriera la
metodologa censurada confundiendo ambos conceptos y tomando como causa de
las obligaciones en vez de la causa fuente la causa final que solo a los contratos
corresponde.

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Punto 1: CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
Para clasificar las obligaciones se toman en cuenta los siguientes fundamentos:

I- SEGN LA NATURALEZA Obligaciones Naturales

DEL VNCULO Obligaciones Civiles

II- SEGN LA NATURALEZA Obligaciones de dar

DEL OBJETO Obligaciones de hacer
Obligaciones de no hacer

Doctrina Moderna tiene Obligacin de prestacin De dar cosas ciertas

Tiene en cuenta la determinada. De hacer
Determinacin e De no hacer
Indeterminacin de la
Prestacin. Facultativas
Obligaciones de prestacin Alternativas
Indeterminada. De dar cosas inciertas no
fungibles
De gnero limitado
De dar cantidad de cosas
De dar sumas de dinero

III- SEGN SU AUTONIMIA

E INDEPENDENCIA Principales
Accesorias

IV- SEGN LOS SUJETOS Sujeto nico

Sujeto mltiple Divisible/ Indivisible

Conjunta/ Disyunta
Solidarias/ Simplemente
Mancomunadas.
V- SEGN SUS Puras
MODALIDADES
Modales (plazo, condicin, cargo)

VI- SEGN SUS

FUENTES Obligaciones Contractuales
Obligaciones Extracontractuales
Obligaciones Legales

A. OBLIGACIONES EN CUANTO A LA NATURALEZA DEL VNCULO:

1. Obligaciones civiles y naturales: el Art. 515 expresa que las obligaciones son
civiles o meramente naturales las obligaciones CIVILES son las que dan derecho a

19
exigir su cumplimiento, es decir que en ellas sus titulares pueden hacer valer todos
sus efectos, o sea su ejecucin.
Las obligaciones NATURALES constituyen en la vida jurdica, el caso excepcional. Su
caracterstica es la de tener efectos muy limitados y reducidos a la legitimacin de
los actos de cumplimiento que el D quiere realizar por la sola decisin de su
voluntad y sin que pueda ser ejercida contra el la coaccin que es normal de las
obligaciones civiles.
OBLIGACIONES NATURALES: el cdigo las ha definido diciendo que son las que
fundadas solo en el derecho natural y en la equidad no confieren accin para exigir
su cumplimiento pero que cumplidas por el D autorizan para retener lo que se ha
dado por razn de ellas
ORIGEN Y TENDENCIAS DE LAS LEGISLACIONES MODERNAS: algunos autores
sostienen que en el derecho romano primitivo no se reconocan otras obligaciones
ms que las fundadas en el ius civile y amparadas por el derecho de la accin. Este
rigorismo inicial se habra atemperado en la poca clsica, bajo las corrientes
filosficas y entonces al lado de las civiles dio cabida a otras obligaciones fundadas
en la equidad y el derecho natural, desprovistas de la accin pero que daban lugar
a efectos de cierta importancia, especialmente el de que el D no poda repetir lo
pagado. Para los juristas clsicos la diferencia entre obligaciones civiles y naturales,
no radicaba en la existencia o falta de accin sino en el origen histrico de la norma
en que se fundaba el vnculo.
Se coincidi en que el efecto de las obligaciones, en Roma era ms amplio que las
que se confieren en la poca moderna: servan de base para un pago valido, podan
ser objeto de novacion, de pacto constituto, de garantizarse con prenda o con
hipoteca, podan dar lugar a la compensacin y al derecho de retencin. Muy pocos
cdigos contienen un capitulo especial para este tema, pueden citarse nuestro C.C,
el chileno, el uruguayo, etc.
En otros cdigos la tendencia que prevalece es dedicarle un Art. En la parte del
pago de lo indebido, en gral estableciendo que no es repetible el pago de una
obligacin material.
NATURALEZA JURDICA: se discute si su cumplimiento importa un pago o una
liberalidad, se entiende que en el acto de cumplimiento de este tipo de
obligaciones, en nuestro rgimen legal, hay un verdadero pago, en virtud de los
Art. 516 y 791 inc. 2-5 y la nota del Art. 516 en la que terminantemente se
expresa: el pago, pues, en tal caso, no es una mera liberalidad ni el deudor de la
obligacin natural puede decir que ha pagado lo que no deba.
Es un vnculo no jurdico, sino moral, fundado en la equidad y el derecho natural.
Nuestro cdigo ha resuelto expresamente el carcter jurdico de otras obligaciones,
fundamentndolas en el derecho natural y la equidad. Art. 515 por lo que toda
discusin doctrinaria al respecto queda al margen, al menos dentro del marco de
nuestro ordenamiento legal.
CARACTERES Y DIFERENCIAS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES RESPECTO DE
LAS OBLIGACIONES CIVILES Y LOS DEBERES MORALES: los caracteres surgen de
los contenido en el Art. 515 y de su nota:
1. son obligaciones fundadas en el derecho natural y la equidad
2. no difieren accin para exigir su cumplimiento
3. cumplidas voluntariamente por el D este carece de derecho para repetir lo que
hubiera pagado en virtud de ellas.
Dichos caracteres permiten distinguir a estas obligaciones de las obligaciones civiles
y deberes morales:
a) Se diferencian de las obligaciones civiles en que estas confieren accin al A, es
decir que le proporciona medos de ataque, en tanto que las naturales solo otorgan
al A una excepcin para impedir que el D que las hubiera cumplida obtenga la
repeticin del pago.
b) De los deberes morales se distinguen en que estos constituyen el gnero, y la
obligacin natural es una especie.

20
Las consecuencias de esta diferencia entre obligaciones naturales y deberes
morales, tiene repercusin en cuanto a la naturaleza del cumplimiento de unas y
otras: el cumplimiento de una obligacin natural, es un verdadero pago, el de un
deber moral es una liberalidad.
CASOS DE OBLIGACIONES NATURALES PREVISTAS EN EL C.C:
Art. 515: hace una enumeracin de algunos casos de obligaciones naturales sin
llegar a ser una enumeracin taxativa.
1) en su reaccin originaria se comenzaba el tratamiento de estos supuesto de
obligaciones naturales, con el concerniente a las contradas por personas que tienen
suficiente juicio y discernimiento pero son, sin embargo, incapaces de derecho para
obligarse, y se pona de ej. A la mujer casada, en los actos que necesitaba
autorizacin marital y el de los menores adultos. Este Art. Fue derogado por la ley
17711 ya que en el rgimen actual la mujer cualquiera sea su estado, tiene plena
capacidad, siempre que sea mayor de edad. Respecto a los menores adultos no se
vea en sus actos obligaciones naturales, sino simplemente un acto nulo susceptible
de confirmacin cuando el menor, llegado a la mayora de edad, pagaba la deuda.
Serian naturales en cambio, las obligaciones derivadas de actos para los cuales el
C.C no le reconoce la capacidad, y que hubieran sido concertados sin la autorizacin
debida.
Respecto de los dementes en intervalos lucidos (declarados judicialmente), a pesar
de las discusiones doctrinarias se considera que si uno de ellos paga la deuda
reconociendo haberla contrado en un intervalo que gozaba de suficiente juicio y
discernimiento, realiza un pago que reviste todas las caractersticas de
corresponder a una obligacin natural. La obligacin contrada por incapaces con
discernimiento, es natural a partir de que se realice la declaracin de nulidad a
travs de la sentencia firme, pues de otra manera la obligacin seguir siendo civil
y por lo tanto susceptible de confirmacin expresa o tacita que haga desaparecer el
vicio.
2) Despus de la reforma, los casos de obligacin natural son los siguientes:
a- las obligaciones que principian por ser obligaciones civiles y que se hallan
extinguidas por la prescripcin. -Art. 515 inc. 2- La extincin de las acciones por la
prescripcin tiene un fundamento de preferente inters pblico, de orden,
tranquilidad y seguridad social. Pero a pesar de ello si el D pagara, se entiende que
su actitud se debe a que esta sometido a una obligacin natural y no que es un
liberalidad. La obligacin alcanzada por la prescripcin, solo adquiere el carcter de
natural despus de la sentencia que admiti esta defensa y no a partir del momento
en que se cumple el trmino de la prescripcin.
b) Las que proceden de actos jurdicos a los cuales les faltan las solemnidades que
la ley exige para que produzcan efectos civiles; como en la obligacin de pagar un
legado dejado en un testamento al cual le faltan las formas sustanciales- Art. 515
inc. 3-. Las formas a que alude este inc. Son las que se requieren ad solemnitatem,
pues si solo se trata de formas ad probationem no ser aplicable dicho inc. Y en tal
caso la obligacin seguir siendo civil. Los actos que no renen las formas exigidas
ad solemnitatem son de nulidad absoluta por lo tanto es un acto que nace muerte y
en consecuencia hace que el cumplimiento del D realice responda desde el principio
a un vinculo de tipo natural.
c) las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba o cuando el pleito
se ha perdido por error o malicia del juez. Art. 515 inc. 4-. El principio es que todo
pleito que se inicia debe llegar en algn momento a un trmino, logrando el mejor
grado de certeza posible. Esto es una exigencia de la seguridad publica y jurdica,
pero no significa que sea una garanta de infalibilidad, pues si el obligado a pesar de
ser liberado de la obligacin, para la misma, se entiende que lo hace porque existe
un vinculo natural. El inc. Habla de la falta de prueba o de la malicia del juez, esto
no es necesario que se pruebe ya que el solo hecho de que el deudor pague permite
suponer que concurre alguno de los supuestos previstos en la norma.
d) las que se derivan de una convencin que rene las condiciones generales
requeridas en materia de contratos, pero a las cuales la ley por razones de utilidad

21
social, les ha negado toda accin, tales las deudas de juego. Art. 515 inc. 5- la
clase de juego a los que el inc. Se refiere son los juegos prohibidos, que no estn
reprimidos civil ni penalmente, pero tampoco cuentan con plena proteccin de la
ley. Las obligaciones que nacen de esta clase de juegos son naturales. El nico
efecto que se les reconoce es el de que no puede repetirse lo que se ha pagado en
efectivo. No pueden, por lo tanto, ser documentadas, ni novadas, ni garantizadas,
etc. otros ejemplos que se pueden incluir dentro de esta norma, adems de las
deudas de juego, es la promesa aceptada de hacer un emprstito gratuito de
consumo, o de uso; la promesa de esponsales futuros, etc.
Se dijo que la enumeracin del Art. 515 es simplemente significativa y no taxativa,
Y por ello la doctrina ha dado otros ej. De obligaciones naturales:
El pago de alimentos a parientes a los cuales la ley no le acuerda el derecho a
exigirlos; el patrn que distribuye parte de sus beneficios entre sus empleados o de
una recompensa a un obrero por la calidad de su trabajo; el pago de alquileres
superiores a los que establezcan las leyes, etc.

EFECTOS: el principal efecto de las obligaciones naturales es que una vez cumplidas
por el deudor autorizan para retener lo pagado en razn de ellas (Art. 516: el
efecto de las obligaciones naturales es que no puede reclamarse lo pagado, cuando
el pago de ellas se ha hecho voluntariamente por el que tenia capacidad legal para
hacerlo.)

PAGO DE LAS OBLIGACIONES NATURALES: cuando hablamos de pago lo hacemos

en un sentido muy amplio, y se refiere a un pago voluntario, es decir, no viciado por
dolo o violencia, aunque se ignore que se esta satisfaciendo una deuda no exigible
judicialmente. Esto ultimo en virtud del Art. 791, es el que al enumerar las
excepciones al derecho de repetir lo que se hubiera pagado por error, excluye a las
obligaciones naturales, con lo que se descarta la posibilidad de tener como repetible
el pago que se ha hecho en un tipo de obligacin como esta, pago que fue realizado
con desconocimiento de que haba cumplido con una obligacin desprovista de
accin.
PAGO PARCIAL: en el Art. 517 se prev la situacin de que el D realice un pago
parcial de una obligacin natural: la ejecucin parcial de una obligacin natural no
le da el carcter de obligacin civil, tampoco el A puede reclamar el pago de lo
restante de la obligacin. El pago parcial se hace despus de que haya una
sentencia que declare la nulidad de un acto viciado de nulidad relativa, este pago
no acepta la posibilidad al A del derecho a reclamar al pago.
PROMESA DE PAGO DE UNA OBLIGACION NATURAL: teniendo en cuenta el
alcance con que Vlez usa el vocablo pago, no puede negarse la validez de esta
clase de promesa de pago o cumplimiento.
PAGO POR CONSIGNACION: si el A de una obligacin natural se niega a recibir
el pago que quiere hacerle el D, situacin que es dcil de darse en realidad, hay
que acordar al D el derecho de liberarse del vnculo natural. Estas obligaciones
pueden ser pagadas aunque no sean ejecutables y si pueden ser pagadas pueden
por lo tanto ser consignadas. Del poder de exigir y el deber de cumplir que integran
una relacin obligacional, las obligaciones naturales solo carecen del deber de
cumplir y por lo tanto existe el derecho a ejercitar los medios legales para poder
liberarse.
NOVACION DE LA OBLIGACION NATURAL: a pesar de que parte de la doctrina
reconoce la posibilidad de novar una obligacin natural, podemos decir que la
obligacin nueva creada por la novacion tiene por efecto extinguir una procedente
relacin obligatoria, pero lgicamente, nadie puede resultar liberado por la novacion
desde que nadie esta obligado civilmente. Para que exista la novacion debe existir
alguna diferencia con la obligacin antigua y en el supuesto de las obligaciones
naturales no habra en la obligacin nueva nada distinto en cuanto a los sujetos, al
objeto, a las modalidades, y a la causa, todo lo cual se mantiene invariable.

22
Nota Art. 515: () las obligaciones naturales no son susceptibles de novacion,
cuando son contrarias a la ley o al orden pblico, sino nicamente en el caso que
puedan valer como obligaciones civiles.
OTORGAMIENTO DE GARANTIAS: la posibilidad de que un 3 o el propio D
garanticen el cumplimiento de una obligacin natural, esta expresamente
contemplado por el C.C: las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales
constituidas por 3 para seguridad de las obligaciones naturales, son validas
pudiendo pedirse el cumplimiento de estas obligaciones accesorias (Art. 518)/ la
clusula penal tendr efecto aunque sea puesta para asegurar el cumplimiento de
una obligacin que no puede exigirse judicialmente siempre que no sean
reprobadas por la ley (Art. 666)
CONFIRMANCION: Vlez en la nota al Art. 515, vislumbra la posibilidad de que
Las obligaciones naturales puedan ser confirmadas, sin embargo, esta postura
tiende a ser rechazada debido a que para que haya confirmacin debe haber una
accin pendiente de nulidad y que se trate de una nulidad relativa. Y ninguno de los
supuestos contemplados en el Art. 515 coincide con alguno de estos dos requisitos.
En efecto, la confirmacin en el caso que traa el inc. 1, solo poda darse antes de
dictarse la sentencia declarativa de nulidad, pero entonces, no se estara
confirmando una obligacin natural sino una civil. En los casos de los inc. 2 y 4 no
son actos sometidos a acciones de nulidad y por tanto no se puede hablar de
confirmacin. Los que corresponden a los inc. 3 y 5, estn afectados por nulidades
absolutas. Se concluye, en consecuencia, por sostener la inaplicabilidad de la
confirmacin en las obligaciones naturales.

COMPENSACION (extincin de las obligaciones reciprocas que se pagan la una por la otra hasta
: la
la concurrencia de sus cantidades respectivamente, entre personas que son D la una con la otra)
solucin de nuestro C.C ofrece al respecto es indiscutible ya que las obligaciones
naturales no pueden ser compensadas pues como lo explica el Art. 819 se requiere
que ambas obligaciones subsistan civilmente y que sean exigibles. En el derecho
moderno, la doctrina unnimemente niega a las obligaciones naturales la posibilidad
de ser opuestas en compensacin porque la compensacin es de derecho y el pago
es de hecho > nota Art. 515.
La compensacin es un modo de extincin de las obligaciones que supone que hay
dos personas que renen recprocamente la calidad de D y A. entonces sus
obligaciones se extinguen hasta donde alcance la menor, desde que ambas
empiezan a existir (o sea desde que son exigibles), del Art. 819 surge que para que
sean compensables deben ser exigibles y deben existir civilmente. Esto se refiere
solo a la compensacin legal y judicial, pues en verdad, la compensacin facultativa
es perfectamente posible: las obligaciones naturales son transmisibles, activa o
pasivamente sin alterar por ello su naturaleza y el A de una obligacin natural no
goza del derecho de retencin.

Punto 3: OBLIGACIONES PRINCIPALES Y ACCESORIAS

INTERDEPENDENCIA DE LAS OBLIGACIONES PRINCPALES Y ACCESORIAS:

Por un lado existen obligaciones que no quedan afectadas por lo que experimentan
otras obligaciones ajenas a ellas. As por ej. No influye en el rgimen de la
obligacin del comprador de pagar el precio de la cosa, el hecho ilcito cometido por
un 3 que le impidi obtener una ganancia con lo cual esperaba solventar la
compra. Estas obligaciones provienen de causas diferentes y no existe entre ellas
conexin.
Sin embargo, excepcionalmente, se presenta la interdependencia de las
obligaciones cuando estn ligadas entre si, de modo que alguna no puede emitir sin
la otra. La obligacin que tiene existencia propia, independiente es una

23
OBLIGACION PRINCIPAL, mientras que la OBLIGACION ACCESORIA depende de la
existencia y legitimidad de la primera obligacin (oblig. Principal)
Este fenmeno esta contemplado en el Art. 523: de dos obligaciones una es
principal y la otra accesoria, cuando la una es la razn de la existencia de la otra
es el caso de la fianza o de la clusula penal.

La accesoriedad puede provenir de la disposicin de la ley o de la voluntad de las

partes. En el primer caso, es el propio ordenamiento jurdico el que establece la
vinculacin entre la oblig principal y la accesoria. Por ej. La oblig de indemnizar el
dao contractual, que es accesoria de la oblig incumplida proveniente del mismo
contrato.
En el segundo supuesto voluntad de las partes- la accesoriedad resulta de los
pactos adoptados por los propios contratantes. Por ej. Cuando se instituye una
clusula penal.
En nuestro C.C, las nicas obligaciones accesorias contempladas por Vlez son las
que tiene su fuente en la voluntad de las partes.
Art. 524:
a) OBLIGACIONES ACCESORIAS RESPECTO AL OBJETO: cuando son contradas para
asegurar el cumplimiento de la obligacin principal, como lo son las clusulas
penales. Estas pueden ser moratorias, que son las obligaciones accesorias y
tambin pueden ser compensatorias, que son las que se estipulan para el caso de
incumplimiento definitivo de la prestacin estas no serian en realidad obligaciones
accesorias, pues no acceden a la obligacin principal, sino que la subrogan. Sin
embargo aun en este ltimo caso existe accesoriedad, pues basta el cumplimiento
de la obligacin principal para que la clusula penal compensatoria deje de existir.

b) OBLIGACIONES ACCESORIAS CON RESPECTO A LAS PERSONAS OBLIGADAS: un

ejemplo que el Art. 524 trae acerca de esta clase de accesoriedad es el de la fianza;
es decir la situacin en que el sujeto pasivo de la obligacin principal se agrega un
tercero, en calidad de sujeto pasivo accesorio; si bien esta obligacin accesoria se
relaciona con la persona obligada, la finalidad es siempre garantizar el
cumplimiento de la prestacin

c) Agrega el Art. 524, adems, aunque no ya como obligacin accesoria, los

derechos accesorios del A. as el Art. 524 in fine dice; accesorios de la obligacin
vienen a ser, no solo todas las obligaciones accesorias, sino tambin los derechos
accesorios del A, como la PRENDA O LA HIPOTECA.

CARCTER DE LAS OBLIGACIONES ACCESORIAS Y CONSECUENCIAS PRCTICAS:

El carcter principal de las obligaciones accesorias consiste en que ellas se rigen por
los mismos principios que las obligaciones principales de las que dependen, as lo
determina el Art. 525 del C.C, cuyos principios se repiten en los arts 649 y 665:
extinguindose la obligacin principal queda extinguida la obligacin accesoria,
pero la extincin de la obligacin accesoria no envuelve la de la obligacin principal
es decir tiene carcter subsidiario.
De este carcter de las obligaciones accesorias, derivan las consecuencias
prcticas:
1- su rgimen jurdico y legal es el mismo de las cosas, principales y accesorias.
2- la competencia judicial es determinada por la obligacin principal

EFECTOS DE LA EXTINCION DE LA OBLIGACION PRINCIPAL O ACCESORIA:

El Art. 525 establece: extinguida la obligacin principal queda extinguida la
accesoria pero la extincin de la obligacin accesoria no envuelve la de la obligacin
principal. Dicha norma se justifica plenamente pues de lo contrario se estara
hablando de una obligacin autnoma. Otros ej. De este principio son el Art.
624:la obligacin de pagar intereses se extingue si el A recibe el capital sin hacer

24
reserva alguna sobre estos Art. 803: la novacion de la obligacin principal
extingue las obligaciones accesorias, salgo reserva expresa: Art. 829: la
compensacin de la obligacin principal produce la extincin de la obligacin
accesoria. Art. 852 y 2042: la transaccin realizada con respeto a la obligacin
principal repercute sobre la accesoria, etc.
Este principio general, admite, sin embargo excepciones, en las cuales la extincin
o invalidez de la obligacin principal no afecta a la accesoria:
1. la clusula penal contrada para garantizar la estipulacin hecha en nombre de
un 3, es exigible aunque la obligacin principal no llegue a existir por no haber
aceptado el 3 lo que por el se ha prometido. (Art. 664)
2. la clusula penal que garantiza una obligacin no exigible judicialmente: pero
lcito, subsiste a pesar de que no pueda accionarse respecto de la obligacin
principal. Art. 666
3. cuando la naturaleza de la obligacin principal es distinta que la de la clusula
penal: la divisibilidad o la indivisibilidad se rigen por la naturaleza de la prestacin o
de la clusula penal y no por la de la obligacin principal Art. 661, 662 y 1993
4. las fianzas, hipotecas, clusulas penales otorgadas en garanta de una obligacin
natural, son exigibles a pesar de no serlo la obligacin principal. Art. 518, 666,
1993.
5. la extincin parcial de la obligacin principal, por cumplimiento, no extingue
proporcionalmente los derechos reales accesorios de hipoteca ni prenda, que
subsisten individualmente en tanto no se ejecute ntegramente la obligacin
principal.
6. la prescripcin aplicable a la obligacin accesoria de pagar intereses es distinta
que la aplicable para exigir el cumplimiento de la obligacin principal Art. 4027,
para los intereses, Art. 4023 para la obligacin de capital. En cambio la extincin de
la obligacin accesoria no influye la principal segn la parte final de Art. 525:
pero la extincin de la obligacin accesoria no envuelve la de la obligacin
principal lo cual es lgico por cuanto la obligacin principal es la razn de ser de la
obligacin accesoria, pero no la inversa. Por ej. Si la fianza se extingue por hechos
tolerancia o actos de negligencia del D la obligacin principal subsiste. Sin embargo
esta regla tambin tiene su excepcin la novacion entre el A y los fiadores
extinguen no solo la fianza, sino tambin la obligacin del D principal segn el Art.
811 del C.C.

NULIDAD DE UNA Y OTRA: el Art. 525 se refiere nicamente a los efectos de la

extincin, pero la doctrina esta de acuerdo que igual principio cabe en materia de
invalidez. Los Arts. 650 y 663 as lo indican, contemplando los efectos de la nulidad
de la obligacin principal en materia de obligaciones facultativas y con clusula
penal, su repercusin sobre la prestacin accesoria. La nulidad de la obligacin
principal, pues produce la nulidad obligacin accesoria. Esta es la regla general.
Sin embargo existen excepciones tales como el caso de la fianza, en la cual la
nulidad de la obligacin principal, causada por la incapacidad del D, no provoca la
nulidad de la fianza Art. 1994.
Al igual que en el supuesto de la extincin, la nulidad de la obligacin accesoria por
el contrario no produce en principio efecto alguno sobre la obligacin principal, de
no ser as perdera su carcter de subsidiario.
En el Art. 526 del C.C sin embargo consagra su excepcin las clusulas accesorias
de una obligacin fueran clusulas imposibles con apariencia de condiciones
suspensivas, o fueran condiciones prohibidas, su nulidad hace de ningn valor la
obligacin principal.

Punto 4: OBLIGACIONES EN CUANTO AL OBJETO:

Segn cual cul sea la prestacin a que se comprometen las partes en cada
obligacin, estas va a ser de acuerdo al C.C por lo expresado en Art. 495: las
obligaciones son de dar, hacer o no hacer. Esta clasificacin tripartita es la clsica,
pero la doctrina moderna realiza una clasificacin bipartita:

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OBLIGACIONES CON PRESATACION DETERMINADA: son aquellas en la cual la
prestacin esta determinada desde el principio. Estas obligaciones son las de dar
cosas ciertas, las de hacer, y las de no hacer.
OBLIGACIONES CON PRESTACION INDETERMINADA: son aquellas en que la
prestacin no esta determinada desde el momento de formacin de la obligacin, y
queda por lo tanto su determinacin para un momento posterior, por eleccin de las
partes o de un 3. La indeterminacin exigida es relativa, pues al menos debe estar
determinada en su especie. Esta indeterminacin debe cesar al momento del pago.
Estn incluidas las: obligaciones, facultativas, alternativas, de dar cosas inciertas no
fungibles, de dar cosas de genero limitado, las de dar cantidad de cosas y las de
dar sumas de dinero.

Otra forma de clasificacin es segn el objeto sea mltiple o simple. De objeto

simple, son aquellas en donde la prestacin es una por ejemplo la entrega del
caballo Pepito. Y las de objeto mltiple son aquellas donde hay varias prestaciones,
por ejemplo la entrega de un peugeot 206 patente USV 794 y del caballo pepito.

A.I) OBLIGACIONES DE DAR: la obligacin de dar (Art. 574)

La obligacin de dar es aquella que tiene por objeto la entrega de una cosa mueble
o inmueble, con el fin de constituir sobre ellas derechos reales, de transferencia o
de restitucin a su dueo.
Por lo tanto en gral. Consisten en la entrega de una cosa que puede ser mueble o
inmueble, fungible o no fungible, etc. Esta entrega tiene cuatro finalidades:
1- Constituir derechos reales (entrega de propiedad de una cosa vendida)
2- Transferir el uso (entrega de una cosa en alquiler)
3- Transferir la tenencia (deposito regular de un objeto)
4- Restituir la cosa a su dueo (restituir la cosa a su dueo por el inquilino de
la cosa alquilada una vez terminada la locacin)

Las obligaciones de dar se dividen en:

A- obligaciones de dar cosas ciertas.
B- obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles.
C- dar cosas de gnero limitado.
D- obligaciones de dar cantidad de cosas.
E- obligaciones de dar sumas de dinero.

A- OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS (ART. 574-600): son las que

tienen por objeto la entrega de una cosa individualizada desde la formacin de la
obligacin, de modo que pueda conocrsela y separrsela. Por ej. La entrega del
caballo Pepito. Respecto a la entrega que tiene cuatro finalidades, el tratamiento
que el C.C ha hecho de de las mismas en el titulo VII, solo consideran las que se
refieren a constituir derechos reales y las que tienen por fin restituir las cosas a su
dueo. Las que tienen por fin transferir el uno o la tenencia, se rigen por las
normas de locacin, en el primer supuesto y por las de depsito, en el segundo.
El Art. 575 determina el alcance de la entrega que debe hacer el D, la obligacin de
dar cosas ciertas comprende no solo las cosas objeto de la misma, sino todos sus
accesorios, aunque en los ttulos no se mencionen, o aunque momentneamente
hayan sido separadas de ellas.

Las obligaciones de dar cosas ciertas comprende tambin:

Los accesorios: aunque momentneamente se hubieran separado, es decir cuando
la separacin no ha sido definitiva sino con el propsito de reintegrarlas.
Los deberes accesorios: es decir deberes de colaboracin: en la venta de un
automvil, el deber de colaborar para que la transferencia se anote en el registro
correspondiente.

26
En cuanto a los deberes del D, segn el Art. 576, el D de la obligacin es
responsable al A de los perjuicios o intereses por la falta de las diligencias
necesarias para la entrega de la cosa, en el lugar y tiempo estipulados, o en el
lugar y tiempo que el juez designe cuando no hubiere estipulacin expresa. Cuando
habla el Art. de diligencias se refiere a las medidas de previsin y precaucin para
que la entrega se haga en el momento oportuno y en el lugar debido.
Si no hubiera tiempo sealado, el juez deber fijarlo; con respeto al lugar, a pesar
de lo establecido por la ultima parte del Art. 576, hay que atender a lo expresado
por la norma del Art. 747 2 parte, del cual se concluye que en caso de que no
hubiere lugar sealado para el cumplimiento de la obligacin, la entrega de la cosa
deber hacerse, si se trata de cosas ciertas y determinadas, en el lugar donde la
misma exista al tiempo de contraerse la obligacin, sino el pago ser en el
domicilio del D. Para el caso de que el D no cumpla el Art. 576 prev que el mismo
deber responder al A por los perjuicios que le ocasionare.
Sin embargo, el A debe exigir ante todo la entrega de la cosa y solo cuando esta no
fuera posible, podr recurrir a la ejecucin indirecta por la va de la indemnizacin
de los daos y perjuicios. La sancin que impone el Art. 576 se aplica no solo en
caso de que el D acte con culpa, sino y con ms razn, en el caso de que lo hago
con dolo y tambin en el caso de mora del D.
El deber de entregar la cosa objeto de la obligacin genera varios problemas:
1. Constitucin y transferencia de los derechos reales y restitucin de la cosa a su
dueo.
2. Los riesgos de la cosa a entregar (prdida o deterioro de la cosa debida)
3. Los aumentos, mejoras y frutos de dicha cosa.

1. Constitucin y transferencia de derechos reales: cuando las obligaciones de dar

cosas ciertas tiene por objeto la constitucin o trasferencia de derechos reales, es
necesario determinar cuando y en que momento se perfecciona esa finalidad. En el
C.C la solucin esta dada y a sufrido reformas de gran importancia. El cdigo
expresa un principio general, el Art. 577: antes de la tradicin de la cosa el A no
adquiere sobre ella ningn derecho real. La tradicin es la entrega real, efectiva y
voluntaria de una cosa. Antes de la reforma el derecho argentino admita algunas
excepciones al principio general de la tradicin. En algunos casos la entrega efectiva
no era necesaria para la trasmisin de los derechos reales, por ej. No era necesario
en el derecho real de hipoteca, la tradicin de la cosa hipotecada. En otros casos la
tradicin no era suficiente, por ej. Era necesaria la inscripcin regristral en los casos
de venta de automotores. Pero la reforma de la ley 17711 introdujo una
modificacin a los efectos de la tradicin en la constitucin o transferencia de
derechos reales, en el caso de bienes inmuebles. Sostiene que la adquisicin o
transmisin de los derechos reales sobre inmuebles, se juzgara perfeccionada
mediante la inscripcin en los respectivos registros. Estas adquisiciones o
transmisiones no sern oponibles a 3 mientras no estn registrados. Por lo tanto
sin abandonar el registro de la tradicin, pero teniendo en cuenta que se ha vuelto
ineficaz, el legislador ha incorporado el registro de la inscripcin registran para la
adquisicin o transmisin de derechos reales sobre bns inmuebles
En el derecho argentino el rgimen de transmisin de derechos reales quedo
configurado de la siguiente manera:

Bienes inmuebles Bienes muebles registrados Bns muebles no registrados

Tradicin Tradicin Tradicin
Escritura publica Inscripcin registral
Inscripcin registral

Efectos de la transmisin y constitucin de los derechos reales respecto de 3: se

da en el caso de que una persona ha contratado con varias la obligacin de
transmitir sus dchos reales sobre una misma cosa. El principio gral.

27
Es el establecido en el Art. 3269: tiene preferencia el A al cual se le haya
efectuado la tradicin, siempre y cuando sea de buena fe.

Aplicacin del principio:

COSAS MUEBLES:
1. hay que distinguir segn se haya o no hecho la tradicin de la cosa a uno de los
A y si el adquirente es o no de buena fe. Tambin si la cosa mueble esta sometida
al rgimen de registro. Segn el Art. 592 si el D quiere la tradicin por transferencia
de dominio o constitucin de prenda, el A aunque su titulo sea de fecha anterior, no
tendr derecho contra los poseedores de buena fe, sino solamente contra los de
mala fe, quienes saban de la obligacin que pesaba sobre el D. la buena fe del 3
debe existir al momento de formarse la obligacin presumindose dicha buena fe y
la prueba estar a cargo de quien alegue lo contrario. Si se ha realizado la entrega
al tercero adquirente de buena fe, el A no goza de ninguna accin para pedir la
restitucin de la cosa, nacer en cambio una accin contra el D. Pero si el 3 fuera
de mala fe, la ley le acuerda al A la posibilidad de dirigirse contra aquel. Es
necesario destacar que esto se aplica en caso de cosas muebles que no
requieren inscripcin en el registro.
COSAS MUEBLES REGISTRABLES: si el 3 adquirente se encontrara con un A que si
bien no tiene la cosa tiene el titulo inscripto en el registro correspondiente, no
prevaleceran los derechos del 3 (aunque fuese de buena fe y estuviera en
posesin de la cosa) pues la cosa mueble requera de una inscripcin en el registro
pertinente.
2. si la cosa mueble no ha sido transmitida a ninguno de los contratantes, segn el
Art. 593 deber ser preferido el A cuyo titulo sea de fecha anterior. Para que un
instrumento sea considerado de fecha cierta oponible a 3 debe reunir los requisitos
del Art. 1037.

COSAS INMUEBLES
1. si el inmueble en vez de ser entregado al A, con quien se constituyo
primeramente la obligacin de dar, ha sido objeto de un contrato para la
constitucin o transferencia de un derecho real a favor de un 3, al que le ha sido
hecha la transmisin correspondiente, el Art. 594 dice: el A no tendr dcho contra
el que hubiese ignorado la obligacin precedente; pero ni contra los que sabindola,
hubiesen tomado posesin de la cosa. Nuevamente se da preferencia al principio
de buena fe, pero es necesario hacer notar que las partes deben presentar ttulos
de igual valor. Ya que debido a la reforma de la ley 17711 en materia de inmuebles
se necesita como requisito indispensable la inscripcin en el registro para hacer
valer el dcho contra 3.
En el caso de que el A se encuentre con 3 de buena fe, adems de estar en
posesin de la cosa, presenta un titulo en el que el bien esta inscripto en el registro
inmobiliario, es evidente que aquel A no tendr ninguna accin, contra el 3 pero si
contra el D.
2. Si bien el inmueble no ha sido entregado a ninguno de los contratantes el Art.
596 dispone: ser preferido el A cuyo instrumento publico sea de fecha anterior.
En las hiptesis en que el A a la entrega del bien no pueda obtener su cumplimiento
porque el D lo ha transmitido a un 3 de buena fe o ha constituido sobre el otro, la
ley le acuerda al A perjudicado una accin para reclamar al D otra cosa equivalente
y todos los perjuicios o intereses Art. 595. La misma solucin no aplica para el
caso de que no habiendo mediado entrega de la cosa quedan burlados en sus dchos
los A cuyos ttulos de transmisin fueran de fecha posterior.

Obligaciones de dar cosas ciertas para restituirlas a su dueo:

COSAS MUEBLES:
1. En el caso de que el obligado a al restitucin de una cosa cierta mueble, en vez
de cumplir con ello, constituya sobre la misma o transfiera derechos reales a
favor de un 3, hacindole la tradicin, el propietario A de la restitucin no tendr

28
otro derecho contra el poseedor de buena fe, sino solamente cuando la cosa haya
sido robada o se hubiere perdido. En todos los casos lo tendr en contra de los
poseedores de mala fe- Art. 597-. El propietario a la restitucin, cuando la cosa ha
sido robada o perdida, tiene la accin de reivindicacin y puede dirigir esa accin
contra el 3, aunque sea de buena fe, pero deber indemnizarlo por el valor que
hubiere pagado por la cosa. Tambin procedera la accin reivindicatoria si se
tratara de un 3 de buena fe adquirente a titulo gratuito, aun cuando no mediara la
calidad de cosa robada o perdida.
2. Si la cosa no ha sido transferida al 3 es preferido el A a quien pertenece el
domino de ella, segn el Art. 598.

COSAS INMUEBLES: segn el Art. 599, si la cosa fuere inmueble, el A tendr una
accin real contra 3 que hubieran aparentemente adquirido derechos reales o que
la tuvieran en su posesin por cualquier contrato hecho con el D. la solucin
produce sea o no el 3 de buena fe, pues, el 3 ha debido exigir la escritura pblica
en la que constan los derechos reales para saber las condiciones del dominio y si no
lo hizo ha incurrido en culpa. En la hiptesis de que el propietario, A de la
restitucin de la cosa mueble, no tuviera accin contra el 3 por ser el mismo
adquirente de buena fe y a titulo oneroso, y no tratarse de cosas robadas ni
perdidas, la ley le acuerda a aquel la accin personal contra el obligado a la
restitucin Art. 595

Riesgos y ventajas de la cosa debida:

1. Prdida o deterioro: segn el Art. 893 hay prdida de la cosa debida en tres
situaciones:
a- cuando la cosa ha sido destruida completamente.
b- cuando la cosa ha sido puesta fuera del comercio.
c- cuando se la ha hecho desaparecer y no se sabe donde se encuentra.
Se entiende que hay deterioro de la cosa debida cuando se producen detrimentos
materiales en la misma, que disminuyen su valor. No se consideran deterioros la
desvalorizacin o menoscabo que resulten de causas que no afecten
intrnsecamente el bien, sino que se deben a causas generales.
Para determinar lo que ocurre con la prdida o deterioro de la cosa debida hay que
distinguir segn se trate de obligaciones de dar cosas ciertas para constituir o
transferir derechos reales y las que tienen por objeto restituir las cosas a su dueo.
A- OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS PARA CONSTITUIR O TRANSFERIR
DERECHOS REALES:
Si la cosa se pierde o se deteriora sin culpa del D: este tiene a cargo el riesgo
de la cosa. Se tendr en cuenta los principios de la teora del riesgo.
RIESGO: perspectiva de sufrir un dao contingente. En caso de que la cosa se haya
perdido por caso fortuito o fuerza mayor, sin que el D haya podido preverlos o
evitarlos, el obligado queda liberado del deber de cumplir y del deber de
indemnizar. La obligacin queda disuelta para ambas partes - Art. 578-
Si la obligacin era bilateral y el A ya ha pagado por el precio de la cosa o ya ha
entregado la cosa a cambio, dado que el obligado sigue siendo dueo de la cosa,
porque no se ha operado aun la tradicin y tendiendo en cuenta el principio segn
el cual las cosas perecen para su dueo el C.C dispone:
1. Si la cosa se pierde sin culpa del D: la obligacin queda disuelta para ambas
partes. El obligado pierde el derecho a reclamar la contraprestacin y si la hubiera
recibido debe devolverla al D. (Art. 578)
2. Si la cosa se deteriora sin culpa del D: el deterioro es por cuenta del obligado a
entregar la cosa y el A puede optar entre disolver la obligacin o aceptar la cosa en
el estado en que se encuentra con la correspondiente indemnizacin proporcional al
precio. (Art. 580)

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Si la cosa se pierde o se deteriora con culpa del D: en este caso, el D tiene a
su cargo:
EL RIESGO DE LA COSA: lo cual lo obliga a responder por el equivalente de la cosa
o del deterioro causado.
EL RIESGO DEL CONTRATO: lo cual lo obliga a responder por los beneficios que el A
hubiera podido obtener si el contrato se hubiera cumplido.
(Culpa del D conducta dolosa, culposa o mora imputable)
1. Si la cosa se pierde por culpa del D: este debe responder su equivalente o sea
por el calor de la cosa, en el ultimo momento de la su existencia fsica o jurdica y
por los perjuicios e intereses (Art. 579)
2. Si la cosa se deteriora por culpa del D: el A tiene la opcin de percibir una cosa
equivalente ms los perjuicios e intereses o la cosa en el estado en que se
encuentre ms los perjuicios e intereses. La indemnizacin que reciba por el hecho
de haberla aceptado a la cosa en el estado en que se hallaba, ser la diferencia del
valor que existe entre la cosa no deteriorada y la el de la cosa deteriorada, ms los
otros daos que haya podido sufrir el A (Art. 581)

B- OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS PARA RESTITUIRLAS A SU DUEO:

Si la cosa se pierde o deteriora sin culpa del D:
1. Si la cosa se pierde sin culpa del D, prevalece el principio segn el cual las cosas
se pierden para su dueo, el D se libera de la obligacin, pero el A propietario
queda con los derechos que hasta el ese momento se haban producido, ej. Los
frutos que pudo haber dado la cosa, debern serle entregados. (Art. 584)
2. Si la cosa se deteriora sin culpa del D: el dueo debe recibirla en el estado en
que se encuentre, y no tiene derecho a reclamar ninguna indemnizacin. (Art. 586)
Si la cosa se pierde o deteriora por culpa del D:
1. Si la cosa se pierde por culpa del D: el obligado responde al propietario A por
una cosa equivalente y por los perjuicios e intereses. El D asume los riesgos del
contrato y de la cosa. (Art. 585)
2. Si la cosa se deteriora por culpa del D: le queda al propietario A la opcin de
exigir una cosa equivalente ms los daos y perjuicios, o recibir la cosa en el estado
en que se encuentra ms los daos y perjuicios y la indemnizacin.

2. Mejoras: es toda modificacin material de una cosa que significa un aumento en

su valor. Las mejoras pueden ser.
NATURALES: son las que natural y espontneamente se producen en la cosa (por
Ej. el cause de un ro.)
HECHAS POR EL HOMBRE: son las que resultan de trabajos o gastos hechos por el
hombre en beneficio de la cosa. Estas a su vez pueden ser:
* Necesarias: (Art. 591 1 parte): son aquellas sin las cuales el bien no podra ser
conservado ej. Reparacin de un techo.
* tiles: (Art. 591 2 parte): son aquellas que producen un provecho para el
poseedor. No son solo para conservacin sino tambin para un provecho del
poseedor ej. Instalacin de luz elctrica.
* Voluntarias (Art. 591 3 parte): son las de mero lujo o recreo ej. Pileta de
natacin.
Para determinar lo que ocurre con las mejoras de la cosa hay que distinguir segn
se trate de obligaciones de dar cosas ciertas para constituir o transferir derechos
reales y las que tienen por objeto restituir las cosas a su dueo.
A- OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS PARA CONSTITUIR DERECHOS RALES
O PARA TRANSFERIRLOS: el Art. 582 acuerda al propietario obligado a entregar la
cosa al adquirente, el derecho a las mejoras y aumento de la misma hasta el
momento de la tradicin, aunque no hubiesen mediado gastos de aquel, y puede
por lo tanto, exigir al A un valor mayor. Es decir, si en el periodo que corre desde
que se forma la obligacin, hasta el momento de la efectiva entrega de la cosa,

30
sta mejora para el propietario obligado a la entrega, el tiene el derecho para exigir
al A un mayor valor. Pero si al A no le conviene soportar el pago de ese mayor
valor, pude optar por disolver la obligacin. En cuanto a las mejoras a que se
refiere el Art. hay coincidencia de que lo hace a las mejoras naturales; las tiles no
se incluyen pues, es inadmisible que el D al momento de la entrega las introduzca.
Con respecto a las mejoras necesarias, que hacen a la conservacin de la cosa, es
lgico que sea soportada por el D, salvo el caso de las mejoras cuya realizacin
hubiera sido impuesta por la autoridad publica, en donde puede pedir el A que se le
reintegre lo erogado.

B- BOLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS PARA RESTITUIRLAS A SU DUEO: si

se trata de mejoras naturales el Art. 588 dispone que la cosa ser restituida con el
aumento y nada podr exigir el obligado a la restitucin. Si se trata de mejoras que
han sido realizadas con dinero o trabajos del D o de otros por el, hay que distinguir:

1. Si el D fuera de buena fe: es decir, si se cumple dentro de los trminos y en las

condiciones de la obligacin o si se realizo mejoras que no fueron prohibidas, tiene
derecho a indemnizacin tanto de las mejoras tiles como necesarias siempre que
existan al momento de la devolucin de la cosa. En cuanto a las mejoras
voluntarias, en ningn caso tiene derecho el D a reclamar retribucin, pero puedo
llevrselas si con ello no perjudica a la cosa. Si el dueo quisiera quedarse con las
mejoras voluntarias deber pagarlas.
2. Si el D fuera de mala fe: es decir, si no restituye la cosa a su dueo en la poca
fijada o si lo hace en condiciones distintitas a las estipuladas o si se realizo mejoras
que le fueron prohibidas, solo tendr derecho a que le indemnicen las mejoras que
hubiese realizado, no as las tiles.

3. Frutos: es todo lo que una cosa produce regular y peridicamente sin alterar ni
disminuir su sustancia. Estos pueden ser:
* Naturales: son las producciones espontneas de la naturaleza, sin intervencin
del hombre. Ej. Los frutos de un rbol, la leche de la vaca.
* Industriales: son los que la cosa produce, mediante la intervencin del hombre,
resultantes de la industria del hombre. Ej. Las flores que obtiene el floricultor, o una
cosecha de soja.
* Civiles: son las rentas que la cosa produce. Ej. Los intereses que son el fruto civil
del dinero.
Nota: los frutos naturales e industriales no son accesorios de las cosas, pero los
civiles si.
A- OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS PARA CONSTITUIR O TRANFERIR
DERECHOS REALES:
Los frutos percibidos, naturales, industriales o civiles corresponden al D porque es
el propietario de la cosa.
Los frutos pendientes ya sean naturales, civiles o industriales corresponden al A
porque son accesorios de la cosa y quedan comprendido en la obligacin-
B- OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS PARA RESTITUIRLAS A SU DUEO:
Aqu hablamos de un D tenedor de la cosa, por lo tanto, si el D es de buena fe tiene
derecho a los frutos percibidos hasta el momento de la devolucin de la cosa y los
frutos pendientes corresponden al dueo.
Si el D es de mala fe, debe restituir el bien con los frutos percibidos y pendientes,
sin que tenga derecho a reclamar ninguna indemnizacin. Se le reconoce sin
embargo el derecho de reclamar el pago de los gastos que le hubiere demandado la
obtencin de dicho frutos, ya que desconocer tal derecho, importara un
enriquecimiento sin causa para el propietario.

31
A.II) OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO:
Concepto y rgimen legal:
Son las que tienen por objeto la entrega de una cierta cantidad de moneda. Ej. La
obligacin de devolver un prstamo de $10.000; el pago del precio de una
compraventa por el importe de $200.000, etc.
En cuanto a su rgimen legal el Art. 616 dispone: es aplicable a la obligaciones de
dar sumas de dinero lo que se ha dispuesto sobre las obligaciones de dar cosas
inciertas no fungibles, slo determinadas por su especie, y sobre las obligaciones de
dar cantidades de cosas no individualizadas. Es decir que el objeto de la obligacin
no queda individualizado hasta que el A cuenta la suma que le entrega el D
(Art. 609), y antes de ello la moneda en caso de perderse o deteriorarse, se pierde
o deteriora para el D (Art. 604). Si el A las deja en poder del D rigen las reglas del
depsito (Art. 600, 603 y 2220).
La moneda en el derecho civil aparece en varias prestaciones, como precio, como
capital, como renta, como indemnizacin, como inters, etc. Ha sido definida como
aquellas cosas muebles que el comercio utiliza como medios de calor para toda
clase de bns, pudiendo por lo tanto emplearse como medio general de cambio.
En la concepcin clsica la moneda tiene o representa la medida de los valores
econmicos, es un instrumento comn de cambio y adems tiene una funcin
jurdica ya que es el medio comn de cancelacin de crditos. Para que la moneda
cumpla estas funciones, el estado impune el curso legal que es el acto de
potestad del estado por el cual reconoce, respalda e impone la circulacin de una
moneda determinada y constituye el fundamento legal de su valor de cambio.
La moneda puede ser de tres clases distintas: moneda metlica: se confecciona con
tales nobles (oro y plata), en cantidad equivalente al valor representativo de la
moneda. Tiene escasa circulacin en le vida moderna, ya que su uso habitual no es
seguro ni practico.

Moneda de papel: es el titulo de crdito contra la Nacin y rgano bancario que la

integra, respaldado por una garanta en moneda metlica, que es el oro depositado
en el Banco Central. Tiene valor simblico y representativo. Papel moneda: es el
dinero que el estado sin atribuirle ninguna garanta metlica, por lo que el tenedor
no puede pretender convertirlo en metlico.
En la moneda hay que distinguir tres clases de valores:
Valor nominal: considera lo que la moneda vale por su valor escrito, que le atribuye
el Estado, de modo que si debo $400, aunque la cotizacin del peso vara en el
marcado yo sigo debiendo $400.
Valor real: sostiene que la moneda vale por la cantidad de metal fino que tiene, por
su calor efectivo como mercadera.
Valor corriente o de cambio: considera que la moneda tiene un valor que marca su
cotizacin en el lugar y poca del pago.
Aplicando estos principios podemos resolver problemas que se presentan en el
ordenamiento jurdico segn se trate de una obligacin puramente pecuniaria o de
una obligacin de valor. En las primeras, en la que se debe una cantidad
determinada de moneda, la obligacin se cumple pagando la cantidad exacta de la
misma especie de moneda pactada, peso por peso, libra por libra, dlar por dlar,
cualquiera sea la depreciacin que haya tenido la misma. Se aplica aqu el principio
nominalista, vale decir que debemos atenernos al valor que el Estado asigne a la
moneda. En las segundas, se aplican los principios de valor corriente. En estas
obligaciones dinerarias llamas deudas de valor, el dinero no es propiamente el
objeto de la prestacin, es el medio con que se trata de logar el resarcimiento de
un valor concreto. En las obligaciones puramente pecuniarias el objeto de la
obligacin es una cantidad determinada de moneda, en cambio en las deudas de
valor, el objeto es un valor que habr de medirse con moneda. Al aplicarse este tipo
de obligaciones los principios de valor corriente, si hay depreciacin monetaria, se
debe hacer el reajuste de valores correspondiente.

32
Objeto y naturaleza de las obligaciones de dar sumas de dinero: estas obligaciones
son obligaciones de cantidad. El dinero entra en los contratos en calidad de cosa
fungible, siempre que pueda sustituirse por otra de la igual especie y cantidad, es
tambin una cosa consumible, ya que una vez que el D la entrega desaparece para
l, y son tambin divisibles, ya que pueden dividirse en partes iguales sin alterar su
sustancia.

Obligaciones en moneda Nacional: el Art. 619 originario: si la obligacin del D

fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda corriente
nacional, cumple la obligacin dando la especie designada y otra especie de
moneda nacional al cambio que corra en el lugar el da del vencimiento de la
obligacin. contempla el caso de la obligacin de pagar determinada especie y
calidad de moneda corriente nacional. Dicha norma expresa que el D cumple dando
la especie designada, u otra especie de moneda nacional, pero en una cantidad
equivalente de la sustituida computado el cambio del da del vencimiento de la
obligacin. Se le acuerda al D un derecho de opcin entre las dos formas de pago.
El actual Art. 619 dice: Si la obligacin del D fuese de entregar una suma de
determinada especie o calidad de monda, cumple la obligacin dando la especie
designada el da de su cumplimiento.

Obligaciones en moneda extranjera: Art. 617: Si por el acto por el que se ha

constituido la obligacin, se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso
legal en la republica, la obligacin debe considerarse como de dar sumas de
dinero. Constituye el medio ideal a travs del cual las partes se prevenan de las
fluctuaciones monetarias y de las consecuencias de la aplicacin al principio
nominalista. Despus de la reforma por la ley 23928, se admite su validez
(Art. 617), como obligaciones dinerarias, ya no como obligaciones de mercadera y
ahora el D tambin se libera pagando con moneda nacional.
Reajuste monetario: el proceso inflacionario en Argentina comenz a notarse desde
1975 y fue agudizndose durante el gob. De Alfonsn, provocando un estado de
inseguridad en cuanto a las obligaciones de dar sumas de dinero y sobre todo las
convenidas en cuotas, porque da a da el dinero perda poder adquisitivo.
Esto trajo como consecuencia una situacin de desigualdad entre A y D por eso la
jurisprudencia elaboro una teora indexatoria, la cual actualizaba a travs de ndices
el valor del bien o servicio despreciado y se lo recompona. Esto significo pasar de
un sistema nominalista que es el seguido por nuestro C.C a uno valorista.
El principio nominalista sostena que la moneda tiene el valor que el estado le
asigne y el principio valorista sostena que la moneda tiene el valor corriente del
momento (garantiza al A la recepcin en el momento del pago de una suma del $
que independientemente de su valor nominal permite la adquisicin de la igual
cantidad de servicios que se haba podido adquirir al tiempo del vencimiento del
crdito). Si hay depreciacin la moneda se deprecia o sea que se admite el reajuste
de valores correspondientes.
Esta situacin se modifico en el ao 1991 con la sancin de la ley 23.928 ley de
convertibilidad y se completo con la ley 24.283 dictada en el ao 1993 ley de
desindexacin, ambas leyes durante las funciones del ministerio de economa de
Cavallo, que significaron la vuelta al nominalismo de Vlez.

Ley de convertibilidad: durante los periodos de hiperinflacin en Argentina, el

valor adquisitivo de la moneda variaba continuamente, ello llevo a buscar un signo
monetario ms estable para la seguridad de las transacciones, as todo se
contrataba en dlares y se hallaba en vigencia el principio valorista para las
obligaciones en moneda nacional y las obligaciones en moneda extranjera eran
obligaciones de dar cantidad de cosas.
Con la llegada de la ley 23928 se vuelve al nominalismo y ataca a la indexacin.
Esta ley modifica 3 arts del C.C:

33
1) Art. 617: el anterior Art. sostena que las obligaciones de dar moneda extranjera
eran obligaciones de dar cantidad de cosas, con la reforma pasan a ser obligaciones
de dar sumas de dinero, siempre que se hubiere pactado, caso contrario el A puede
rechazarla validamente. Con esta modificacin el D moroso de una obligacin de
dar moneda extranjera debe intereses moratorios y puede consignar. Con el
anterior rgimen ante el incumplimiento, el D deba indemnizar y en vez de
consignar deba intimar al A que no quera recibir el pago.
2) Art. 619: el Art. originario permita al D de una obligacin de dar moneda
nacional optar entre, entregar especia designada de moneda corriente nacional o
entregar otra especie de moneda nacional al cambio corriente del da del
vencimiento. Con la reforma, solo se libera entregando la especie designada de
moneda (se hace valer el principio de identidad del pago)
2) Art. 623: antes de la reforma estaba prohibido el anatocismo (capitalizacin de
intereses) salvo 2 excepciones:
a. acuerdo de partes
b. determinacin judicial: el juez determina el pago de la liquidacin de una deuda
de un D moroso.
Con la sancin de la ley 23.928 hay 3 excepciones:
a. acuerdo anterior o posterior al vencimiento de la obligacin
b. deuda liquidada judicialmente con los intereses y el D es moroso en el
cumplimiento.
c. D y A pactan la capitalizacin de intereses basndose en la evolucin peridica de
la tasa de intereses en plaza.

Ley de desindexacin: indexar: "actualizar el valor de las bienes y deudas

intentando corregir de depreciacin de la moneda por medio de ndices o puntos de
referencia que reflejan esta devaluacin".
Se sanciona la ley el 21 de diciembre de 1993. Esta ley marca el cierre de la
estabilidad que se inicia con la ley de convertibilidad y da regreso al nominalismo.
La ley dispone que cuando se proceda a la actualizacin del valor de cualquier
prestacin en las obligaciones no consolidadas (no pagadas) hasta la fecha de
sancin de la ley, la liquidacin resultante no podr exceder el valor real y actual de
la cosa, bien o prestacin al momento del pago.
La ley se aplica a los juicios iniciados que se integran por varias instancias, durante
las cuales se haba modificado el valor del producto que el A reclamaba.
Los abogados del D que se vea con efectos negativos por esa situacin cuentan con
la pretensin desindexatoria gracias a la cual las obligaciones del D no pueden
exceder el valor real del bien al momento del pago.
Si el valor real ha aumentado, el bien (su precio) debe ser actualizado.

Intereses: (Busso) son aumentos que las deudas pecuniarias devengan en forma
paulatina, durante un tiempo, sea como precio por el uso de dinero ajeno
(compensatorios) o como indemnizacin por el retardo en el cumplimiento de una
obligacin dineraria (monetarios).
Los intereses se clasifican en:
a. Lucrativos o compensatorios: por el uso del dinero ajeno.
b. Moratorios: por el incumplimiento del D
c. Retributivos: buscan restablecer el equilibrio patrimonial con prescindencia de la
mora del D por ej. Las sumas invertidas por el gestor de negocios producen
intereses.
(Anatocismo y leyes ver fotocopia)

34
A.III) OBLIGACIONES DE DAR COSAS INCIERTAS NO FUNGIBLES:
Concepto: son aquellas obligaciones que tienen por objeto la entrega de una o
varias cosas a elegir dentro de la respectiva especie.
CARACTERES: estas obligaciones deben reunir, para ser tales, 3 caracteres:
1. La especie debe estar determinada: no se debe entender especie en su
significado estricto, pues aqu abarca cosas no ciertas y no fungibles, por especie se
entiende al conjunto de individuos de la misma naturaleza.
2. tiene que tratarse de cosas no fungibles, o sea que cada individuo de la especie
no debe ser equivalente a otro de la misma especie. Las cosas inmuebles en
principio no pueden ser objeto de estas obligaciones, pues salvo raras excepciones
son cosas ciertas.
3. la cantidad debe estar determinada, o ser determinable, en caso de que no se
estipule la cantidad desde el origen de la obligacin las partes, al menos debern
indicar el medio para su determinacin.

La Eleccin De La Cosa Objeto De La Obligacin:

El objeto de estas obligaciones esta determinado solo por la especie, pero queda
indeterminado dentro de 4esta. La cosa que constituir el objeto concreto queda
pendiente a una eleccin, a una individualizacin dentro de la especie, posterior.
Debe tratarse de cosa no fungibles (Art. 605: la obligacin de dar cosas inciertas
no fungibles, determinadas solo por su especie o cantidad, da derecho al A para
exigir el cumplimiento de la obligacin con los perjuicios e intereses de la mora del
D, si hubiese incurrido en ella, o para disolver la obligacin con indemnizacin de
perjuicios e intereses)
El Art. 601, en principio, el D tiene facultad para efectuar la eleccin, dentro de la
especie de la cosa que ser objeto de la obligacin. A pesar de esto surge que el
Art. 602 y 603 que tal facultad puede ser deferida al A (por ley, por acuerdo de
partes o por 3)
La eleccin no puede ser ejercida ilimitadamente. El Art. 602, dice que el D no
podr elegir la cosa de la peor calidad de la especie y el A tampoco podr optar
porque se le adeude la cosa de mejor calidad. Cualquiera se el que elija, debe optar
por una cosa de calidad media dentro de la especie. Este criterio de eleccin debe
prevalecer aun cuando el objeto este determinado por la especie y por algn tipo de
clase, o cuando se esta frente a las obligaciones de genero limitado, que consiste
en la entrega de una cosa incierta que pertenece a un grupo de cosas ciertas.
Formas de eleccin: La eleccin puede efectuarse segn 4 sistemas:
1. sistema de la separacin o de la individualizacin: se da cuando el D sin
intervencin del A separa o individualiza la cosa con la cual va a cumplir la
obligacin
2. Sistema de la declaracin: consiste en una manifestacin de la voluntad del D y
puesta en conocimiento del A.
3. sistema de envo: consiste en la remisin de la cosa al A.
4. sistema de la ejecucin (o de la entrega de la cosa) a eleccin se efecta cuando
el obligado ha hecho lo necesario, segn el contrato para que la cosa elegida quede
a disposicin del A, para determinar que actos implican disposicin de cumplimiento
habr que atender a las circunstancias particulares de cada caso.

En el C.C:
A. la eleccin corresponde al D, algunos autores opinan que es valido el sistema de
la declaracin con conocimiento del a, pero la doctrina mayoritaria sostiene que la
eleccin se hace efectiva por el sistema de la ejecucin o entrega de la cosa
(aunque no es necesaria la tradicin sino la simple disposicin del cumplimiento)
pues entre la formacin de las obligaciones y el momento del cumplimiento corre
un plazo durante el cual ninguna de las partes puede menoscabar los derechos del
otro y por lo tanto no es lgico que solo una de las partes tenga facultad para
cambiar una obligacin indeterminada en una obligacin de dar una cosa cierta,
alternado el rgimen de la misma.

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B. si la eleccin corresponde al A, es valido el sistema de la declaracin,
comunicada al D. Igual sistema es valido cuando el objeto de la obligacin debe ser
determinado por un tercero.
Una vez efectuada la eleccin no se puede volver sobre ella. O sea que el D y el A
no pueden cambiar la cosa elegida por otra.

EFECTOS:
a. antes de la eleccin: si la cosa antes no ha sido individualizada, en principio el D
no puede liberarse de la obligacin por perdida o deterioro de la cosa por caso
fortuito o fuerza mayor (Art. 604) ya que el genero nunca perece y el vinculo
obligatorio, en definitiva, se cierra sobre el genero. Por lo tanto antes de la eleccin
el D tiene a su cargo el riego de la cosa y el riesgo del contrato.
Actualmente una doctrina si inclino por admitir una excepcin cuando, aunque no
perezca todo el genero, la obtencin del objeto se haya extremadamente difcil en
sentido econmico (entonces si se extingue la obligacin)
La excepcin al Art. 604 del C.C, es la del Art. 893, cuando el objeto de la
prestacin es una cosa incierta determinada dentro de un grupo de cosas ciertas y
perecen todas ellas, se extingue la obligacin
Cuando vence el plazo de las obligaciones sin que se haya efectuado la obligacin y
sin que se haya cumplido aquella, el A tiene el derecho a optar entre, exigir el
cumplimiento de la prestacin ms los daos e intereses o disolver la obligacin,
prescribiendo todos los daos y perjuicios ocasionados.
b. despus de la eleccin: las obligaciones podrn ser genricas al constituirse pero
al momento del cumplimiento son siempre especficas. Una vez efectuada la
eleccin de la prestacin, se convierte en obligacin de dar cosas ciertas y producen
todos sus efectos y en lo referente a los riesgos, mejoras y frutos. Porque el D ya
no carga con el riesgo del contrato.
A.IV) OBLIGACIONES DE DAR CANTIDADES DE COSAS:
Concepto: Art. 606 C.C: la obligacin de dar cantidades de cosas es la obligacin
de dar cosas que consisten de numero peso o medida
Como el objeto de esta obligacin es de dar cosas fungibles, no se las puede
considerar en su individualidad sino en su especie o calidad.
A estas obligaciones no se las debe confundir con las obligaciones de dar cosas
fungibles por conjunto pues el objeto de tales contratos no es una cosa
determinada, sino una cosa cierta. No se contrata la cantidad de algo sino que son
cosas vendidas en masa.
Tampoco se las puede confundir con las obligaciones de dar cosas inciertas no
fungibles pues si bien es cierto que en ambas el D debe algo que no esta
individualizado al momento de constituir la obligacin hay una diferencia esencial.
En las obligaciones de dar cantidades de cosas, la individualizacin se hace entre
cosas fungibles. No hay que hacer elecciones sino contar, pesar o medir.
En las obligaciones de dar cosas inciertas, la individualizacin se hace entre cosas
no fungibles. Hay una eleccin que hacen entre cosas que son de la misma especie
pero de distinta calidad.

EFECTOS:
1. Art. 607: el D debe cumplir con la obligacin en el lugar y en tiempo convenido
por las partes, si no hubiese sido convenido ser en el domicilio del D y en la poca
que fijo el juez.
2. El D debe dar la cantidad convenida y la calidad estipulada.
3. Ante el incumplimiento, el A, puede optar entre exigir el cumplimiento de la
prestacin, o exigir la resolucin de la obligacin ms los daos y perjuicios
causados.
4. Las cosas pueden estar indeterminadas, pero la indeterminacin debe cesar al
momento del pago.
5. Una vez que se realizo la individualizacin la cosa pasa a ser cierta.
6. El D debe dar la calidad convenida y la cantidad estipulada.

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Nota: cumplimiento de la obligacin in natura: reclamar igual cantidad de cosas de
la misma especie y calidad con daos e intereses moratorios.
Estas normas se aplican tanto a las obligaciones de dar cosas ciertas para constituir
derechos reales como a las que tienen por fin restituir cosas a su dueo, no se
aplica en cambio, a las obligaciones que tiene por finalidad transferir el uso o la
tenencia.

INDIVIDUALIZACIN DE LAS COSAS: segn el Art. 609, las cantidades quedaran

individualizadas como cosas ciertas, despus que fuesen contadas, pesadas o
medidas por el A. la individualizacin es una etapa importante dentro de esta clase
de obligaciones porque a partir de ese momento las cosas que deben darse pasan a
ser ciertas, aplicndoseles las normas de estas obligaciones. Como bien lo dice el
Art. las cosas no solo deben ser contadas, pesadas o medidas, sino que se requiere
la intervencin del A, aunque este no lo haga personalmente, pues, puede delegar
su facultad a otra persona.

PRDIDA O DETERIORO DE LAS COSAS DEBIDAS:

Antes de determinarse la individualizacin de las cosas que han de
entregarse: los riesgos del contrato quedan a cargo del D.
Despus de la individualizacin hay que distinguir segn se trate de:
a) Obligaciones de dar cantidades de cosas para constituir derechos reales:
Perdida o deterioro sin culpa del D: en este caso el principio que rige es que la
cosa se pierde o se deteriora para su dueo. Si las cosas se han perdido totalmente
la obligacin queda disuelta para ambas partes del D no tiene la obligacin de
cumplir la contraprestacin si la hubiere. En caso de deterioro total, el acreedor
puede optar entre pedir la disolucin de la obligacin o recibir las cosas en el estado
en que se hallen con disminucin del precio. En caso de prdida o deterioro parcial,
el Art. 611 determina que el A podr exigir: a) la entrega de la cantidad restante no
deteriorada, con disminucin del precio; b) la disolucin de la obligacin.
Perdida o deterioro por culpa del D: si es total por culpa del D, el A tendr
derecho a exigir igual cantidad de la misma especie y calidad ms los daos y
perjuicios o podr disolver la obligacin con indemnizacin de perjuicios e intereses.
Si fuera parcial, el A tendr derecho para exigir la entrega de la cantidad restante
no deteriorada y pedir las cosas de la misma especie y calidad y en igual cantidad
que la que faltara o estuviere deteriorada, ms los daos y perjuicios moratorios.

b) Obligaciones de dar cantidades de cosas para restituirlas a su dueo:

Perdida o deterioro sin culpa del D: como no se ha legislado sobre este caso,
mediando perdida la obligacin queda disuelta y si se trata de deterioro, el A a la
restitucin deber recibirla en el estado en que se halle. Si la perdida es solo
parcial, el A solo podr exigir la entrega de la cantidad restante. Si se deteriorase
solo en parte, el A recibir la parte no deteriorada con la deteriorada en el estado
en que se halle.
Perdida o deterioro por culpa del D: si es total, el A tendr derecho a exigir
otras cosas equivalentes con los daos y perjuicios moratorios o reclamar el calor
de las cosas con perjuicios e intereses. En caso de prdida o deterioro parcial, el A
podr exigir la cantidad restante no deteriorada y la que faltare o estuviera
deteriorada, con los daos y perjuicios moratorios, o exigir la entrega de la cantidad
restante no deteriorada y el valor de la que faltare o estuviera deteriorada, o la
disolucin de la obligacin con daos y perjuicios.

EFECTOS RESPECTO DE 3, MEJORAS Y FRUTOS: si una vez individualizadas las

cosas que deben entregarse el D compromete la entrega de las mismas con un 3,
y realiza la tradicin, el A no tendr accin alguna con este, y solo le quedara una
accin personal respecto del D. en cuanto a las mejoras y frutos se aplican las
mimas normas referentes a las cosas ciertas.

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B) OBLIGACIONES DE HACER:
Concepto: son aquellas cuyo objeto consiste en un despliegue de energa, de
trabajo, fsica o morales, prestadas por el D a favor del A.
Formas de cumplimiento:
Principio general: el D debe ejecutar de buena fe el hecho prometido
Art. 625 C.C: el obligado a hacer o a prestar algn servicio debe ejecutar el hecho
en un tiempo propio y del modo en que fue la intencin de las partes que se
ejecutara.
La obligacin tiene que se ejecutada en tiempo propio: es decir, en la oportunidad
convenida, dentro del plazo estipulado por las partes, o en su defecto en el plazo
que seale el juez. El incumplimiento en la debida oportunidad hace operar los
efectos de la mora.
La obligacin debe ser cumplida del como en que fue la intencin de las partes, que
el hecho se ejecutara: o sea, con los detalles y peculiaridades que las partes han
tenido en mira, por que por lo general escapan a las clusulas del contrato. El
cumplimiento indebido esta severamente sancionado.
Art. 625cc: si de otra manera lo hiciere, se tendr por no hecho o podr destruirse
lo que fuese mal hecho.
Si el D cumple el hecho inoportunamente o fuera del tiempo, despus de haber
cado en mora, el A puede oponerse a que el D la ejecutase, e inclusive rechazarlo y
negarle a recibir lo que hubiese ejecutado salvo que se demuestre que el
cumplimiento externo no era de esencial importancia para la formacin de la
obligacin, en cuyo caso solo da al A derecho a reclamar la indemnizacin de
daos y perjuicios.
Si el D cumple el hecho defectuosamente el A puede dar la obligacin por no
cumplida, o que se destruya lo que fue mal hecho, si se tratara de cosas como una
construccin defectuosa, siempre que se tenga para ello autorizacin judicial.
La obligacin puede ser ampliada por el D, por 3, a menos que se este frente a
una obligacin intuito personae, en la cual se tenga en mira el arte o las cualidades
personales del D han sido factor determinante para formacin de la obligacin.

EJECUCION FORZADA: en caso de incumplimiento de una obligacin de hacer, se le

acuerda al A dos vas para obtener el cumplimiento:
a) Ejecucin forzada directa Persigue el cumplimiento in natura.
b) Ejecucin forzada indirecta. Persigue la indemnizacin pecuniaria.

a) EJECUCION FORZADA DIRECTA: puede ser por el D o por 3

POR EL DEUDOR: Art. 629, si el D no quisiere o no pudiere ejecutar el hecho, el A
podr exigirle la ejecucin forzada a no ser que fuese necesaria violencia contra la
persona del D. en este ultimo caso el A podr pedir perjuicios e intereses.
El primer derechos que la ley acuerda al A, es el de exigir la ejecucin forzada
directa contra el D, pero dicha ejecucin solo puede ser llevada a cabo mientras no
sea necesario ejercer violencia sobre aquel ya que nadie puede ser compelido a
prestar su propio derecho. Es decir que la necesidad de ejercer violencia en la
persona del D es el lmite jurdico para la ejecucin forzada de la obligacin de
hacer. Pero si el A no puede obligar al D, puede pedir que se fijen astreintes o pedir
la correspondiente indemnizacin por daos y perjuicios, estos segn el Art. 629, in
fine.
Por tercero: si el hecho pudiera ser ejecutado por otro, el A podr ser autorizado
para ejecutarlo por cuenta del D, por si o por terceros (Art. 630) el a no puede por
su sola decisin determinar esta forma de cumplimiento, sino que necesita
autorizacin judicial. Si el A hiciera realizar el hecho por el 3 sin previa
autorizacin su accin tropezara con las dificultades de la prueba del detrimento y
la de la perdida y quedara al arbitrio del juez la fijacin definitiva de lo que deba
resarcirse.
En cambio si previamente recabo autorizacin, el D tendr que indemnizar al A lo
que este hubiera pagado al 3, y la facultad para modificar el importe no es tan

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amplia como cuando se carece de la pertinente autorizacin. Cuando el A opta por
la ejecucin de terceros, se le deben indemnizar los daos y perjuicios que le hayan
sido ocasionados por la demora en el cumplimiento, o sea los daos y perjuicios
moratorios.
En las obligaciones que no pueden ser realizas sino por la persona del D, imponerle
al A la aceptacin del hecho por un tercero, seria obligarlo a aceptar un hecho
distinto del prometido. El Art. 730 expresa que el A en las obligaciones de hacer,
no esta obligado a recibir el pago de un tercero, si hubiese inters en que fuera
ejecutado por el mismo deudor. Asimismo el D no puede pretender liberarse de la
obligacin de hacer ofreciendo pagar daos e intereses segn el Art. 631.

b) EJECUCION FORZADA INDIRECTA: es la segunda opcin que tiene el A en casos

de incumplimiento.
El A debe tratar de lograr que la obligacin sea cumplida por el D o por otro si no se
tratara de obligaciones intuito personae; pero si el obligado no accede a cumplirla y
para conseguirlo le fuera preciso emplear violencia, entonces hay derecho a
reclamar el pago de los daos e intereses. Despus de la reforma del Art. 1204, con
la introduccin del pacto comisorio tcito, la situacin es ms clara aun, pues el A le
basta cumplir con el requisito de la intimacin al d, para tener derecho a rescindir el
contrato si el D no cumple en el trmino fijado y as puede reclamar por los daos y
perjuicios.

IMPOSIBILIDAD DEL HECHO:

Sin culpa del D: la obligacin queda extinguida para ambas partes y el D debe
devolver al A lo que por razn de ella hubiere percibido segn el Art. 62. El riesgo
de la prestacin queda a cargo del D. si bien la obligacin se extingue y el D queda
liberado pierde en cambio el derecho a exigir la contraprestacin y si la hubiera
recibido deber devolverla. La imposibilidad debe ser sobreviviente a la formacin
de la obligacin pues, si fuera en el momento de la formacin la misma seria nula
por imposibilidad de objeto.
Si al producirse la imposibilidad el D estuviera en mora, no seria aplicable el Art.
627, sino que procederan los daos y perjuicios; si fuera el A quien se halla en
mora le corresponde a este el pago de la indemnizacin. Si al producirse la
imposibilidad ya se haba realizado un pago parcial y el mismo era favorable al A
este debe pagar en proporcin a lo ejecutado, de lo contrario no le pagara nada al
D.
Por culpa del D: el Art. 628, prev que el D estar obligado a satisfacer al A, los
perjuicios e intereses. En este caso el D tiene a su cargo no solo los riesgos de la
prestacin sino tambin los riesgos del contrato y debe indemnizar al A los daos e
intereses que la inejecucin hayan causado.

C) OBLIGACIONES DE NO HACER:
Concepto: obligacin de no hacer son aquellas que consisten en la omisin o
abstencin de un hecho que conforme al ordenamiento jurdico comn, el D tena
facultad para realizar. Ej. Abstenerse de establecer un comercio dentro de un radio
determinado. A las obligaciones de no hacer le son aplicables las mismas reglas
generales de las obligaciones de hacer. As las obligaciones de no hacer deben
cumplirse de buena fe, en el tiempo indicado y del modo que las partes entendieron
que debe realizarse la abstencin.
En este tipo de obligacin la sola ejecucin del hecho a cuya abstencin se ha
comprometido el D, lo constituye en mora sin necesidad de requerimiento. Esto se
debe a que la ejecucin del hecho no importa el retardo sino la inejecucin
absoluta. En el supuesto de que el D incurra en el incumplimiento de la abstencin,
el A tiene a su favor los siguientes medios para lograr lo prometido:
a) EJECUCION FORZADA DIRECTA. POR EL D: anlogamente a la que nace de la
obligacin de hacer, se reconocer al A de una obligacin de no hacer la posibilidad
de requerir la ejecucin forzada directa sobre la persona del D pero el limite es la

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violencia que se necesitara ejercer sobre el mismo. Pero en las obligaciones de no
hacer hay mayor campo de accin, pues si la persona del D no es indispensable
para la abstencin se puede recurrir a otros medios para lograr el cumplimiento de
la obligacin. Si no es posible la ejecucin forzada directa de la prestacin, por el D,
el A tiene una opcin que consiste en pedir la indemnizacin de los daos e
intereses. Exigir la destruccin de lo que se hubiere hecho o que se lo autorice a
destruirlo a costa del D (Art. 633)

b) EJECUCION FORZADA INDIRECTA: si no es posible exigir la ejecucin por el D,

porque para ello habra que ejercer coercin personal, ni tampoco cabe la
destruccin de lo hecho, no queda otra salida ms que pedir la reclamacin de los
daos e intereses ( Art. 634), dichos daos se regularan segn lo prescripto por los
Arts. 519 al 521

IMPOSIBILIDAD DE LA OMISIN:
Sin culpa del D: la obligacin se extingue por lo tanto no se le puede exigir el
cumplimiento ni tampoco daos y perjuicios, pero pierde el derecho a la
contraprestacin, debiendo restituirla si la hubiere recibido.
Con culpa del D: debe este soportar tanto el riesgo de la prestacin como los del
contrato y pagar daos y perjuicios.

Punto 5: OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETOS:

A) Obligaciones Conjuntas: son aquellas que tiene por objeto varias
prestaciones, las cuales deben ser cumplidas por el D. Ej.: la obligacin de
entregar un arado, cuatro vacas y una trilladora. Se enuncia mediante la conjuncin
y.
Consecuencias de esta naturaleza de las obligaciones conjuntas, es que la
obligacin puede ser nula respecto de una de las prestaciones y validas respecto de
las dems, pues, mientras subsiste una de las prestaciones, el D no podr liberarse
de la obligacin. Tampoco la imposibilidad de una de las prestaciones afecta a las
dems.
B) Obligaciones Alternativas: Art. 635: son las que tienen por objeto una de
entre muchas prestaciones independientes y distintas las unas de las otras en el
titulo, de modo que la eleccin que debe hacerse entre ellas quede desde el
principio indeterminada Ej.: la obligacin de entregar el caballo Pepito o el toro
Agnus.
Las fuentes de la alternatividad son: la voluntad a travs de los actos jurdicos y la
ley (Art. 605-1202- 2570)
Caracteres:
1. Objeto nico indeterminado: la pluralidad de prestaciones, que sostienen algunos
atores, solo existe en cuanto a la eleccin pero no en cuanto a la obligacin. Las
distintas prestaciones que estn sometidas a la opcin en esta figura alternativa,
pueden ser de misma naturaleza (pueden ser todas de dar) o de distinta naturaleza
(puede ser una de dar y otra de hacer). La alternatividad puede referirse tambin a
la accin entre circunstancias que se refieren a las prestaciones, como ser las de
tiempo o lugar. Ej.: la obligacin de entregar un automvil determinado en Mar del
Plata o en Crdoba.
2. Independencia de las prestaciones: el mismo Art. 635 contempla este requisito al
decir que las prestaciones son independientes y distintas las unas de las otras. De
esto se deduce: la ilicitud o imposibilidad inicial de una de las prestaciones no
afecta a la obligacin que subsiste sobre la prestacin valida y posible. dem si la
prestacin se torna imposible despus de formada la obligacin. Si las prestaciones
son de distinta naturaleza, para saber si es divisible o indivisible habr que esperar
a que se realice la eleccin, el obligado solo lo esta con respecto a una prestacin
que debe cumplirla ntegramente, no puede cumplir una parte de una y otra parte
de otra.

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3. Indeterminacin inicial: se debe considerar el momento de formarse la obligacin
para saber si es o no alternativa, pero una vez hecha la eleccin se considera que la
elegida es la nica que se debi desde el principio.
4. Eleccin de la opcin: hace a la esencia de la alternatividad, que la
determinacin del objeto se haga por medio de una eleccin que puede ser
efectuada por el D, por el A o bien por un 3.
5. Concentracin: consiste en que si una de las prestaciones se hace imposible o se
elimina, la obligacin se concentra sobre la otra prestacin.

COMPARACION CON OTRO TIPO DE OBLIGACIONES:

a) Se diferencia de la conjunta porque en la alternativa se debe una u otra
prestacin, es decir se cumpla una sola de ellas, en cambio en las conjuntas se
deben acumulativamente una y otra, o sea se cumplen todas.
b) Se diferencia de la obligacin de gnero: porque si bien en ambas la prestacin
queda sujeta a una eleccin posterior al nacimiento de la obligacin, en las
alternativas la eleccin se realiza entre prestaciones consideradas en su
individualidad, y que inclusive pueden ser heterogneas y aun de distinta
naturaleza, en cambio en las de gnero la eleccin se hace entre cosas
consideradas en su homogeneidad.
c) Se diferencia de la clusula penal: porque en esta no existe ninguna prestacin
alternativa, pues no se puede eludir la prestacin pagando la clusula o cumpliendo
con la obligacin.
Eleccin: practica la opcin, el riesgo a cargo del D queda limitado a la prestacin
elegid, de manera que si dicha prestacin se pierde sin culpa del D, la obligacin
queda disuelta para ambas partes. A partir de la eleccin se aplican las reglas sobre
mejoras y frutos correspondientes a las obligaciones de dar cosas ciertas.
A quien Corresponde La Eleccin: el Art. 637, concede la facultad de elegir al D
pero como es una norma supletoria, y siempre que no se afecte el orden publico, no
hay problemas en que dicha facultad sea diferida al A o a un 3. En caso de que la
persona no cumpliera con su actividad, las soluciones a aplicar serian distintas
segn sea:
1. Negativa del D a efectuar la eleccin: hay disidencias en doctrina, pues para
algunos autores si el D se niega a realizar la eleccin, el A luego de intimarlo puede
pedir a que se le autorice para que el practique la eleccin, otros dicen que la
eleccin debe ser hecha por el juez.
2. Negativa del A: el D ante la negativa del A a efectuar la eleccin, tiene derecho a
pedir al juez que se le intime para que cumpla con la opcin, y si persiste en la
negativa, se le autorice a el a efectuarla.
3. Negativa de un 3: si el tercero se niega a efectuar la eleccin, a pesar de las
discusiones doctrinarias suscitadas al respecto, se considera que la opcin debe ser
hecha por el juez, salvo que haya cierta disposicin de las partes.

FORMA Y MOMENTO DE LA ELECCIN:

1. Eleccin por el D: solo puede tenerse por cumplida con la ejecucin (sistema de
Ejecucin) de la prestacin. No se puede hacer antes, por medio de una declaracin
ya que ello significara dejar en manos de una sola de las partes la modificacin
extempornea de lo que se entendi deba ser la obligacin. Si por la voluntad
comn se ha establecido un plazo en una obligaciones alternativa, es evidente que
la obligacin debe continuar tal cual h sido concebida hasta su vencimiento sin que
uno solo de los interesados le sea dado disminuir o aumentar las ventajas o las
cargas de la misma.
2. Eleccin del A: la opcin se produce por la captacin del pago, por la demanda
judicial o extrajudicial de cumplimiento hecha por el A al D, y aun por la declaracin
del A, notificada al D.
3. Eleccin de un 3: la eleccin debe ser hecha por medio de la declaracin
notificada de las partes, es preciso que el 3 realice la eleccin antes del

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vencimiento, dando tiempo al D para adoptar las medidas tendientes al
cumplimiento de la prestacin a eleccin.
Si hay pluralidad de sujetos, la eleccin solo puede tenerse por hecha por aquellas
que tienen esa facultad, si hay unanimidad, de lo contrario ser efectuada por el
juez.
Realizada la eleccin por quien corresponda no estar permitido a ninguno de ellos
volver sobre la decisin adoptada. El derecho de elegir es transmisible a los
herederos del A o del D y puede transmitirse entre vivos, junto con la obligacin.

IMPOSIBILIDAD DE LA PRESTACION: (antes de la eleccin)

I) Eleccin del D: imposibilidad de una de las prestaciones aunque sea por culpa
del D. El Art. 639 expresa al respecto: si uno de los objetos prometidos no puede
realizarse aunque sea por culpa del Do por otra causa, debe prestarse el que ha
quedado. Comprende este Art. la imposibilidad de la prestacin sea por culpa del D
o por caso fortuito, aplicndose a ambas situaciones el principio de la
concentracin, la obligacin se centra en la prestacin que subsiste.
a) Imposibilidad de las prestaciones, una por culpa del D y la otra por caso fortuito:
el Art. 639 2 parte dispone: si ninguna de las prestaciones puede ejecutarse y
una ha dejado de serlo por culpa del D, este tiene la obligacin de entregar el calor
de la ultima que hubiese dejado de poder ser prestada. Esta situacin puede
acontecer de dos maneras:

La primera prestacin se pierde por culpa del D y la segunda prestacin se pierde

por caso fortuito.
La primera prestacin se pierde por caso fortuito y la segunda prestacin se pierde
por culpa del D.
En ambas situaciones la obligacin se debe cumplir pagando el calor de la ultima
que pudo se prestada.
b) Imposibilidad de las dos prestaciones sin culpa del D: el Art. 642 prev que la
obligacin en este caso queda extinguida, quedando el D liberado pero pierde el
derecho a exigir la contraprestacin.
Hiptesis no previstas:
1. Imposibilidad de las dos prestaciones por culpa del D: si las prestaciones se han
perdido sucesivamente se entiende que las prestaciones se encontr en la ltima
que se perdi, por lo tanto el D tiene que pagar el valor de esa ltima prestacin,
ms daos e intereses. Si las prestaciones se perdieron simultneamente el D debe
indemnizar el valor de una de las prestaciones ms los daos e intereses.
2. Imposibilidad por culpa del A: cuando se ha perdido solo una prestacin el D
tiene derecho a ejercitar su facultad de opcin, si elige la prestacin que se ha
perdido la obligacin queda extinguida y puede reclamar la contraprestacin si la
hubiere. Si elige la otra prestacin, debe cumplirla y tiene derecho a la
contraprestacin, pero adems puede reclamar al A los daos y perjuicios por la
prestacin que se perdi. Cuando las dos prestaciones se han perdido por culpa del
A, el d indicara cual de las dos habra elegido y con la que optare se tendr por
cumplida la obligacin. Tendr asimismo derechos a reclamar el pago de la
contraprestacin ms daos y perjuicios.
II) Eleccin por el A:
a) Imposibilidad de una prestacin por culpa del D: en este caso el A conserva el
derecho de la eleccin y puede reclamar la prestacin que subsiste o el valor de la
que se ha tornado imposible ms los daos y perjuicios.
b) Imposibilidad de las dos prestaciones por culpa del D: el A tiene derecho a optar
por el valor de una u otra prestacin y a reclamar daos y perjuicios.
c) Imposibilidad de las prestaciones sin culpa del D: la obligacin se extingue y el D
pierde el derecho a la contraprestacin.
Hiptesis no previstas:
1. Perdida de una prestacin sin culpa del D: la obligacin se concentra sobre la
prestacin que subsiste.

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2. Imposibilidad por culpa del A: si el A culpable de la perdida elige la prestacin
que se ha perdido, la obligacin queda cumplida y este debe pagar la
contraprestacin. Si las dos prestaciones se hubieran hecho imposibles por culpa
del A, el D tiene derecho a dar por extinguida la obligacin, con la prestacin que el
A indique y adems del derecho de reclamar la contraprestacin tiene del derecho
de exigir el pago de la indemnizacin de los daos y perjuicios.

C) OBLIGACIONES FACULTATIVAS:
Segn el Art. 643, obligacin facultativa es la que no teniendo por objeto sino una
prestacin, da al D la facultad de sustituir esa prestacin por otra. Ej.: la obligacin
de entregar un terreno sito en la calle San Martn esquina Entre Ros pero con la
facultad para el D de entregar en cambio la cantidad de $100.000
En estas obligaciones hay una sola prestacin a la cual se llama principal. La otra
prestacin esta como facultad para sustituir a la principal, y es la llamada
prestacin accesoria, considerndose que la misma esta en la obligacin.
Diferencia con las obligaciones alternativas:
Tanto en las obligaciones facultativas como en las alternativas el objeto esta
indeterminado hasta el momento del pago. Sin embargo se diferencian pues en la
alternativa las prestaciones estn en un pie de igualdad, en condicin de
equivalencia, mientras que en la facultativa hay una prestacin principal y una
accesoria.
En la obligacin alternativa las prestaciones son independientes unas de las otras,
en tanto que en las facultativas la prestacin subsidiaria esta dependiendo de la
principal.
Mientras la naturaleza de la obligacin alternativa queda en suspenso hasta que se
produce la eleccin, en la obligacin facultativa la naturaleza se determina
nicamente por la prestacin principal.

Caracteres y Rgimen jurdico:

1. El A de una obligacin facultativa puede demandar solo el pago de la prestacin
principal.
2. Si la prestacin principal perece o se hace imposible de cumplir sin culpa del D, y
antes de que caiga en mora, la obligacin se extingue aunque el objeto de la
prestacin subsidiaria no hubiera perecido y fuese posible su cumplimiento(Art.
647)
3. Si la prestacin se perdiere por culpa del obligado, dice el Art. 648 que el A
puede pedir el valor de la que se ha perdido o la otra cosa que era objeto de la
prestacin accesoria.
4. En la obligacin facultativa la sustitucin de la prestacin principal por la
accesoria solo puede hacerla el D.
5. si es nula la prestacin principal por un vicio que le es inherente, es nula la
obligacin aunque la prestacin accesoria no tuviera un vicio.
El momento en que puede constituirse una prestacin por otra es en el momento
del pago, ya que la opcin anticipada puede traer aparejada una modificacin de los
riesgos.
En caso de duda dispone el Art. 651 para dilucidar si una obligacin es alternativa o
facultativa, se tendr la obligacin por alternativa
Esta solucin ha sido criticada, pues, para unos, lo ms lgico seria presumirla
facultativa porque con ello se favorece al D.
Para otros, defienden la solucin del Art. 651 porque en el se favorece el
cumplimiento de la prestacin y po lo tanto la ley debe inclinarse por todo lo que
tienda a ese objetivo.

Pto. 1: OBLIGACIONES MODALES

La existencia o inexistencia de modalidades permite distinguirlas en:
a) Obligaciones puras y/o simples: son las que no estn sometidas a ninguna
modalidad. En nuestro cdigo el concepto de obligacin pura es menos estricto,

43
pues en el Art. 527 se la define como: aquellas cuyo cumplimiento no depende de
condicin alguna. Respecto de este artculo Vlez hace referencia solamente a
condicin, pero la doctrina entiende que al hacer mencin a ella se estn
englobando todas las modalidades.

b) Obligaciones modales: son aquellas que estn sometidas a modalidades

Modalidades: elementos accidentales que no solo pueden afectar a la obligaciones
sino tambin a todo hecho o acto jurdico en general. Aunque no todo acto
jurdico puede ser afectado por modalidades. Ej. : El matrimonio, la
emancipacin, etc.
Es decir que todo acto jurdico puede ser sometido a modalidades siempre y
cuando no afecte al orden pblico, a la moral y a las buenas costumbres.
Las modalidades son tres: Condicin, plazo y cargo.

Metodologa del Cdigo Civil:

Nuestro Cdigo ha Legislado los referidos elementos accidentales en el sector de
las obligaciones en general (Libro II seccin 1 titulo V parte 1). Este mtodo que
consiste en ubicar a estas figuras jurdicas como si fueran una particularidad
exclusiva de las obligaciones, se la critica pues la condicin, el plazo y el cargo,
son modalidades que pueden encontrarse tambin en otros actos jurdicos:
testamentos, renuncia de derechos, etc., por lo tanto debi haberse legislado en la
seccin II del libro II donde hay una elaboracin de una teora general de los
hechos y actos jurdicos. Es necesario destacar que hay actos jurdicos que la ley
prohbe subordinar a una modalidad; por ejemplo el matrimonio, el
reconocimiento de filiacin, etc. pues en ellos est interesado el orden pblico y
por lo tanto la voluntad de las partes no tiene poder suficiente para introducir
limitaciones.
Se ha criticado as mismo la metodologa interna de la materia por no haberse
conferido al cargo igual jerarqua sistemtica que a las otras modalidades. Nuestro
cdigo legisla sobre aquel en uno de los captulos en que subdivide el titulo de la
condicin en vez de reglamentarlo como una modalidad autnoma.

Pto. 1. A) OBLIGACIONES CONDICIONALES:

Definicin: Es una modalidad que hace depender la adquisicin, eficacia o

prdida de un derecho a un acontecimiento futuro e incierto. El Art. 528: la
obligacin es condicional, cuando en ella se subordinare a un acontecimiento
incierto y futuro, que puede o no llegar, la adquisicin de un derecho, o la
resolucin de un derecho ya adquirido. Por ejemplo, te regalar mi biblioteca si
te recibes de abogado.
Se debe a si mismo diferenciar la condicin como elemento accidental del acto
jurdico, del hecho condicionante como supuesto fctico del cual depende la
eficacia o resolucin de un derecho.

Caracteres:
1- Es un elemento accidental de los actos jurdicos: No hace a la esencia ni a la
naturaleza de los mismos, pero una vez introducida una modalidad en un
determinado acto, se tornan tan importantes como un elemento esencial. La
existencia de la condicin no se presume, la prueba de la misma esta a cargo de
quien la invoca.

44
 2- No es obligatoria: Es decir que la estipulacin de las mismas no confiere a las
partes el derecho de exigir su cumplimiento y deben aguardar que el evento al
cual se han subordinado acontezca o no. Tanto el A como el D deben aguardar
como simples espectadores.
3- Voluntaria: impuesta por las partes.

Forma:
Puede ser convenida de forma expresa o tacita:
Expresa: se la considera pactada expresamente cuando resulta manifestada de
manera positiva e inequvoca en el instrumento que prueba el acto.
Tacita: cuando sin estar manifestada aparece con suficiente seguridad de la
intencin de las partes. Ej.: caso de gratificacin prometida a un empleado que
debe entenderse tcitamente subordinada a la condicin de que haya ganancias.
Art. 1248: las donaciones prometidas o hechas a la mujer por matrimonio, o
como dote, son regidas por las disposiciones relativas a los ttulos gratuitos y los
que las prometan o hagan solo estn obligados como los donantes a los donatarios
a las simples donaciones. Ellas, llevan la condicin implcita de si el matrimonio
se celebrare o se hubiere celebrado.

Quines pueden establecerla? : puede ser

1-las partes (de comn acuerdo en el acto bilateral)
2-los otorgantes (en un acto unilateral Ej.: donacin)
3-la ley (Ej.: Art. 70: nacido con vida) Un sector doctrinario no acepta la
asimilacin de las
condiciones legales a las impuestas por las partes. Y esto impide aplicarles el
mismo rgimen
legal.
IURIS: Supuesto extrnseco y objetivo.
CONDICTIO
FACTI: supuesto intrnseco y subjetivo.
Por lo consiguiente debe entenderse que las condiciones legales no son
obligaciones en sentido propio.

Cmo se las reconoce?: Generalmente se las reconoce por la preposicin si.

Ej.: te comprare tu casa SI consigo el prstamo.

Requisitos: (del hecho condicionante)

1- Futuro: el hecho objeto de la condicin, se producir con posterioridad a la
formalizacin del acto jurdico, (es futuro con carcter objetivo) pues al
acontecimiento pasado o presente le falta el carcter incierto que es fundamental
para la constitucin de la condicin.
Como se mide la futuralidad? Habr que diferenciar segn se trate de:
Actos entre vivos (el hecho debe realizarse depuse de la fecha de celebracin del
acto)
Actos de ltima voluntad (el hecho debe ocurrir despus de la muerte del testador
que
es cuando el testamento cobra eficacia)
2- Incierto: (elemento esencial de la condicin) Es contingente, es decir que
puede o no ocurrir. La incertidumbre exigida tiene que ser objetiva y no subjetiva.

45
 Lo que importa no es la ignorancia de las partes acerca de que si el acontecimiento
existe o no, sino que tal acontecimiento pueda o no acaecer en la realidad. En esto
radica la diferencia entre la condicin y el plazo incierto, en el plazo incierto
tambin hay incertidumbre, pero esta se relaciona con el momento en que ocurrir
el suceso. No debe confundirse la incertidumbre del SI con la incerteza del
cuando.

Nota Art. 528:

Un acontecimiento pasado e incierto para las partes la obligacin debe
considerarse como pura y sin condicin (simple)
Un acontecimiento cierto y futuro para las partes la obligacin es solo a
termino pero no
condicional.
Ej.: condicin sometida a plazo: te regalare $5000 si te recibes antes del 20 de
abril.
* Se distingue claramente la condicin del plazo en los siguientes arts.
Art. 529: la condicin que se refiere a un acontecimiento que suceder
ciertamente, no
importa una verdadera condicin, ni suspende la obligacin, y solo difiere la
exigibilidad de
ella.
Art.569: cualesquiera que sean las expresiones empleadas en la obligacin se
entender
haber plazo, y no condicin siempre que el hecho futuro fuese necesario aunque
sea incierto, y se entender haber condicin y no plazo, cuando el hecho futuro
fuera incierto.
3- Posible, licito, y no puramente potestativo.
4- De el debe depender la adquisicin o resolucin de un derecho.

Diferencias con otras figuras jurdicas:

Obligaciones alternativas/ obligacin condicional:

*Amabas figuras estn signadas por una incertidumbre, pero se diferencian en
cuanto al alcance de la misma.
*En la obligacin condicional es inicialmente incierta la eficacia de la obligacin
pues no se sabe si el acreedor tendr derecho a exigir el cumplimiento de la
prestacin (suspensiva) o si deber o no restituir la prestacin recibida
(resolutoria); en cambio, en la alternativa no existe duda sobre la eficacia de la
obligacin, lo nico incierto es cual de las prestaciones ser la elegida para
efectuar el pago.
*Por ltimo sealaremos que la obligacin alternativa, debe consistir en mas de
una prestacin, en la condicional la prestacin puede ser una sola.
*En la obligacin condicional, el hecho condicionante es esencialmente incierto,
mientras que en la obligacin alternativa el hecho es cierto y obligatorio no hay
incertidumbre se deber cumplir si o si.

Pacto Comisorio/ condicin resolutoria:

46
*Tanto en la condicin resolutoria como en el pacto comisorio, en caso de
cumplirse el hecho condicional o entrar en juego el pacto, queda sin efecto el
derecho ya adquirido.
*En el pacto comisorio, el efecto resolutorio se produce cuando una de las partes
no cumple con la prestacin, en cambio en la condicin resolutoria el efecto se
opera automticamente, independientemente de la voluntad de las partes.
*En la condicin resolutoria una vez ocurrido el hecho condicionante queda sin
efecto la obligacin, es decir resuelto de derecho. Independientemente de la
voluntad de las partes, es decir que el efecto resolutorio se produce de pleno
derecho. En cambio en el pacto comisorio es necesaria la manifestacin de la
voluntad del A en cuanto a pedir el cumplimiento o resolucin del contrato.
* En la condicin resolutoria, resuelta la obligacin por el acaecimiento del hecho
condicional, ninguna indemnizacin de prdida e intereses puede fundarse en ella.
En cambio en el pacto comisorio procede la indemnizacin de daos y perjuicios
por la resolucin del contrato contra la parte incumplidora.

Plazo / condicin:
*La condicin afecta la eficacia del acto jurdico, el plazo afecta la exigibilidad
del mismo (obligacin)
*La condicin es esencialmente incierta, el plazo es esencialmente cierto, aun el
plazo incierto puesto que todos los plazos vencen por ser de cumplimiento fatal.
*La condicin opera siempre retroactivamente ex tunc. Mientras que el plazo
opera hacia el futuro ex nunc.

Cargo: es una obligacin excepcional y accesoria que se impone al adquirente de

un derecho.
*es obligatorio por que el beneficiario del cargo podr exigir el cumplimiento del
mismo mediante accin. Ej.: te lego mi casa si dejas una habitacin para q viva mi
hijo.
Lo q no pude hacer el beneficiario es revocar el cargo. Adems, el cargo es
coercitivo pero no suspensivo ni resolutorio.

Clasificacin de las Condiciones

A) Segn q el hecho condicionante de lugar al nacimiento o extincin de un der.

Se clasifican en:
*Suspensivas
*Resolutorias
B) Segn si el hecho condicionante consista en una accin u omisin:
*Positivas
*Negativas
C) Segn si el hecho condicionante dependa o no de la voluntad de las partes:
*C. Causal
*C. Potestativa
*C. mixta
D) segn q el hecho condicionante sea lcito o no:
*C. Lcita (permitida)

47
 *C. Prohibida Imposibles
Ilcitas o contrarias a las buenas costumbres

A) CONDICIN SUSPENSIVA: Artculo 545 La obligacin bajo condicin

suspensiva es la que debe existir o no existir segn que un acontecimiento
futuro e incierto suceda o no suceda. Por ejemplo te dar mi auto si te recibes
de abogado. Es decir que en ste tipo de obligacin, el vnculo obligatorio tiene
todos los elementos, sujeto, objeto y causa, pero su efectividad se paraliza hasta
que se cumpla la condicin. Ocurrido el hecho condicional, la obligacin adquiere
plena eficacia, de lo contrario queda sin efecto.

CONDICIN RESOLUTORIA: Artculo 553 La obligacin es formada bajo

condicin resolutoria, cuando las partes subordinaren a un hecho incierto y
futuro la resolucin de un derecho adquirido. Por ejemplo, te doy mi auto,
pero si no te recibes de abogado me lo tienes que devolver. En ste tipo de
obligacin, sus efectos normales se producen inmediatamente, pero queda
expuesta a las contingencias del hecho condicional. Si no se cumple, la obligacin
queda definitivamente consolidada, pero si se cumple la obligacin se resuelve.

Ocurre C. Susp. (Se adquiere el der.)

CONDICIONAL C. Resol. (Se pierde el der.)

No ocurre C. Susp. (No se adquiere el der.)

C. Resol. (El der. Adquirido se

consolida)

C. Susp.: Depende el nac. de un der. Regula la entrada en vigor de un efecto jco.

Acta sobre un der. Adquirido
C. Resol.: Depende la extincin de un der. Regula la cesacin de un efecto jco.
Acta sobre un der. Ya adquirido.
En caso de duda: hay casos en los que la ley misma determina la clase de
condicin de q se trate. Pero a falta de disposiciones legales hay q atenerse a la
comn intencin de las partes y las circunstancias del caso. Cuando ello no basta
hay quienes sostiene q en la duda debe considerarse q la condicin es suspensiva

B) No figuran en el cdigo:
*CONDICIN POSITIVA: consiste en la realizacin de un acontecimiento
determinado. Por ejemplo la obligacin de entregar a Juan $ 200 si se recibe de
abogado.

48
 *CONDICIN NEGATIVA: se basa en q un acontecimiento determinado no
suceda. Eje.: la obligacin de dar a Juan $100 si no se recibe de abogado.

C) *CONDICIONES CAUSALES: Cuando el acontecimiento en que consiste es

ajeno por completo a la voluntad de las partes. Ej.: Depende del azar, si gana tal
caballo. Depende del hecho de un 3, si el banco me da un prstamo. Depende de
un hecho natural, si llueve.
*CONDICIONES POTESTATIVAS: Consiste en un hecho que depende de la
voluntad de
uno de los contratantes.
Art.: 542 la oblig. contrada bajo un condicin q haga depender absolutamente la
fuerza de ella de la voluntad del deudor, es de ningn efecto; pero si la condicin
hiciese depender la oblig. de un hecho q puede o no puede ejecutar la persona
obligada, la oblig es valida
Estas a su vez se subdividen en:
Condicin puramente potestativa: cuando el hecho depende exclusivamente de
la voluntad del sujeto, capricho o arbitrio, no hay intermediacin de un hecho
exterior. A este tipo de oblig. La ley no le otorga eficacia. (Obligacin invlida).
Art. 542 1 parte. Ej.: te dar $ 100 si quiero.
Condicin simplemente potestativa: son aquellas en las q aparte de la voluntad
del deudor se le agrega la realizacin de un hecho o acto q el debe realizar. A este
tipo de condicin la ley le otorga validez. Art. 542 2 parte. Por ejemplo te dar $
200 si antes de fin de ao aprendo ingles.
* CONDICIN MIXTA: Cuando es necesaria la voluntad del sujeto y de causas
extraas a l para que la condicin se realice (hechos de la naturaleza y hecho de
3).
Ej.: te regalar mi auto si me regalan otro.

D) *CONDICIN LICITAS (PERMITIDAS): No existe ningn obstculo natural

o legal para hacer depender de ellas la eficacia de la obligacin. Pueden, pues, ser
libremente convenidas.
*CONDICIONES PROHIBIDAS: Se subclasifican en:
Condiciones imposibles:
Condicin natural o fsicamente imposible: Son las que no pueden realizarse por
ser contrarias a las leyes de la naturaleza o a las leyes cientficas. Es decir, que
estn constituidas por un hecho q segn la experiencia humana no puede
producirse. La condicin pierde su necesaria incertidumbre Por ejemplo, la
condicin de cruzar el Ocano pacfico a nado.
Condiciones jurdicamente imposible: No pueden realizarse en virtud de q un
obstculo legal se impone a ello. Por ejemplo, el casamiento de dos menores.

DIFERENCIAS DE UNA Y OTRA:

- Si bien las condiciones jurdicamente imposibles y las condiciones ilcitas
suponen un obstculo legal en las condiciones jurdicamente imposibles el hecho
no puede realizarse, en tanto q en las ilcitas si puede pero exponindose a todas
las consecuencias de orden legal que la sancionan.
- En la imposibilidad jurdica se est ante un hecho que la ley prohbe realizar, en
cambio en las condiciones ilcitas el hecho condicional puede ser en si mismo
lcito, pero la ley no permite incluirlo como condicin por razones de orden

49
publico para garantizar dchos. individuales o la intencin perseguida por las
partes. Por ejemplo: mudar o no mudar de domicilio.
- La condicin jurdicamente imposible es nula, aunque deba ser realizada por un
tercero (obligacin de pagar $100 a Gmez si consigue que Alejandra, menor de
12 aos se case), en cambio en la condicin ilcita no se trae la nulidad de la
obligacin cuando la realizacin de la misma provenga de un tercero (contrato de
seguro por robo).
- La condicin jurdicamente imposible tiene diferentes efectos segn la condicin
sea suspensiva o resolutoria, positiva o negativa. En la condicin suspensiva
positiva, por ejemplo la obligacin sometida a la condicin de que Pablo cruce el
Atlntico a nado la obligacin es nula; si se tratase de una obligacin negativa, no
se afectara para nada la validez de la obligacin, por ejemplo la obligacin
sometida a la condicin de que Pablo no cruce el Atlntico a nado. En la
condicin resolutoria ocurre a la inversa, si el hecho es positivo imposible, la
obligacin es valida, por ejemplo, te dar mi casa, pero la obligacin quedar
resuelta si cruzas nadando el Pacfico. Si consiste en la abstencin de un hecho
imposible, la obligacin es nula, por ejemplo, te dar mi casa, pero si no cruzas
nadando el Pacfico me la tienes que devolver. La condicin ilcita, sea positiva o
negativa, produce siempre el mismo efecto: la nulidad del acto.

EFECTOS: Tratndose de los efectos de las condiciones imposibles respecto de la

nulidad de la obligacin, hay q distinguir segn se trate de condicin suspensiva o
resolutoria y asimismo positiva o negativa.

Positiva: Causa la nulidad de la oblig. Ej.: la oblig.

sometida a q Pedro cruce el mar nadando.
En C. Susp.
si es:
Negativa: No afecta la validez. Ej.: . a q Pedro no
atraviese el mar nadando.

Positiva: No afecta la validez de la oblig. Se la

considera a la oblig. como pura y simple. Ej.: dono
mi casa a Pedro, pero la oblig. quedar resuelta si
cruza el mar nadando
En la C. Resol
si es:
Negativa: la oblig.es nula. Ej.: si no atraviesa el
mar nadando.

CARACTER DE LA IMPOSIBILIDAD:
El carcter con que debe juzgarse la imposibilidad debe ser objetivo, es decir que
no pueda ser ejecutada por nadie. La imposibilidad que se refiere solamente a la
persona del obligado no afecta la obligacin. El tiempo que debe tenerse en cuenta
para determinar si una condicin es posible o imposible, es al momento de
celebrarse el acto, ya que de nada vale que con posterioridad se torne imposible.

50
 Condiciones ilcitas o contrarias a las buenas costumbres: Son ilcitas segn el
Art. 530: La condicin de una cosa imposible, contraria a las buenas costumbres,
o prohibidas o por las leyes, deja sin efecto la oblig. las prohibidas por la ley o
principios de dcho. En la nota al Art. 530 Vlez entiende por las costumbres el
cumplimiento de los deberes impuestos por las leyes divinas y humanas. (Por
ejemplo: la condicin de formar una sociedad para explotar el contrabando). Las
contrarias a las buenas costumbres, son las que se oponen a las normas ticas
predominantes en la sociedad, x ej.: condicin de dar dinero para ejercer la
prostitucin. Si el hecho condicional ilcito depende del acreedor o del deudor, la
obligacin es nula, aunque se trate de una condicin que tienda a mantener la
legalidad y la moral. Si depende de un tercero, la condicin es vlida. Por ejemplo
Pablo se obliga a pagar a Juan una cantidad determinada, en caso de que sea
vctima de un robo. Las partes han previsto una especie de seguro por el riesgo de
ser vctimas ante el hecho de un extrao.
- La sancin de la ley es la nulidad de la obligacin
- La ilicitud debe juzgarse al momento que se celebra el acto.

EFECTOS: Habr q distinguir si el hecho condicional debe ser cumplido por el A,

D o 3:
-Por el A: La oblig. es nula. Ej.: Diego da $100 a Pedro p q mate a Pablo.
-Por el D: La oblig es nula (p mantener el orden legal). Ej.: Pedro da $100 a Pablo
cada vez
que toma alcohol.
-Por el 3: La oblig es valida. Ej.: un contrato de seguro por dao.

(Leer ubicado en la clasificacin)

CONDICIONES SIMPLES O MULTIPLES:
* C. Simples: constan de un solo evento condicional.
* C. Mltiples: contiene varios acontecimientos a los cuales se subordina la
eficacia de las oblig. los cuales pueden ser impuestos en forma conjunta o
disjunta.
- C. Conjuntas: afectan todas a la eficacia de la oblig. de manera q si se trata de
un oblig. sometida a varias condiciones suspensivas conjuntas deben cumplirse
ntegramente todas para q la oblig. adquiera plena existencia. Ej.: La oblig de dar
un milln a Juan si se case y viaja a Europa.
En caso de tratarse de varias condiciones resolutorias conjuntas requiere q para q
la resolucin se opere, el cumplimiento de los dos eventos condicionales, y
bastara q uno solo de ellos se frustre, para q la donacin mantenga su pleno
efecto. Ej.: la donacin de una casa a Juan q deber tenerse x resuelta si no se
recibe de abogado y no se casa.

- C. Disyuntas: estn puestas en alternativas, y el cumplimiento de cualquiera de

ellas tiene, incidencia sobre la eficacia de la oblig. Se enuncian con la
conjuncin o x ej.: ser aprobado en los exmenes de civil o en los exmenes
comercial, de mientras q las conjuntas se enuncian con la conjuncin y x ej.:
ser aprobado en los exmenes de civil Y comercial.
Si se trata de condiciones conjuntas es necesario que todos los hechos sealados
como condicin se realicen, para que se tenga por cumplida la condicin; pero si

51
 se trata de condiciones disyuntivas basta que se cumpla uno de los hechos, para
tener por cumplida la condicin.

CUMPLIMIENTO DE LAS CONDICIONES:

Art. 533 Las condiciones deben ser cumplidas de la manera en que las partes
verosmilmente quisieron y entendieron que haban de cumplirse.
Es decir, q se debe atender en 1 lugar a la intencin de las partes y
circunstancias del caso. Caso contrario ser el juez.
Las condiciones q consisten en un hecho q debe ejecutar una persona
determinada, en cuanto las dudas q pueden suscitarse a cerca de si debe ser
cumplida x ella misma o x un 3 en su reemplazo, la doctrina aconseja distinguir:
Si ha tenido en cuenta la aptitud personal del obligado (industria, arte o
cualidades personales del D). la condicin deber ser cumplida
personalmente.
Si el acto puede ser ejecutado x cualquiera. El hecho puede ser cumplido x
un 3.

INDIVISIBILIDAD EN CUANTO AL CUMPLIMIENTO DE LAS

CONDICIONES

El Art. 534 establece: Las prestaciones que tienen por objeto el cumplimiento
de una condicin son siempre indivisibles.
Y el Art. 535 agrega: El cumplimiento de las condiciones es indivisibles aunque
el objeto de la condicin sea una prestacin divisible. Cumplida en parte la
condicin no hace nacer en parte la obligacin.
Ej.: la promesa de dar $5000 a Pedro, si para el da de nuestro cumpleaos nos
regalan $ 10.000. si solo nos regalan $8000 la condicin no puede ser tenida x
cumplida.

CASOS EN QUE LAS CONDICIONES SE JUZGAN CUMPLIDAS:

Cumplimiento Real: Art. 533 las condiciones deben cumplirse de manera q
las partes verosmilmente quisieron y entendieron q haban de cumplirse.
Cumplimiento Ficto: contempla el caso en q sin realizarse el efectivo
acontecer del evento, la ley tiene por cumplida la condicin.
Art. 537 las condiciones se juzgan cumplidas, cuando las partes a quienes su
cumplimiento aprovecha voluntariamente las renuncian; o cuando, dependiendo
del acto voluntario de un 3, este se niegue al acto, o rehse su consentimiento; o
cuando hubiere dolo para impedir su cumplimiento por parte del interesado, a
quien el cumplimiento no aprovecha Son tres hiptesis previstas para considerar
cumplida la condicin:
a) Renuncia de la parte: Cuando la parte a quien el cumplimiento de la
condicin aprovecha renuncia a la misma, el cdigo dispone que se la tiene por
cumplida.
Habr que distinguir segn que la renuncia de la parte interesada fuera en una C.
Susp. O en una C. Resol.
C. Suspensiva: se la tiene por cumplida por lo tanto se adquiere el derecho.
Ej.: el dueo de una obra se obliga a pagar al constructor una bonificacin si la
concluye antes de un determinado plazo. El dueo es el beneficiario en el

52
cumplimiento de la condicin, puede renunciar a la condicin y pagar la
bonificacin en cualquier momento como si la oblig. hubiese sido pura y simple.
C. Resolutoria: se le tiene por fracasada puesto que darla por cumplida implicara
admitir que no se ha conseguido el hecho condicionante, es por ello que se la
considera como una obligacin pura y simple, el derecho queda irrevocablemente
firme. Ej.:
Por ejemplo te vendo una casa bajo la condicin resolutoria de quedar sin efecto
la venta si en el plazo de dos aos no me hacis vender por un tercero otra cosa
que me interesa adquirir. Puedo renunciar en cualquier momento a la condicin y
dar por firme la venta. En esta hiptesis es evidente que la renuncia a la condicin
no puede tener por efecto que se la considere por cumplida porque si as fuera,
tratndose de condiciones resolutorias el resultado sera que la obligacin
quedara sin efecto. La interpretacin que cabe dar al Art. 537 en cuanto a la
renuncia de la condicin, es que dicha renuncia convierte al acto en puro y simple.
Si es suspensiva, la renuncia da al acto plena eficacia, en la resolutoria, al ocurrir
la renuncia a la condicin, los derechos debern tenerse como definitivamente
adquiridos.
b) Negativa de terceros: Casos en que la condicin depende del acto voluntario
de un tercero. Segn el Art. 537 cuando el tercero se niega o rehusa su
consentimiento debe tenerse por cumplida la condicin. El argumento para
justificar esta solucin legal es: el respeto a la libertad humana. La doctrina
mayoritaria, considera que el efecto que debe asignarse a tal actitud es el de que la
condicin ha fracasado. nicamente si se trata de condicin mixta cuando el
otorgante ha hecho todo lo que esta a su cargo, y el tercero rehusa la parte que a el
le incumbe, de ah que se la da por cumplida.
c) Dolo de la parte: En el caso de que la parte a quien el cumplimiento de la
condicin no aprovecha, obstaculiza o impide dolosamente tal cumplimiento, la
condicin se juzgar cumplida (Art. 538: se tendr por cumplida la condicin
bajo la cual se haya obligado a una persona, si ella impidiere voluntariamente su
cumplimiento.) Por ejemplo, se promete un precio si una obra termina en un
perodo determinado, pero luego se realizan gestiones para perturbar su
finalizacin dentro de ese tiempo.
La explicacin que da la ley es que tratndose de condiciones las partes deben
actuar como meros espectadores (en cuanto a la realizacin del hecho
condicionante). Salvo en condiciones potestativas; en todas las dems, toda
intervencin de ellos es una violacin del compromiso contrado y justifica la
sancin legal. Se discute, a su vez, si la sancin se aplica solo al dolo o cabe
extenderla a la conducta culposa, la doctrina mayoritaria entiende que si. Pero
habr que distinguir segn se trate de:
*Cuando la condicin es causal: no tiene incidencia.
*Cuando la condicin es mixta: puede tener repercusiones en el cumplimiento
pero solo en cierta medida.
*Cuando la condicin es potestativa: la conducta culposa puede ser decisiva y
siempre que influya decisivamente en el cumplimiento o incumplimiento de la
condicin merece sancin legal.
La prueba de la imputabilidad del interesado que ha interferido en el desarrollo
del proceso condicional, ya sea para que se realice o para que se frustre, esta a
cargo el acreedor.

53
En el supuesto de que el imputado adujera que la condicin lo mismo se hubiera
realizado o frustrado, sin su intervencin dolosa o culposa, la carga del a prueba
pesara sobre el.
CASOS EN QUE LAS CONDICIONES SE CONSIDEREN FRUSTRADAS:
La ley no ha previsto estos casos, pero la doctrina ha previsto dos situaciones:
a) Caso Fortuito: el hecho no se tiene por cumplido y la obligacin quedar sin
efecto, si la condicin es suspensiva, o adquirir plena eficacia, si la modalidad
es resolutoria.
b) Accin ilegtima de la parte interesada en el cumplimiento: Por ejemplo
apostamos con Pablo $100 a que el caballo de Juan gana la carrera y resulta que
el caballo gana pero a raz de que se ha influido maliciosamente sobre el estado
fsico de los otros caballos.

! Falta: principio de la retroactividad (Art. 543 y sig.): si es suspensiva, o

resolutoria.
TIEMPO DEL CUMPLIMIENTO DE LAS CONDICIONES:
La ley distingue dos situaciones: cuando se fija un plazo y cuando no se fija un
plazo:
a) Cuando se fija un plazo para el cumplimiento de la condicin, vara segn sea:
positiva o negativa.
Positiva: si la condicin consiste en un acontecimiento que debe ocurrir dentro de
un plazo y adems es suspensiva, la obligacin queda sin efecto. Si transcurre el
tiempo sin que se realice el hecho o si resulta indudable que el mismo no puede
cumplirse. Art. 539: la obligacin contrada bajo la condicin de que un
acontecimiento suceder en un tiempo fijo, caduca, si pasa el termino sin
realizarse, o desde que sea indudable que la condicin no puede cumplirse. Si es
resolutoria la obligacin adquiere eficacia. Ej.: la obligacin subordinada a que el
navo Aurora llegue a puerto antes del 1/1/97 se considerar que tal condicin
no se ha cumplido si el navo llega a destino con posterioridad a la fecha indicada
o si naufraga antes de llegar a puerto.
Negativa: a la cual se le ha fijado un trmino para que ocurra, se la considerar
cumplida si transcurre el plazo sin verificarse el hecho en que consiste o cuando
es indudable que no ocurrir. Cuando no se ha fijado plazo para su cumplimiento
se tendr por cumplida cuando fuera indudable que el acontecimiento no suceder.
Art.540: la obligacin contrada bajo la condicin de que un acontecimiento no
se verifique en un tiempo fijo, queda cumplida si pasa el tiempo sin verificarse.
Art. 541: si no hubiese tiempo fijado, la condicin deber cumplirse en el tiempo
que es verosmil que las partes entendieron que deba cumplirse. Se tendr por
cumplida cuando fuere indudable que el acontecimiento no suceder.
Ej.: Si el barco no llega a puerto antes de 1/1/97, siendo indudable de que no
llegara antes de esa fecha, transcurrido el plazo, se considerara cumplido.
En consecuencia si la obligacin ha sido subordinada a una condicin suspensiva
adquirir plena eficacia y en caso de que la condicin sea resolutoria perder sus
efectos.
b) Cuando no se ha fijado un plazo: contemplado en el Art. 541: si no hubiese
tiempo fijado, la condicin deber cumplirse en el tiempo que es verosmil que las
partes entendieron que deba cumplirse. Se tendr por cumplida cuando fuere
indudable que el acontecimiento no suceder.

EFECTOS DE LAS CONDICIONES EN GENERAL:

54
La obligacin condicional es la que depende, en su eficacia, de que ocurra o no
ocurra un acontecimiento futuro e incierto. Por ello es importante determinar,
desde que momento ese cumplimiento o incumplimiento del hecho condicionante
proyecta sus efectos sobre la obligacin. Encontramos ciertas discrepancias entre
quienes son partidarios del efecto
ex - nunc y de quienes lo son del efecto ex - tunc.
* Dentro de los sostenedores del efecto ex-tunc encontramos la postura adoptada
por nuestro cdigo, para quienes los efectos se producen a partir de la celebracin
del acto jurdico y operan los efectos retroactivamente. Esta postura se apoya en
dos argumentos:
1. El acto jurdico existe desde el acuerdo de voluntades, por lo tanto el hecho
condicionante integra al mismo pero no lo hace nacer. El que hace nacer la
obligacin es el acto, es decir que es este quien da eficacia o resuelve la
obligacin
2. Voluntad presunta de las partes o contratantes, se entiende presumiblemente que
las partes quisieron que la obligacin surtiera efectos a partir del acto no del
efecto a partir del acto no del evento.
! Estos argumentos estn acordes al principio de la retroactividad consagrado por
nuestro cdigo en el Art. 543: cumplida la condicin, los efectos de la obligacin
se retrotraen al da en que se contrajo.
* Los partidarios de los efectos ex-nunc entienden que se cumplen o producen los
efectos a partir de que el hecho condicionante ocurra. Asimismo refutan los
argumentos propuestos por los sostenedores del efecto ex-tunc, puesto que
entienden que el acto no es el decisivo porque la condicin es el resultado de dos
factores empalmados sucesivamente:
1. Acuerdo de voluntades.
2. El hecho futuro e incierto al cual se subordina la eficacia o resolucin de un
derecho.
Sostienen, tambin, que si bien el acto jurdico se forma mediante acuerdo de
voluntades hasta que el hecho condicionante se cumpla o no, se produce un estado
de interinidad (pausa, detencin) que cesara cuando el hecho condicionante
ocurra o no, desde ese momento la obligacin se perfeccionar.

A) SI ESTA PENDIENTE Situacin provisional de la

parte.

3 ETAPAS B) SI SE CUMPLE
Situacin definitiva de la
parte.
C) SI FRACASA

EFECTOS PARTICULARES DE LA CONDICIN SUSPENSIVA

A) Respecto de las partes: Podemos distinguir tres situaciones:

a) Mientras est pendiente la condicin: la obligacin tiene todos sus elementos,
el nico sometido a incertidumbre es el vnculo, la cual radica en la plenitud de la
obligacin. El acreedor no tiene todava un derecho pleno. Es un derecho en
expectativa, podra decirse un derecho en suspenso.

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El derecho del acreedor, aunque sometido a una incertidumbre, es un derecho
existente, hay vnculo jurdico. Como consecuencia de que existe, en esta
instancia el A podr realizar ciertos actos:
1- Podr transmitir sus derechos (Art. 544 y 1446) ya sea por actos entre vivos o
mortis causa.
2- Pedir las medidas conservatorias (actos conservatorios) permitidos por la ley
para la garanta de sus intereses y derechos (como embargos e inhibiciones
preventivas, interrumpir una prescripcin, impedir que el deudor deteriore la cosa,
solicitar separacin de patrimonios, etc.) (Art. 546)
3- Se puede repetir lo pagado antes del cumplimiento de la prestacin porque lo
dado condicionalmente no se debe (Art. 547 y 790)
4- Las obligaciones condicionales pueden ser objeto de Novacin, como as
tambin la ley admite que sean garantizados con hipoteca o prendas, y tambin
que sean afianzadas.
*Los actos de ejecucin en esta etapa, estn vedados ya que no se admiten las
medidas que tiendan a la ejecucin de la obligacin. Por consiguiente el acreedor
no puede exigir al deudor el cumplimiento de la prestacin.
b) Si la condicin no se cumple: (Art. 548) la obligacin es considerada como si
nunca hubiese existido, por lo tanto no se adquiere el derecho. Ej.: venta a
satisfaccin del comprador de un automvil que queda subordinado a que este sea
del agrado del comprador caso contrario la obligacin se frustra.
*Si la cosa objeto de la obligacin ha sido entregada al acreedor ste debe
restituirla (con los aumentos que hubiere tenido por s, pero no con los frutos
percibidos porque no habra causa para retener lo percibido).
*En cuanto a los derechos reales de hipoteca y anticresis constituidos por el
deudor sobre la cosa debida condicionalmente, si la condicin no se cumple no
producirn efectos, y los acreedores slo tendrn derecho contra el obligado.
*Si al acreedor le ha sido entregado la cosa al otorgarse el acto y en el perodo de
pendencia de la condicin suspensiva otorga actos de disposicin con respecto al
bien que deba restituir en virtud del fracaso de la condicin, las soluciones son:
1- Tratndose de bienes muebles, si el tercero es de buena fe, el acto es vlido
respecto a l; cuando es de mala fe, la parte a quien debe restituirse la cosa debido
al fracaso de la condicin, tiene contra el tercero, accin reivindicatoria. La misma
solucin ocurre, aunque el tercero sea de buena fe, si la enajenacin le hubiera
sido hecha a ttulo gratuito.
2- En materia de inmuebles, la parte que ante el incumplimiento del hecho
condicional tiene derecho a la restitucin del bien, puede reclamarlo de terceros,
sean de buena o de mala fe, por medio de la accin reivindicatoria.
3- Los actos de administracin otorgados por el acreedor condicional que debe
restituir el bien objeto de la obligacin, en virtud de haber fracasado la condicin,
deben respetarse, salvo la existencia de mala fe en el tercero contratante, y sin
perjuicio de las acciones indemnizatorias de la parte afectada contra el obligado a
la restitucin. En caso de que la cosa no ha sido entregada cesa para el deudor la
obligacin de entregarla y para el acreedor el derecho de exigirla. Los actos de
disposicin, que hubiere realizado el deudor en el tiempo intermedio con respecto
a la cosa, quedan definitivamente consolidados.
c) Condicin suspensiva cumplida: se pone fin a la situacin de incertidumbre
que amenazaba la existencia de la obligacin y sta adquiera plena eficacia como
si se tratara de un acto jurdico puro y simple. Los efectos de tal cumplimiento
operan retroactivamente al da de la celebracin del acto; por lo tanto el acreedor

56
tiene derecho a reclamar el cumplimiento de la prestacin; y si el deudor hubiera
anticipado el cumplimiento, el acreedor consolida la adquisicin desde la fecha
del ttulo de la misma.

B) Respecto de los terceros:

* Actos de disposicin: por ejemplo venderla, permutarla, gravarla con hipoteca.
En cuanto a estos actos hay que distinguir si la cosa debida era:
1- Mueble se distingue si son:
A- Fungibles, por ejemplo trigo, caf, algodn, el cumplimiento de la condicin
no tendr efecto retroactivo respecto de terceros y slo lo tendr en caso de
fraude.
1- Si no ha habido fraude del tercero adquirente, se puede reemplazar las cosas
ofrecidas, por otras de la misma especie y calidad.
2- En caso de fraude no basta el conocimiento del tercero acerca del acto
condicional, sino que es menester su participacin con propsito de defraudar; por
ejemplo Pedro a vendido 20 bolsas de azcar a Juan, subordinando la obligacin a
una determinada condicin suspensiva, luego vende a Pablo, 20 bolsas de azcar
pura y simplemente, y le hace la entrega de esa mercadera; la sola circunstancia
de que Pablo conozca de que Pedro estaba comprometido anteriormente con Juan,
no basta para que la segunda contratacin sea invlida, porque nada obsta que
Pedro tenga 20 bolsas de azcar, o que llegado el caso las adquiera para cumplir el
compromiso con Juan. Distinta sera la situacin si Pedro y Pablo se hubieran
puesto de acuerdo fraudulentamente para frustrar los derechos de Juan. Para que el
tercero tenga derecho preferente a los del acreedor condicional, es menester que se
haya hecho tradicin de las cosas objeto de la obligacin con anterioridad al
cumplimiento de la condicin. Si slo le estuvieran prometidas, tendrn derecho
preferente siempre que su ttulo sea de fecha anterior.
B- No fungibles, el Art. 550: si se tratare de bienes muebles, el cumplimiento de
la obligacin no tendr efectos retroactivos respecto de 3, sino cuando sean
poseedores de mala fe. es decir que el cumplimiento de la condicin suspensiva
no tendr efecto retroactivo contra terceros de buena fe. Para que el tercero de
buena fe pueda hacer valer el derecho que le reconoce el 550, tiene que habrsele
hecho la tradicin de la cosa antes del cumplimiento.
2- Inmuebles: el cumplimiento de la condicin no tendr efecto retroactivo
respecto de terceros, sino desde el da que se hubiese hecho la tradicin de los
bienes inmuebles. Esto ltimo se expresa en el cdigo as, precisamente porque
hasta ese momento el acreedor condicional no ha adquirido la propiedad y el
deudor condicional ha podido, hasta entonces, disponer como verdadero dueo. A
partir de la reforma de la 17711, se exige un requisito ms para que el
cumplimiento de la condicin proyecte sus efectos contra terceros, este se
encuentra inserto en el 2505 que dice: La adquisicin o transmisin de los
derechos reales sobre inmuebles solamente se juzgar perfeccionada mediante la
inscripcin en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas
adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn
registradas. Es necesario que el ttulo se inscriba en el plazo de 45 das de
otorgado el acto para que los efectos del cumplimiento de la condicin se
retrotraigan al da en que se celebr el acto mencionado. De acuerdo a estas
normas, tenemos dos fechas a considerar en lo que se relaciona al alcance
retroactivo del cumplimiento de la condicin: a- Si nos atenemos al 551 dicho
efecto retroactivo se opera a partir de la fecha de la tradicin del inmueble a

57
favor del acreedor condicionante. b- De acuerdo al 2505 es menester tomar como
punto de partida la inscripcin en el Registro de la Propiedad, que cuando es
cumplida dentro de los 45 das de otorgado el acto, proyecta sus efectos al da de
la instrumentacin del mismo.
* Actos de administracin: dichos actos celebrados por el deudor pendiente de la
condicin son vlidas, aunque la condicin se cumpla. Es decir, que el acreedor
debe respetarlos en cuanto, a terceros de buena fe respecta, pues de lo contrario
importara congelar, prcticamente, el bien de que se trata. Pero si el tercero
conociera el hecho condicional, los efectos de la condicin le sern oponibles.
c) Riesgo prdida o deterioro: Si la cosa debida bajo condicin suspensiva se
pierde sin culpa del deudor, antes de haber sido entregada, la obligacin queda
disuelta, sin responsabilidad para el deudor.
Si se ha deteriorado sin culpa del deudor estando en su poder, el acreedor puede
optar por disolver la obligacin o recibir la cosa como est, con disminucin
proporcional del precio.
Si se ha percibido o deteriorado por culpa del deudor, el acreedor puede optar
por exigir una cosa equivalente, con indemnizacin de prdida e intereses, o
recibir la cosa como est con indemnizacin.
d) Aumentos, mejoras y frutos; En cuanto a los frutos, hasta que la cosa fue
entregada pertenecen al deudor; despus de entregada al acreedor pertenecen a
ste. En cuanto a las mejoras o aumentos naturales, recibidos por la cosa objeto
de la obligacin mientras estuvo en posesin del acreedor, corresponden al
deudor, si la condicin suspensiva no se cumple. Los efectos del cumplimiento e
incumplimiento de la condicin suspensiva se operan de pleno derecho, en
consecuencia, producido el evento condicional, la obligacin adquiere sin ms,
plena eficacia. Fracasado dicho evento, los efectos de la obligacin desaparecen
automticamente.

EFECTOS PARTICULARES DE LA CONDICIN RESOLUTORIA

1) Respecto de las partes: debemos distinguir tres situaciones:

a) Mientras la condicin este pendiente: en esta situacin, si bien la obligacin
se halla expuesta a desaparecer, es plenamente eficaz, con las siguientes
consecuencias:
1) El acreedor puede exigir la ejecucin de la prestacin.
2) Puede reclamar, asimismo, todas las medidas conservatorias.
3) Los derechos y deberes de la obligacin condicional, se transmiten a los
herederos y pueden transferirse, tambin por actos entre vivos.
4) En cuanto al deudor que ha entregado la cosa al acreedor, se le reconoce el
derecho de pedir medidas conservatorias, en tanto subsista la situacin de
incertidumbre acerca del cumplimiento no de l condicin. En el caso de cumplirse
la condicin resolutoria, pasa el D a ser el A al reintegro de la cosa, su situacin es
igual a la del A bajo condicin suspensiva.
b) Si la condicin resolutoria fracasa: Art. 554 no cumplida la condicin
resolutoria o siendo cierto que no se cumplir, el derecho subordinado ella queda
irrevocablemente adquirido como si nunca hubiese existido condicin
Por consiguiente:
1) Si la prestacin ha sido cumplida, desaparece la incertidumbre que afectaba la
obligacin y dicho cumplimiento queda definitivamente firme, como si esta
hubiera sido pura 0y simple.

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 2) Si la prestacin no ha sido ejecutada, el acreedor tiene derecho a exigir el
cumplimiento con carcter definitivo.
c) Si la condicin se cumple: ante el cumplimiento del evento condicionante, la
obligacin pierde su eficacia, y segn el Art. 555 cumplida la condicin
resolutoria deber restituirse lo que se hubiese recibido a virtud de la obligacin
(GENERALIDADES)
De esto surge que:
1) Si la cosa ha sido entregada al acreedor, este debe restituirla al deudor.
2) Tratndose de un contrato bilateral, corresponde que se restituya, tambin la
contraprestacin.
3) En el caso de que la prestacin consista en hechos o servicios prestados
sometidos a condicin resolutoria, corresponde tener por resuelta la obligacin
compensndose recprocamente el hecho cumplido con parte proporcional del
precio.
4) Si la prestacin no ha sido ejecutada, el acreedor pierde, definitivamente, el
derecho a exigirla.

2) Respecto de terceros: Debemos distinguir dos casos:

1) Casos en que la cosa ha sido entregada al A: puede ocurrir que el A a quien
se le ha entregado la cosa, aprovechando la situacin otorgue acto de disposicin
o de administracin con respecto a dicho bien. La suerte final de tales actos se
cumple:
a) Actos de disposicin respecto de bienes:
INMUEBLES: se aplican las normas relativas al dominio revocable. El A debe
restituir el bien libre de los derechos reales con que lo hubiese gravado en el
periodo intermedio.
MUEBLES: los efectos del cumplimiento de la condicin resolutoria no inciden
con respecto a 3 de buena fe, no as contra los 3 de mala fe. Pero tratndose de
enajenacin a titulo gratuito cabria la accin del propietario del bien mueble
contra el 3 aunque fuera de buena fe.
b) Actos de administracin: esta clase de actos quedan firmes a pesar del
cumplimiento de la condicin resolutoria (alquileres y arrendamientos otorgados
en la etapa de pendencia)
c) Riesgo de la cosa debida: habr que distinguir segn que la perdida o deterioro
de la cosa
haya operado mediando culpa o no:
Con culpa: Art. 556: si la cosa objeto de la obligacin ha perecido, las partes
nada podrn demandarse. Si la cosa perece por culpa de una de las partes, es
responsable quien ocasiona la prdida.
Sin culpa: el D a quien debe hacrsele la restitucin tiene derecho a exigir todos
los daos y perjuicios. Si la cosa debida a perecido totalmente, sin culpa del
obligado a restituirla, las partes nada pueden demandarse. (Art. 556). Si la prdida
es parcial, debe entregarse la cosa en el estado en que se encuentra
d) Mejoras y frutos: rigen las normas de la obligacin de dar, es decir:
*Si la cosa mejorase sin que el deudor hubiese hecho gastos en ella o empleado
su trabajo, o el de otro por el, ser restituida a su dueo con el aumento o mejora;
y nada podr exigir al deudor.
*Si hubiera mejoras o aumentos, que con su dinero o su trabajo, o con el de otros
por l, hubiere hecho el deudor que hubiese posedo la cosa de buena fe, tendr
derecho a ser indemnizado del justo valor de las mejoras necesarias o tiles, segn

59
 la evaluacin que se hiciere al tiempo de la restitucin, siempre que no se le
hubiese prohibido hacer mejoras.
*Si las mejoras fueran voluntarias, el deudor aunque fuese poseedor de buena fe,
no tendr derecho a indemnizacin alguna. Si el deudor fuese poseedor de mala fe
tendr derecho a ser indemnizado de las mejoras necesarias.
*Para los frutos la doctrina aprueba la solucin del 557, segn el cual Verificada
la condicin resolutoria no se debern los frutos percibidos en el tiempo
intermedio.

2) Caso en que la cosa no ha sido entregada al A:

a) Actos de disposicin: otorgados por el deudor a favor de terceros, si la
condicin se cumple, resultarn definitivamente consolidados, pues el acreedor, al
quedar resueltos sus derechos, carecera de ttulo alguno para impugnarlos.
En caso de fracasar la condicin resolutoria, si se trata de bienes inmuebles, el
acreedor tendr perfecto derecho para accionar contra 3 reclamando la
invalidacin de aquellos actos y la entrega del bien, siempre que su ttulo se
hubiera inscripto en el registro de la propiedad y dichos actos fueran posteriores a
la fecha en que adquieran eficacia contra 3. En materia de bienes muebles, el
acreedor carecera de accin contra 3 siempre que estos sean de buena fe, y la
enajenacin fuera a ttulo oneroso.
b) En caso de que la condicin resolutoria fracase: a pesar de que el acto adquiri
plena validez, si la cosa pereci sin culpa del deudor, al desaparecer el objeto de
la obligacin, la misma queda resuelta para ambas partes, y el acreedor no tendra
otro derecho que el de exigir la restitucin del precio que hubiere pagado. En el
caso de deterioro el acreedor tendra derecho a optar entre la disolucin de la
obligacin o reclamar la entrega de la cosa con disminucin del precio si lo
hubiera.
En caso de culpa del deudor ste tiene que responder por el equivalente y por los
daos y perjuicios.
c)Perdida, deterioro: Si la cosa se ha deteriorado o perecido durante el tiempo
intermedio y ha fracasado la condicin resolutoria, tal perdida o deterioro
ocurridos cuando aquella estaba en poder del propietario, debe ser soportada por
ste.
d) Mejoras y frutos: Para las mejoras, Art. 582: si la cosa se hubiera mejorado o
aumentado, aunque no fuese por gastos que en ella hubiera hecho el deudor, podr
exigir del acreedor un mayo valor, y si el acreedor no se conformase; la obligacin
quedar disuelta. Dicho Art. se aplica por analoga, vale decir que el deudor tiene
derecho a reclamar un mayor precio por mejoras naturales, y el acreedor a su vez,
puede optar por la resolucin de la obligacin.
En lo que respecta a los frutos, le corresponden al deudor hasta la entrega de la
cosa.

Pto. 1.B) OBLIGACIONES A PLAZO:

Art. 566: la obligacin es a plazo cuando el ejercicio del derecho que a ella
corresponde estuviere subordinado a un plazo suspensivo o resolutorio
Es el lapso o espacio de tiempo durante el cual no puede exigirse el cumplimiento
de la obligacin (plazo suspensivo) o desde el cual cesa de existir esta (plazo
resolutorio o termino fatal).
Caracteres:
1- Futuro: el plazo debe ser fijado con posterioridad a la celebracin del acto jco.

60
2- Cierto: necesariamente debe ocurrir. Todos los plazos se cumplen fatalmente, a
diferencia de la condicin. An el plazo incierto debe necesariamente acontecer.
3- No es retroactivo: sus efectos operan ex-nunc. Cuando asume la forma
suspensiva, la exigibilidad de la obligacin entra en vigor solamente a partir del
vencimiento del mismo y conservaran su validez todas las relaciones jcas. es decir
que no se ven afectadas por la expiracin del plazo.

Diferencias con la Condicin y el Cargo:

Esta modalidad tiene en comn con ambas modalidades: el hecho de que son
limitaciones accidentales que afectan a los actos jcos.
-Se distingue de la Condicin: en que el Plazo es de cumplimiento cierto y afecta
a la exigibilidad de la obligacin efecto ex-nunc.
Y la Condicin es de cumplimiento incierto y obra sobre la eficacia de la
obligacin. Efecto ex-tunc.
- se diferencia del cargo porque cuando este es simple no tiene efectos en
relaciona la eficacia (o existencia) ni con la exigibilidad del derecho ya que es una
obligacin excepcional y que se impone al adquirente de un derecho.

Diversas Clases de Plazos:

1) segn porque inicie o cese el ejercicio de un derecho ser: Art. 566 la
obligacin es a plazo, cuando el ejercicio del derecho que a ella corresponde
estuviere subordinado a un plazo suspensivo o resolutorio.
Suspensivo: inicial o dies aquo, cuando posterga la exigibilidad de la obligacin
durante un espacio de tiempo. Por ejemplo Pablo se obliga a pagar a Diego $ 100
mil en 180 das.
Resolutorio: extintivo final o dies ad quem, cuando el transcurso del tiempo
indicado hace cesar la exigibilidad de la obligacin. Ej.: Pedro da en alquiler a
Jos una casa de su propiedad durante 2 aos.

2) segn se sepa o no el momento preciso de su vencimiento ser:

Cierto: segn el 567: Cuando fuese fijado para terminar en designado ao, mes o
da, o cuando fuese comenzado desde la fecha de la obligacin o de otra fecha
cierta. Se sabe de antemano el momento preciso del vencimiento. Por ejemplo: la
obligacin de pagar cierta suma de dinero el 31 de diciembre de 1996.
Incierto: nota del Art. 3771: los legados subordinados a una condicin suspensiva
o a un termino incierto, no son adquiridos por los legatarios, sino desde que se
cumple la condicin, o desde que llegue el termino. Un trmino es incierto
cuando depende un acontecimiento el cumplimiento de la obligacin se sujeta a
un acontecimiento, que si bien ocurrir necesariamente, puede realizarse en una
poca mas o menos remota, que es imposible determinar con anticipacin. Ej.: te
pagar $100 el da de la muerte de Juan, caso tpico de los seguros de vida. La
incertidumbre ya no est en el si sino en el cuando.
El Art. 569 dice Cualquiera que sean las expresiones empleadas en la obligacin,
se entender haber plazo y no condicin, siempre que el hecho futuro fuere
necesario aunque sea incierto, y se entender haber condicin y no plazo cuando
el hecho futuro fuere incierto.
Incierto determinado: en dicho plazo se ha precisado la obligacin, es decir el
hecho concreto que se tendr como punto de referencia para el comienzo o fin del
trmino. Ej.: obligacin de pagar tal cantidad cuando Pablo muera.

61
 Incierto indeterminado: es aquel en que al constituirse el vinculo obligatorio, no
se ha concretado el momento del vencimiento sino que ha sido dejada su fijacin
al resultado de ulteriores apreciaciones o diligencias Ej.: la obligacin de pagar
una deuda cuando se cobre el crdito contra un 3 o cuando se cobre el crdito
cuando se mejore la fortuna.
3) Segn este sealado o no de manera concreta e inequvoca ser:
Expreso: cuando est sealado concreta e inequvocamente en la obligacin.
Tcito: ser cuando no se lo ha fijado en la celebracin del acto, pero se deduce de
la naturaleza de las obligaciones que asumen las partes la necesidad de un trmino
para cumplirlas. Es decir que la propia ndole de la prestacin nos esta indicando
la necesidad de un tiempo adecuado para llevarla a cabo. Ej.: cuando se tenga que
pagar algo en lugar distinto del que se contrajo la obligacin, se otorga
tcitamente el trmino razonable para trasladarse al lugar del pago.
4) Segn la obligacin pueda ser cumplida o no con posteriodad a su
vencimiento ser:
Perentorio: es el que una vez vencido hace que no se pueda cumplir la obligacin
sin desnaturalizar su fin, ya que el incumplimiento del plazo importa la
inejecucin de la obligacin. Ej.: la orquesta no concurre en el momento, ya que
no es admisible el cumplimiento de la prestacin por la sencilla razn que la
misma debi ejecutarse indefectiblemente en la oportunidad indicada.
No perentorio: es el que si bien se establece para una poca determinada no es
obstculo insalvable para que la obligacin se cumpla despus de su vencimiento,
sin menoscabo del derecho del acreedor para reclamar los daos y perjuicios
moratorios.
5) Segn quien lo establezca ser:
Convencional: es el que se otorgan entre las partes intervinientes en un acto
jurdico.
Legal: es el que fija la ley misma. Por ejemplo en el Art. 296, 465, etc.
Judicial: es el que sealan los jueces en los casos en que las leyes autorizan.
6) Segn fuere excepcional o no ser:
Plazo de derecho: es el establecido por las partes o por la ley, los fijados para los
tribunales en los casos en que las leyes los autorizan.
Plazo de gracia: es un trmino excepcional que ciertas leyes permiten sealar a los
jueces despus de vencido el plazo de la obligacin y en consideracin a la
actuacin particular del deudor, acordndole un tiempo moderado para que pague
las deudas que han sido reclamadas en juicio. Los antecedentes de este instituto
los encontramos en el derecho romano. Vlez no lo acepta, y sta parece ser la
tendencia de la legislacin moderna.

Efectos del plazo

1- Efectos del plazo suspensivo:

a) Pendiente el plazo: en esta etapa los derechos y obligaciones de los sujetos
existen, pero est impedida su exigibilidad y su ejercicio. Las consecuencias son:
- El acreedor, salvo que el plazo estuviera a su favor no puede ejercitar ninguna
accin tendiente al cumplimiento de la prestacin.
- La obligacin no es susceptible de compensacin legal. nicamente seria
posible la compensacin facultativa siempre que la parte que tuviera el derecho de
oponerse accediera a admitir ese medio extintivo (porque para que proceda ambas
partes deben ser exigibles)

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- El acreedor a plazo puede ejercitar todas las acciones conservatorias que sean
necesarias para la conservacin de sus derechos.
- Los derechos y obligaciones sujetos a plazo son transmisibles por actos entre
vivos y por causa de muerte.
- No corre la prescripcin liberatoria, mientras est pendiente el plazo.
- El deudor que ha pagado antes de vencer el plazo, no puede repetir lo pagado
(art. 571) sea que haya pagado a sabiendas o por ignorar la concurrencia de esa
modalidad.

b) Vencido el plazo: al operarse el vencimiento del trmino suspensivo, la

obligacin se hace plenamente exigible. El acreedor tiene derecho a promover las
acciones judiciales tendientes a obtener el cumplimiento de la prestacin. El
deudor, a su vez, puede reclamar que se le reciba el pago, y si el acreedor se
negara injustificadamente, puede aquel recurrir al procedimiento del pago por
consignacin. El vencimiento del plazo tiene consecuencia en cuanto a la mora del
obligado. Si se trata de un trmino cierto, el deudor que no cumple queda
constituido en mora de pleno derecho, sin necesidad de requerimiento ni
interpelacin previa alguna. En las obligaciones a plazo incierto indeterminado, el
deudor queda en mora de pleno derecho a partir del vencimiento del plazo del
cumplimiento que se le fije judicialmente. En cuanto a la mora del acreedor, para
que se incurra en ella, es preciso que el vencimiento del plazo, sea cierto o
incierto.

2- Efectos del plazo resolutorio

a) Pendiente el plazo: las partes estn facultadas para ejercer sus derechos y estn
as mismo expuestas a que se les exija el cumplimiento de las obligaciones
contradas. Ambas partes tienen a su favor las acciones tendientes a conseguir el
logro de sus fines. Tambin tienen derecho a ejercitar acciones conservatorias. Por
ejemplo de esta clase de plazo son los contratos de locacin, sociedad y en general
los de tracto sucesivo.
b) Vencido el plazo: cesa para las partes la posibilidad de exigir el cumplimiento
de los derechos de que son titulares y quedan liberados del cumplimiento de las
contraprestaciones a su cargo.
El plazo resolutorio se diferencia de la condicin resolutoria en que mientras esta
tiene efectos retroactivos y su cumplimiento hace desaparecer el vinculo
obligatorio como si nunca hubiera existido, en el termino resolutorio los efectos
operan ex nunc, es decir, a partid del vencimiento y si bien desde ese momento
cesa el vinculo obligatorio ello no quiere decir que se afecten las relaciones
jurdicas que unieron a las partes en tanto estuvo pendiente el plazo.

Computacin
En cuanto a este punto se aplican las normas contenidas en el segundo ttulo
preliminar del Cdigo Civil. El vencimiento del plazo se opera:
a- En las obligaciones de plazo cierto, a la medianoche del da expresamente
fijado o del ltimo da del plazo.
b- En las obligaciones a plazo incierto determinado, a media noche del da en que
acontezca el hecho necesario a cuyo vencimiento se subordin la obligacin.
c- En las obligaciones a plazo incierto indeterminado, a la media noche del da
indicado por el juez o del ltimo da del plazo que el juez fije.

63
Caducidad, decaimiento o descaecimiento del plazo
La caducidad del plazo, es la privacin de los beneficios del trmino, antes de su
vencimiento, en virtud de una disposicin legal. Es una sancin que la ley impone
al obligado, a raz de actos suyos en perjuicio del acreedor. Esta pena consiste en
tener por cumplido ficticiamente el plazo, adelantando los efectos de su
vencimiento.
Los casos previstos en la ley son:
a- Insolvencia del deudor;
b- Venta judicial de bienes gravados; (hipotecarios y prendarios)
c- Disminucin de la garanta: el obligado que ejecuta hechos que disminuyen las
garantas reales otorgadas a favor del crdito, pierde el derecho al plazo. En lo que
a la prenda concierne, el cdigo dispone la caducidad del trmino de que gozaba
el obligado, cuando el bien que dio en prenda no era suyo.
d- Pacto de las partes;
e- Dolo del deudor. (No esta previsto por la ley pero si por la jurisprudencia)

1.C) OBLIGACIONES CON CARGO

Nota al Art. 558: entendindose por modo toda disposicin onerosa por medio de
la cual el que quiera mejorar a otro limita su promesa exigiendo de el y
obligndole a una prestacin en cambio de lo que recibe

Definicin: Es una modalidad accesoria y excepcional que se aplica al adquirente

de un derecho. Ej.: el legado de una cantidad determinada de dinero con el cargo
de que parte de la misma se destine a levantar un monumento funerario en
homenaje al testador. Constituye una declaracin accesoria y obligatoria que
limita el alcance del acto principal sin afectar su eficacia.

Caracteres:
a) Es una obligacin que afecta al adquirente de un derecho, por consiguiente, el
beneficiario de tal imposicin est legtimamente autorizado para reclamar su
cumplimiento.
b) Esa obligacin es excepcional, es decir, que no forma parte ni de la esencia ni
de la naturaleza del acto jurdico, sino que es una obligacin suplementariamente
agregada por la voluntad de los otorgantes. Por ejemplo donamos nuestra casa a
Pedro con el cargo de que costee la educacin de Juan.
c) El cargo como todas las modalidades es accesorio, lo que significa que siempre
est vinculado a un acto jurdico principal, en el cual est impuesto. La nulidad
del acto principal implica la nulidad del cargo. Este carcter accesorio no impide
que una vez instituido el cargo y ejecutada la obligacin principal, si el
beneficiario del mismo es un tercero, adquiera el derecho autnomo de requerir,
directamente, el cumplimiento al obligado.
d) Es una obligacin restrictiva al adquirente de un derecho, con la cual se limita o
aminora el beneficio que se le otorga.

Naturaleza jurdica: el cargo tiene una configuracin jurdica como las dems
modalidades de los actos jurdicos y constituye una declaracin accesoria y
obligatoria que limita el alcance del acto principal sin afectar su eficacia

64
Objeto del cargo: el cargo puede constituir una obligacin de dar hacer o no
hacer; tal prestacin puede ser impuesta a favor del otorgante o a favor de un 3. O
que no beneficie a nadie en particular. Ej.: la donacin de un terreno a la
municipalidad. No se admite en cambio en beneficio exclusivo de quien debe
cumplirlo, tampoco puede ser puesto para que lo hagan 3.
Tiempo forma y prueba: en cuanto al tiempo el cargo o modo debe establecerse
en el momento en que se otorgue el acto. Cualquier modificacin al respecto si se
trata de actos de ltima voluntad, exigir el otorgamiento de una nueva
disposicin testamentaria y si el problema se presenta en un acto entre vivos,
requerir la conformidad de ambas partes.
En cuanto a la forma exige el mismo tipo de instrumento que el acto principal al
cual accede.
Finalmente en lo que atae a la prueba se considera que el que alega ala
existencia de esta modalidad, en un acto jurdico, tiene sobre si el peso de la
prueba.

Requisitos:
El cargo o modo tiene que ser posible y lcito, as lo exige el art. 564: Si el hecho
que constituye el cargo fuera imposible, lcito o inmoral, no valdr el acto en que
el cargo fue impuesto. Pero si el hecho no fuera absolutamente imposible, o si
llegara a serlo despus, sin culpa del adquirente, la adquisicin subsistir, los
bienes quedarn adquiridos sin cargo alguno expresa el art. 565. La imposibilidad
aludida por el art. 564 invalida el acto cuando es anterior o contemporneo al
mismo. La sobreviniente imposibilidad ocurrida sin culpa ni mora del obligado
constituye cada caso fortuito o fuerza mayor, que libera de la obligacin de
cumplir el modo y admite que subsista definitivamente la adquisicin del derecho.

Clases de cargos:
1) Cargo simple: es el que no est impuesto como condicin de la eficacia del
acto, no tiene efectos suspensivos ni resolutorios. Su cumplimiento no impide la
adquisicin ni el ejercicio del derecho (art. 558), ni trae la invalidez del acto, ni la
prdida de los derechos adquiridos (art. 560). El derecho que surja de este cargo, a
favor del beneficiario, es el de exigir judicialmente al adquirente su cumplimiento,
por las acciones que se reconocen a todo acreedor. Sin embargo hay excepciones,
en el caso de donaciones, legados, cargos inherentes a las personas y esta fallece
sin cumplirlo. Si no se cumple con estos cargos se opera la resolucin del acto al
cual acceden.
2) Cargo condicional suspensivo: el sujeto pasivo no puede exigir el cumplimiento
de la prestacin mientras no se cumpla el cargo impuesto (art. 558). Si cae en
mora en su obligacin de cumplir el cargo, el beneficiario del cargo tiene derecho
a reclamar el cumplimiento del cargo o que queden sin efecto los derechos a favor
del deudor por sentencia judicial. Si el beneficiario hubiera entregado la cosa,
tiene derecho a demandar la restitucin de dicha cosa. (Art. 548).
3) Cargo condicional resolutorio: consiste en la inclusin de una condicin
potestativa, a cuyo cumplimiento se subordina la irrevocabilidad de un derecho
adquirido. Ante el incumplimiento del cargo y operada la mora del obligado, el

65
imponente tiene derecho a pedir en juicio, que se declare la prdida del derecho
otorgado en el acto y la restitucin de la cosa entregada.
4) Cargo a favor de un 3: el 3 beneficiario tiene derecho a accionar contra el
sujeto a quien se le ha impuesto el cargo para reclamarle su cumplimiento. En
cambio no tiene derecho para pedir que quede sin efecto el acto principal.
Igualmente podr el 3 accionar contra el imponente del cargo segn lo dispone el
Art. 1851 en lo que respecta a donaciones. Si el imponente demando para dejar sin
efecto el acto del 3 no tiene accin para pedir que esto no suceda, porque el 3
beneficiado solo tiene accin para exigir el cumplimiento.

Trmino para el cumplimiento del cargo

1) Si hay un plazo, expresa o tcitamente fijado, para su cumplimiento, el cargo
debe ejecutarse dentro del trmino sealado.
2) Si las partes no hubieran convenido el tiempo de cumplimiento, el art. 561
dispone que el cargo deber ejecutarse en el plazo que el juez seale.
Una vez vencido el plazo fijado por las partes o por el juez, por falta de aquel, el
incumplimiento del cargo hace caer en mora al obligado.

Transmisin del cargo a los herederos del obligado:

Art. 562: la obligacin de cumplir con los cargos impuesto para la adquisicin de
los derechos, pasa a los herederos del que fuese gravado con ellos, a no ser que
solo pudiesen ser cumplidos por el, como inherentes a su persona. Si el gravado
fallece sin ejecutarlos, la adquisicin queda sin ningn efecto, volviendo los
bienes al imponente de los cargos o a sus herederos legtimos
Habr que diferenciar entonces:
a) Cargos no inherentes a la persona del obligado: si se produce el fallecimiento
del deudor antes del cumplimiento del cargo, sta obligacin pasa a sus herederos,
a quienes puede serle reclamada la ejecucin. Los herederos tienen la facultad de
ejecutar el modo a los efectos de consolidar el derecho otorgado en el acto
principal
b) Inherente a la personas del obligado: su cumplimiento solo puede ser realizado
por este y no se transmite a sus herederos. El imponente de los cargos gozara en
este caso de la accin de reversin (que la adquisicin del derecho quede sin
efecto y los bienes vuelvan al imponente - cargo intuito personae: no se transmite
a los herederos por lo tantos los bienes vuelven a los mismos por Ej.: cuando el
cargo consiste en pintar un cuadro)
c) Respecto de 3: el Art. 563, la reversin no tendr efecto retroactivo con
respecto a 3, sino en los casos en que pueda tenerlo la condicin resolutoria.

Pto. 2: OBLIGACIONES DE SUJETOS MULTIPLES

En la relacin jurdica podrn existir muchos casos en los que se presentan
necesariamente un A y un D as es que podr existir casos en los que tengamos:
1) Varios A y un D: Pluralidad Activa
2) Varios D y un A: Pluralidad Pasiva
3) Varios A y varios D: Pluralidad Mixta

A su vez la pluralidad puede ser:

I) ORIGINARIA O DERIVADA:
ORIGINARIA: en el momento mismo de formarse la obligacin Ej.: si
Pedro otorga a Juan y a Pablo un prstamo de dinero (pluralidad de D)

66
 DERIVADA: la transmisin de la obligacin podra ser, por sucesin o por
actos entre vivos (cesin de crditos) Ej.: Juan paga una cantidad de dinero a
Carlos. Si Carlos fallece y deja 3 herederos estaremos frente al caso de
pluralidad derivada.

II) DISYUNTA O CONJUNTA:

DISYUNTA: cualquiera fuese la pluralidad, los sujetos lo son en forma
alternativa.
Si la pluralidad es activa, la obligacin se cumple cuando el D paga la prestacin a
uno de los A.
Si la pluralidad es pasiva, la obligacin se cumple si el A cobra la prestacin a uno
de los D.
Si la pluralidad es mixta, la obligacin se tiene por ejecutada cuando uno de los D
paga la prestacin a uno de los A
La pluralidad disyunt. Se anuncia por medio de la conjuncin o Ej.: la
obligacin de Pablo es de pagar $1000 a Pedro o a Juan.
En estos casos, algunos autores dicen que ms que de obligacin de sujeto
mltiple, se trata de obligaciones de sujetos indeterminados inicialmente, pero
cuya determinacin debe hacerse efectiva antes o al momento del cumplimiento
por medio de la eleccin correspondiente. En esta forma de obligarse los sujetos
en alternativas obligaciones, lo son solo en potencia hasta el momento de la
opcin en que se concreta cual es el A y cual es el D. Realizada esta, el A elegido
para el cobro o el D elegido para el pago, sern los nicos sujetos de la obligacin
en su respectivo grupo. Los dems deben ser tenidos como si nunca lo hubieran
sido. El C.C no legislo sobre este tipo de obligaciones.
CONJUNTA: si se trata del aspecto activo, todos los A concurren los unos
con los
otros en el crdito, sus derechos coexisten. Lo mismo ocurre en el supuesto de los
D conjuntos. Se anuncia por medio de la conjuncin y. Ej.: Pedro adeuda $1000
a Pablo y a Juan.

Pluralidad conjunta: la existencia de varios sujetos en forma conjunta tiene

importancia en relacin a dos situaciones jurdicas.

A) Segn la naturaleza de la prestacin: Divisible

Indivisible

Solidarias
B) Segn la naturaleza del vnculo: MANCOMUNADAS
Simplemente

Mancomunadas
Cabe destacar que podrn existir casos en los que tengamos obligaciones
mancomunadas con prestacin divisible e indivisible: 4 son los respectivos casos:
I) Obligaciones simplemente mancomunadas con prestacin divisible: en esta
forma de establecerse el nexo obligatorio los A y los D se han vinculado
nicamente en proporcin a su parte y como prestacin divisible cada A tiene
derecho a exigir o cada D esta obligado a pagar nada mas que su parte en crdito o

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deuda Ej.: si Juan y Pedro deben a Pablo $100 mil en simple mancomunacin,
estn obligados a pagar nada que $50 mil cada uno.
II) Obligaciones simplemente mancomunadas con prestacin indivisible: no puede
ser reclamada ni pagada fraccionadamente por los respectivos interesados, sino
que debe cumplirse en su totalidad y por consiguiente cualquiera de los A tiene
derecho a exigir o cualquiera de los D debe pagar la prestacin ej.: si Juan y
Pedro se han comprometido a entregar a Pablo y a Santiago el caballo rayo, la
exigencia de cumplimiento puede partir tanto de Pablo como de Santiago y puede
ser dirigida tanto a Juan como a Pedro.
III) Obligaciones solidarias con prestacin divisible: cualquiera de los A puede
exigir y cualquiera de los D se le puede ser exigida la integridad de la prestacin.
Ej.: Juan y Pedro se han obligado a pagar $1000 a Santiago y a Pablo, en forma
solidaria. Por lo tanto la exigencia de pagar puede provenir tanto de Santiago
como de Pablo, y podrn dirigirla tanto a Juan como a Pedro.
IV) Obligaciones solidarias con prestacin indivisible: IDEM ANTERIOR-
Cualquier A puede reclamar y cualquier D puede serle exigido el cumplimiento
integro de la prestacin-

Mtodo del Cdigo Civil:

Nuestro cdigo ha legislado las obligaciones divisibles e indivisibles en el titulo
que cierra el tratamiento de las obligaciones en cuanto a su objeto (titulo XII).
Prosigue luego con la consideracin de las obligaciones simplemente
mancomunadas (titulo XIII) y las obligaciones solidarias (titulo XIV).
La critica principal que se le ha hecho a Vlez puntualiza que se ha separado el
tratamiento de las obligaciones divisibles e indivisibles por una parte
incluyndolas en la legislacin de las obligaciones en cuanto a su objeto y
aislndolas con la pluralidad de sujetos en mancomunacin, cuando precisamente
los fenmenos de divisibilidad e indivisibilidad tienen sentido nicamente cuando
hay pluralidad de A y D.

Pto. 2 A) OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES:

Principio general: en las obligaciones de sujeto mltiple conjunto, o sea en las

que hay varios A o varios D en situacin concurrente el principio general es que
cada A tiene el derecho de exigir su parte proporcional en el crdito o cada D
tiene que pagar nada que su cuota proporcional en la deuda
Dos son los obstculos que se oponen a este principio general la indivisibilidad y
la solidaridad. Lo excepcional, cuando existen varios A o D conjuntos, es que
uno solo de los A reciba ntegramente la prestacin o uno solo de los D cargue con
el cumplimiento integro

CRITERIO DEL C.C: en el rgimen del nuestro cdigo las obligaciones son
divisibles o indivisibles segn la naturaleza de la prestacin y segn la intencin
de las partes. Hay entonces dos casos de indivisibilidad: la natural y la
convencional.
En la reforma de la ley 17.711 en el nuevo texto del Art. 2326 se adopta a estos
efectos el criterio econmico.

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 APLICACIONES DE LOS PRINCIPIOS DE LA DIVISIBILIDAD Y LA
INDIVISIBILIDAD: partiendo de que la prestacin puede consistir en un: dar
hacer o no hacer, diferenciamos:
*Sumas de dinero
Divisible *Cantidad de cosas
(Art. 669) *Cosas inciertas (no fungibles
cuyo n
coincide con el n de los A o con
su mltiplo)

Obligaciones de dar:

*Cosa cierta (Art. 679)

Indivisible *Cosa incierta (no fungible cuyo n
no
coincide con el n de A. ej. 7
caballos a 3 A)
Obligaciones de hacer: en principio se considera que toda obligacin de hacer es
indivisible (Art. 680) puesto que todo hacer es nico pero este principio admite
excepciones (Art. 670): sern divisibles si se les agrega unidad de tiempo y/o
medida. Ej.:A contrata a B y C para que construyan una habitacin en 30 das. A
contrata a B y C para que construyan 1000 Km. de un camino.
Obligaciones de no hacer: Art. 671 en las obligaciones de no hacer, la
divisibilidad o indivisibilidad de la obligacin, se decide por el carcter natural de
la prestacin, en cada caso particular. (Ver nota del Art.)
Este Art. Presenta un defecto de traduccin en francs puesto que en principio la
obligacin de no hacer es siempre indivisible fundndose en que una persona
puede hacer o no hacer al mismo tiempo. La posicin seguida por nuestro cdigo
es que si la abstencin prometida puede ser cumplida por partes, la obligacin es
divisible, si la abstencin debe ser ejecutada por entero, es indivisible. (Pg. 478
de Cazeaux- Represas).
Indivisibilidad impropia: su cumplimiento requiera la colaboracin organizada de
todos los D y en consecuencia solo pueden demandarse a todos ellos en conjunto.
Ej.: contrato 2 personas para que compongan una cancin, uno aporta la msica y
el otro la letra, es impropia porque las personas a quienes contrato estn juntos
solamente para esa actividad y luego se separan.

Efectos de la divisibilidad y de la indivisibilidad:

Los efectos de estos dos fenmenos jurdicos son distintos segn se trate de:
a) Relaciones entre grupo de A con grupo de D o sea lo que se llama haz externo o
vertical
b) Relaciones internas existentes entro los sujetos de cada grupo, o sea lo que se
llama haz
interno u horizontal.

Efectos de las obligaciones divisibles: PRINCIPIO GENERAL Art. 674: si la

obligacin se contrae entre muchos A y un solo D o entre muchos D y un solo A, la
deuda se divide entre ellos en partes iguales si de otra manera no se hubiese

69
convenido. Esta divisin de la prestacin entre los sujetos de la relacin
obligacional se opera de distinta manera segn se trate de pluralidad emana de la
convencin de las partes o de una sucesin hereditaria.
-Si se trata de pluralidad convencional la divisin se efecta por partes iguales a
menos que se hubiere establecido otra forma de fraccionamiento se refiere
solamente al haz externo.
-Si se trata de pluralidad producida por sucesin hereditaria la divisin no se hace
por partes iguales si no en proporcin a la cuota hereditaria que le corresponde a
cada A o a cada D.

Efectos en particular: exigibilidad de la prestacin y pago de la misma

a) Principio general: Art. 691: en las obligaciones simplemente mancomunadas, el
crdito o la deuda se divide en tantas partes iguales como A o D haya, si el titulo
constitutivo de la obligacin no ha establecido partes desiguales entre los
interesados. Las partes de los diversos A o D se consideran como que constituyen
otros tantos crditos o deudas distintos unos de los otros (son vnculos
independientes y diferentes).
Por consiguiente el Art. 675: si en las obligaciones divisibles hubiere muchos A o
muchos D originarios o por sucesin, cada uno de los A solo tendr derecho para
exigir su parte en el crdito; el deudor que hubiere pagado toda la deuda a uno solo
de los A, no quedara exonerado de pagar la parte de cada A; y recprocamente cada
uno de los D solo podr estar obligado a pagar la parte que le corresponda en el
crdito y podr repetir todo lo dems que hubiere pagado.
Cada A puede exigir y a cada D solo se le puede exigir la parte en el crdito o en la
deuda; por ser vnculos independices y distintos. Cabe destacar que la divisin en
partes iguales solo se da en la pluralidad activa o pasiva, porque tratndose de
pluralidad mixtaza divisin del crdito y deuda deber realizarse primero en el
sector activo y luego, de acuerdo al n de integrantes del sector pasivo.
Ej.: en una obligacin de pagar $20.000 entre 2 A y 4 D harba 1 la divisin entre 2
(en relacin a los A) lo que da una cuota de $10.000 a cada uno, luego se divide
cada cuota por el n de los D o sea 4 y as se obtendr la cuota debida para cada D
que ser de $2.500 a cada A es decir de $5.000.

b) Apartamiento de las partes con respecto al Principio General (defensa de falta

de accin): si las partes no se ajustaran a este principio las consecuencias serian:
1- si uno de los A exige al D la totalidad del crdito, este tendr derecho para
limitarse al pago de la cuota parte en relacin a ese A demandante y en cuanto al
resto le asiste la defensa de falta de accin. El obligado que paga la totalidad del
crdito a un A accionante habra pagado mal y no quedara liberado en cuanto a los
dems A. En el caso de que se trate de pluralidad de D, la parte A no puede exigir a
cada uno de ellos nada ms que su cuota en la deuda y si se pretendiera lo contrario
el D demandado ms all de la obligacin tendr a su favor la defensa de falta de
accin.
2- El D que paga un importe mayor del que le corresponde tiene en principio, el
derecho de reclamar la restitucin de lo que hubiere pagado de ms. Si el A a quien

70
este D hubiere pagado la totalidad de la deuda hubiere distribuido el momento entre
los dems A no habra problema, y estaramos frente a un pago hecho a un 3 que al
final llega a manos de los verdaderos A y por consiguiente la obligacin se
extingue. Pero si las cosas no sucedieran de esa manera, y los dems co-A exigieran
al D el pago de sus respectivas cuotas este tendra que volver a pagar, pero iniciara
a su favor una accin para demandar la restitucin de lo pagado de ms (caso de
error esencial)
c) Excepcin de la regla: asuncin de deuda de uno de los D: sin y con
intervencin del A: En la hiptesis de que uno de los D hubiere pagado la totalidad
de la deuda, conociendo que pagaba la parte de los dems, carecera de derecho
para reclamar la devolucin de lo pagado. Su accin se limitara a reclamar a sus
co-D el importe que hubiere desembolsado por ellos salvo el caso de excepcin
contemplado en el Art. 676: Exceptase de la ultima parte del articulo anterior, el
caso en que uno de los deudores o uno de los coherederos tuviese a su cargo el pago
de la toda la deuda, ya en virtud del titulo de la obligacin, o por haberse as
determinado en la divisin de la herencia, en cuyo caso el deudor podr ser
demandando por el todo de la obligacin, salvo sus derechos respecto a los otros
codeudores o coherederos.

1- Insolvencia de uno de los D: Art. 677: si uno o varios de los co-D fuere
insolvente los otros co-D no estn obligados a satisfacer la parte de la deuda que a
aquellos corresponda esta es una consecuencia de las obligaciones divisibles, la
parte de cada deudor se considera como distinta a la de los otros (Art. 691). Este
principio se aplica tanto a la divisibilidad originaria como a la derivada
(contemplada en el Art. 3495)
2- Prescripcin, suspensin e interrupcin de la prescripcin:
La prescripcin de la obligacin operada con respecto a uno de los A o a favor de
uno de los D de la obligacin divisible, no perjudica a los dems A ni beneficia a
los dems D.
La suspensin de la prescripcin ocurrida con respecto a uno de los sujetos de la
obligacin tiene efectos limitados a la parte del respectivo co-A o co-D, sin que
pueda ser invocada a favor de los dems A ni opuesta en contra de los dems
obligados.
Interrupcin de la prescripcin, los actos emanados de uno solo de los A o
dirigidos en contra de uno solo de los D, que interrumpan la prescripcin, no
aprovechan ni perjudican a los otros sujetos de la obligacin.
3- Culpa, dolo y mora: la imputabilidad del incumplimiento de esta clase de
obligaciones, es personal. La mora o la culpa de uno de los D no tienen efecto
respecto de los otros. Lo mismo y con mas razn se aplica al dolo.
4- Cosa juzgada: los efectos de la sentencia definitiva dictada se circunscriben a
las partes del litigio. (Limita efectos)
5- Transaccin: ocurre lo mismo que con la cosa juzgada, con relacin a los que la
han convenido. No se pueden extender, pues los efectos tanto de la una como de la
otra a los A o a los D que no han tenido intervencin en ellas.
6- Novacin, remisin, compensacin, y confusin: el efecto de cualquiera de
estas figuras extintivas se limita a los sujetos de la obligacin entre los cuales han
tenido lugar las mismas. Ninguna de estas extiende su alcance a los cointeresados
que no han sido parte en su configuracin.

71
Novacin: modo de extincin de las obligaciones, en virtud del cual se extingue una
obligacin anterior y nace una obligacin nueva que difiere de la anterior por algn
elemento condicional o esencial. Puede ser subjetiva, objetiva o causal.
Compensacin: modo de extincin de las obligaciones en virtud del cual cada una
de las partes reviste el carcter de A o D de manera que a travs de ella se
extinguir la obligacin con fuerza de pago hasta donde alcance la menor. Ej.:
Andrea le debe a Romina $10.000 mil pero resulta que por otra causa Romina le
debe $5.000 a Andrea por lo que Andrea solo le paga $5.000
Confusin: modo extintivo de las obligaciones que se da cuando concurren en una
misma persona la calidad de A y D.

Efectos de las obligaciones indivisibles: Art. 686 cualquiera de los A de la

obligacin indivisible, ya sean originarios o por sucesin, puede exigir al D o a
cualquiera de los D la ejecucin integra de la prestacin indivisible
a) Efectos externos- exigibilidad de la prestacin: la regla general es que cada A si
se trata de pluralidad activa, tiene derecho a reclamar nada que su parte en el
crdito y cada D, si se trata de pluralidad pasiva, solo puede ser obligado a pagar
nada mas que su parte en la deuda. Las obligaciones indivisibles constituyen una de
las excepciones a este principio: en virtud de la naturaleza de la prestacin, tal
fraccionamiento no es posible. Ej.: una obligacin en la cual 3 D se comprometen a
entregar a 3 A el caballo Relmpago, no se concibe como podra reclamar cada A,
nada mas que su parte, y cada D entregar nada mas que porcin de la deuda. En esta
clase de obligaciones se produce necesariamente, la concentracin de los efectos
del vnculo y el cumplimiento debe ser exigido, en el aspecto activo, y satisfecho en
el aspecto pasivo, por entero.
El Art. 686, establece que cualquiera de los A de la obligacin indivisible, ya sean
originarios o derivados, pueden exigir al D o cualquiera de los D la ejecucin
integra de la prestacin indivisible. Esta postura tambin es adoptada por el cdigo
francs, el suizo y el de Per.
1-Principio de prevencin: por este derecho que el Art. 686 acuerda a cualquiera
de los A, podra dar lugar a una colisin de pretensiones, cuando varios A,
independientemente, reclamaran por el pago al D. La solucin a este problema la da
el principio de prevencin. A el se refiere el Art. 731 inc. 2 del C.C: el pago debe
hacerse a cualquiera de los A, si la obligacin fuese indivisible o solidaria, si el D
no estuviese demandando por alguno de ellos. En consecuencia el deudor pagara:
a)-Al que hubiese promovido la demanda judicial: Si varios de los A exigen el
pago, el D debe pagar al que hubiese promovido la demanda judicial reclamando
dicho cumplimiento, No es suficiente una reclamacin extrajudicial.
b)- Al que le haya notificado la demanda: para que se configure el derecho de
prevencin no basta que el A haya promovido la demanda judicial, sino que la
misma tiene que haber sido notificada al D.
c)- Si varios A han accionado y notificado sus demandas, el D no podra efectuar el
pago a ninguno de ellos y en tal hiptesis se impone el temperamento de pagar la
prestacin en conjunto a todos los A accionantes. En caso de encontrar dificultades
para efectuar ese pago simultneo le asiste el derecho de promover juicio de pago
por consignacin. En tanto no haya mediado demanda notificada de alguno de los
A, la parte obligada mantiene el derecho de pagar a cualquiera de ellos.
Pago de la prestacin: El Art. 686 nos dice que a cualquiera de los D de la
obligacin indivisible puede serle exigida la ejecucin integra de la misma. Nuestro
cdigo se inclina por el sistema que permite reclamar el pago a uno solo de los D.

72
sin embargo este procedimiento no es de sencilla aplicacin. En el rgimen de las
obligaciones indivisibles se dan varias situaciones:
1- la prestacin pede ser cumplida por cualquiera de los D. este caso la aplicacin
del Art. 686 no ofrece dificultades.
2- la prestacin solo puede ser cumplida por uno de los D. en tal supuesto, si se
demanda a ese deudor no habr inconvenientes en que la accin se entienda
nicamente con el, pero si el demandado no es el D al cual le es posible cumplir la
prestacin Ej.: se exige deudor A un caballo que esta en presesin de B, este
derecho del Art. 686 por si solo no pueden dar la solucin. En tal hiptesis tampoco
se impone la precaucin de demandar conjuntamente a todos los D, o en su defecto
la citacin del D que esta en condiciones de cumplir. Aunque la citacin no esta
especialmente prevista en el C.C no hay obstculo para que se acuerde al D la
facultad de traer a juicio a los coobligados cuya presencia en litigio sea
indispensable.
3- la prestacin exige, para su cumplimiento, la concurrencia de todos los D. es la
situacin que se conoce como indivisibilidad impropia Ej.: la obligacin contrada
por dos personas en el sentido de componer una cancin, una pone la msica y la
otra la letra. En estas obligaciones es de rigor que la demanda de cumplimiento se
dirija conjuntamente contra todos los D. En defecto de ello se impone reconocer al
D demandado el derecho de citar a sus coobligados.
2) Prescripcin, interrupcin y suspensin de la prescripcin:
La prescripcin de la deuda indivisible ocurrida entre uno de los D y uno de los A
aprovecha a todos los primeros y perjudica a todos los segundos. (Propaga efectos)
La interrupcin de la prescripcin operada por uno de los A contra uno de los D,
aprovecha a aquellos y perjudica a estos. (Propaga efectos)
La suspensin de la prescripcin que beneficia a uno de los A propaga sus efectos
a los dems quienes puede invocarlos en su favor.

3) Novacin: hay que distinguir segn se trate de pluralidad pasiva, o pluralidad

activa
Pluralidad pasiva: la novacion pactada por el A nico con uno de los co-D
propaga sus efectos extintivos a los dems co-D.
Pluralidad activa: si hay un solo D la novacion se produce nicamente con
respecto del A que la convino y no propaga sus efectos a los dems A.
Pluralidad mixta: respecto de los A que no han intervenido en la novacion, esta no
produce ningn efecto y en lo que atae al A que hizo la novacion con uno solo de
los D se extingue la obligacin no solo con relacin a ese sino tambin en cuanto se
refiere a los dems co-D.
4) Insolvencia de uno de los deudores: la insolvencia de uno de los co-D en la
obligacin indivisible, no influye con relacin a los dems, porque mientras quede
un D en condiciones de cumplir la prestacin, puede ser dirigida contra el la accin
del A.
5) Mora, culpa y dolo: se aplica el principio de la personalidad de la situacin de
culpa mora y dolo. Art. 685 solo el autor de la violacin del derecho debe soportar
la indemnizacin que pueda exigir el A, quedando libres de satisfacerla los otros co-
D podr darse el caso sin embargo de que uno de los D hubiera descargado en un
coobligado los deberes que le incumban personalmente en cuanto a la ejecucin de

73
la prestacin, en tal caso el D que declino sus deberes, seria responsable por la
mora o la culpa incurrida por el coobligado a quien declino.
6) Cosa juzgada: el Art. 715 de C.C en materia de solidaridad, puede aplicarse por
analoga a este caso, la cosa juzgada recada en juicio es invocable por los co-A
pero no es oponible a los codeudores que no fueron parte en el juicio. Los co-D
pueden invocar la cosa juzgada contra el co-A que fue parte en el juicio (no puede
ser invocada por los ajenos).
7) Transaccin: la transaccin entre uno de los A y uno de los D, no extiende sus
efectos al co-A o co-D que no han intervenido en la misma. (Art. 851)
8) Remisin o Quita: sus efectos se vern segn sean referidos a:
Acreedores: Art. 687: solo por el consentimiento de todos los A puede remitirse la
obligacin indivisible o hacerse una quita de ella. (Explicacin de fundamento
nota Art. 668, la remisin de la deuda hecha por uno de los A tendr el efecto de
disminuir la deuda, si la remisin individualmente hecha por uno de los titulares del
crdito no impide a los dems el reclamo integro del mismo en lo que a la parte del
A remitente atae, corresponde restituir al D o Ds. el importe proporcional)
Deudores: puede ocurrir que el A o los As. Remitan la deuda con relacin a uno
solo de los D. La doctrina se ha divido en este tema
1- Salvat y Machado: la obligacin se extingue con respecto a todos los co-D
2- Llambas y Borda: el Art. 881 dice que la remisin concedida nicamente a un D
no impide que el A pueda exigir el cumplimiento a los otros co-D.
9) Compensacin: es excepcional porque tal supuesto solo puede acontecer cuando
la prestacin sea de dar cosas inciertas no fungibles, en las cuales el o los A y el o
los D tengan respectivamente el derecho de eleccin. (Art. 820)
10) Confusin: la confusin ocurrida entre uno de los A y uno de los D de la
obligacin indivisible no tiene efecto contra los dems co-interesados. Para que la
confusin pudiera propagar sus efectos a los dems participes de la obligacin seria
menester que se produjera entre el A con respecto a todos los D o todos los A y el
D, o todos los A y todos los D.
11) Muerte de un deudor o de un acreedor:
1- La muerte de uno o varios de los D de la obligacin indivisible no hace cesar la
indivisibilidad y a cualquiera de sus herederos puede serle exigido el cumplimiento
integro de la prestacin. (Art. 686; 3378). Este principio no es aplicable respecto de
obligaciones inherentes a la persona, en cuyo caso la regla jurdica de la
indivisibilidad cede ante la regla de la intrasmisibilidad por ejemplo, locacin (Art.
1640) y el mandato (Art. 1963 Inc. 4)
2- En cuanto a los A se dispone en el Art. 686 que cualquiera de los A originarios o
los que sean por sucesin pueden exigir el cumplimiento integro de la obligacin
indivisible. Ocurrida la muerte del A o de uno de los A cualquiera de sus herederos
puede reclamar ntegramente el pago de la prestacin.
b) Efectos Internos- de la divisibilidad e indivisibilidad:
El haz interno, Art. 689: las relaciones de los A conjuntos entre si o de los D
conjuntos entre si despus de que uno de ellos hubiese cumplido una obligacin
divisible o indivisible, se reglaran de la siguiente manera:
1- Cada uno de los A conjuntos debe pagar una cuota igual o desigual designada en
los ttulos de la obligacin, o en los contratos que entre si hubieran celebrado ( es
evidente que se incurre en un error de la redaccin del Art. Y debe entenderse como
si dijera: cada uno de los A conjunto tiene derecho a cobrar y cada uno de los D
conjuntos debe pagar una cuota igual o desigual)
2- Si no hubiere ttulos o si nada se hubiese prevenido sobre la divisin del crdito

74
o de la deuda entre A y D conjuntos se atender a la causa de haberse contrado las
obligaciones conjuntamente, a las relaciones de los interesados entre si y a las
circunstancias de cada uno de los casos.
3- Si no fuese posible reglar las relaciones de los A o de los D conjuntos entre si, se
entender que son interesados en partes iguales y que cada persona constituye un A
o un D.
Solucin de los distintos casos:
La relacin de los A conjuntos entre si despus de que alguno o algunos de ellos
hayan percibido la prestacin y las relaciones de los D conjuntos entre si despus de
que alguno o algunos de ellos hubiesen efectuado el pago tanto en las obligaciones
divisibles como en las indivisibles pueden obligar a que se haga un reajuste que es
lo que se conoce en doctrina con cuestin de distribucin o cuestin de
contribucin segn se trate de A o D.
Pautas para el reajuste:
1-Cuando en los ttulos de la obligacin o en el co. Que dentro de cada grupo se
hubieran formalizado, se hubiera establecido el alcance de la participacin de los
respectivos interesados, esta convencin debe prevalecer y de acuerdo a ella deben
reglarse las relaciones internas de los distintos sujetos del respectivo grupo los
participes de cada grupo pueden estar vinculados en proporciones iguales o
desiguales y aun es posible que alguno o algunos de ellos figuren el crdito o
deuda, solo en apariencia y en realidad se hayan limitado a permitir que se incluya
su nombre para facilitar el cobro si se trata del A o garantizar el pago si trata del D.
En las obligaciones divisibles en los casos en que la proporcin establecida en las
relaciones internas de las partes es igual y las fases externa o interna de la
mancomunacin coinciden, si cada interesado ha cobrado o ha pagado lo que en
realidad le corresponda no hay lugar a reajustes. En el supuesto de que las
proporciones fueran desiguales o cuando algn A o D lo fuera solo en apariencia,
ningn A debe retener mas o ningn D debe sufrir una erogacin mayor que su
inters en la obligacin.
El Art. 689, prev la accin recursoria para demandar los reajustes pertinentes a sus
respectivos compaeros de grupo a fin de reestablecer el equilibrio entre los
interesados.
En las obligaciones indivisibles, si en los convenios internos de los respectivos
grupos se asigna a las partes la proporcin en que concurren en el crdito o en la
deuda, el A que ha cobrado la totalidad de la prestacin debe dar a cada co-A su
participacin correspondiente, de acuerdo al inters real que tengan en la obligacin
(se aplican las normas de divisin de bienes en co-propiedad Art.2692, 1324 Inc. 3
y consiguientes.)
En cuanto al D que hubiere pagado la prestacin tiene accin recursoria para exigir
de sus coobligados el pago de sus respectivas partes en la medida de la proporcin
en que se hubieran realmente obligado, de acuerdo a las estipulaciones internas
existentes en el grupo pasivo.
2- Para el supuesto de que en los ttulos de la obligacin no surgiera la proporcin
en que concurren los respectivos interesados, o cuando no hubiera ttulos la ley
prev que deber atenderse a la causa de haberse contrado la obligacin, a las
relaciones internas de los interesados entre si y a las circunstancias de cada uno del
os casos.
3- si nada de esto permite descubrir en que medida concurren los A en el crdito o
los D en la deuda, se entender que son interesados en partes iguales y que cada
persona constituye un A o un D

75
Pto. 2 B) OBLIGACIONES MANCOMUNADAS:
El cdigo civil encara el tema de las obligaciones en relacin a las personas, en el
que se ocupa de las obligaciones simplemente mancomunadas (titulo XIII) y las
solidarias (titulo XIV)
CONCEPTO: Art. 690 la obligacin que tiene mas de un A o mas de un D y cuyo
objeto es una sola prestacin, es obligacin mancomunada que puede ser o no
solidaria
De esta nocin destacamos los siguientes aspectos:
1- Debe mediar pluralidad en la parte activa o en la parte pasiva
2- La prestacin o las prestaciones tienen que ser debidas a todos lo A o por todos
los D segn se trate de pluralidad activa o pasiva. Aunque el Art. Da la idea de que
ha de tratarse de una sola prestacin, en realidad no es as: la prestacin puede ser
mltiple, pero debe comprender a todos los D y a todos los A. Ej.: la entrega del
caballo Rayo y del automvil Ford chapa 330.440 que Pedro y Juan deben hacer a
favor de Santiago. Por el contrario, aunque mediase unidad de titulo, si Juan debiera
entregar el caballo y Pedro el automvil, no estaramos ante una obligacin
mancomunada, sino ante dos obligaciones independientes.
3- La ley no dice que el titulo o fuente de la obligacin tiene que ser el mismo para
todos los D o todos los A, pero es esta una exigencia ineludible para que exista
mancomunacin. Si la fuente de la obligacin fuera distinta para cada A o para cada
D, estaramos ante obligaciones diferentes.
4- La mancomunacin puede ser o no solidaria.

Obligaciones simplemente mancomunadas: Rgimen legal del Art. 691: en las

obligaciones simplemente mancomunadas, el crdito o la deuda se divide entre
todos los A y todos los D. las partes de los diversos A o D se consideran como
constituyendo otros tantos crdito o deudas distintos los unos de los otros.
Fraccionamiento Posible (prestacin divisible): En este fraccionamiento de la
obligacin solo puede ser cumplido en lo que concierne a las relaciones de los A
con los D, si la prestacin es divisible.
Fraccionamiento imposible (prestacin indivisible): Cuando la prestacin no es
susceptible de fraccionamiento, el rgimen aplicable es el de las obligaciones
indivisibles, y en tal supuesto cualquiera de los A tendra derecho a exigir o a
cualquiera de los D podra serle requerido el cumplimiento de la prestacin por
entero.
Mancomunacin simple:
1- El derecho de exigir y el deber de cumplir la prestacin divisible la prestacin
divisible, se fracciona de acuerdo al nmero de A o de D. Tal fraccionamiento se
opera en partes iguales, a menos que en el titulo de la obligacin se haya dispuesto
lo contrario. En la pluralidad de sujetos acaecida a raz de una sucesin hereditaria,
la proporcin que haya de tenerse en cuenta en el crdito y en la deuda, es la que
corresponda a la cuota hereditaria que pertenezca a cada heredero.
2- Cada A solo tiene derecho a exigir el pago de su parte en la prestacin y cada D
solo puede ser obligado a pagar su cuota en la misma.
3- El D que pague ntegramente la deuda, no queda subrogado en los derechos del
A contra los co-D.
4- La prescripcin del crdito, la suspensin y la interrupcin de la prescripcin, la
culpa, el dolo, la mora , la cosa juzgada, la transaccin, la novacion, la remisin, la
compensacin y la confusin, que puedan haber ocurrido con respecto a uno solo de

76
los interesados, no propaga sus efectos a los dems. La insolvencia del co-D no
afecta, tampoco a los dems. El reconocimiento de la deuda hecho por un D es
exclusivamente personal
5- Los efectos concernientes a la clusula penal, cuando no hay pluralidad de A o
D, se rigen por lo previsto en el Art. 698 cuando en la obligacin simplemente
mancomunada hubiere una clusula penal, no incurrir en la pena sino el D que
contraviniese a la obligacin y solamente por la parte que le corresponda en la
obligacin.

Obligaciones solidarias:
CONCEPTO: Art. 699 la obligacin mancomunada es solidaria, cuando la
totalidad del objeto de ella puede, en virtud del titulo constitutivo o de una
disposicin de la ley, ser demandada por cualquiera de los A o cualquiera de los D
Antecedentes histricos:
La mayora de la doctrina hace remontar el origen de la solidaridad al derecho
romano, donde se la conoca con el nombre de correalidad. A partir de los trabajos
de Keller se ha sostenido por algunos autores que en Roma existan dos clases de
solidaridada) el perfecto o correalidad y b) la imperfecta o in solidum. Esta
distincin ha sido vivamente criticada. En otros sectores doctrinarios hacen
remontar los antecedentes de esta institucin a la mutua fideiussio del derecho
griego.
Caracteres de la solidaridad:
1- Unidad de prestacin: en la obligacin solidaria hay unidad de prestacin, en
consecuencia todos los A y D estn vinculados con respecto a una misma
prestacin. El cumplimiento de la misma puede ser exigido por cualquiera de los A
y cualquiera de los D, pero solo puede serlo una vez. Pagada la prestacin por un D
o a un A, la obligacin se extingue para todos los sujetos de la misma.
2- Unidad de vinculo con pluralidad de situaciones subjetivas: ha existido
convergencias en la doctrina respecto de si haba o no pluralidad de vnculos en las
obligaciones solidarias, por su parte la doctrina francesa entiende que existe
pluralidad de vnculos, mientras que la doctrina nacional considera que existe
unidad de vnculos con pluralidad de situaciones subjetivas, ya que todos estn
obligados en virtud de una nica causa, sin embargo la situacin de cada uno puede
ser diferente. Ej.: dos A solidarios frente a dos D solidarios 1 A pone una condicin
que solo este podra invocarla (clusula penal, incapacidad, etc.)
3- Fuente nica: en las obligaciones solidarias el titulo o fuente debe ser el mismo
para todos los sujetos de la obligacin.
4- Carcter expreso: en nuestro rgimen jurdico se requiere que la solidaridad sea
expresa, pues se la considera de carcter excepcional. El Art. 701 del C.C, por dos
veces exige la concurrencia de ese requisito. Sea que la solidaridad emane de la
voluntad de las partes de la ley, se requiere la expresin asertiva y manifiesta de la
solidaridad.

Prueba de la solidaridad: la solidaridad impuesta por la ley no requiere prueba:

esta en la respectiva nombra legal y basta con invocarla. En la solidaridad
convencional el peso de la pruebe recae sobre quien la aduce. Los medios que
pueden emplearse para ello consisten, preferentemente, en prueba escrita y de
testigos, esta ultima siempre que no se trate de obligaciones cuyo monto exceda los
$10.000. Es admisible la prueba de indicios. Si bien en nuestro rgimen la
solidaridad no se presume, se ha aceptado por la jurisprudencia la prueba de la

77
solidaridad por medio de presunciones, siempre que se sea riguroso y lo menos que
debe exigirse es que estas presunciones sean precisas y concluyentes.

Obligaciones solidarias perfectas e imperfectas: cuando veamos los caracteres

de la solidaridad sealbamos que uno de ellos era que todos los D deban estar
obligados frente a todos los A en virtud de una misma causa, esto se debe a que
nuestro cdigo sigue el principio de la solidaridad perfecta puesto que si tuviera
pluralidad de D en virtud de distintas causas estaramos ante un caso de solidaridad
imperfecta
Solidaridad imperfecta: se da cuando existen pluralidad de D en virtud de causas
distintas, en este caso no habrn obligaciones solidarias sino que estarn obligados
de forma concurrente, conexa o in solidum. Este tipo de solidaridad no esta
expresada en nuestro cdigo sin embargo se da comnmente en la prctica. Ej.:
tratndose de solidaridad imperfecta si uno de los D pagare la deuda la misma se
extinguir para los dems D puesto que no hay vnculo interno. Hay varias causas
independientes, no hay vinculo interno por lo tanto no es extensiva a los dems.
Solidaridad perfecta: hay una causa y hay un vnculo interno

SOLIDARIDAD PASIVA: (objetivo perseguido: asegurar el pago de la deuda) de

los Art. 699 y 700, resulta que las fuentes de la solidaridad pasiva serian la
convencin de las partes, los testamentos, la sentencia con autoridad de cosa
juzgada y la ley. La doctrina sin embargo, coincide que estas cuatro fuentes pueden
ser tcnicamente reducidas a dos: la voluntad y la ley. En la voluntad quedan
comprendidos los contratos y los testamentos, en cuanto a la sentencia judicial, a
pesar del terminante precepto del Art. 700, la gran mayora de los autores se
inclinan en el sentido de que no puede crear una solidaridad que no este reconocida
expresamente por la voluntad de las partes o por la ley. A lo sumo, la sentencia
puede declarar la existencia de una solidaridad que ya estaba establecida por la ley
o por un acto jurdico.
En resumen las fuentes de la solidaridad pasiva serian la voluntad (contratos y
testamentos) y la ley.
La voluntad: es la fuente mas frecuente de la solidaridad. Puede serlo por la va de
la convencin de las partes, en los contratos, o por la voluntad del testador, en las
disposiciones testamentarias. En ambos casos, la solidaridad debe ser expresamente
establecida. Debe instituirse categrica e inequvocamente, de manera que resulte
que a cualquier D puede serle requerido el pago integro de la prestacin. En sus
estipulaciones las partes tienen libertad para hacer ms o menos gravosa la
solidaridad para los distintos obligados.
La ley: la solidaridad legal se impone, por lo general, en situacin en que el
legislador requiere proteger con el mximo rigor posible, la posicin del A, de
manera de asegurarle el cobro integro del crdito. Tambin aqu la solidaridad debe
ser expresa, de modo que surja concluyentemente del respectivo texto lega, que a
cualquiera de los D puede serle exigido el pago integro de la prestacin
Casos de solidaridad legal:
ACTOS ILICITOS, todos lo que participan de un delito responden solidariamente
ante la victima por la reparacin del dao causado.
CUANDO VARIAS PERSONAS TOMAN CONJUNTAMENTE: en comodato o
prstamo de uso, las mismas cosas, responden solidariamente ante el comodante
por la restitucin y los daos que causen. Fundadores de las asociaciones que no
son sujetos de derecho. Los diversos mandantes de un mismo mandatario, con

78
respecto a un negocio comn, quedan solidariamente obligados para todos los
efectos del mandato.

Efectos de la solidaridad (en general): hay que distinguir:

1) Los efectos de la solidaridad pasiva y de la solidaridad activa
2) Dentro de cada una de estas clases de solidaridad, hay que separar: a- los efectos
que se producen entre las partes A y D (haz externo); b- los que se producen dentro
de cada grupo, de acuerdo a las relaciones que puedan tener entre si sus
componentes (haz interno).
3) A su vez en los efectos entre las partes A y D, tanto en la solidaridad activa
como en la pasiva, hay que considerar dos clases de efectos: a- Principales, hacen a
la esencia misma de la solidaridad; b- Secundarios: o accidentales

Efectos de la solidaridad pasiva:

I) Haz Externo
a- Efectos principales:
1. Exigibilidad del pago a cualquier D: Art. 705: el A o cada A o los As. Juntos
puede exigir el pago de la deuda por entero contra todos los D solidarios juntamente
o contra cualquiera de ellos. Puede exigir la parte que a uno solo corresponda. Si
reclamase el todo contra uno de los D y resultase insolvente, puede reclamarlo
contra los dems. Si uno hubiese reclamado solo la parte o de otro modo hubiese
consentido la divisin, respecto de un D, podr reclamar el todo contra los dems,
con deduccin de la parte del D liberado de la solidaridad
La parte A puede pues optar entre demandar el pago de la deuda por entero contra
todos los D conjuntamente o contra cualquiera de ellos. Es este un derecho que la
ley acuerda un beneficio del A. La demanda dirigida contra todos los deudores tiene
la ventaja de que la sentencia que se dicte surtir efectos contra todos los obligados
y no se presentaran problemas acerca del alcance de la cosa juzgada. Sin embargo,
puede serle mas cmodo al A dirigir su accin contra uno solo de los D y es por ello
que se le reconoce esta facultad de opcin como la principal razn de la solidaridad.
Esta eleccin del A tiene la mas amplia libertad. Ni siquiera el hecho de que algn
co-D hubiera otorgado garantas reales, fianzas, clusulas penales, etc. Le impondr
el deber de dirigir la accin primero contra ese D.
En la hiptesis de que el A demando a todos los co-D, sea que todos contribuyan el
pago o que uno solo de ellos satisfaga la prestacin, la obligacin se extingue, en su
haz externo.
Si el A opta por accionar solamente contra uno o algunos de los co-D, pueden darse
varias situaciones:
Que perciba la totalidad del crdito: la obligacin y por consiguiente los derechos
que emanan de la solidaridad, se extinguen en cuanto al accionante: Haz externo
(independientemente de que surja a favor del D que pago la contribucin
correspondiente de acuerdo a los vnculos internos)
Que logre cobrar parte de el: en este caso la ley le acuerda el derecho de perseguir
el cobro del saldo contra los dems D. Pero en ese caso deber probar que el cobro
del saldo no puedo obtenerse contra el demandado originario a causa de su
insolvencia
Que no consiga cobrar nada de la prestacin: el A puede dirigir su accin contra los
dems, pero en ese caso la ley lo somete al requisito previo de probar la insolvencia

79
del demando, sin esa prueba la accin contra los dems co-D, no podr prosperar.
Este requisito de la prueba de la insolvencia del demandado no se exige si el A
desiste del procedimiento iniciado para dirigir su accin contra otro co-D.
2. Novacin: la novacion hecha entre el A y uno de los D extingue la obligacin
(Art. 707 y 810) propaga efectos-
3. Compensacin: la compensacin entre el A y uno de los co-D solidarios,
propaga sus efectos a los otros co-D (Art. 707 y 830)
4. Remisin: la remisin que el A haga a favor de uno de los D puede ser absoluta
(respecto de la totalidad del crdito) y relativa (en relacin a dicha parte) la
remisin absoluta propaga sus efectos a todos los coobligados y la obligacin se
extingue ntegramente. La remisin relativa opera la extincin de la parte de la
deuda del interesado.
5. Dacin de pago: otorgada entre un D y aceptada por el A extingue la obligacin
6. Confusin: Art. 866 (ref. por ley 17711) la confusin entre un A y con co-D o
entre un D y un co-A, no tiene efecto extintivo, sino que se limita a la parte
correspondiente de ese co-D o co-A.

b- Efectos secundarios:
1. Prescripcin: interrupcin, Art. 713 y 3994 cualquier acto interruptivo de la
prescripcin en contra de uno de los D solidarios es oponible a los dems. La
interrupcin operada por el demandando o por el compromiso hecho por escritura
publica no suscita dudas respecto de la fecha aun para 3, ya que se entiende que el
supuesto acto interruptivo no fue la confabulacin entre el A y uno de los D
concertada despus de operada la contribucin con fecha antedatada. No pasa lo
mismo con la interrupcin de la prescripcin originada en el reconocimiento de uno
de los D en un instrumento privado en el cual se exige que tenga fecha cierta. Los
principios referentes a la interrupcin sufren una modificacin cuando muere un co-
D solidario dejando a varios herederos. El acto interruptivo que afecte a uno de los
herederos del co-D solidario fallecido interrumpe la prescripcin con respecto a la
parte de ese heredero. Pero si la prestacin fuera indivisible, el acto interruptivo que
afecta a uno de los herederos del co-D propagara sus efectos a los dems.
Suspensin de la prescripcin: no propagara sus efectos a los dems salvo que la
prestacin fuera indivisible.
2. Mora o culpa: si la prestacin se torna imposible por culpa de uno de los
obligados o hubiera incurrido ese en mora, los co-D inclusive los que no son
pasibles de esas imputaciones, estn obligados a pagar el equivalente de la
prestacin y adems los daos e intereses.
3. Demanda de intereses: entablada contra uno de los co-D hace correr los
intereses con respecto a todos (Art. 714). La solucin del Art. 714, solo ser
aplicable cuando la obligacin hubiera sido exigida igualmente para todos. Porque
en el caso de que existiere diversidad de situaciones subjetivas, Ej.: el caso de que
un co-D se hubiere obligado bajo condicin suspensiva o plazo y uno de los
coobligados cayera en mora, los efectos de la misma empezaran para los dems a
partir del momento en que se cumpla la condicin suspensiva o pacto que estos
tuvieran en su favor.
4. Cosa Juzgada: respecto de la sentencia dictada en juicio tramitado entre el A y
uno de los D o entre el D y uno de los A o entre uno solo de los A y uno solo de los

80
D de la obligacin solidaria, propaga sus efectos de la cosa juzgada a los
interesados que no haban intervenido en el proceso.
Se plantean tres posiciones:
1- un grupo de autores se pronuncia en el sentido de negar todo efecto expansivo: la
sentencia dictada en juicio referente a una obligacin solidaria no es oponible al A o
D que no ha intervenido en el juicio.
2- una solucin intermedia distingue que segn haya sido el resultado del litigio: si
el sujeto de la obligacin solidario que participo en el mismo tuvo resultado
favorable, sus compaeros en la obligacin tienen derecho de invocar la sentencia a
su provecho. En cambio si el resultado no era favorable, no podra ser opuesta a los
co-interesados que no han intervenido en el juicio.
3- el temperamento que cuenta con mas adhesiones es el que se pronuncia por la
extensin de los efectos de la cosa juzgada a los co-A o co-D solidarios que no han
participado en el proceso, con las excepciones en las que la sentencia no propaga
efectos:
a) cuando el juicio ha versado sobre la existencia o inexistencia de la solidaridad
b) cuando el sujeto ha invocado defensas exclusivamente personales
c) si hubiere existido una colusin entre actor y demandado
d) si el demandado se hubiera allanado a la demanda o el fallo se hubiera dictado
sobre la base de una confesin de aquel.
Por lo que atae a nuestra disposicin legal, la reforma de la ley 17711 ha
introducido un agregado al Art. 719 la cosa juzgada recada en juicio es invocable
por los co-A pero no es oponible a los co-D que no fueron parte en el juicio. Los
co-D puede invocar la cosa juzgada contra el co-A que fue parte en el juicio
Es decir que nuestro cdigo acuerda el efecto de la cosa juzgada secundum
eventum litis. Al sujeto de la obligacin solidario que no ha sido parte en el pleito
no puede serle opuesta la inmutabilidad del fallo dictado, pero dicho sujeto puede
invocar contra lo que han intervenido en la litis la autoridad de la cosa juzgada si le
ha sido favorable total o parcialmente.

5. Transaccin: el Art. 853 la transaccin hecha con uno de los D solidarios

aprovecha a los otros, pero no puede serles opuesta. Es el temperamento de la
propagacin de sus efectos de la transaccin en lo favorable, que Vlez ha extrado
como corolario del principio de que el D solidario puede mejorar, pero no agravar
la situacin de los cointeresados (nota al Art. 853)
6. Insolvencia de uno de los D: la insolvencia de unos de los D no tiene
repercusin en cuanto al sujeto activo de la obligacin puesto que la laye le
garantiza su derecho precisamente contra ese tipo de eventualidades, al acordarle la
facultad de reclamar su crdito a todos o a cualquiera de los obligados (Art. 705). Si
la demanda hubiera sido promovida con el D insolvente, con solo probar esta
circunstancia el A puede reclamar a los otros D solidarios el cumplimiento integro
de la prestacin (Art. 705)
7. Sucesin en las obligaciones del D: en el caso de fallecimiento de alguno de los
D, si quedara ms de un heredero, cada uno de ellos concurre a la obligacin del
causante en proporcin a su cuota hereditaria, siempre que la prestacin sea
divisible. As resulta del Art. 712, por consiguiente a cada heredero no podr serle
reclamada nada ms que el pago de la proporcin de la prestacin que corresponda
a su parte en la herencia. Esto es as cuando la prestacin es divisible, pues en el
caso contrario el Art. 686 dispone que la prestacin puede reclamarse por entero a

81
cualquiera de los herederos del D solidario fallecido.
Esta limitacin en los efectos de la solidaridad, en la sucesin mortis causa, cuando
el co-D fallecido deja varios herederos, no significa que la solidaridad cese en
cuanto a los co-D sobrevinientes. Si el sujeto activo quiere reclamar el pago integro
de los crditos a los herederos del D fallecido, es ineludible la demanda conjunta
contra los mismos. Nada impedira la demanda de la totalidad del crdito a
cualquiera de los co-D solidarios sobrevinientes.
8. Defensas oponibles a las partes: El tema ha sido contemplado en nuestro
cdigo en el Art. 715 que trata de las excepciones oponibles a los D solidarios a las
reclamaciones de la parte A, que son excepciones comunes a todos los D y
excepciones personales. La doctrina, ha distinguido entre estas ultimas, las
estrictamente personales, que no aprovechan a los dems co-D y las que aun
siendo personales puede repercutir y aprovechar parcialmente a los otros co-D.
Defensas y excepciones comunes: son las llamadas reales u objetivas, porque
interesan a todos los co-D por igual y por lo tanto puede ser opuestas por cualquiera
de ellos (Art. 715 1 parte), entre ellas encontramos:
a) las causas de nulidad que afectan intrnsecamente a la obligacin, Ej.: la falta o
ilicitud de la causa, la ilicitud del objeto, el error, dolo o violencia que comprenden
a todos los obligados, la falta de formas solemnes, etc.
b) las causas de extincin de la obligacin (pago, novacion, compensacin,
remisin, etc.)
c) la imposibilidad inimputable de cumplimiento y la prescripcin.
d) las modalidades (condicin, plazo, etc.) que comprenden a todos los D en
conjunto.
Defensa y excepciones personales parcialmente extensivas: se trata de medios de
defensa que si bien se relacionan exclusivamente con uno de los D, sus efectos se
propagan con relacin a otros en proporcin a la parte de aquel. Tales son los casos
de la remisin parcial de la deuda y la confusin. Los co-D no beneficiados por la
remisin hecha a uno de los obligados o no comprendidos en la confusin, en el
caso de ser demandados por el total de la deuda, tienen derecho a oponer el
progreso de la accin, como defensa, la existencia de esas figuras extensivas, hasta
la concurrencia de la parte del D a quien benefician y a exigir que se deduzca de la
accin el importe correspondiente. Ej.: Pedro y Pablo son D solidarios por
$100.000 a Juan, este hace remisin parcial de la deuda a favor de Pedro por la
cantidad de $50.000, si luego pretendiera cobrarle a Pablo el total, o sea $100.000,
este tendra derecho a oponer la defensa de remisin de la deuda por el importe
renunciado y a exigir que la demanda se reduzca en esa proporcin.
Defensas y excepciones estrictamente personales: se trata de relaciones
exclusivamente con uno de los obligados y de ningn modo pueden aprovechar a
los dems. La doctrina cita como Ej.: las causas de nulidad que afectan nicamente
a uno de los D, ya sea por su falta de capacidad o por la existencia de error, dolo o
violencia a su exclusivo respecto; las modalidades (plazo, condicin, cargo
suspensivo y resolutorio) que ataen solamente a uno de los D; y el concordato y la
carta de pago que benefician a un solo D.

II) Haz interno:

Efectos internos de la solidaridad con relacin a los deudores entre si:
En las relaciones internas (D entre si) puede no coincidir con lo que aparece
externamente en la obligacin. Es perfectamente posible que en la obligacin
solidaria figuren algunos A que no lo sean en realidad o cuyo inters sea desigual.

82
En el grupo D se da el caso de que alguno de los obligados lo es solo en apariencia
y existe un nico D o que no todos los D tienen una proporcin igual en la
obligacin.
Una vez efectuado el pago se produce la extincin de la obligacin en el haz
externo, pero proceder el reajuste interno entre los componentes del grupo, en este
caso, el grupo pasivo.

Los efectos internos de la solidaridad pasiva pueden ser de fuente

contractual

Derivada de los
actos ilcitos
a) De fuente contractual: el problema de los derechos del D que ha pagado la
deuda solidaria suscito tres posiciones (medida de la accin recursoria):
1- sostuvo que el D solidario que ha pagado la deuda, no tiene accin recursiva
contra los co-D
2- considera que el co-D que han pagado la deuda, tienen indiscutiblemente accin
recursiva para exigir a sus compaeros la contribucin proporcional de cada uno de
ellos en cuanto al pago.
3- no caben en esta materia soluciones absolutas, la accin del D que efectu el
pago contra los dems obligados, proceder o no segn el inters de cada uno de los
D en la obligacin. Si el D que pago la prestacin era el nico interesado en el
vinculo obligatorio y los dems figuraban en el contrato solo de favor, es evidente
que aquel no tiene accin alguna contra quienes han figurado nada mas que en
apariencia en la obligacin. Si tanto el obligado que pago como los dems
integrantes del grupo pasivo, contrajeron la obligacin en beneficio comn y tenan
inters en ella, el que ha efectuado el cumplimiento tiene accin recursiva contra
los D en la medida de sus correspondientes cuotas a fin de que le hagan el
reembolso proporcional.
Esta contribucin de los co-D puede no ser por partes ya que acta en relacin de la
medida del inters que cada uno de ellos y el D que satisfizo el crdito, tengan en la
obligacin.
Vlez opto por esta ltima solucin, en los Art. 708, 717 y 689 y nota del Art. 708.
En el Art. 689 expresa como se determinara el inters de cada uno en la obligacin.
Insolvencia de uno de los D: en la relacin interna del grupo D, es necesario hacer
la nivelacin correspondiente, en lo que concierna a la insolvencia de uno de los
obligados, y el Art. 171 en su ultima parte ha previsto la siguiente regla: si alguno
de os D resultare insolvente, la perdida se repartirla entre todos los solventes y el
que hubiese hecho el pago. Ej.: Pedro ha pagado ntegramente el importe de
$100.000 que adeudaba solidariamente con Pablo Juan y Santiago. Promovida por
Pedro la accin recursoria (nivelacin) contra sus compaeros de grupo, resulta que
Pablo es insolvente y por lo tanto no es posible cobrar su parte. La cuota de este
deudor insolvente debe ser soportada por todos los dems co-D.

Insolvencia y dispensa de la solidaridad: la doctrina nacional ha interpretado casi

unnimemente que el D dispensado de la solidaridad por el A, a pesar de esa
circunstancia, debe contribuir proporcionalmente al pago de la parte del insolvente.
Aunque la parte final del Art. 171 no estn expresiva como el Art. 1215 del cdigo
francs, dice suficiente como para solucionar este problema.

83
b) Derivada de actos ilcitos: en este sector es necesario distinguir lo que ocurre en
materia de delitos y cuasi delitos cuando hay pluralidad de responsables:
1- en los delitos, cuando uno de los coautores, consejeros o cmplice, paga la
indemnizacin del dao causado, la ley no le reconoce derecho para demandar a los
otros obligados contribucin alguna.
2- en materia de causi delitos hay que distinguir a su vez, si se trata de la
responsabilidad directa o indirecta. Si se trata de un coparticipe del hecho que
indemniza una porcin mayor que la que le corresponde, la ley le reconoce el
derecho de ejercitar, contra los dems responsables directos, la accin de reintegro,
en la proporcin correspondiente (Art. 1109 ref. ley 17711). En la medida de esta
accin hay que tener en cuenta la proporcin de culpa que exista en la respectiva
responsabilidad.
En cambio cuando la indemnizacin ha sido pagada por un responsable indirecto la
doctrina y la jurisprudencia consideran que no se esta ante una obligacin solidaria,
sino ante una obligacin in solidum, y la accin de reintegro contra el obligado
directo es reconocida por el C.C, por la totalidad de lo que aquel hubiera pagado
(Art. 1123).

SOLIDARIDAD ACTIVA: (objetivo perseguido: facilitar el cobro del crdito) la

solidaridad activa deriva nicamente de la voluntad. En nuestro rgimen legal no
hay solidaridad activa emanada de la ley. En el cdigo de comercio, el Art. 302,
parecera a primera vista, consagrarse una excepcin a este principio cuando se dice
que todos los que forman la sociedad de comercio colectiva, sean o no
administradores del caudal social, contraen obligacin ilimitada y solidaria, activa y
pasivamente, bajo la firma que esta tenga adopta y por persona autorizada para la
gestin y administracin de los negocios pero se ha hecho notar por la doctrina
que en est4e caso no hay en realidad una obligacin solidaria, pues la A o D es la
sociedad y si en virtud del Art. 302 puede ocurrir que uno de los socios tenga
derecho a cobrar lo que se deba a la sociedad, no lo es para si, sino como
representante o mandatario de la sociedad, vale decir que se trata de un caso de
ejercicio de la facultad de administrar.

Efectos de la solidaridad activa:

I) Haz externo
a) Efectos principales:
1. Exigibilidad de la obligacin: el principio general ha sido instituido por el Art.
705 1 parte, segn el cual cualquiera de los A tiene derecho a exigir el pago de la
deuda por entero. A su vez el pago efectuado por el D o Ds. A cualquiera de los A
solidarios, en principio, extingue la obligacin (Art. 706 y 731)
Principio de prevencin: la pluralidad de los A, puede complicar la sencillez de este
panorama en el caso de que varios de ellos separadamente exijan al D el
cumplimiento de la prestacin. La ley ha puesto remedio a esta perspectiva por
medio del llamado principio de prevencin, que consiste en la preferencia que la ley
acuerda al A que ha demandando el cobro del crdito, en el sentido de que el pago
debe serle hecho a el y no a otro A. tal preferencia ha sido consagrada en los Art.
706 y 731 inc. 2. En ambos se determina que el D debe pagar la deuda a cualquiera
de los A, si antes no hubiese sido demandado por alguno de ellos. En su parte final
el Art. 706 reitera el concepto pero si hubiese sido demandando por alguno de los
A, el pago debe hacerse a este. En sntesis: antes de que alguno de los A accione

84
reclamando el pago del crdito, todos estn en pie de igualdad y cualquiera de ellos
puede percibir el creidito, pero una vez que uno cualquiera de los A demanda el
pago, el D no puede pagar validamente nada que al A que acciono. No bastan las
simples reclamaciones, se exige adems que la demanda haya sido notificada a la
parte obligada y que haya sido presentada en tiempo y forma. Si todos los A han
promovido juntos la demanda, no existe prioridad respecto de ninguno. El pago, en
este caso, debe hacerse en el juicio promovido y a nombre de todos los A. en la
hiptesis de que los A hubieran demandando separadamente el cobro del crdito, el
D o Ds. Estn obligados a pagar al primero que notifico la demanda. Si todos
hubiesen notificado el mismo da, tiene prioridad de acuerdo a la ahora de la
notificacin, o bien debe orse a los A y si mediara oposicin de alguno de ellos, es
menester consignar el pago judicialmente.
2. Novacin, compensacin, remisin de deuda y confusin: el Art. 707 en su
redaccin originaria, acordaba a estas cuatro figuras extintivas efectos similares al
pago. De tal manera operada cualquiera de ellas, entre cualquiera de los co-A
solidarios y el D o Ds se extingua la obligacin. La ley 17711 ha excluido del Art.
707 a la confusin, y como el Art. 866 del cdigo asigna a esta figura extintiva, en
materia de obligaciones solidarias, nada mas que efectos con respecto a los A o D
entre los cuales ocurre, es indudable que la intencin del legislador ha sido
mantener la propagacin de los efectos de la novacion, la compensacin y la
remisin a todos los co-A, aun cuando haya sido parte en ellas nada mas que uno de
estos. En cambio en cuanto se relaciona con la confusin, el pensamiento legal se
ha orientado en el sentido de circunscribir a sus alcances a las partes entre las
cuales ocurre. (Novacion, compensacin y remisin de deuda: Propagan efectos /
Confusin: Limita efectos en virtud del Art. 866)
b) Efectos secundarios: situaciones similares a las de la solidaridad pasiva, la
imposibilidad de cumplimiento de la prestacin por causas no imputables al
obligado, la interrupcin de la prescripcin ocasionada por la actividad de uno de
los A solidarios, la constitucin en mora y los efectos de la demanda de intereses
por obra de uno de los A, la cosa juzgada producida en pleito, en que ha sido parte
uno solo de los sujetos activos, no difieren sustancialmente en cuanto a sus
consecuencias de las situaciones semejantes que se producen en la solidaridad
pasiva. Respecto a la sucesin de derechos de los A solidarios, ocurre lo mismo que
con los D, cada uno de sus herederos tendr derecho a exigir o recibir del D o Ds,
nada mas que la cuota que le corresponda en el crdito, conforme a su participacin
en la herencia, consecuentemente para tener derecho a reclamar y percibir la
totalidad del crdito solidario, los herederos del A fallecido deben actuar todos
juntos. (Similar efectos secundarios solidaridad pasiva ver Pg. 33 de la bolilla)
II) Haz interno:
Efectos internos de la solidaridad activa: de manera semejante a lo que ocurre
con la solidaridad pasiva, una vez que uno de los D ha efectuado el pago, en la
solidaridad activa tenemos que afrontar tambin las cuestiones que suscitan despus
de que uno de los A ha cobrado el crdito, en lo que respecta a la distribucin del
mismo entre los co-A
(nota: lo que aqu es distribucin en los D son cuestiones de contribucin)
a) si todos los A que figuran en la obligacin son en realidad y uno de ellos ha
percibido la totalidad del crdito, debe entregar a sus compaeros de grupo la parte
que les corresponde en la medida que cada uno de ellos tenga en el mismo. Si no
procede de esa manera, sus co-A tienen accin para reclamarle sus respectivas
cuotas. Esta accin es la que surge de la causa de la solidaridad, es decir la

85
emergente del mandato, si existiera sociedad, entre los co-A, y de la da gestin de
negocios si mediaba una simple comunidad.
b) cuando la prestacin ha sido recibida por un A solidario que solo figuraba en
apariencia en la obligacin, es decir solo para facilitar el cobro, pero que en
realidad en la intima relacin de su grupo no tenia inters alguno, los dems A
solidarios tiene accin para reclamarle ntegramente el pago de la prestacin, en
proporcin a su respectivo inters en el crdito.

c) si el cobro ha sido realizado por el A que es el nico interesado en la obligacin,

en tanto que los dems figuran nicamente de nombre en la misma, aquel tiene
derecho a retener ntegramente para si lo que hubiera percibido y sus co-A no tienen
accin para reclamarle la participacin alguna.
d) para la determinacin de la verdadera situacin de hecho en la relacin intima
del grupo A, o sea si todos los integrantes esta realmente interesados en la
obligacin, o si algunos que han figurado nada mas que de nombre, como asimismo
para el esclarecimiento de cual es la cuota que corresponde a cada uno, rigen las
pautas establecidas por el Art. 689.

Cesacin de la solidaridad:
A) En cuanto a la solidaridad Pasiva: la ley ha previsto nicamente el fenmeno
de la cesacin de la solidaridad en cuanto al aspecto pasivo de la figura y por la va
unilateral de la renuncia del A a los derechos que le confiere la misma.
El A puede renunciar a la solidaridad con respecto a todos los D solidarios, en cuyo
supuesto, la renuncia es absoluta, o con relacin a alguno de los obligados, en cuya
hiptesis es relativa.
La renuncia de la solidaridad, sea absoluta o relativa, no afecta al crdito ni a la
deuda en si mismos. A pesar de tan renuncia la obligacin queda substancialmente
intacta, con la nica variante de que al cesar la solidaridad viene a quedar en
situacin de obligacin simplemente mancomunada.
1- Renuncia Absoluta a la solidaridad: Art. 704 1 parte la obligacin solidaria,
perder su carcter en el nico caso de renunciar el A expresamente a la solidaridad,
consistiendo en dividid la deuda entre cada uno de los D. Se exige as la
manifestacin de la voluntad expresa, con trminos precisos como para que no
quede duda sobre el particular. Para que pueda ocurrir tal situacin, la prestacin
debe ser susceptible de fraccionamiento. Si la misma fuera indivisible, la renuncia a
la solidaridad dejara intactos los efectos de la indivisibilidad.
2- Renuncia Relativa a la solidaridad: es la que el A hace en beneficio de alguno de
los D nicamente, de manera que la solidaridad contine con respecto a los
restantes, con deduccin de la cuota del D o Ds liberados de la solidaridad. Es la
que otorga la remisin parcial de la solidaridad por parte del A, el o los D
beneficiados por esa liberacin, quedan en calidad de deudores mancomunados y
por tanto obligados a nada mas que por su parte proporcional en la prestacin.
B) Cesacin de la solidaridad activa: para extinguirse requiere la concurrencia de
todos los interesados, tanto la de los componentes del grupo activo como la de los
del sector pasivo. La medida de la cesacin de esta solidaridad resultara de los
acuerdos que las partes celebren al respecto.

86
Pto. 2 C) COMPARACION DE LA INDIVISIBILIDAD Y LA
SOLIDARIDAD. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS.
a) Diferencias y semejanzas esenciales: tanto en la indivisibilidad como en la
solidaridad aparece un efecto sustancial semejante: cualquiera de los A puede exigir
y a cualquiera de los D puede serle exigido el cumplimiento de la prestacin.
Este efecto comn tiene distintos fundamentos en cada instituto:
Indivisibilidad: el cumplimiento integro de la prestacin exigible por cualquier A y
a cualquier D tiene su base en la naturaleza de la prestacin.
Solidaridad: el efecto referido a la exigibilidad de la prestacin tiene su razn de
ser en la naturaleza que artificialmente adquiere el vinculo obligacional, ya sea por
la voluntad de las partes o por el imperio de la ley y en virtud del cual la prestacin,
aunque sea divisible, en cuanto a su naturaleza, puede ser exigida ntegramente por
cualquiera de los A y a cualquiera de los D.

De estas diferencias fluyen dos corolarios:

1- en la obligacin indivisible si a raz del incumplimiento de la prestacin sta es
sustituida por una indemnizacin de daos y perjuicios, que deba pagarse en dinero,
como la indemnizacin monetaria es divisible, la indivisibilidad cesa y la
obligacin que originariamente no era susceptible de cumplimiento parcial, se
transforma en divisible
Con la solidaridad no ocurre lo mismo, en la cual y puesto que el efecto que
estamos estudiando no dependen de la naturaleza de la prestacin sino del vinculo,
aunque esta cambie, los efectos de la solidaridad subsisten.
2- en las obligaciones indivisibles, la muerte de uno de los sujetos de la obligacin
no afecta los efectos de la indivisibilidad y aunque haya varios herederos la
obligacin contina siendo de cumplimiento indivisible para estos.
Lo contrario ocurre con la solidaridad en la cual la muerte de uno de los
interesados no hace cesar los efectos de la misma en el caso de existir varios
herederos, en lo que a su respectiva parte en la herencia atae.

87
Diferencias y semejanzas de Solidaridad Indivisibilidad
poltica legislativa:

La novacion hecha por uno de los La novacion hecha por uno de l

A con uno de los D, propaga sus A con uno de los D no propaga
efectos a los dems A o D en las efectos a los dems y se limitan
NOVACION obligaciones solidarias, sus repercusiones a las partes qu
extinguiendo la obligacin. han intervenido en el acto.
REMISIN La remisin de la obligacin La remisin de la deuda
otorgada por uno de los A solamente puede hacerse con el
solidarios respecto de uno de los consentimiento de todos los A. L
D, propaga efectos, extinguiendo otorgada por uno solo de ellos
la obligacin limita sus efectos.
TRANSACCION La transaccin celebrada por uno solo de los A con uno solo de los D
tanto en las obligaciones solidarias como en las indivisibles, no puede
oponerse en perjuicio de las partes de la obligacin que no han
intervenido en tal caso.
Diferencia: en las obligaciones solidarias la transaccin puede ser
aprovechada por los sujetos que no han intervenido en ella, en la las
obligaciones indivisibles no.
CONFUSIN La confusin solo extingue la No impide el cumplimiento de l
cuota parte de los D o A en obligacin indivisible, mientras
quienes se ha operado doble quede un D o un A libre de ella.
calidad.
COMPENSACION Alcanza a los dems A o D nicamente puede darse en
situaciones excepcionales como
obligaciones de dar cosas incier
no fungibles con tal que la
eleccin pertenezca
respectivamente a ambas partes
cuando el numero de las cosas n
sea igual al numero de A o D o s
mltiplo.

88
 CULPA Y MORA Hacen responsable a los dems Tienen repercusiones
coobligados exclusivamente personales y no
constituyen fuente de
responsabilidad en cuanto a los
dems.
PRESCRIPCIN E Prescripcin e interrupcin de la prescripcin: Respecto a un A o aun
INTERRUPCION DE LA co-D repercuten en los otros.
PRESCRIPCION Suspensin de la prescripcin: obligaciones solidaria: limita efectos
Obligaciones Indivisibles: propaga efectos
COSA JUZGADA No puede ser opuesta en contra del A o D que no han intervenido en e
juicio.
O. solidarias: puede ser invocada a su favor por el A o D que no
intervienen en el pleito, en contra de los que hubieran participado en
mismo
O. indivisibles: los efectos se limitan a las participes del juicio.
CARCTER DE LA Puede extinguirse por renuncia Por ser una cualidad que
OBLIGACIN total o parcial de la solidaridad, corresponde a la naturaleza de l
quedando como simplemente prestacin, no es susceptible de
mancomunada, en proporcin a la renuncia.
medida de la renuncia.

Efectos de las Obligaciones

Punto 1: Efectos de las obligaciones

Nociones Generales: los efectos de las obligaciones son las consecuencias de las
mismas. El efecto primordial es la ejecucin, es decir, que se lleve a la practica lo que las
partes se han propuesto. En otras palabras, la necesidad jurdica de que se cumpla la
obligacin.
Toda obligacin se constituye para ser cumplida, tiende a una realizacin, sea
voluntariamente por el D o por los medios que la ley proporciona al A para lograr el
cumplimiento de la obligacin.

El principio de la buena fe:

Este es un principio fundamental que debe regir en toda la vida de la obligacin y aun ms
en el momento en que la misma produce sus efectos. Este principio de buena fe fue
contemplado por varios regimenes jurdicos; en el nuestro, si bien basta hasta la reforma
de la ley 17.711 no haba una regla expresa, de buena parte del articulado flua que aquel
principio haba sido seguido por el codificador y por tanto deba considerarse incluido en
nuestro cdigo como una exigencia inevitable en todo proceso obligacional.
En la reforma que introdujo la ley 17.711, expresamente se estableci el principio de la
buena fe en el Art. 1198 que dice: los contratos deben celebrarse, interpretarse y
ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o
pudieron entender, obrando con cuidado y previsin ()
Hay que destacar que no se trata de la buena fe subjetiva sino que es la buena fe
objetiva, la que debe tener el agente para lograr un exacto conocimiento de las cosas,
obrando siempre con diligencia.

89
Entre quienes se producen:

Las obligaciones producen efectos entre el A y el D o los sucesores a quienes se les

transmitiesen (Art. 503). No tienen efecto, en cambio, con relacin a 3. O sea que los
efectos solo alcanzan a las partes y sucesores y entre estos ltimos hay que distinguir
segn se trate de:

a)- Sucesores universales: Estos continan la persona del causante y por lo tanto son
A y D de cuanto su antecesor era A o D. Sin embargo existe un tipo de derechos y
obligaciones que no se transmiten y son los llamados derechos inherentes a la persona)
(Art. 498 y 1195). Estos derechos son:
1- Los que estn ntimamente ligados a la persona misma del causante: derecho al
nombre, al honor, al domicilio, al estado, etc. Y los derechos y deberes no patrimoniales
emergentes de la patria potestad, matrimonio, etc.
2- Aquellos que no pueden ser transmitidos por una prohibicin expresa de la ley: Ej.: los
que resultan de la locacin de obras, del mandato, etc.
3- Los que deben ser cumplidos y ejercidos personalmente por las partes (intuito
personae)

b- Sucesores singulares: el principio general es que los efectos de las obligaciones no

los alcanzan, segn el Art. 3268. Ej.: el comprador de un terreno no tiene accin contra el
empresario, para hacerlo cumplir la obligacin de una construccin en el terreno que el
empresario hubiere contratado con el vendedor. Pero hay dos situaciones excepcionales:
1- Las obligaciones que a ley pone a cargo del sucesor particular, como las obligaciones
propter rem.
2- Las obligaciones que se transmiten convencionalmente entre las partes.

c- Las obligaciones no tienen efectos con respecto a 3: Las obligaciones no pueden

afectar a 3 (arts. 503, 1195 y 1199). Suele indicarse como una excepcin la estipulacin
a la que se refiere el Art. 504: Si en la obligacin se hubiese estipulado alguna ventaja
a favor de un 3, este podr exigir el cumplimiento de la obligacin, si la hubiese
aceptado y hcholo saber al obligado antes de ser revocada. (Caso de las obligaciones
con cargo). Pero en verdad no hay aqu una excepcin, porque al aceptar el 3 la ventaja
convenida en su beneficio, se incorpora a la obligacin. Es decir que al expresar su
voluntad se convierte en integrante del vinculo obligacional (postura de Cazeux- Trigo
Represas)

Punto 2: Ejecucin directa de la obligacin

El Art. 505 se refiere a los efectos de la obligaciones con relacin al D y al A. el D que
cumple correctamente con la ejecucin de la prestacin tiene derecho a obtener la
liberacin correspondiente por parte del A, con la devolucin del instrumento de deuda, la
cancelacin de los derechos accesorios, etc.
En cuanto a los efectos respecto del A consisten en darle derecho para reclamar el
cumplimiento de la prestacin. Esta ejecucin puede ser obtenida:
a) Mediante la ejecucin voluntaria por parte del D
b) Mediante la ejecucin forzada por medio de la intervencin de los tribunales.

Ejecucin Voluntaria: es el caso mas frecuente, y se produce cuando el D llegado el

momento del vencimiento paga sin necesidad de coaccin alguna. Este el cumplimiento en
sentido estricto. Se produce el efecto extintivo por la conducta del obligado. Esta es la
imagen ms perfecta de la obligacin, la que refleja su ciclo de vida normal (Hernndez

90
Gil). Esta es la muerte natural de la obligacin, realizada as la prestacin, no hay
problemas para el derecho.
Art. 505: los efectos de las obligaciones respecto del acreedor son:
1 Darle derecho para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure
aquello a que se ha obligado.
2 Para hacrselo procurar por otro a costa del deudor
3 Para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes
Respecto del deudor, el cumplimiento exacto de la obligacin le confiere el derecho de
obtener la liberacin correspondiente, o el derecho de repeler las acciones del acreedor, si
la obligacin se hallase extinguida o modificada por una causa legal (...)

Ejecucin Forzada: es la que se opera con intervencin judicial, ante el incumplimiento

del D. El Art. 505 contempla dos situaciones al respecto:
a) La ejecucin directa de la obligacin, vale decir su cumplimiento in natura, ya
sea con intervencin del D o por 3.
b) La ejecucin indirecta, por medio de la indemnizacin de los daos y
perjuicios, en cuyo caso el incumplimiento no se obtiene en forma especifica
sino por medio de su equivalente en dinero.
NOTA: ejecucin forzada directa e indirecta estn desarrolladas ntegramente en la Bol. 5.

Punto 3: Cumplimiento de las obligaciones

Pago: De acuerdo al Art. 725: el paso es el cumplimiento de la prestacin que hace el

objeto de la obligacin, ya se trate de una obligacin de hacer, ya de una obligacin de
dar. Del propio texto de esta norma se deduce que el pago no es un mero medio de
extincin de las obligaciones. El pago es el cumplimiento de la prestacin debida como
efecto de la obligacin. Es por lo tanto un efecto y el mas fundamental, de las
obligaciones ya que importa la culminacin o realizacin del fin en miras del cual la
obligacin se constituy: la obligacin se forma teniendo en vista el pago y con el se
realiza en toda su plenitud, completamente; luego, de lo cual se extingue y deja de
producir efectos, porque adems es esencial en la relacin obligatoria el no durar
indefinidamente en el tiempo.

El termino pago ha sido objeto de diversas acepciones., as en el Derecho Romano, el

pago seria cualquier medio de extincin de las obligaciones que importe la liberacin del
D, aunque no necesariamente la satisfaccin del A.
En un sentido estricto, que es el adoptado por nuestro cdigo, pago es el cumplimiento de
la prestacin a que se esta obligado cualquiera fuera su naturaleza, ya sea de dar, hacer o
de no hacer. En forma ms circunscripta, se considera que el pago solo existe en las
obligaciones de dar y en un sentido ms reducido se entiende por pago el cumplimiento
de una obligacin de dar sumas de dinero.

Naturaleza jurdica:
Para determinar la naturaleza jurdica se han establecido diversas posturas:
TEORIAS:

1- Teora del Acto Jurdico: la opinin mayoritaria afirma que el pago es un

acto jurdico, pues reviste todos los rasgos que definen al cato jurdico, hecho
humano, voluntario y licito que tiene por fin inmediato aniquilar derechos, es
decir extinguir la obligacin. Pero dentro de esta posicin hay variantes; de

91
 este modo para algunos el pago es un acto jurdico unilateral, desde que no
resulta necesaria la voluntad del A; para otros es un acto jurdico bilateral, y
aun dentro de esta postura hay quienes piensan que el pago es un contrato,
pero esto fue refutado diciendo que el pago es un acto necesario
predeterminado por la existencia del vinculo obligatorio cuya extincin se
persigue y por lo tanto no se necesita ningn contrato o nueva relacin
jurdica.

2- Teora del Acto debido: Teora formulada por Carnelutti, para quien existen
tres categoras de lo que el denomina actos jurdicos y que para nosotros
serian los actos voluntarios, el negocio jurdico que es un acto que la ley
permite realizar; el acto ilcito que es lo que la ley prohbe hacer y el acto
debido que es obligatorio porque la ley lo ordena de forma tal que el sujeto
no es libre de dejar de hacer dicho acto.
El pago seria un acto debido pues el D no es jurdicamente libre de cumplir o
no, sino que tiene el deber de pagar. Distinto del acto jurdico, en el que
concurre la libertad psicolgica y jurdica en el agente, quien obra exento de
toda coercin humana exterior. Se le ha objetado a esta postura que el hecho
de que el acto sea debido no implica que no haya libertad pues para el
derecho solo falta libertad del sujeto cuando concurre el vicio de la violencia,
es decir que un acto sea debido no implica determinar su naturaleza jurdica
ya que con aquella calificacin se esta teniendo en cuenta solo una funcin
del pago. (para mas info. ver Cazeaux Trigo Represas Pg. 19 tomo 2)

3- Teora del Hecho Jurdico: el pago es un hecho jurdico, pero no un acto

jurdico, por cuanto la produccin de sus efectos propios no requiere ni que la
actividad del D sea voluntaria (animus prestandi) ni calificada por su destino
(animus solvendi). Lo esencial en el pago es la conducta del D y su
adecuacin objetiva a los trminos o contenido de la obligacin. As por
ejemplo, en las obligaciones de no hacer el D se libera a veces por su
conducta negativa, aunque ni siquiera sospeche la existencia de la deuda,
algo similar sucede en las obligaciones de hacer en las cuales el pago
consiste en la ejecucin de un hecho material, pudiendo estar ausente la
finalidad de extinguir la obligacin, como sucede en el supuesto de la
mucama que cumple con su quehacer tal vez ignorando el sentido
cancelatorio de su actividad. Por tanto, desde el momento que la ley no
vincula el efecto extintivo del pago a la intencin de pagar, sino a la
adecuacin objetiva de la conducta del D al contenido de la obligacin, poco
importa que en algunos supuestos pueda concurrir adems el animus
solvendi del D, circunstancia esta de por si indiferente y que mal puede
variar la calificacin de la esencia o naturaleza jurdica del pago.

4- Teoras Eclcticas: existen autores que ubican al pago ya como hecho

jurdico y acto jurdico segn sea la ndole de la obligacin, puede ser una
convencin si el D ofrece el pago y el A la acepta, un acto jurdico unilateral,
en el caso del mandatario que cumple el mandato y as paga, o un simple
hecho jurdico como sucede con la obligacin de no hacer, que bien puede ser
cumplida validamente, esto es, pagada, por los herederos menores o
incapaces del D premuerto, pues con no violar su obligacin, con no hacer, la
pagan.

92
I. Sujetos del pago:
El sujeto activo del pago, quien esta legitimado para satisfacer la obligacin, es el solvens,
que de modo general, se puede decir que es quien ocupa la situacin jurdica del D al
momento del cumplimiento de la obligacin. En virtud de ello, ser sujeto activo el D
originario o en algunos casos puede ser suplantado por un 3.
El sujeto pasivo en cuanto destinatario del cumplimiento, es quien recibe el pago y se
denomina accipiens, siendo en principio el A, aunque existen supuestos en no lo es.

Personas que pueden pagar:

Conforme al Art. 726: pueden hacer el pago todos los deudores que no se hallen en
estado de ser tenidos como personas incapaces, y todos los que tengan algn inters en
el cumplimiento de la obligacin esta norma se complementa con los Art. 727 y 728,
segn los cuales el pago puede hacerse tambin por un tercero con sentimiento del
deudor y aun ignorndolo este () O por tercero contra la voluntad del deudor (...)
As puede revestir calidad de solvens dos categoras de personas: el D y terceros que
puede ser interesados o no ser interesados.

a) PAGO POR EL DEUDOR: El pago puede ser hecho por todos los deudores o sea por
cualquiera de los d por cuota que les corresponda si la obligacin fuera simplemente
mancomunada y divisible y por los herederos del D.

Si el D es nico no hay problemas. En cambio si existe pluralidad de D su conducta se

ajustar a la naturaleza de la obligacin, as:
Pluralidad pasiva:
Si la obligacin es solidaria todos y cada uno de los D estn obligados y tienen
el derecho de pagar la totalidad de la deuda, en virtud del titulo de la obligacin.
Si se trata de una obligacin indivisible, tambin estn obligados todos los D al
pago total de la deuda, pero en este caso en virtud de la ndole del objeto debido a que
no es susceptible de fraccionamiento.
Si la obligacin es simplemente mancomunada y de objeto divisible, cada D
tiene el derecho y el deber de satisfacer solo su parte en la deuda, y por el excedente es
un 3 no interesado, que podr repetir del A si pago por error, o en su defecto exigir el
reintegro de sus codeudores en virtud del pago hecho como tercero, pero sin quedar
subrogado legalmente en los derechos del A desinteresado.

Herederos: En el caso de muerte del D, desde ese mismo instante pasa a sus herederos la
obligacin de aquel, la que se distribuye entre ellos en proporcin de sus respectivos
haberes hereditarios, aunque la obligacin sea solidaria.
Si el objeto de la obligacin fuese indivisible, al no poder fraccionarse la misma, cada
heredero estar obligado frente al A por la totalidad de lo debido.

Representantes del D: Pago por representante del D: el pago puede ser realizado por un
representante del D en cuyo caso se considera como si hubiese cumplido directamente el
D mismo. Para ello se requiere de un poder especial, salvo que se trate de pagos
ordinarios de la administracin o que se hubiere acordado un poder para contraer la
obligacin, entregndose asimismo al mandatario el dinero o cosas que se debiesen dar
en pago, en cuyo caso queda implcitamente acordado el mandato para cumplir con la
obligacin.

Requisitos de validez del pago: Para que la obligacin se cumpla es necesario que se
efectu un pago valido, pues de otro modo la obligacin no se extingue, para el pago sea
valido los requisitos son:

93
1- Capacidad del solvens: se alude aqu a una capacidad de hecho, para ejercitar uno
mismo el derecho de pagar y a la capacidad de derecho, pues es indudable que todo D es
titular del ius solvendi. Sin embargo se admite que la exigencia de este requisito no tiene
aplicacin absoluta, es decir que no es valido decir que solo paga el que tiene capacidad
de contratar o de administrar porque la gama de prestaciones es infinita. Entonces habr
que determinar la naturaleza del acto que se paga para determinar la capacidad que se
requiere pues no hay reglas bien determinadas.
De esta manera en algunos casos, el pago se producir sin necesidad de computar la
capacidad del D, como ocurre en las obligaciones de no hacer. Cuando la persona no es
capaz pero se abstiene por el tiempo convenido no se podr plantear la nulidad del pago
de la obligacin de no hacer alegando la incapacidad. Lo mismo ocurre con las
obligaciones de dar y de hacer.
En conclusin, la nulidad del pago por incapacidad del que paga esta siempre en
proteccin del incapaz, salvo cuando esta haya actuado con un dolo muy especifico que
consiste en el ocultamiento de la incapacidad y solo en ese caso la parte capaz podr
alegar la incapacidad. Si el acto realizado por el incapaz lo beneficia no puede alegar la
nulidad del acto. Si paga bien y el las condiciones establecidas, no obstante ser incapaz el
que paga, es valido el pago ya que no hay perjuicio.

2- Ausencia de fraude en el pago: el D que paga debe comportarse de buena fe con

relacin a sus otros A, pues el pago hecho por el D insolvente en fraude de otros A es de
ningn valor. Igualmente si el pago lo hubiese efectuado un deudor civilmente
concursado o comerciante fallido, el mismo seria ineficaz respecto de los dems A, a raz
del desapoderamiento resultante de su estado de falencia, en virtud del cual ese deudor
se ve privado de la posesin y administracin de sus bienes y se encuentra por lo tanto
inhibido para disponer de los mismos. Primariamente, podramos decir, que para que haya
un pago fraudulento se requiere:
a) Que el pago hecho por el D provoque o agrave su insolvencia
b) Que los A que se pretendan perjudicados sean de fecha anterior al acto del pago
c) Que el D haya procedido con intencin de perjudicar a sus otros A, y que el A accipiens
haya sido cmplice.
Sin embargo, el pago es un acto que estrictamente no disminuye el patrimonio del D,
pues si bien implica una reduccin en el activo del mismo, correlativamente significa
eliminar un signo negativo en el pasivo al punto que puede decirse que la deuda que se
paga es algo que se gana. Adems el pago es un acto necesario que cuando no se cumple
puede dar lugar a la ejecucin individual o colectiva. Por todo ellos es que, en principio no
puede considerarse que exista fraude en el pago, por la sola circunstancia de que como
consecuencia del mismo el D vaya a quedar sin bienes suficientes para afrontar sus otras
deudas; ni tampoco que haya complicidad del A desinteresado, por el mero hecho de que,
velando por su propio inters mas que con el deseo de perjudicar a otros A y actuando
diligentemente, se haya anticipado a estos ltimos en el cobro, limitndose a hacer lo que
la ley le permite.
En consecuencia el pago ser fraudulento cuando emane de un D insolvente y no revista
el carcter forzoso o necesario que pueda justificarlo. Son pagos fraudulentos:
Los de deudas aun no vencidas, pendientes de plazo suspensivo
Los de obligaciones naturales que no son exigibles
El pago de una deuda ajena
Las daciones en pago, en razn de la modificacin que importan en el cumplimiento de
la obligacin y en tanto y en cuanto el valor de la cosa entregada sea superior al monto de
la deuda.

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El pago fraudulento es inoponible, de manera que el acto queda subsistente entre las
partes otorgantes, pero ineficaz frente al A victima del acto fraudulento de forma que la
sentencia que acoja la accin revocatoria impedir que el mismo los perjudique al dejar
expedita la ejecucin del o los bienes dados en el pago fraudulento, no ya en el patrimonio
del D, de donde salieron, sino en el del propio A satisfecho adquirente de los bienes.

3- Que este expedito el crdito que se procura satisfacer: Para que el pago sea eficaz,
tambin ser requiere que el crdito que se pretenda cancelar este disponible por parte del
A. as lo establece el Art. 736 1 parte: Si la deuda estuviese pignorada o embargada
judicialmente, el pago hecho al acreedor no ser valido
El cdigo alude a los crditos pignorados o embargados y en ambos casos no existe
efectivamente la libre disponibilidad de los mismos por parte del A, as:
a) Crditos prendados: los crditos al igual que las cosas muebles pueden ser dados en
prenda y para su constitucin requiere que el crdito conste en un titulo por escrito, que
el mismo sea entregado al A o a un 3 que actu como depositario y que se notifique al D
que el crdito esta dado en prenda.
La prenda esta constituida entre el A prendario (titular de un derecho real de garanta
sobre el crdito que su deudor tiene a su vez contra un tercero), el D prendario
(constituyente de la prenda sobre un crdito suyo, en seguridad de la deuda que tiene a
su turno con el anterior) y el tercero deudor del crdito prendario.

b) Crditos embargados: el embargo es una medida judicial, cuyo objeto es la

individualizacin e indisponibilidad del bien afectado; de forma tal que si lo que se
embarga es un crdito, ello importa una interdiccin impuesta al D del mismo, con el fin
de que no pague a su A D a su vez del embargante lo que le debe. Tambin en este
supuesto el status provocado por el embargo vincula entre si a tres sujetos,
el A embargante, titular de un crdito en cuya virtud se traba el embargo, el embargado,
deudor del embargante y a la vez acreedor en el crdito embargado, y el tercero deudor
en esta ultima relacin jurdica.

Ni el embargo ni la prenda transmiten la titularidad del crdito embargado o pignorado

que continua perteneciendo a su A originario y tampoco modifica la exigibilidad del crdito
afectado, ya que su D ni podr ser compelido a abonarlo antes del tiempo propio ni estar
por ello facultado para postergar su cumplimiento.
Llegado el vencimiento de la obligacin el D puede ser intimado al deposito judicial de lo
debido a instancia del A embargante o pignoraticio o de su propio A.
Si el D quiere liberarse del crdito embargado o pignorado debe proceder a consignar
judicialmente lo adeudado pues si paga directamente al tercero acreedor embargante o
prendario o a su propio A, el paso no ser valido. Si a pesar de ello el D paga, dicho pago
es inoponible con relacin a los A embargantes o pignoraticios del accipiens quienes
tendrn derecho a reclamar del solvens un nuevo pago (quien paga mal paga dos veces).
Salvo que se trate de una obligacin de dar una cosa cierta, pues entregada esta a su A
no seria ya posible exigir al D que vuelva a pagar la misma cosa, en estos supuestos el A
embargante tendr derecho a demandar del D la indemnizacin de los daos y perjuicios.
La existencia de un embargo o prenda sobre el crdito impide a cualquier modo extintivo
de la obligacin la posibilidad de disposicin del crdito no expedito. As el A embargado
no podr hacer novacion, remisin de la deuda, ni quitas, como tampoco la cesin del
crdito embargado ni la compensacin legal.

ALCANCE DE LA INDISPONIBILIDAD: la cuestin es si la indisponibilidad provocada por el

embargo o prenda en cuya virtud el A no puede percibir y el d no puede pagar, se

95
extiende a todo el crdito afectado o si solo alcanza hasta el monto del derecho del
tercero acreedor embargante o pignoraticio.
En el caso del A prendario, si la indisponibilidad fuese parcial, el crdito pignorado debe
ser entregado al A aunque el sea superior a la deuda de tal forma que el A que lo da en
prenda pierde totalmente el derecho a cobrarlo, lo cual se corrobora por la circunstancia
de ser indivisible el derecho real de la prenda.
En el caso del embargo del crdito se suscitan las polmicas pues para unos la
indisponibilidad debe ser parcial, es decir circunscripta hasta el monto del crdito que se
ha querido garantizar, para otros ser parcial cuando el embargo se traba por una suma
determinada y ser total si la orden de embargo no precisa ningn importe.
Sin embargo se puede decir que la indisponibilidad del crdito debe ser total, sin perjuicio
de que una vez depositada toda la suma suficiente para desinteresar al A embargante, se
pueda reclamar el levantamiento de la medida cautelar y dejar as expedito el crdito
embargado en cuanto al excedente no afectado. De este modo se evita al mximo el
riesgo que puede correr el A embargante de no cobrar sea por peligro de insolvencia del
deudor o porque puede el deudor del crdito embargado, caer en quiebra, concurso, etc.

4- Propiedad y libre disponibilidad de la cosa con que se paga (garanta de eviccin):

Cuando se trata de dar cosas ciertas para transferir su dominio se existe que el que lo
hace sea propietario de ella y tenga capacidad para enajenarla. Ello es as pues nadie
puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o mas extenso que el que
gozaba y recprocamente nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y mas
extenso que el que tenia aquel de quien lo adquiere. El A tiene derecho a rechazar el pago
ofrecido por su D si este no es propietario de la cosa con la cual intenta pagar. Pero el
problema se suscita con posterioridad al pago efectuado con una cosa ajena y por ello hay
que determinar:
a) Situacin del accipiens: el accipiens de buena fe, es decir el que desconoca que la cosa
recibida no era propiedad del D, tiene accin para obtener la nulidad del pago as
efectuado. La nulidad se funda en que lo dado en pago no satisface el derecho del A o
mejor aun que al no ser el solvens el dueo de la cosa dada en pago, no se da la
necesaria adecuacin entre el objeto pagado y el debido, por lo que en definitiva no existe
un pago propiamente dicho. De tal forma que el accipiens de buena fe recibe en pago una
cosa que no era del solvens, desconociendo esta circunstancia, lo libera por error y tiene
por lo tanto derecho a demandar la reconstitucin de la deuda.
Cuando el A es de mala fe, no puede imponer la restitucin de la cosa, ya que no media
error alguno, y as el D no estara obligado a reconocerlo nuevamente como su accipiens
por la misma deuda.
El accipiens es de buena fe (requisito primordial) cuando desconoce o ignora que la cosa
con la que se le paga no es propiedad del solvens. Esta buena fe se presume y debe
existir al momento del pago, por ello la prueba de la mala fe del A le corresponde al D a
quien se le quiere obligar a reconocer la subsistencia de la deuda.
Es requisito lgico, asimismo, la restitucin de la cosa ajena reciba en pago, pues si el
accipiens pretende que el pago percibido no fue tal, por no ser el solvens dueo de la cosa
entregada, carece de derecho para retenerla. Si el accipiens de buena fue hubiese
consumido la cosa recibida, ese consumo le habra otorgado todas las ventajas de un pago
regular y adems su buena fe lo protege de cualquier accin que pudiese intentar el
tercero propietario de la cosa. Si la cosa ajena entregada en pago pereci por caso
fortuito o fuerza mayor estando en poder del accipiens, igualmente esta habilitado para
accionar contra el solvens aunque no pueda restituir la cosa, sostenindose que el riesgo
de la prdida queda a cargo de quien efectu el pago ineficaz.

96
PELIGRO DE EVICCION: la accin del accipiens esta supeditada al mero peligro de
eviccin. Pero el accipiens carecer de derecho para pretender un nuevo pago si esta al
resguardo de toda posible reivindicacin en su contra, lo cual puede suceder cuando la
posesin de la cosa mueble vale titulo, o se opera por la prescripcin adquisitiva de cosas
muebles robadas o perdidas o llega a ser propietario por usucapin de los inmuebles, etc.
En estos casos el accipiens carecer de inters jurdico para pretender que se deje sin
efecto un pago que pese a todo ha cumplido con el requisito de identidad en el objeto y
resulta plenamente satisfactorio.
Asimismo, desaparece el derecho del accipiens para exigir otro pago, cuando por Ej. El
solvens hubiere venido a ser sucesor universal o singular del propietario de la cosa, o sea
que se convierta en propietario con posterioridad al pago. O cuando medie ulterior
ratificacin del verdadero propietario de la cosa, llegando el pago a considerarse como si
lo hubiese realizado el propio dueo de la cosa entregada.

b) Situacin del solvens: siguiendo la doctrina francesa algunos autores en nuestra

doctrina sostienen que el solvens que pago con una cosa ajena puede demandar la
restitucin de la misma, a condicin de ofrecer otra de su propiedad en sustitucin de la
entregada primeramente. Sin embargo siguiendo la doctrina mayoritaria, se rechaza la
accin restitutoria del solvens, fundada en que el D que ha entregado la cosa ajena no
puede repetirla, porque esta obligado por la garanta de eviccin y por lo tanto no puede
el mismo provocar dicha eviccin.

c) Situacin del tercero propietario de la cosa:; el acto de disposicin efectiva de una cosa
que no perteneca al solvens, resulta inoponible al verdadero dueo, conservando este su
derecho de dominio sobre la cosa dada en pago y en principio puede ejercer la accin de
reivindicacin de la misma. Sin embargo hay que distinguir:
Si se trata de inmuebles, la reivindicacin procede siempre, salvaguardndose
de esta manera los derechos del propietario desposedo
Si son muebles no robados ni perdidos la reivindicacin no procede frente a un
adquirente de buena fe y a titulo oneroso cuya posesin equivale a titulo por tanto solo
procede la accin reivindicatoria contra un accipiens de mala fe, cuando se trata de una
robada o perdida y cuando el pago hubiese importado para el accipiens una adquisicin a
titulo gratuito.
El dueo de la cosa puede intentar tambin una accin subsidiaria por indemnizacin de
dao causado por la enajenacin, y obtener por esa va una completa reparacin cesando
su derecho de reivindicar la cosa. La accin puede dirigirse contra el solvens o contra el
accipiens de mala fe, cuando la reivindicacin no sea posible. Ej.: consumo de la cosa,
destruccin de la cosa por caso fortuito o fuerza mayor, etc.
La parte final del Art. 738 expresa que no habr repeticin si el pago fuese de una suma
de dinero o de otra cosa que se consuma por el uso, cuando el acreedor () la haya
consumido de buena fe. Tres son los requisitos para la aplicacin de este in fine del Art.
738:
Que se trate de cosas consumidas o de sumas de dinero, aunque estas quedan
comprendidas dentro de la mencin genrica de cosa consumible, pues por no distinguirse
en su individualidad la existencia del dinero termina o se extingue para quien deja de
poseerlo.
Que haya mediado consumo, entendindose por tal, tanto el material que
extingue la cosa, como el consumo civil que aniquila la sustancia jurdica.
Que el consumo sea de buena fe

97
Pago en la obligacin de hacer y no hacer: en este tipo de obligaciones lo esencial en el
pago es la conducta del D y su adecuacin objetiva al contenido de la obligacin. De que
mientras en algunas obligaciones de hacer se requiere en el solvens la capacidad de
determinarse en el tipo de actividad que la prestacin presuponga (Ej.: otorgamiento de
una escritura publica), en otros puede no ser necesario tal capacidad e incluso podra
faltar el animus solvendi. Y ello es mas notorio en las obligaciones de no hacer, cuyo
contenido negativo da la posibilidad que un incapaz absoluto pague abstenindose o que
un sujeto capaz se libere mediante su conducta negativa aunque ni siquiera sospecha la
existencia de la deuda.

PAGO POR UN TERCERO:

Adems del D el pago puede ser efectuado por un tercero (el que no es parte en la
obligacin) que puede ser interesado o no interesado, siendo obligatorio para el A aceptar
el pago hecho por aquel. O sea que la negativa del A a recibir el pago de un tercero,
podra colocarlo incluso en situacin de mora creditoria, pudiendo el tercero consignar la
cosa objeto de la obligacin. En realidad no se puede hablar de un pago propiamente
dicho, pues este depende de una conducta o actividad del D que procura al A un bien
determinado, un hecho o una abstencin y ello en razn de que el D solo puede asumir
una obligacin que ataa su propia conducta y mal podra requerrsele la actividad de un
tercero o menos aun la produccin de un evento natural.
El cumplimiento del tercero llena una funcin satisfactoria de inters del A, pero no puede
ser comprendido en la esfera reconocida por la ley al A, en el derecho creditorio: ni el A
tiene ninguna pretensin frente al 3 ni este ultimo cumple un deber frente al A, ya que
por el contrario la ley incluso considera al A como obligado a aceptar el pago hecho por
un tercero (Art. 729), mientras el pago por el D constituye una conducta predeterminada
por la relacin obligatoria que restringe la libertad jurdica del obligado, el pago del
tercero en cambio es un acto liberado a la espontnea iniciativa del pagador.
El pago del tercero es un acto jurdico unilateral pues puede realizarse incluso contra la
voluntad del A (Art. 729) lo que significa que basta con la sola intervencin del solvens,
acompaada de la correspondencia entre lo debido y lo pagado para su
perfeccionamiento.
Entre los fundamentos para explicar el porque la ley permite a un tercero inmiscuirse en
la relacin entre A y D se han citado:
No importa tanto quien pago sino que se paga, es decir se atiende mas a la
obligacin considera en su objeto
Se ha invocado el beneficio del D que se ve favorecido con el pago hecho por un
tercero, por la liberacin que obtiene con relacin al A
El inters que tiene el mismo tercero para salvaguardar sus propios derechos
El abuso del derecho que habr si el A y el D intentan impedir el pago de la deuda
que un tercero quiere hacer para preserva indirectamente un derecho suyo
Un inters social en que la deuda contrada se cumpla en modo y tiempo propios.

REQUISITOS:
Segn el Art. 729 el acreedor esta obligado a aceptar el pago hecho por un tercero no
obstante ello deben darse las siguientes condiciones:
1- El pago debe consistir en la prestacin debida y adecuarse a la circunstancia de tiempo
modo y lugar correspondientes.
2- El tercero pagador debe ser persona capaz, pues de lo contrario la aceptacin del pago
expondra eventualmente al accipiens a futuras acciones de repeticin.

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3- El A tendr derecho a dejar constancia en el documento o recibo que otorgue que el 3
solvens paga voluntariamente y teniendo conocimiento de no estar obligado, para evitar
cualquier posible repeticin, por tratar de convocarse pago por error si el tercero pagador
no admitiese tal constancia, el A podr validamente negarse a recibir el pago.
Tampoco estar obligado el A a recibir el pago de un tercero cuando este pretendiera ser
D y aprovechar las ventajas inherentes a la calidad de tal.

El Art. 730 establece una limitacin cuando dice: si la obligacin fuera de hacer, el A no
esta obligado a recibir el pago por la prestacin del hecho o servicio de un tercero, si
hubiese inters que sea ejecutado por el mismo deudor. El lmite seria las obligaciones
intuito personae en las cuales la persona del D hubiese sido elegida por su industria,
arte o cualidades personales (Art. 626). Aunque el cdigo solo se refiere a las
obligaciones de hacer tambin el principio es aplicable a las de dar, ya que puede ser
legitima la negacin del A a recibir el pago de un tercero, siempre que este no fuese
plenamente satisfactorio para el A como en el caso de productos calificados por su origen
o por la marca del proveedor. Y lo mismo suceder en las obligaciones negativas, en las
cuales en principio resulta insustituible la persona del D.
Siendo, sin embargo el principio general la posibilidad del cumplimiento por un tercero,
corresponder al A que pretenda rechazar la prestacin la prueba de su inters jurdico en
que sea el D personalmente quien satisfaga la obligacin.
El tercero que paga debe dar aviso al D, a los fines que este conozca que se ha pagado y
vuelva a hacerlo, ya que si paga, quien cargue con las consecuencias ser el tercero que
no podr solicitar el reembolso de lo pagado, aunque si le queda la posibilidad de repetir
del A.

Terceros interesados y no interesados: El Art. 726 se refiere a la categora de los

terceros interesados al expresar: pueden hacer el pago todos los que tengan algn
inters en el cumplimiento de la obligacin mientras que implcitamente y por exclusin
aparecen mencionados los terceros no interesados.
El cdigo no nos da el concepto de 3 interesado cuya elaboracin quedo en manos de la
doctrina. En general se puede decir que 3 interesado es aquel que tiene un inters
patrimonial directo en el cumplimiento de la obligacin, o sea aquel en quien
eventualmente pueden repercutir con detrimento sus propios derechos, las consecuencias
del incumplimiento del D. de este modo serian terceros interesados, por Ej.: el A que paga
a otro A que le es preferente, pues de esa forma procura conservar en el patrimonio de su
D un bien expuesto a la ejecucin de otro A que cobrara primero; el tercero poseedor de
un inmueble hipotecado; las personas que sin ser deudoras han constituido hipoteca o
prenda sobre sus propios bienes para garantizar deudas ajenas; el poseedor o
co-poseedor, el condmino, el socio, el cnyuge, el legatario, etc.
El tercero no interesado es aquel no tiene un inters patrimonial directo, pero algn mvil
siempre hay. Ej.: el padre que paga la deuda de su hijo para salvar la reputacin de este.
Desde el punto de vista de los efectos carece de importancia la distincin entre tercero
interesado y no interesado, ya que los efectos del pago por terceros contemplan ambas
las hiptesis.
La diferencia solo reviste importancia para el supuesto de que el A y el D conjuntamente
se opusieren al pago ofrecido por el tercero, ya que entonces, mientras que el 3
interesado puede pagar pese a tal rechazo, el 3 no interesado, no podr hacerlo.

Formas y casos de pago por terceros:

a) Segn la posicin del tercero solvens: el tercero que paga puede hacerlo en nombre
propio o en nombre del D, segn el Art. 729. Sin embargo a pesar de esta distincin se
considera que el pago por tercero resulta indiferente que el mismo lo realice a nombre del

99
D o por cuenta propia del pagador ya que las razones por las que se autoriza a los
terceros a pagar no tienen relacin con tales circunstancias.

b) Segn la posicin del D:

1- Pago hecho con asentimiento del D: en este caso el tercero se comporta como un
representante del D. tal situacin se asimila al mandato. Aqu en las relaciones del tercero
con el D, nacen a favor del tercero dos acciones de reintegro. Una es la ACCIN DE
MANDATO, que nace en la propia cabeza del tercero por el pago realizado, y la otra la
ACCIN DE PAGO CON SUBROGACION, que transmite al pagador las acciones que
pertenecan al A desinteresado. El que hubiese hecho el pago puede pedir al D el valor de
lo que hubiese dado en pago, de modo que si se hubiesen realizado anticipos de sumas de
dinero de su propio peculio, el D (mandante) deber reembolsrselas, comprendiendo los
intereses desde el da en que fue hecho el anticipo. Adems el tercero que pague con
consentimiento (expreso o tcito) queda subrogado en los derechos del A (Art. 768 inc. 3)

2- Pago hecho en ignorancia del D: la situacin del tercero que paga con desconocimiento
del D es la de un gestor de negocios. En virtud de ello el tercero podr repetir del D
(dueo del negocio) todos los gastos que la gestin haya ocasionado, con los intereses
desde el da que los hizo. Si la gestin fue intil o de dudosa ventaja para el D, este
podra oponerse al reintegro de lo pagado. Ej.: cuando la deuda estuviese prescripta al
tiempo del pago.
El tercero solvens deber notificar al D para impedir que pague nuevamente la obligacin
pues sino carecer de accin de reintegro contra el D y solo podr intentar una accin de
repeticin contra el accipiens fundndose en el pago sin causa
Tambin el tercero paga con ignorancia del D, se subroga en todos los derechos y acciones
del A satisfecho (Art. 768 inc. 3), aunque nicamente en la medida del importe realmente
desembolsado
Goza de dos acciones de reintegro, la que nace de la gestin de negocios y la del pago por
subrogacin que son diferentes por su origen y sus efectos:

GESTIN DE NEGOCIOS (Art. 2298) PAGO CON SUBROGACION (Art. 2288)

Nace en cabeza del pagador por el Importa el traspaso de los derechos y

hecho del pago, siendo independiente
de la obligacin satisfactoria
Los intereses podrn reclamarse desde
la fecha del pago
El crdito es comn aunque el gestor
goza de derecho de retencin sobre
cualquier bien del D que se halle en
poder del tercero pagador
El periodo de prescripcin es de 10 aos
y su curso principia el da del pago
hecho por el tercero
acciones del A primitivo desinteresado,
al solvens
Solo proceden los intereses
compensatorios que se devenguen
desde la fecha del traspaso y no otros
El crdito traspasado al tercero
conserva todos los derechos acciones y
garantas que correspondan al antiguo
acreedor
Varia segn la fuente del crdito
originario (Ej.: 2 aos si se trata de un
hecho ilcito)

Estas acciones puede ejercitarse por separado, en cuyo caso el ejercicio de una excluye a
la otra o bien pueden acumularse ambas.

100
Todo esto se amplia en caso de obligacin exigible, pues el Art. 727 in fine, establece que
si (el tercero) hubiese hecho el pago antes del vencimiento de la deuda, solo tendr
derecho a ser reembolsado desde el da del vencimiento. Ello en virtud de que el plazo se
presume establecido para ambas partes razn para la cual el deudor no podra ser privado
del mismo a causa del pago hecho por un 3, quien si pretendiera el reembolso, sea que
ejercite la accin de pago con subrogacin o la de gestin de negocios, tendr que esperar
a que el plazo establecido se cumpla.

3- Pago contra la voluntad del D: Segn el Art. 728: el pago puede tambin ser hecho
por un tercero en contra de la voluntad del deudor, es decir que la conformidad o
disconformidad del D no influye para nada en la validez del pago efectuado por un tercero.
En cuanto al A, la oposicin del D no lo inhibe en lo mas mnimo para recibir el pago
ofrecido por un 3 e incluso esta obligado a aceptarlo si el 3 es interesado, si el 3 no es
interesado, al mediar la oposicin del verdadero D, el A podr tambin negarse a recibir el
pago, sin que su actitud pueda hacerlo incurrir en mora accipiendi. En este ultimo
supuesto, si bien el Cdigo Civil concede una accin de reembolso al solvens, lo hace solo
en la medida en que el pago le hubiese sido til al D, conforme a la ultima parte del Art.
728 el que as lo hubiese verificado tendr solo derecho a cobrar del deudor aquello en
que le hubiese sido til el pago.

c)- Relaciones entre el tercero solvens y el acreedor: el A esta, en principio, obligado a

recibir el pago de un 3 y ese pago resulta definitivo, pues el 3 no puede retener
liberarse so pretexto de no ser deudor. Sin embargo cabe la posibilidad de repetir cuando:
el 3 solvens era incapaz de hecho, pues al no ser deudor de nada, no hay propiamente
pago sino una liberalidad que requiere capacidad so pena de nulidad; si el 3 pago por
error, creyndose deudor de la obligacin; o cuando el 3 no dio aviso al deudor del pago
efectuado y este ultimo vuelve a pagar, en cuyo caso el primer pago quedara sin causa.

El pago del 3 puede ser ineficaz, si se opera la eviccin de la cosa entregada o si la

misma tiene vicios ocultos que pueden dar lugar a la resolucin del pago por el juego de
la accin redhibitoria. En este caso el A pude dirigirse contra el 3 solvens por su
responsabilidad por la eviccin o vicios ocultos, la cual si comprende el importe total del
crdito, resultara excluyente de toda otra accin contra el verdadero deudor o contra este
ultimo por el cobro del crdito que no se extingui por haberse producido eviccin o
resolucin del pago por la existencia de vicios redhibitorios en la cosa entregada.

d) Relaciones entre el deudor y el acreedor: siempre que el pago del 3 satisfaga el

inters del a, el mismo es cancelatorio del crdito, pese a lo cual el D no queda liberado
pues desde entonces esta obligado frente al 3 solvens. Pero aparte de esa liquidacin
entre el A y el D, el pago efectuado por un 3 no produce ninguna otra consecuencia en
las relaciones de aquellos. As tratndose de obligaciones bilaterales, el 3 pagador no
podra pretender que el A satisfecho le cumplimentara a su vez la contraprestacin a su
cargo de la que era beneficiario el D, a menos que estuviese expresamente autorizado por
este para recibirla; y en ningn supuesto tal pago por 3 podra tener un efecto
consolidatorio del contrato existente entre el A y el D, que en cambio si tendra de haber
sido practicado por este ultimo, Ej.: no importara un principio de ejecucin del mismo,
que pudiera hacer peder al verdadero D su facultad de arrepentirse de existir una sea
penitencial o alguna otra clusula similar.
Tampoco implica ese pago un reconocimiento de la deuda que puede perjudicar al
verdadero D (Ej.: el pago no seria un acto interruptivo de la prescripcin que estuviese
corriendo a favor de este ltimo).

101
El pago del 3 no vale como confirmacin tacita de la obligacin nacida de un acto viciado
de nulidad relativa, que es un efecto ordinario del pago efectuado por el propio deudor
(Art. 1063).

b) A QUIENES DEBE HACERSE EL PAGO

II. Personas que pueden recibir el pago:
En el Art. 731 se enumeran las distintas personas a quienes puede hacrsele el pago,
debiendo admitirse que dicha enumeracin no es taxativa.
Art. 731: El pago debe hacerse:
1 A la persona en cuyo favor estuviere constituida la obligacin si no hubiese cedido el
crdito, o a su legitimo representante, cuando lo hubiese constituido para recibir el pago,
o cuando el acreedor no tuviese la libre administracin de sus bienes;
2 A cualquiera de los acreedores, si la obligacin fuese indivisible o solidaria, si el deudor
no estuviese demandado por alguno de ellos;
3 A cada uno de los co-acreedores, segn la cuota que les corresponda, si la obligacin
fuese divisible y no fuese solidaria;
4 Si el acreedor o co-acreedor hubiese fallecido, a sus legtimos sucesores por titulo
universal, o a los herederos segn la cuota que cada uno perteneciere, no siendo la
obligacin indivisible;
5 A los concesionarios o subrogados, legal o convencionalmente;
6 Al que presentase el titulo del crdito, si este fuese de pagares al portador, salvo el
caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el titulo al portador;
7 Al tercero indicado para poder hacerse el pago, aunque lo resista el acreedor, y aunque
a este se le hubiese pagado una parte de la deuda.
En sntesis el pago debe hacerse a:
Al acreedor ( inc. 1, 2, 3 y 6)
A quienes lo reemplazan y ocupan su lugar en el derecho de crdito
convirtindose en verdaderos acreedores (inc. 4, 5 y 6)
Al representante del acreedor (inc. 1 in fine)
Al tercero autorizado para recibir el pago (inc. 7).
1- PAGO AL ACREEDOR: en primer lugar el pago debe hacerse A la persona en cuyo favor
estuviere constituida la obligacin. Si el A es nico no cabe duda de que el pago debe
realizarse al mismo. Si hay pluralidad de A, en caso de obligacin divisible y
mancomunada el pago se har a cada uno de los A segn la cuota que les corresponda; si
la obligacin es de objeto indivisible y solidaria, el pago puede efectuarse a cualquiera de
los A, salvo que alguno de ellos hubiera ejercitado el derecho de prevencin (demanda del
D)
2- SUCESORES DEL ACREEDOR: son tambin A aquellas personas que han venido a
ocupar el lugar del primitivo A, sea por sucesin a titulo universal o particular, a quienes
se traspasa el ius accipiendi. Si al fallecer el A hay pluralidad de sucesores universales, en
caso de obligacin divisible y simplemente mancomunada, juntamente con la transmisin
del crdito se opera el fraccionamiento entre los herederos, en proporcin a la cuota
hereditaria. Si la obligacin fuese de objeto indivisible, el D puede pagar ntegramente a
cualquiera de los herederos del A; y si la obligacin fuese solidaria el D pagara a los
herederos la parte que les corresponda en el crdito, pues si quiere pagar a todos en
conjunto deber consignar la cosa objeto de la obligacin. Es decir que le debe pagar
como si fuera simplemente mancomunada, en proporcin a su cuota hereditaria. Si la
sucesin fuese a titulo singular, el pago deber hacerse a los cesionarios o subrogados
legal o convencionalmente. (La cesin es una sucesin a titulo singular, es decir el
cesionario continua el derecho del A en cuanto accipiens)

102
3- TENEDOR DE UN TITULO AL PORTADOR: si se tratara de pagares al portador debe
efectuarse al que presentase el titulo de crdito. Esto es as pues en el titulo al portador
se determina la persona del acreedor, que es en definitiva quien posee el documento que
se trasmite por simple tradicin manual, la entrega transfiere el titulo y su posesin
atribuye al poseedor la calidad de acreedor.
El pago hecho al tenedor del titulo no libera al deudor cuando el documento fue hurtado y
el deudor saba tal circunstancia o cuando el deudor acta culpablemente y paga pese a
tener graves sospechas de no pertenecer el titulo al portador. En ambos casos el deudor
debe complementar su abstencin de pago al tenedor con la pertinente consignacin
judicial para resguardar la sinceridad de su poseedor.

Requisitos de capacidad para recibir pagos: segn el Art. 734: el pago no puede hacerse
a persona impedida de administras sus bienes .Sin embargo este requisito de la
capacidad no se aplica a todo supuesto de pago, sino solo en los casos en que la
intervencin del acreedor sea imprescindible para el perfeccionamiento del pago. As
tenemos que en muchas obligaciones de hacer que no requieren para su cumplimiento la
participacin del A, al igual que en la mayora de las obligaciones negativas, la deuda
puede ser cumplida (pagada) no obstante la incapacidad del sujeto activo. Vale decir, que
en todos los casos en que el pago puede realizarse sin necesidad de la colaboracin del A,
la incapacidad de este no afecta para nada a la validez del pago.
Pero cuando el Art. Habla de persona impedida de administrar sus bienes, es un concepto
mas amplio que el de incapacidad, pues existen personas que sin ser incapaces se
encuentran en esa situacin, como ocurre con los concursados civilmente y los
comerciantes fallidos. La prohibicin legal puede ser absoluta y alcanzar a todo el pago, o
relativa, es decir comprender solo ciertas clases de actos, atendiendo a dos
circunstancias: 1- que la inhabilidad del accipiens sea total o parcial con relacin a
determinados actos; 2- que en el manejo del patrimonio el cobro de que se trate pueda
ser calificado de simple acto de administracin o propiamente de acto de disposicin.

Tienen impedimento para recibir el pago:

1- Los incapaces del Art. 54 (incapaces absolutos)
2- Los concursados y fallidos que sufren desapoderamiento de sus bienes y los
inhabilitados judicialmente cuando la sentencia de inhabilitacin expresamente les hubiere
prohibido percibir por si solos todo tipo de pago.
Tienen interdiccin relativa, para ciertos pagos:
1- Los menores adultos, con relacin a pagos para los que carezcan de capacidad
2- Los menores de 18 a 21 aos, en cuanto a pagos ajenos a su capacidad laboral o
profesional.
3- Los menores emancipados por matrimonio. Parte de la doctrina incluye a los
emancipados por edad en esta categora. Cazeux Trigo Represas considera que para este
tipo de actos la ley no impone limites a la capacidad civil de los emancipados por edad, y
por ende no entran en esta categora.
4- Los inhabilitados judicialmente con relacin a pagos que sean consecuencia de actos de
disposicin de sus bienes.
Cuando el pago es realizado por un incapaz es nulo, de nulidad relativa y por lo tanto
puede ser confirmado por un representante legal del incapaz, o por el mismo una vez
recuperada la capacidad. A su vez el pago efectuado por un concursado o fallido es
inoponible a la masa del concurso en tanto subsista el desapoderamiento de bienes.

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Eficacia del pago hecho a un incapaz: La nulidad del pago cumplido a un incapaz admite
dos excepciones:
1- Cuando el pago hubiera redundado en beneficio del A incapaz: El fundamento de la
incapacidad es la suposicin de que si el incapaz recibe por si el pago puede hacer una
mala inversin de lo cobrado, o m as aun derrocharlo. Por ello es que la nulidad no tiene
razn de ser si el pago resulta til para el accipiens incapaz. La utilidad existe siempre que
con el pago, el A reciba un beneficio patrimonial ya sea por un incremento del activo, sea
por disminucin del pasivo, tal como sucedera si invirtiese lo percibido en pagar deudas
que tuviese pendientes. La utilidad debe apreciarse al tiempo de la inversin del cobro y
su prueba cabe al D que la invoque.
2- Ignorancia por el D de la incapacidad sobreviniente del A (Art. 735): puede suceder
que al tiempo de contraerse la obligacin el A fuera capaz y se haya tornado incapaz al
tiempo de percibir el pago. La aplicabilidad de esta excepcin a la invalidez del pago hecho
a un incapaz exige que el solvens pague de buena fe, es decir creyendo que el A es
todava capaz y que la incapacidad sea sobreviniente al nacimiento de la obligacin, pues
si el A era incapaz al contratar y al tiempo de recibir el pago, este seria nulo.
Al D le corresponder probar que el A era capaz en el momento de formarse la obligacin
y que posteriormente sobrevino la incapacidad. Como la regla es la validez del pago le
corresponder al A probar que el solvens tenia conocimiento de tal incapacidad.

4- PAGO AL REPRESENTANTE: el Art. 731 inc. 1 dispone tambin que el pago debe
hacerse a su legtimo representante (del acreedor). Sin embargo hay que destacar
que el pago al representante es una variante del pago al propio A, ya que a este se
habrn de imputar los actos de aquel. Existen tres clases de representacin:
a- Representacin legal: es la establecida por la ley para proteccin de quienes se hallan
imposibilitados para obrar por si mismos, o en inferioridad de condiciones por su
inmadurez o insanidad mental; consistiendo en la suplantacin del inhbil por otra
persona, para que acte en su nombre y por su cuenta, o en ciertos casos conjuntamente
con el prestndole su consentimiento para el acto de que se trate.
Los representantes legales son: padres, quienes pueden recibir el pago de los crditos de
los cuales sean acreedores sus hijos; los tutores y los curadores, quienes en caso de ser
curadores a los bienes pueden recibir solo aquellos pagos que importen actos de
administracin propiamente dichos y no otros; pero en el caso de curadores de
sucesiones vacantes no pueden recibir pagos al punto que el pago que les hicieren los D
de la herencia no exime a estos de sus obligaciones a no ser que la suma pagada por ellos
se hubiese convertido en beneficio de la sucesin.
b- Representacin convencional: es la que surge del contrato de mandato en cuya virtud
una persona da a otra el poder que esta acepta, para representarla al efecto de ejecutar
en su nombre y a su cuenta un acto jurdico o una serie de actos de esta naturaleza. Con
respecto a si se necesita un poder especial para recibir pagos, se puede decir que el
legitimo representante puede ser no solo quien ha sido especialmente constituido
apoderado a efectos de recibir nicamente tal o cual pago determinado, sino tambin
quien quiere que tenga un poder general o especial para actos distintos siempre que entre
en sus atribuciones la de recibir pagos. El mandato puede ser expreso o tcito, existiendo
este ultimo se puede inducir con certidumbre la existencia de la voluntad del A de
autorizar a otro para recibir el pago y muy especialmente de su actitud pasiva al no
impedirlo. Son mandatos tcitos: el mandatario del vendedor para celebrar una venta al
contado quien esta implcitamente autorizado para cobrar el precio; el apoderado para
alquilar un inmueble, y quien esta tcitamente facultado para percibir aquellas cuotas que
deban pagarse al celebrar un contrato.
c- Representacin judicial: se da cuando el poder para percibir el pago por otro emana
directamente de la autoridad judicial. As es mandatario judicial el administrador

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nombrado por el juez que esta habilitado para percibir los pagos correspondientes a su
cometido; el oficial de justicia que practica una diligencia de intimacin de pago, quien se
encuentra facultado para percibir en ese momento la cosa o cantidad para la cual se libro
el respectivo mandamiento.

5- PAGO AL TERCERO AUTORIZADO: en el inc. 7 del Art. 731 expresa que el pago
tambin puede hacerse al tercero indicado para poder hacerse el pago, aunque lo resista
el acreedor y aunque a este se le hubiese pagado una parte de la deuda. Esta es la figura
que en el derecho romano se conoca con el nombre de adjectus solutionis gratia en virtud
de la cual se incorporaba al contrato a una tercera persona a quien se le poda pagar
como si el pago se lo hiciese al mismo A. en la actualidad con la difusin de la Teora de la
Representacin, esta institucin ha ido perdiendo importancia
Se ha equiparado la figura del adjectus a un mandato, pero en realidad la designacin de
aquel puede responder a muchas finalidades, por lo que hay que admitir que el
nombramiento del adjectus no constituye una convencin con contenido y efectos
determinados sino que la naturaleza de la designacin estar dada por la ndole de las
relaciones que mantenga el mismo con las partes en la obligacin.
El efecto principal de la designacin del adjectus es la irrevocabilidad de la decisin
unilateral de alguna de las partes. Es decir que el D tiene deber de pagar al adjectus y el
derecho de liberarse cumpliendo en esa forma. Ni el A puede privar al D de este derecho
revocando unilateralmente tal designacin, ni el propio D podra pretender dispensarse de
su deber invocando tal revocacin. Cuando el adjectus ha aceptado el nombramiento, este
tiene derecho a que se le pague y tampoco puede ser despojado ni siquiera por la
voluntad concurrente de ambas partes de la obligacin.
El adjectus es un mero beneficiario del pago, por lo que en principio, su derecho se
circunscribe a esa ventaja que el pago significa, quedando al A las dems prerrogativas
propias de su condicin de tal (disposicin del crdito, hacer novacion, transferir, etc.). Sin
embargo, el adjectus tiene accin para demandar el cumplimiento del D ya que si este
tiene el deber de satisfacerle el pago, consecuentemente el tercero ha de tener accin
para lograr el pago al cual tiene derecho.
En caso de muerte del adjectus, al ser titular del beneficio del pago, este derecho se
transmite a sus herederos. En cuanto a la muerte del D o A, esta es irrelevante en cuanto
a la designacin del adjectus, pues ella es en principio irrevocable. En todo caso, ante la
muerte del D, los herederos de este, debern pagar al adjectus.

PAGO A UN TERCERO NO AUTORIZADO (Art. 733): cuando el D abona a alguien que no

figura entre los sujetos legitimados para recibir el cumplimiento de la obligacin, estar
efectuando el pago a un tercero no autorizado. En este caso, el pago realizado a un
tercero, que tampoco es apoderado del A, resulta inoponible a este ultimo por lo tanto no
se extingue la obligacin y el D deber pagar nuevamente a su A, aunque luego tenga la
accin de repeticin contra el tercero no autorizado fundndose en un pago sin causa.
Sin embargo en algunos casos, ese pago hecho a un tercero no autorizado puede producir
efectos en las relaciones entre A y D y resultar liberatorio en todo o en parte.
Esas situaciones son:
a) Pago a un tercero que se convierte en utilidad para el A: el pago hecho a un 3 no
autorizado es valido en cuanto se hubiese convertido en utilidad para el A. esto puede
suceder cuando el tercero a quien se pago era a su ves A del A del solvens, y dio as por
extinguida aquella obligacin, o si quien recibi el pago invirti lo percibido en cancelar
deudas que tenia el A, etc. Esta solucin se funda en el principio del enriquecimiento sin
causa, pues si se admitiera que el A pudiese cobrar su crdito ntegramente, pese a la
utilidad reportada por el pago hecho al 3, se estara autorizando un doble beneficio sin
ninguna causa legitima para ello. La validez del pago solo opera en la medida de la

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utilidad significada por el mismo al A. as, si el beneficio resultase inferior al monto de la
deuda, el pago ser valido solo parcialmente, por el contrario si el provecho que logra el A
es mayor que la cuanta de la deuda, esta se extinguir por entero y aun por el excedente
el solvens podr tener accin de repeticin. La utilidad del pago debe considerarse al
momento en que se produce el aumento del patrimonio del A, aunque no es necesario
que subsista. La prueba cabe al d que invoque la utilidad lograda por el A.

b) Pago a un tercero luego ratificado por el A: el pago hecho a un 3 que no tuviese

poder para recibirlo, es valido en el todo, si el acreedor lo ratificase (Art. 733). En
realidad en tercero que recibi el pago, luego ratificado por el A, deja de ser un extrao
pues la ratificacin equivale al mandato. Esa ratificacin puede ser expresa o tacita,
pudiendo esta ultima realizarse bajo cualquier forma siempre que se pueda conocer con
certeza la voluntad del A en tal sentido (ej.: el A que se dirige al 3 reclamndole que le
gire lo cobrado).

c) Pago al acreedor aparente o poseedor del crdito: el Art. 732 contempla: el pago
hecho al que esta en posesin del crdito es valido, aunque el poseedor sea vencido
despus en juicio sobre la propiedad de la deuda. La posesin del crdito no se refiere a
la detentacin material del titulo respectivo en el momento del cobro, sino que alude a
aquellos supuestos en que durante un cierto tiempo anterior al pago alguien ha gozado
pacifica y pblicamente de la calidad de A con prescindencia de que lo fuese o no
verdaderamente. Se requiere pues que el que recibe el pago se comporte ostensiblemente
como A, que esa situacin est dotada de cierta permanencia en el tiempo, que la
posesin haya sido pacifica y que haya sido publica, no oculta o subrepticia. Ejemplos de
poseedores del crdito serian: el cnyuge que despus de disuelta la sociedad conyugal
percibe un crdito perteneciente a esta, el del asegurado que cobra el seguro de un
inmueble incendiado con detrimento de los derechos del A hipotecario, el heredero
aparente que cobra crditos dejados por el causante, etc.
Para que el pago hecho al poseedor del crdito ser valido se requiere:
La buena fe del solvens, es decir que este haya pagado en la creencia de que el
poseedor del crdito era el verdadero titular del mismo. La buena fe del solvens se
presume, correspondindole acreditar solo que el accipiens realmente estaba en posesin
del status del A. por el contrario la mala fe del solvens deber probarla el verdadero A que
pretenda impugnar la validez del pago realizado al aparente.
Error de hecho excusable padecido por el solvens. Para que el solvens haya cobrado de
buena fe al pagar al A aparente, va de suyo que tiene que haber incurrido en el error de
atribuir a este una calidad y titulo de A, que en realidad no tenia, pero no cualquier error
basta para convalidar el pago efectuado a un A aparente. Ante todo, debe tratarse de un
error de hecho, pues es sabido que el error de derecho no sirve de excusa. El error
padecido debe ser excusable, vale decir inducido y provocado por la existencia de razones
suficientes como para errar, pues de lo contrario si el D solo se confundi por no haber
adoptado elementales precauciones tendientes a aclarar el verdadero estado de las cosas,
por no haber obrado con la prudencia y diligencia que las circunstancias aconsejaban, mal
podra invocar el Art. 732.
En cambio no se requiere la buena fe del accipiens ni que el pago hubiera sido hecho
antes del vencimiento de la obligacin, como tampoco la validez del pago se ve afectada
por el hecho de que el A aparente fuese vencido posteriormente en juicio sobre la
propiedad del crdito.
El pago realizado al poseedor del crdito produce un doble efecto:
En la relacin entre el A y el D, el pago a pesar de no ser satisfactorio para el primero
produce la liquidacin del vinculo obligacional y la liberacin del D, pero nace una nueva
relacin entre el verdadero A y el poseedor del crdito ya que aquel adquiere contra este

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ultimo una pretensin accionable cuya extensin depender de la buena o mala fe del
acreedor aparente: si actu de buena fe, el verdadero A tendr una accin de
enriquecimiento sin causa, si actu de mala fe, cometi un hecho ilcito que lo hace
responsable de todos los daos y perjuicios que ocasiono al verdadero A.

c) OBJETO DEL PAGO:

De lo que se debe dar en pago:
El cdigo consagra dos principios bsicos respecto al objeto del pago: el de la identidad
entre lo debido y lo pagado y el de la integridad del pago. A estas exigencias se suman
otras tantas referidas a la exacta ubicacin del pago en el lugar del cumplimiento
(localizacin y puntualidad del pago el cual debe hacerse en el momento debido). Todas
ellas integran el requisito de la exactitud del pago, pues no configuran cumplimiento
estrito sensu, la prestacin que bajo cualquier aspecto objeto, lugar, tiempo, modo- no
se adecue y conforme al contenido del deber obligacional.

IDENTIDAD: el Art. 740 dice: El deudor debe entregar al acreedor la misma cosa a cuya
entrega se obligo. El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa por otra, aunque
sea de igual o mayor valor
Cuando se trata de obligaciones de hacer en el Art. 741 se establece si la obligacin fuera
de hacer, el acreedor tampoco podr ser obligado a recibir en pago la ejecucin de otro
hecho, que no sea el de la obligacin. Tambin es necesaria la identidad en las
obligaciones de no hacer. La regla de la identidad se aplica estrictamente cuando se trata
de obligaciones de dar cosas ciertas, pero en las deudas de cantidad la situacin varia,
pues en lo mas esta contenido lo menos, y as el acreedor no podr negar la existencia del
pago por la circunstancia de que el deudor le hubiese remitido una cantidad mayor a la
adeudada, aunque podra rechazar el excedente. Las deudas de gnero configuran un
supuesto intermedio: en algunos casos una determinada calidad hace a la sustancia del
objeto, por las ventajas o aptitudes que ella significa; y en otros no. En la primera
hiptesis, el D no podr pretender pagar con una cosa de distinta calidad y en el segundo
si, siempre que la calidad ofrecida fuese superior a la adecuada, porque tal variante no
afectara entonces a la sustancia, sino al valor del objeto, y siendo as lo mas valioso
contiene en realidad a lo de calidad inferior, como si por ej. Por el mismo precio se
entrega un vino fino en lugar del debido que era solo de mesa.
Las obligaciones facultativas constituyen una excepcin al principio ya que en ellas el D
tiene la facultad que le permite pagar con una prestacin distinta de la debida. Tambin
puede considerarse excepcin el pago de una suma de dinero entregndose no la especie
pactada sino otra de moneda nacional al cambio que corra en el lugar el da del
vencimiento de la obligacin.
Con relacin a estas obligaciones de dar sumas de dinero existe la cuestin de si podra
efectuarse el pago de lo adecuado mediante:
CHEQUE: no cabe ninguna duda de que este es un instrumento de pago, ya que esta
legislado como tal en el cdigo de comercio, pero el cheque no equivale al dinero, pues en
esencia no es mas que una orden de pago impartida a un Banco y presenta para el A el
peligro de la falta de fondos del girante. El rechazo del pago ofrecido mediante cheque
certificado (donde se garantiza el fondo en la cuenta del librador en el banco), en lugar de
dinero efectivo, por no mediar identidad en el objeto del pago, es siempre posible si de
las circunstancias del caso resulta que ello obedece a motivos serios y justificados y no a
una mera actitud abusiva, de falta de cooperacin al recibo del pago por parte del A. Si lo
que se deba era una suma de dinero en el pago mediante cheque no se cumplimenta el
requisito de identidad, y no se configura verdaderamente un pago o cumplimiento de la
obligacin, por lo tanto el A no se halla en el deber jurdico de aceptarlo.

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 ENTREGA DE TTULOS DE CRDITO: el A tampoco esta obligado a recibir como pago
ttulos de crdito o papeles de comercio tales como pagars, letras de cambio, etc. En
lugar de la suma de dinero adecuada, pues aquellos no son dinero sino simples promesas
de cumplimiento que no tienen efecto cancelatorio hasta el efectivo pago.
DEPOSITO EN CUENTA BANCARIA: con respecto a este medio de pago tampoco confiere
al A directamente el dinero adecuado, sino que crea un nuevo crdito contra su banco, es
decir se produce una traslacin de la deuda, que puede no estar en los clculos del A. por
tanto, tampoco seria liberatorio para el deudor por falta del requisito de identidad.

INTEGRIDAD: el pago debe ser tambin completo y abarcar todo lo debido. Por ello ni el D
puede fraccin la prestacin para ir pagando la deuda por partes, ni el A podra pretender
aceptar solo una parte de la deuda y postergar el cobro de la restante, dejando as
subsistente la obligacin y responsabilidades del D por el saldo impago. Si se debiese
sumas de dinero con intereses, el pago no se estimara integro sino pagndose todos los
intereses con el capital, pues aquellos son un accesorio de este e integran con este un
todo nico. Esto siempre y cuando capital e intereses fuesen ambos exigibles, pues de lo
contrario el pago de uno y otro deber hacerse separadamente al tiempo de su respectiva
exigibilidad.
El requisito de la integridad no es absoluto y las excepciones al mismo pueden surgir
tanto de:
La voluntad de las partes: es perfectamente valida la realizacin de pagos parciales
acordados entre las partes dentro del principio de la autonoma de la voluntad. La
convencin que autorice pagos parciales puede ser expresa (Ej.: venta por mensualidades
o cuotas) o tacita, si resulta del objeto de la obligacin o de las circunstancias del caso
(Ej.: pago a mejor fortuna)
Por disposicin legal: es cuando la propia ley consagra las excepciones a la regla de
identidad del pago. As el caso del beneficio de competencia en el que a los D el A le
debe aceptar el pago de lo que puedan, lo que verosmilmente habr de ser solo una parte
de la deuda. Otro supuesto se de cuando resultan insuficientes los bienes del D para
cubrir la totalidad de la deuda. En el caso de la imputacin legal, cuando todas las deudas
son igualmente onerosas para el obligado, en cuyo caso hay prorrateo entre todas ellas, lo
que se traduce en la imposicin de un pago parcial de las mismas. Tambin si la deuda
fuese en parte liquida y en parte ilquida (la cantidad no se encuentra determinada ni es
determinable por medio de una operacin aritmtica) podr exigirse por el A y deber
hacerse el pago por el D de la parte liquida lo que implica un pago parcial.
Tambin el A deber recibir los pagos de una indemnizacin derivada de un hecho ilcito,
cuando el juez haya dispuesto, teniendo en cuenta la situacin del D, que la misma sea
pagada en cuotas.
No habr propiamente fraccionamiento en caso de pluralidad de deudas independientes y
distintas, por lo que el pago separado de cada obligacin es perfectamente valido. Las
obligaciones que van naciendo sucesivamente con el correr del tiempo en funcin de
diversos periodos, al ser cada una de ellas distintas e independientes entre si dan la
posibilidad al D que pague un periodo dejando impagos otros. En las obligaciones
simplemente mancomunadas con prestacin divisible las partes de los diversos A o D se
consideran como constituyendo otros tantos crditos o deudas distintas los unos de los
otros por lo tanto el D puede liberarse pagando a cada uno de los A sus respectivas
porciones del crdito. Si hubiese dos o mas fiadores en una misma deuda, que no se
hayan obligados solidariamente se entender dividida la deuda en partes iguales y el A no
podr exigir a ninguno de ellos sino la cuota que le corresponda.

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d) LUGAR DEL PAGO:
Este requisito no es esencial, de tal forma que si la deuda no pudiera ser pagada en el
sitio debido pero si en otro no correspondera la rescisin del vinculo obligatorio sino la
sustitucin del lugar de cumplimiento, con ajuste a la regla de la buena fe y circunstancias
del caso, salvo que el lugar del pago hubiera revestido el carcter de fundamental,
entonces excepcionalmente la imposibilidad de cumplimiento en el sitio indicado puede ser
causal de rescisin.
La regla, segn el Art. 747 es que el pago debe ser hecho en el lugar designado en la
obligacin, en el supuesto de que tal indicacin existiese. En cuanto a la forma de
designacin no existen limitaciones. Puede hacerse simultneamente con el nacimiento de
la obligacin o en un momento posterior. Tambin la designacin puede ser expresa (no
requiere trminos sacramentales, pero si que sean claros y precisos) o tacita, que resulta
de la naturaleza y circunstancias de la obligacin que permite conocer con certidumbre la
existencia de la voluntad de fijar un determinado lugar de cumplimiento. Si se designan
varios lugares en forma opcional, la obligacin resulta alternativa, correspondiendo la
eleccin, en principio al D. Si la enunciacin del lugar es acumulativa, el pago deber
fraccionarse en tantas partes como lugares designados hubiese si fuese divisible la
obligacin, mientras que si fuese indivisible, el pago deber cumplirse en el lugar que se
elija oportunamente.
Cuando la designacin recae en el domicilio de una de las partes y esta cambia
posteriormente el mismo, el Art. 748 hace prevalecer para el supuesto de designacin del
domicilio del D como lugar de pago que si el deudor mudase de domicilio, en los casos en
que el lugar de este fuese el designado para el pago, el acreedor podr exigirlo, o en el
lugar del primer domicilio o en el del nuevo del deudor
En cada caso habr que apreciar el real inters de una de las partes en resistir al cambio
del lugar del pago, siempre bajo el principio de la buena fe en la ejecucin de los
contratos.
Para los casos en que no este establecido el lugar del pago, el cdigo establece normas
supletorias de la voluntad de las partes que varan segn se trate de:

OBLIGACIONES DE DAR UN CUERPO CIERTO: el Art. 747 2da parte establece si no

hubiese lugar designado y se tratase de un cuerpo cierto y determinado deber hacerse
(el pago) donde este exista al tiempo de contraerse la obligacin disposicin esta que
rige sea que la obligacin se hubiese contrado en el mismo lugar donde se encontraba el
cuerpo cierto objeto de la misma, o en otro diferente. Ante el silencio de las partes, la ley
presume que ellas han elegido el sitio donde se hallaba la cosa al tiempo del nacimiento
de la obligacin como lugar de pago.

OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO: para el cumplimiento de las obligaciones

dinerarias, el Art. 618 consigna tres reglas:
1) si se hubiese designado lugar de cumplimiento, en el deber pagarse la prestacin
2) en defecto de estipulacin sobre este particular, el pago debe hacerse en el lugar de
celebracin del contrato que dio nacimiento a la obligacin
3) en cualquier otro supuesto, la entrega de la suma de dinero debe efectuarse en el lugar
del domicilio del D al tiempo de l vencimiento de la obligacin.
No mediando designacin expresa o tacita del lugar, ni tratndose de ninguna de las
hiptesis antes mencionadas, se aplica la regla supletoria general de que el pago debe
efectuarse en el domicilio del D, al tiempo del cumplimiento de la obligacin. Esto es as
pues el domicilio constituye el asiento principal de los negocios y por ellos es razonable
que all cuente el D con los recursos necesarios para el cumplimiento, la preferencia del

109
domicilio del obligado es por la aplicacin del principio favor debitoris.

OBLIGACIONES BILATERALES DE EJECUCION SIMULTNEA: cuando en las obligaciones

bilaterales ambas prestaciones deben cumplirse simultneamente, se tratar de un
intercambio en el cual las dos partes sern a la vez deudoras y acreedoras. Tal
intercambio debe tener lugar en donde deba cumplirse la prestacin considerada
principal. As por ejemplo, en una compraventa el pago del precio de la cosa enajenada
debe ser hecho en el lugar de la tradicin de la cosa.
No siendo simultneo el cumplimiento de ambas prestaciones, recobran ellas su
autonoma. As en la compraventa de crdito, la cosa debe entregarse en el lugar en que
se encontraba en la poca del contrato, mientras que el precio deber abonarse en el
domicilio del comprador.

El lugar de pago y el domicilio especial: el Art. 101 dice las personas en sus
contratos pueden elegir un domicilio especial para la ejecucin de sus obligaciones. Pero
la cuestin es si la designacin de un domicilio especial indica tcitamente el lugar del
cumplimiento de la obligacin.
La respuesta es negativa, pero si en la convencin se establece un lugar de pago y no se
pacta expresamente otra cosa distinta, el mismo vale implcitamente como domicilio
especial de eleccin, a los efectos de la competencia judicial.

TIEMPO DEL PAGO:

La puntualidad es el ltimo de los requisitos (adems del objeto, el lugar, el modo, que
hacen a la exactitud del cumplimiento). En principio el momento del pago debe coincidir
con el vencimiento del plazo a que pueda estar sujeta la obligacin. Pero la importancia de
este requisito varia: as si se tratara de obligaciones sujetas a un plazo esencial la falta del
pago en la oportunidad debida determinara que la prestacin ya no pueda cumplirse,
mientras que si el plazo es accidental la prestacin podr ser cumplida despus del
vencimiento del plazo, sin perjuicio de los derechos del A de reclamar la indemnizacin de
daos y perjuicios moratorios.
El Art. 750 establece el pago debe ser hecho el da del vencimiento de la obligacin. Pero
la determinacin de ese momento vara segn se trate de:
OBLIGACIONES MEDIATAS: son obligaciones de ejecucin inmediata, aquellas no
sujetas a ninguna modalidad, y cuya exigibilidad es coetnea a su nacimiento, es decir
que las mismas pueden satisfacerse en cualquier momento, cuando lo quiera el A, o
cuando el D desee liberarse, aun sin previo requerimiento del titular del crdito. El cdigo
no las ha contemplado pero ellas existen, as la obligacin del vendedor de entregar la
cosa cuando el comprador lo requiere, la de restitucin de la cosa cuando cualquiera de
las partes lo quisiere en el deposito por tiempo indeterminado, etc.
Para la constitucin en mora, en este tipo de obligaciones, el A debe efectuar el pertinente
requerimiento de pago al D, no siendo necesaria la fijacin judicial del plazo.

OBLIGACIONES CON PLAZO DETERMINADO: el tiempo del plazo en estas

obligaciones es el da del vencimiento del trmino. Este da se computa por entero hasta
la medianoche del mismo.
El plazo puede ser expreso (existe una manifestacin positiva de voluntad en tal sentido)
o tcito (surge sin lugar a dudas de la naturaleza y circunstancias de la obligacin). En
caso de obligaciones de plazo expreso la mora se produce automticamente, en tanto que
en las de plazo tcito se requiere la interpelacin al D. El plazo puede ser, adems, cierto
(se conoce con exactitud la fecha de vencimiento) o incierto (depende de un hecho
necesario que se ignora cuando se va a producir).
En nuestro cdigo el plazo se presume establecido para ambas partes, por lo tanto ni el A

110
puede exigir el pago ni el D pretender hacerlo antes del vencimiento del termino. Pero por
el mutuo consenso las partes si pueden modificar el trmino del vencimiento. Si el D paga
antes de tiempo y no acord nada con el D no existe ningn motivo para beneficiarlo con
una quita, es decir que el D que pago antes del plazo no puede repetir lo pagado, aunque
hubiese sido hecho por error.
La prorroga del vencimiento puede ser:
Convencional: dentro del principio de autonoma de la voluntad, el A puede conceder o
ambas partes convenir prorrogas para el pago sea en forma expresa o tacita, entonces ya
no se podr exigir el cumplimiento antes del vencimiento de la ampliacin del termino
acordado.
Judicial: se da a travs del plazo de gracia. En nuestro rgimen no existe tal institucin
habindose expedido en su contra Vlez en la nota al Art. 755
Legal: es la que dispone el legislador con carcter general, frente a especiales
circunstancias econmicas criticas, debiendo ser dicha prorroga circunstancial y
transitoria.

OBLIGACIONES SIN PLAZO: en estos supuestos si las partes no se concilian

respecto del momento en que deber pagar el D, quedara a cargo del juez sealar el
tiempo en que el obligado debe efectuar el pago (Art. 618)
Es decir que, si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijara en procedimiento
sumario, a menos que el A opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de
cumplimiento (Art. 509 3 Prr.)
El D quedara constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el
cumplimiento de la obligacin, es decir que la designacin del plazo debe ser para el
futuro y no retroactivamente, como algunos lo han pretendido, ya que de lo contrario la
2 determinacin judicial retrospectiva seria de por si constitutiva de la mora.

OBLIGACIN A MEJOR FORTUNA: de este tipo de obligaciones, en las cuales las

partes postergan el cumplimiento de la prestacin para cuando el D pueda o tenga medios
para cumplir, se ocupan los Art. 752 si por el acto de la obligacin se autorizare al D para
hacer el pago cuando pudiese o tuviese medios para hacerlo, se observara lo dispuesto en
el Art. 620; y el Art. 620 si la obligacin autorizare al D para satisfacerla cuando
pudiese, o tuviese medios de hacerlo, los jueves a instancia de parte, designaran el
tiempo en que deba hacerlo. Estas obligaciones se asemejan a las obligaciones sin plazo
pues en ambas hay carencia de tiempo designado para el pago y el hecho de que el
mismo habr de ser fijado judicialmente. Sin embargo, mientras en las obligaciones sin
plazo frente al pedido de la parte interesada el juez necesariamente tendr que fijarlo, en
las obligaciones a mejor fortuna existe un termino supeditado a un hecho incierto, la
mejora de la situacin econmica del D, que si no se hubiere producido todava cuando se
requiera la determinacin judicial, puede dar lugar de momento al rechazo de tal
pretensin. Adems, la obligacin a mejor fortuna se puede tornar exigible asimismo, sin
necesidad de fijacin judicial del plazo, si con anterioridad fallece el D, pues se trata de
obligaciones intuito personae y no se tramite a sus herederos. Distinto con lo que ocurre
en las obligaciones de plazo no determinado.
El juicio sumario es el procedimiento a seguirse para la determinacin judicial del plazo.
La carga de la prueba le corresponde al A que debe acreditar la mejora de la fortuna del
D.

e) GASTOS DEL PAGO:

A falta de disposicin en contrario es el D quien debe soportar las expensas del pago,
adems si el A tiene derecho a un pago completo, no puede tener a su cargo los gastos

111
que demandare su cumplimiento y que importaran un descuento o menoscabo en la
prestacin.
Con respecto al tema y a diferencia de otras legislaciones, nuestro cdigo no contiene
ninguna norma genrica sobre gastos del pago, por lo que la solucin mencionada es
creacin de la doctrina en un intento por llegar el vaco legal.
Ejemplos: en materia de compraventa, los gastos de la entrega de la cosa debe
satisfacerlos el vendedor que es el D de esta obligacin. Los gastos de transportes de una
cosa que se hallase en otro lugar que aquel donde deba ser entregada, son a cargo del D,
etc.

Efectos del pago:

El pago produce importantes consecuencias jurdicas respecto de las partes vinculadas por
la relacin obligatoria. Estos efectos pueden clasificarse en dos categoras:

1- EFECTOS PRINCIPALES Y NECESARIOS: el pago realiza la obligacin en toda su

plenitud y por ello la liquida y extingue. Esta extincin opera simultneamente respecto
del crdito del A y la obligacin del D, con lo que se opera una cancelacin definitiva del
debito y la liberacin con idntica caracterstica de la deuda.
Debido a ese carcter definitivo, el pago es irrevocable, as el D no podr restablecer la
obligacin ni el A revocar su aceptacin anterior y ni siquiera por comn acuerdo podrn
dejar sin efecto, si ello pudiera menoscabar derechos de terceros constituidos nterin
respecto del patrimonio del D.
La extincin del crdito significa al mismo tiempo la liberacin del D, y consecuentemente
desaparecen todas las restricciones a la libertad jurdica del obligado, lo que permitir
exigir el correspondiente recibo de pago y repeler cualquier accin del A, como adems en
su caso la cancelacin de hipotecas y otras garantas dadas, restitucin de bienes
prendados, etc. La liberacin tiene tambin carcter definitivo, constituyendo para este un
derecho adquirido, que esta incorporado a su patrimonio y del que no podr ya ser
privado sin afectarse la garanta constitucional de la propiedad.

2- EFECTOS SECUNDARIOS Y ACCIDENTALES: adems del efecto principal del pago

(extincin del crdito y consecuentemente liberacin del D) existen efectos secundarios
para los que se requiere que el pago sea efectuado por el solvens con voluntariedad. Ellos
son:
Pago como acto de reconocimiento: reconocer es confesar la existencia de una
obligacin a cargo de alguien, sin agregarle ni quitarle nada. El reconocimiento es una
declaracin de voluntad con el fin de producir efectos jurdicos y por ello no cualquier
pago, sino nicamente el que provenga de un obrar voluntario del solvens puede valer
como reconocimiento. La importancia del reconocimiento implicado en todo pago
voluntario del D, estriba a su vez en la circunstancia de que aquel tiene efecto interruptivo
de la prescripcin liberatoria que pudiese estar corriendo.
Pago como acto de confirmacin: si la obligacin tena algn vicio de nulidad
relativa susceptible de provocar su invalidez, el ulterior pago voluntario practicado por el
D significara su confirmacin tacita. Para que produzca efectos convalidatorios el pago
debe ser hecho con la intencin de sanear el vicio del acto que diera nacimiento a la
obligacin.
Pago como acto de consolidacin de un contrato: existen contratos en los que la
relacin jurdica que liga a las partes no es firma e irrevocable. Ello sucede cuando se ha
entregado una seal o arras penitencial, en cuyo supuesto cualquiera de los contratantes
puede arrepentirse o dejar de cumplir el contrato, sea perdiendo la seal el que la entrego

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o devolviendo la misma doblada la parte que la recibiera (Art. 1202). Esa facultad de
arrepentimiento solo puede ejercitarse mientras no haya habido un principio de
cumplimiento y en este sentido el pago, aunque sea parcial, importa ese principio de
ejecucin consolidatoria de la ejecucin.

Prueba del pago:

El pago no se presume y por ello el D que alega su liberacin es quien debe probarlo, as
como el A que pretenda hacer valer su calidad de tal, debe acreditar la existencia de la
obligacin. Excepcionalmente no incumbe al D tal prueba en las obligaciones de no hacer,
que solo imponen una actitud pasiva en cuyo supuesto ser el A que afirma la infraccin a
quien incumba la carga de la prueba.
La situacin es distinta si fuese el A quien tuviese inters en demostrar la realizacin de
los pagos, como sucedera si se alegara un reconocimiento interruptivo de la prescripcin
en curso, o la confirmacin de un contrato viciado de nulidad relativa, etc.
El D no solo debe probar el pago, sino tambin en principio que el mismo se adecuo a la
prestacin debida, pero la aceptacin del cumplimiento por el A, sin salvedades ni
reservas, presume su implcita conformidad en cuanto ala exactitud del mismo, por lo que
de querer a posteriori impugnarlo, tendr que ser el quien pruebe que el pago no fue
correcto.

El recibo: el medio normal de prueba es el recibo, hay casos en donde el recibo es el nico
medio de prueba, como por ejemplo en los juicios de desalojo por falta de pago, en los
cuales se admitir como prueba la documental que acredite pago de los alquileres.
El recibo es una constancia escrita emanada del A sea en instrumento privado o publico de
haber recibido el pago de la misma obligacin que le era debida.
Desde el punto de vista de su naturaleza jurdica, el recibo es el reconocimiento o
confesin, acto unilateral del A, de haber recibido el pago; con el cual se admiten los
efectos propios de este hecho: la extincin de la obligacin satisfecha.

FORMA Y CONTENIDO: el otorgamiento de un recibo es un acto no formal, y por lo tanto

dentro de la modalidad escrita que hace a su esencia, puede adoptarse cualquier forma, el
instrumento publico o privado, rige el principio de la libertad de formas.
Excepcionalmente el recibo pasa a ser un acto formal, en el caso de obligaciones
consignadas en escrituras publicas, con excepcin de los pagos parciales de intereses
canon o alquileres. (Art. 1184 inc. 11)
El deudor puede pedir que el recibo se le otorgue por instrumento pblico, o con la firma
certificada por escribano pblico u otro funcionario con atribuciones para hacerlo. En
cambio quien efecta el pago no esta obligado a exigir del A una firma indubitada para
cotejarla con la del recibo. No requiere el empleo de formas sacramentales en la redaccin
del mismo, sino solamente que en l se individualice con precisin congruente con su
finalidad probatoria, cual es la obligacin satisfecha.
Ordinariamente debe contener los siguientes datos:
Fecha, nombre y del carcter en que efecta el pago, prestacin recibida y determinacin
del vinculo obligatorio al cual corresponde y firma del A.
El A no puede pretender consignar ninguna manifestacin que importe alterar, modificar o
agravar las obligaciones a cargo del D, ya que tal actitud seria equiparada a la negativa de
recibir el pago o a otorgar el recibo con sus derivaciones de dejar expedita al obligado la
va judicial del pago por consignacin.
Cuando el recibo se extiende mediante un instrumento privado, debe llevar la firma del
otorgante para su plena eficacia probatoria. La firma es una condicin esencial para la
existencia de todo acto bajo forma privada. No obstante la falta de firma no destituye al

113
recibo de todo su valor probatorio, siempre que se supla tal deficiencia con otras
constancias apropiadas.
La firma a ruego en los recibos es en los ltimos tiempos reconocida con fuerza probatoria
en tanto se acredite la existencia del mandato en cuya virtud se los firmo, as como
tambin los recibos con impresin digital tienen valor probatorio, siempre y cuando se
pruebe que quien la imprimi sabia leer al momento de celebrarse el acto y no pudo rimar
por algn impedimento circunstancial.
Entre el accipiens y el solvens, el recibo reconocido por su otorgante constituye una plena
prueba de la existencia del pago al que alude, en consecuencia el A que impugne la
validez del recibo le corresponder invocar la causal invocada (error, dolo o violencia, etc.)
que explique porque el pago no tuvo lugar pese a las constancias del recibo.

Recibo por saldo: es el que cancela todas las obligaciones existentes entre las mismas
partes, a la fecha en que se lo extendi. Sin embargo, la conformidad total manifestada
en un recibo por saldo no puede ser impedimento al derecho de requerir la rectificacin de
las cuentas liquidadas, si se hubiese incurrido en error en la inclusin u omisin de
partidas de crditos o de deudas, pues entonces habr existido un vicio de la voluntad
anulatoria de la exteriorizada a travs del recibo.

Posesin del recibo: la posesin del recibo presume que quien lo tiene en su poder, sea el
propio D o un 3, ha efectuado el pago que el mismo constata, aunque dicha presuncin
sin embargo es susceptible de prueba en contrario.
Si por el contrario, el recibo lo retuviese el A, esa circunstancia hace presumir que el pago
no fue realizado y que lo haba emitido a la espera de que ello sucediese.

Recibo por capital el recibo del capital por el A sin reserva alguna sobre los intereses,
extingue la obligacin del D respecto de ellos (Art. 624)

Prestaciones peridicas: cuando el pago deba ser hecho en prestaciones peridicas y en

periodos determinados, el pago hecho por el ltimo periodo hace presumir el pago de los
anteriores, salvo prueba en contrario (Art. 746) para ms info. Ver tomo 2 Pg. 85-91
Cazeux- Trigo Represas

Punto 4: Imputacin del Pago

Concepto: la teora de la imputacin del pago procura dar solucin a los problemas que
se pueden suscitar cuando, existiendo varias obligaciones de idntica naturaleza, todas de
plazo vencido entre los mismos D y A, y el pago no alcanza para solventar todas las
deudas pendientes entre ellos. El cdigo civil en los Art. 773 a 778 resuelve cual de esas
varias obligaciones habr de aplicarse el pago efectuado.

Requisitos:
1- Que existan varias obligaciones, a fin de que se suscite la posibilidad de una eleccin
entre todas ellas.
2- Que esos vnculos obligacionales liguen al mismo D con el mismo A, ocupando cada
sujeto idntica posicin activa o pasiva en todas las relaciones esto es lo que distingue la
imputacin del pago con la compensacin, en la cual los titulares del inters se alternan
recprocamente en las calidades de A y D en dos o mas obligaciones
3- Que las prestaciones sean todas de la misma naturaleza, pues el prorrateo no es
factible entre obligaciones heterogneas.
4- Que el pago efectuado no alcance a cubrir todas las deudas.
5- Que las deudas tengan el plazo vencido.

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Especies de imputacin de pago:
a) Imputacin por el deudor: el derecho de elegir la deuda que se va a satisfacer,
corresponde al D, segn el Art. 773 si las obligaciones para con un solo a, tuviesen por
objeto prestaciones de la misma naturaleza, el D tiene la facultad de declarar al tiempo de
hacer el pago, por cual de ellas debe entenderse que lo hace. Esta facultad tiene sus
limitaciones, en cuanto al momento que puede ejercitarse, y tambin respecto del
contenido de la eleccin, que no puede fijarse con detrimento para los derechos del A.

OPORTUNIDAD DE LA IMPUTACIN: segn el Art. 773, la imputacin por el D debe

efectuarse al tiempo de hacer el pago, entendindose que tambin podra realizarla
antes, ya que las razones que justifican el derecho preferente de eleccin que se le ha
acordado, son igualmente idneas al tiempo de hacer el pago, como dice el Art. o con
anterioridad. En cambio, despus del pago el D ya no puede pretender efectuar la
imputacin, pues con tal acto quedo cerrado para el ciclo durante el cual pudo realizarla, y
ante su silencio el pago habr sido aplicado a la obligacin indicada por el A, o en su
defecto, ala determinacin de la ley.

LIMITES A LA IMPUTACIN POR EL DEUDOR: surgen de los Art. 774, 776 y 777, en donde
se pueden distinguir varios supuestos distintos:
1- Deudas liquidas y de plazo no vencido: Art. 774 la eleccin del D no podr ser sobre
deuda iliquida ni sobre la que no sea de plazo vencido. Siendo la deuda iliquida existe
una indeterminacin cuantitativa que trae como consecuencia una imposibilidad de
establecer si resuelta o no integro el pago de la deuda, y en cuanto a la deuda pendiente
de plazo suspensivo, la razn del precepto legal obedece a que dicha modalidad esta
impuesta en beneficio de ambas partes, razn por la cual el pago no podr hacerse antes
del plazo, sino de comn acuerdo (Art. 570).
2- Deudas con intereses: Art. 776 si el deudor debiese capital con intereses, no puede,
sin consentimiento del acreedor imputar el pago al principal. Este principio es una
consecuencia del principio de integridad del objeto del pago (Art. 744), sin perjuicio de
que asimismo una tal imputacin podra traer apareada eventualmente la extincin de una
deuda de intereses, por l juego del Art. 624.
En concordancia, para el supuesto de un pago hecho a cuenta de capital e intereses que
resulte insuficiente para cubrir la totalidad de la deuda, el Art. 777 resuelve que el pago
hecho por cuenta de capital e intereses, se imputara primero a los intereses. Es que el
derecho del D, de hacer libremente la imputacin debe ceder ante el derecho del A a que
le paguen antes lo intereses que el capital, porque aquellos son frutos civiles y porque
tienen un termino mas corto de prescripcin, a no ser que el a diese recibo por cuenta del
capital. Estos preceptos no efectan discriminaciones y se aplican por lo tanto a intereses
compensatorios o moratorios.
3- Pagos no coincidentes con los importes de las deudas: a pesar de que el cdigo no
menciona este tema, se admite que si la suma ofrecida alcanzare para pagar
ntegramente una de las deudas y solo en parte otra, el D no podra imputar el pago de
esta ltima, por cuanto importara imponer al A un pago parcial en contra de lo que
dispone el Art. 742.

b) Imputacin por el acreedor: si el deudor no ejercita su facultad de imputar

temporneamente el pago que efecta, esa atribucin se traslada en forma automtica al
A, sin que pueda ya aquel pretender una imputacin distinta. Es una facultad de carcter
subsidiario que solo nace cuando el D no elige una de las deudas en trance de pago. Esto
esta dispuesto por el Art. 775 que dice cuando el deudor no ha escogido una de las
deudas liquidas y vencidas para la imputacin del pago, y hubiese aceptado recibo del

115
acreedor, imputando el pago a alguna de ellas especialmente, no puede pedir se impute
en cuenta de otra, a menos que haya mediado dolo, violencia o sorpresa por parte del
acreedor.

NATURALEZA JURDICA DEL ACTO DE ELECCIN: se entiende que la imputacin por el A,

al igual que la del D, constituye un acto unilateral, pues depende exclusivamente de la
voluntad del A, a cuya decisin debe atenerse el D mientras aquel no exceda los limites
del legitimo ejercicio de sus derechos.

OPORTUNIDAD PARA HACER LA IMPUTACIN: el tiempo propio para formular la

imputacin es el momento de verificarse el pago, porque hasta entonces el D habra
podido ejercer tilmente la misma facultad y despus del pago la imputacin resulta
impuesta por la ley. A pesar de que el cdigo no lo diga de forma expresa, ello se
desprende implcitamente de la regla de que tal imputacin se hace en el recibo de pago,
el cual lgicamente se extiende al producirse el cumplimiento de la prestacin. En cuanto
a la forma de la imputacin, queda dicho que el Art. 775 prev que se haga en el recibo
de pago, aunque la doctrina dice que este no constituye un requisito formal inexcusable y
que lo importante es que la voluntad del A se exprese oportunamente, por lo cual la
imputacin puede efectuarse perfectamente en un documento distinto y separado del
recibo, siempre que sea contemporneo de este ultimo y mantenga con el una unidad
ideolgica.

VICIOS DE LA IMPUTACIN: segn surge del Art. 775, la imputacin hecha por el A no
ser valida cuando hubiese mediado dolo violencia o sorpresa por parte del mismo. El dolo
y la violencia son vicios de la voluntad, el dolo consiste en un engao mediante asercin
de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o
maquinacin, destinado a provocar el error de la otra parte, la violencia es la fuerza
irresistible o el temor que se infunde de sufrir un mal inminente y grave, que se traduce
en una privacin sustancias de la libertad del agente.
La sorpresa, es un vicio que no existe con relacin a los actos jurdicos en general, lo cual
plantea el problema de su caracterizacin. La sorpresa seria una suerte de dolo menor,
que al igual que este importa deslealtad o abuso de confianza por parte del A consistiendo
esencialmente en una explotacin de la ignorancia o inexperiencia del D, aprovechados
con toda celeridad, brusca o inopinadamente, por el a, para imponer una imputacin que
es perjudicial para aquel.

c) Imputacin legal: si ni el D ni el A hubiesen practicado la imputacin del pago,

subsidiariamente habr de estarse a lo dispuesto en la ley para determinar cual o cuales
son las deudas que se extinguen, as el Art. 778 dice No expresndose en el recibo del
acreedor a que deuda se hubiese hecho la imputacin del pago, debe imputarse entre las
de plazo vencido, a las mas onerosa al deudor, o porque llevara intereses, o porque
hubiera pena constituida por falta de cumplimiento de la obligacin, o por mediar prenda
o hipoteca, o por otra razn semejante. Si las deudas fuesen de igual naturaleza, se
imputara a todas a prorrata. Esta norma indica pues dos pautas para la imputacin legal,
de aplicacin sucesiva: primero, debe tenerse en cuenta la obligacin ms onerosa para el
D, y en su defecto si todas lo son por igual, se prorratea el pago aplicndolo a todas
proporcionalmente.

CRITERIO DE LA MAYOR ONEROSIDAD: ante todo, el cdigo imputa legalmente el pago de

la deuda ms gravosa para el deudor, lo cual puede obedecer a que lleva intereses, o los
tiene de una tasa ms elevada, o porque existe una clusula penal, una hipoteca, una
prenda, etc. en garanta del cumplimiento. La enumeracin de la ley, es puramente

116
ejemplificativa, lo cual se desprende del Art. 778, que luego de mencionar varios
supuestos, agrega o por otra razn semejante. As se ha considerado m as onerosa
aquella deuda que trae apareada la va ejecutiva con relacin a las que solo dan accin
ordinaria, o la que ya ha motivado la promocin de una accin judicial con relacin a las
que no han sido objeto de esta, etc.
Por lo dems, la ponderacin de la mayor onerosidad es una cuestin circunstancial, que
puede variar de uno a otro caso y cuya apreciacin queda liberada al criterio judicial, as
por ej. una deuda quirografaria que lleve altos intereses puede ser ms gravosa que otra
garantizada con hipoteca.

CRITERIO DE PRORRATEO DEL PAGO: si todas las deudas resultaran igualmente onerosas,
no habiendo razn para pronunciarse por una u otra, el cdigo opta por prorratear el pago
realizado entre todas las obligaciones exigibles, para que todas las deudas queden
extinguidas proporcionalmente. Es decir, que se prescinde del sistema de otras
legislaciones, de hacer prevalecer a la deuda ms antigua, y se establece un pago parcial
obligatorio.

Modificacin de la imputacin: efectuada una imputacin por el D, el A o legalmente,

la misma tiene carcter definitivo como el propio pago al que se refiere, y por ende no
podra ser modificada unilateralmente por ninguna de las partes, y ni si quiera por quien
oportunamente realizo tal imputacin. Pero distinto seria si ambas partes de comn
acuerdo quisieran dejar sin efecto una imputacin, aplicando el pago anterior a otra deuda
distinta de la cancelada primeramente. En las relaciones entre A y D esta modificacin de
la imputacin originaria no puede objetarse pues rige el principio de la autonoma de la
voluntad de las convenciones particulares (Art. 1197). Pero dicho acuerdo no podr alterar
derechos de 3, adquirirlos durante el lapso transcurrido desde la primera formulacin de
la imputacin del pago, hasta su ulterior variacin, pues el posterior convenio de las
partes puede perjudicarlo. As por ejemplo, si por una primera imputacin de pago a una
deuda con hipoteca, se hubiese cancelado esta, luego no se podra pretender variar
aquella imputacin para hacer renacer dicho derecho real de garanta, en detrimento de
un segundo A hipotecario o de otros 3 que nterin hubieran adquirido derechos sobre el
inmueble gravado, o extinguida una deuda afianzada, hacer revivir la misma con la
obligacin accesoria del fiador, etc.
Punto 5: Pago por consignacin

Concepto: conforme al Art. 756 pagase por consignacin, hacindose depsito judicial
de la suma que se debe. Tal concepto es demasiado acotado para comprender que es el
pago por consignacin, por ello en un sentido lato, el pago por consignacin el que se
efecta con intervencin judicial para posibilitar la liberacin forzada del D, cuando el A no
quiera o no pueda recibir el pago.
El fundamento de este instituto reside en el inters del legislador en facilitar el
cumplimiento de las obligaciones por medio del pago, es decir en el derecho a liberarse
que tiene el D.

Caracteres:
1- Excepcional: ya que lo corriente es que el pago se realice con la sola
actuacin de las partes privadas, de manera que este pago solo es viable
cuando el D aparece coartado en su derecho de pagar, por la existencia de un
obstculo que afecta el cumplimiento directo y eficaz.
2- Voluntario: es decir que el D puede recurrir a este medio de liberacin pero
sin estar obligado a ello.

117
 3- Contencioso: la consignacin requiere un procedimiento contencioso, un
juicio que en la actualidad se ventila por el trmite sumario. Por ello es que
se ha sostenido que un simple depsito judicial no implica demanda de
consignacin, siendo necesario instaurar una formal accin al respecto y que
menos aun la constituye un depsito hecho y comunicado particularmente.

Juez competente: el juez competente para conocer una demanda por consignacin, es el
del lugar en donde deba realizarse el pago. Si el A demandado no tuviera su domicilio en
el sitio del pago, la accin tendra que serle notificada en el lugar de su domicilio real.

Requisitos:
I- Existencia de una obligacin: ante todo es necesario la existencia de una obligacin que
debe pagarse, pues de lo contrario ni siquiera podra pensarse en la posibilidad de un
pago por consignacin. Por ello no hay propiamente consignacin, en ciertas hiptesis en
que se puede ocurrir al deposito judicial, pero no para extinguir una deuda, sino para
lograr otros efectos jurdicos distintos, como sucede por ejemplo en un contrato bilateral,
cuando una de las partes para exigir la prestacin de la otra deposita la suya propia: no
hay entonces consignacin, pues lo que se persigue con tal deposito no es la propia
liberacin sino mas bien el estar o ponerse en condiciones de poder exigir la
contraprestacin.
Vinculado a esta exigencia, aparece el problema de si el D de una obligacin natural
puede recurrir a la consignacin: algunos autores se inclinan por la negativa, entiendo que
antes de su pago voluntario la obligacin natural no implica un vnculo jurdico, razn por
la cual mal podra servir de sustento para un acto liberatorio. Otra corriente sostiene que
la obligacin natural solo esta desprovista de ejecutabilidad, mas no del deber de
cumplir que es inherente a toda relacin obligacional, y si al D le queda intacto su deber
de cumplimiento pese a que no exista accin para exigrselo, va de suyo que tiene que
contar necesariamente con los medios legales para hacerlo efectivo, o sea que debe poder
pagar por consignacin (esta ultima postura es la correcta Cazeaux- Trigo Represas
II- Que la obligacin se halle en estado de cumplimiento concurriendo todas las
circunstancias que hagan a la exactitud del pago: es decir segn el Art. 758 que la
consignacin no tendr la fuerza de pago, sino concurriendo en cuanto a las personas,
objetos, modo y tiempo, todos los requisitos sin los cuales el pago no puede ser valido. No
concurriendo estos requisitos, el acreedor no esta obligado a aceptar el ofrecimiento de
pago. Esto es as porque la consignacin esta asimilada al pago, por lo cual sin perjuicio
de aquellos requisitos que correspondan a sus propias peculiaridades, debe tambin llegar
aquellos exigibles genricamente en todo pago. Segn este principio es necesario para la
consignacin:
1. En cuanto a las personas: tanto el sujeto activo como el pasivo deben tener capacidad
para dar y recibir el pago respectivamente.
a) SUJETO ACTIVO (D): en principio pueden consignar todas las personas que tengan un
inters jurdico en el cumplimiento de la obligacin (codeudores, gerentes, fiadores, etc.).
Asimismo se acepta que un 3 puede tambin consignar cuando no le fuere aceptado el
pago de una deuda. Sin embargo la consignacin hecha por un 3 debe serlo en el
carcter de tal y sin pretender revestir la calidad de D, ya de lo contrario posibilitara por
la va de la consignacin, el aprovechamiento de un status jurdico que no le corresponda
y que el A habra podido rechazar con todo derecho oponindose al pago directo.
La mayora de nuestra doctrina exige adems que el consignante sea capaz para poner al
demandado a resguardo de cualquier eventual accin de nulidad o repeticin. El incapaz
no puede invocar su sola incapacidad para retirar la suma depositada salvo que el A
hubiera aceptado el depsito perfeccionando el pago.

118
b) SUJETO PASIVO (A): la consignacin debe efectuarse a nombre del A a quien se
procure forzadamente imponer la recepcin del pago, siendo en cambio ineficaz una
demanda por consignacin seguida contra un 3 que no tenga calidad alguna para recibir
el pago. Si la consignacin tiene un destinatario incapaz, debe sustanciarse el juicio con
su representante legal. A su vez el A no esta obligado a aceptar una consignacin hecha
por un incapaz que lo escupiere a una posterior accin de nulidad o repeticin.

2. En cuanto al objeto: la eficacia del pago por consignacin, requiere la concurrencia de

los principio de identidad e integridad del pago, pues el A no puede ser obligado a recibir
algo distinto a lo debido, ni algo incompleto aunque la diferencia fuere nfima. Cuando
exista indeterminacin del objeto, antes de la consignacin debe determinarse el mismo,
sino no ser admisible, como tampoco lo ser una consignacin por un monto estimado en
forma meramente aproximada.

3. En cuanto al tiempo: El pago por consignacin debe ser hecho en tiempo propio, es
decir no ser ni prematuro ni tardo. Es prematura, si se efecta antes del vencimiento del
plazo que como es sabido se presume establecido en inters de ambas partes. Es tarda
en los supuestos de plazo esencial o perentorio, en los cuales despus de pasado el
trmino previsto, el cumplimiento de la prestacin carece ya de utilidad e inters para el
A, como asimismo cuando el D ha perdido ya su derecho de pagar, sea por haber incurrido
en caducidades o por haberse operado la resolucin en razn del no cumplimiento en el
tiempo propio.

4. En cuanto al lugar del pago: pese a que el Art. 758 no se menciona el lugar apropiado
como una de las condiciones de validez del pago por consignacin, existe coincidencia en
que, tratndose de otro de los requisitos que hacen a la exactitud del pago, el mismo es
igualmente exigible en la consignacin. Por lo dems, esta exigencia esta implcitamente
contenida en el Art. 765, relativo a la consignacin de deuda de cuerpos ciertos, en la cual
se establece que si la cosa se hallase en otro lugar que aquel en que deba ser entregada,
es a cargo del deudor transportarla a donde deba ser entregada.

III. Que existan dificultades que obsten al pago directo: para la procedencia de la
consignacin es necesario que el D acredite la existencia de obstculos que hayan
dificultado el pago directo en manos del A, es decir que se trate de alguno de los casos del
Art. 757.
Casos en que el deudor esta obligado a consignar:
Art. 757: la consignacin puede tener lugar:
1 Cuando el acreedor no quisiera recibir el pago ofrecido por el deudor;
2 Cuando el acreedor fuese incapaz de recibir el pago al tiempo que el deudor quisiere
hacerlo;
3 Cuando el acreedor estuviese ausente;
4 Cuando fuese dudoso el derecho del acreedor a recibir el pago, y concurrieren otras
personas a exigirlo del deudor, o cuando el acreedor fuese desconocido;
5 Cuando la deuda fuese embargada o retenida en poder del deudor, y este quisiere
exonerarse del depsito;
6 Cuando se hubiese perdido el titulo de la deuda;
7 Cuando el deudor del precio de inmuebles adquiridos por el, quiera redimir las
hipotecas con que se hallasen gravados.

1- Negativa del acreedor a recibir el pago: se trata del caso mas tpico, y se funda
en que el deseo del D de liberarse mediante el cumplimiento no poda quedar librado al
mero arbitrio del A.

119
Para que exista una negativa del A a recibir el pago, previamente debe haber mediado
una efectiva oferta real en tal sentido por parte del D, o sea que se debe haber puesto a
disposicin de aquel la prestacin debida, de forma que el mismo no tuviese mas que
tomarla. La carga de la prueba de que existi una oferta real y seria de pago, recae sobre
el D, y lo puede hacer por cualquier medio de prueba. En cuanto a la negativa del A, debe
ser injustificada e ilegitima, pues si la oferta no cumpliera con alguno de los requisitos
exigidos para la exactitud del pago, el rechazo del A es fundado y la consignacin no
podra prosperar. Es negativa infundada cualquier proceder del A que implique reclamos o
exigencias que estn al margen de lo debido, o que puedan perturbar la correspondiente
liberacin del D, as como tambin se considera equivalente a la negativa del A a la que
emane de personas autorizadas para recibir el pago.
2- Incapacidad del acreedor: se funda en la circunstancia de que los incapaces no
pueden recibir pagos, y de que no resultan liberatorios los que se hicieren a los mismos,
por lo que resulta indicado el procedimiento de la consignacin. La incapacidad debe
existir al tiempo del cumplimiento, y solo es valida, cuando el A incapaz es carente de
representante legal, pues de lo contrario el pago deber realizarse a este ultimo. En el
caso de que el D estuviese concursado o quebrado, el pago debe hacerse al representante
legal de la masa que sustituye a aquel en apoderamiento y disposicin de los bienes.
3- Ausencia del acreedor: este precepto se aplica a la simple ausencia del A, que no se
encuentra presente en el lugar donde deba efectuarse el pago, desconocindose cual es
su paradero actual. No rige en cambio en las hiptesis de ausencia declarada, en cuyo
supuesto se debe declarar un curador con facultades para percibir los crditos del
ausente, ni tampoco cuando se trata de ausencia con presuncin de fallecimiento, caso en
el cual se abre la sucesin del A, y el D pasara a serlo de los sucesores del mismo.
En el caso de la ausencia del A, no es necesaria la oferta previa por el D, ya que de hecho
resulta imposible.
4- Incertidumbre sobre el derecho del acreedor: la razn de la existencia de este
precepto es una duda razonable sobre la titularidad del crdito, ya que quien paga mal
puede verse obligado a pagar dos veces y para descartar este riesgo, el D puede valerse
del pago por consignacin. Pero la razonabilidad es una cuestin de hecho, cuya
apreciacin queda diferida al rgano judicial competente. El texto legal exige adems de
la duda, la concurrencia de varios pretendientes al cobro, pero nuestra doctrina ha
interpretado que no se requiere la acumulacin de ambos requisitos y que basta la duda
para justificar el pago por consignacin. Uno de los supuestos ms comunes, es el de la
existencia de una o mas personas que pretenden la calidad de A y reclaman el mismo
pago.
5- Desconocimiento del acreedor: en este supuesto el D no sabe quien es el A, pero
descuenta su existencia, pues de lo contrario se desintegrara el vinculo por falta de sujeto
activo o titular. En general se considera que queda comprendido en este inciso el caso de
fallecimiento del A, cuando el D ignora quienes son sus herederos.
6- Embargo o retencin del crdito: el embargo es una orden judicial, librada para
que el deudor no efecte el pago al A, la cual de ser desobedecida por aquel, lo obligara a
pagar de nuevo al o los A embargantes de su propio acreedor. En este inciso no se
contempla en cambio el caso de prenda del crdito, que tambin se menciona en el
Art. 736, junto al embargo como circunstancias ambas determinantes de que el crdito no
este expedito y no puede por ende ser pagado con eficacia liberatoria frente al a y erga
omnes. Pero nuestra doctrina de manera uniforme extiende la posibilidad del pago por
consignacin tambin a la hiptesis del crdito pignorado. No existe en cambio
coincidencia en cuanto al sentido de la expresin deuda retenida en poder del deudor
que no resulta del todo clara. Busso, Lambas y Rezzonico, consideran que esta retencin
de la deuda se produce cuando sin cumplirse las formalidades del embargo, el D se ve en
la necesidad de suspender el pago, por haber recibido una oposicin de un 3 y otra razn

120
similar, lo cual tiene como consecuencia la necesidad de dar cabida a este precepto, al
mayor numero de los casos posibles, en que exista para el D el peligro de efectuar un
pago que no sea valido.
7- Perdida del titulo de crdito: esta disposicin refiere a los ttulos que deben ser
entregados por el A en el momento de recibo del pago, pues sucede corrientemente que
los derechos del A estn en buena medida vinculados al titulo que sirve de instrumento y
prueba al crdito, tanto mas en los supuestos de los llamados titulo al portador. Por ello
es lgico que el D pueda consignar, si el A no le presenta y restituye el titulo del crdito,
ya que si el da de maana apareciera otro tenedor del titulo, podra verse obligado a
tener que pagar de nuevo. A pesar de que el inciso solo menciona la perdida del titulo,
comprende todo supuesto en que el A no pueda exhibir el documento representativo de su
crdito, sea efectivamente por perdida o por desposesin ilcita, o destruccin, etc.
8- Redencin de hipoteca: la ley se ha colocado aqu en la hiptesis de un tercer
adquirente de un inmueble gravado con hipoteca; el tercer adquirente puede o bien recibir
el inmueble en el cual esta, reteniendo en su poder la parte de precio necesaria para
cancelar la hipoteca, o bien hacer la consignacin de su importe u pedir su cancelacin, es
por ello que se considera que esta norma no es aplicable si se trata de un segundo A
hipotecario que pretende redimir la primera hipoteca.

Vale destacar que la enumeracin del Art. 757 es puramente enunciativa y no taxativa, de
ah que se hayan admitido otros supuestos similares, como ser cuando el A no manda
recibir la cosa en el lugar convenido o en las condiciones estipuladas, o si el domicilio del
mismo es incierto o de acceso peligroso o difcil, etc.

Efectos de la consignacin: por ser una de las formas posibles de pago produce los
mismos efectos que produce el pago, es decir tiene fuerza de pago.
El Art. 759 los determina:
1. Si el acreedor acepta: es decir, si no la impugna o guarda silencio, la
consignacin hecha por el depsito judicial surte todos los efectos extintivos
y liberatorios del verdadero pago desde el da del depsito.
2. Si el acreedor la impugna: por no tener todas las condiciones debidas, queda
planteado el pleito y la consignacin surtir los efectos del pago desde el da
de la sentencia que la declare legal. De ah surgen las siguientes
consecuencias:

a) Si la obligacin lleva intereses convencionales o si el deudor haba sido

constituido en mora, la consignacin detiene el curso de aquellos porque la
cosa ya pasa al A.
b) Los riesgos del deposito son a cargo del A, pues la consignacin equivale a
una verdadera entrega o tradicin. Ej.: Si la cosa es robada o es destruida
por robo el A es quien soporta la prdida.
c) Los frutos y ventajas de la cosa consignada son tambin para el A. cuando
en el juicio de consignacin el A mantiene una postura negativa, de rechazo,
la consignacin solo se perfecciona por la sentencia judicial que la acoge, la
cual, no condena al A a aceptar, sino que lisa y llanamente tiene a este como
acto constituido de pago.
Si la cosa o suma depositada se pierde antes de la sentencia, la transmisin
del dominio se tiene por producida en el momento del deposito, perdindose
por lo tanto la cosa para el A. Si la consignacin se rechaza, como lo
consignado nunca salio del patrimonio del solvens, habr perecido en
consecuencia para el, en su calidad de dueo de la cosa depositada.

121
Retiro del deposito (Art. 761): mientras el A no haya aceptado la consignacin o haya
sido declarada por sentencia firma, el D (si el deposito no ha sido embargado por el
mismo A o por otras personas) puede retirar la cantidad consignada.
Esto se justifica porque el solo deposito o consignacin no hace salir la cosa del
patrimonio del D, mientras aquel no haya sido aceptado por el A o declarado valido por
sentencia firme la consignacin es una simple oferta de pago, un acto unilateral revocable
mientras no haya sido aceptado.
El derecho de retirar el crdito es una facultad personas, no puede ser ejercida por otro a
consignantes por va de la accin subrogatoria u oblicua.
El mismo Art. establece que despus del retiro la obligacin renacer con todos sus
accesorios. Esta expresin ha sido criticada pues debi decir subsistir, por cuanto el
depsito judicial por si solo no extingue la deuda de modo que mal puede renacer algo
que no ha muerto sino que subsiste.

Perfeccionamiento de la consignacin: es decir si ha habido sentencia declaratoria

valida, el D no puede retirar el deposito ni con el consentimiento del A porque el deposito
ya no le pertenece, sino que ha pasado al patrimonio del A (Art. 762). Adems ni siquiera
con el consentimiento del A podra hacerse renacer en perjuicio de 3 (fiadores,
codeudores, etc.) una obligacin que quedo extinguida con la sentencia del juez o la
aceptacin del A (Art. 762)
Es que el retiro es un derecho personal que solo puede gravitar sobre sus autores. As
cuando un 3 hubiese dado prenda o hipoteca para garantizar la obligacin del D, si la
consignacin hecha por ese es aceptada por el A o es declarada valida por sentencia, el 3
puede reclamar la prenda o hipoteca aunque el A haya devuelto las cosas, pues respecto a
ese 3 la deuda ha quedado extinguida y la obligacin que se forma entre el A y el D es
una nueva obligacin distinta a la anterior.
Estos principios tienen su aplicacin y son ratificados por el cdigo (Art. 763) cuando dice
si declarada valida la consignacin el A consiente que el D lo retire, no puede, para el
pago de crdito, aprovechar las garantas o seguridades que le competan; y los
codeudores y fiadores quedaran libres.

Gastos y costas: Es un tema de gran importancia practica para determinar quien habr
de soportar los gastos de la consignacin, que es un medio oneroso de satisfacer la
deuda, por las erogaciones que implica el procedimiento judicial. As el Art. 760 establece
una solucin razonable, pues impone que los gastos del deposito y costas judiciales a
quien provoco injustificadamente el juicio de consignacin: el A (que acepta la
consignacin) que es vencido por la sentencia que declara aceptada la consignacin, o al
D que retira el deposito cuando el A no la ha impugnado, o su accin resulta rechazada
por un sentencia, es decir es declarada ilegal, improcedente.
Las costas (gastos y honorarios del juicio de consignacin) y los gastos de consignacin,
es decir los que han debido ocasionarse por el procedimiento de la misma (por Ej.: el
depsito de la cosa consignada en el lugar donde debe pagarse alguna suma por el
depsito) son diferentes de los gastos del pago que son los que tendra que haber
realizado el D por el cumplimiento de la prestacin a su cargo, independientemente de la
consignacin que corresponder al A o al D segn el caso.

Consignacin segn las distintas obligaciones:

1. Obligaciones de dar sumas de dinero: el Art. 766 dice se paga en consignacin
hacindose depsito judicial de la suma que se debe. As cuando se trate de consignacin
de obligaciones dinerales, se exige el depsito, la iniciativa del D y su animus solvendi, sin
perjuicio de la concurrencia de los requisitos que hacen a la exactitud del pago.

122
Deposito en las obligaciones de dar sumas de dinero, es donde propiamente el pago por
consignacin se efecta mediante el deposito judicial. Dicho deposito tiene lugar en el
curso del un juicio, debe realizarse en el Banco autorizado para recibir los depsitos
judiciales y a la orden del juez y secretaria que han de conocer en el respectivo juicio. El
deposito judicial supone el ofrecimiento del pago del D y la negativa del A.
Iniciativa del deudor: para que el pago mediante depsito judicial llegue a configurar
consignacin, es necesario que sea el D por su propia iniciativa y en procura de su
liberacin, quien haya requerido a ese procedimiento para superar las dificultades que se
oponan al pago directo. No son consignaciones los depsitos que no son por iniciativa del
D. Por Ej.: los que se efectan cuando ha mediado un requerimiento judicial y el
demandado se allana y deposita judicialmente lo que se le reclama, caso en que habra
allanamiento y no consignacin, o el depsito del precio por el comprador en un remate
judicial, etc.
Animus solvendi: si mediante la consignacin lo que procura el D es la extincin de la
obligacin y su consecuente liberacin, por lo tanto su actuar presupone asimismo que
conoce y admite que existe el debito y aparece determinado por la finalidad de
satisfacerlo. Por eso el depsito para constituir consignacin debe ir acompaado del
nimo e intencin de pagar. Es por lo tanto el animus solvendi lo que distingue la
consignacin del depsito en calidad de embargo o a los resueltos del juicio en donde no
existe intencin de reconocer la deuda ni de pagarla.

2. Obligaciones de dar un cuerpo cierto, disposicin o cosa indeterminada.

Obligacin de dar un cuerpo cierto: mientras que para las sumas de dinero se ha
reservado la consignacin por depsito judicial, para las cosas (muebles e inmuebles) se
ha instituido la consignacin por intimacin judicial. As en la obligacin de dar un cuerpo
cierto que debe se entregado en el lugar en que se encuentra, el D debe hacer intimacin
judicial al A para que lo reciba y desde entonces la intimacin surte todos los efectos de la
consignacin (Art. 764). Es decir que queda extinguida la deuda con todas las
consecuencias que de ella derivan. Pero esto no significa que el D quede ya liberado de su
obligacin de entregar la cosa, si el a posteriormente la reclamara, ya que muy por el
contrario, si bien la intimacin produce una desposesin jurdica, lo indudable es que el D
prosigue con una aprehensin o tenencia material de la cosa, con la aclaracin de que
antes posea para si y desde entonces para a ser un mero tenedor o depositario de
aquella, por cuenta del A.
Los riesgos de perdida o deterioro fortuito de la cosa, posteriores a la intimacin judicial,
ser a cuenta del A, quien en el primer caso, nada podr reclamar y en el segundo deber
recibir la cosa en el estado en que se encuentre, teniendo que cumplir ntegramente
cualquier prestacin por su parte, es decir la contraprestacin que exista a su cargo. El D
en su calidad de depositario tiene a su cargo el deber de guardar y conservar la cosa, por
lo que todos los gastos que esto implique le sern reembolsados por el A. Igualmente ser
indemnizado por toda otra perdida o perjuicio que pudiere experimentar como
consecuencia del no recibo de la cosa en el tiempo oportuno. Si el D quiere desprenderse
materialmente de la cosa y desinteresarse de los deberes de custodia, puede transferir el
depsito a la persona fsica o ideal designada por el juez y as lo establece el Art. 764 in
fine, diciendo si el A no lo recibe, la cosa puede ser depositada en otra parte con
autorizacin judicial.
COSAS PERECEDERAS O DE MUY COSTOSA CONSERVACION: la ley no ha previsto que
procedimiento se seguir con el supuesto de estas cosas, pero la doctrina considera que
en tales casos se debe proceder a la venta en pblica subasta, depositando luego su
producido conforme a lo dispuesto para la consignacin de sumas de dinero. Esto ocurre
cuando el cuerpo cierto debe ser entregado al A en el lugar en donde este cuerpo se halle.
Si la cosa se hallare en un sitio distinto a aquel en donde deba cumplimentarse la

123
entrega, la ley exige un paso previo a la intimacin: el traslado de la cosa por cuenta del
D al lugar del pago. As lo dispone el Art. 765 si la cosa se hallase en otro lugar que aquel
en que deba ser entregada, es a cargo del D transportarla a donde debe ser entregada y
hacer entonces la intimacin al A para que la reciba. Los gastos del traslado son de
cuenta del D, por cuanto son gastos de pago y no de la consignacin.
Buena parte de la doctrina considera que este Art. no es absoluto y que el juez puede
adoptar otras soluciones cuando as lo aconsejen las circunstancias ya que en muchos
casos no ser conveniente el traslado de la cosa por la incertidumbre de si el A recibir o
no las cosas, ya por los gastos que implique el trasporte o por las dificultades para la
conservacin de la cosa en el lugar de la entrega. El Art. 131 puede tambin extenderse
anlogamente aunque el requerimiento debe ajustarse a las condiciones de la
transferencia de que se trate. Si por ej. se trata de transmitir la propiedad debe intimarse
al A a recibir la cosa y a concurrir al otorgamiento de la escritura traslativa del dominio.
Obligaciones de dar cosas inciertas: Art. 766. Cuando se trata de cosas
indeterminadas, correspondiendo la eleccin al A, el cdigo prev un sistema de doble
intimacin:
La primera intimacin para que el A haga la eleccin, si el A no la hace debe hacerla el D
con autorizacin judicial.
La segunda intimacin, es para que el A proceda a recibir la cosa elegida procediendo
como en la consignacin de dar cosas ciertas. El C.C no prev el supuesto en que la
eleccin corresponda al D, pero la doctrina considera que el D debe primero individualizar
la cosa que piensa pagar, practicada la eleccin la obligacin pasa a ser de cosa cierta,
rigindose por las normas correspondientes.

3. Obligaciones de hacer y de no hacer:

Obligaciones de no hacer: el rgimen del pago por consignacin no es aplicable pues al D
le basta para cumplir, mantenerse en la abstencin prometida.
Obligaciones de hacer: habr que diferenciar:
Obligaciones mixtas: que involucran a la vez un dar y un hacer, habr que determinar
sorbe cual de los dos momentos recae la falta de cooperacin del A, si incide sobre el dar
(ej. rechazo de una obra terminada por quien encomend su construccin) la consignacin
ser factible con ajuste a los procedimiento ya explicados. Si afecta al hacer del D la
consignacin no es factible (ej. cuando el cliente no concurre a probarse la ropa e impide
as al sastre su confeccin).
Obligaciones puramente de hacer: corresponde intimar judicialmente al A para que
concurra a la fecha y lugar adecuado a recibir el cumplimiento de la prestacin. Si el
intimado no se presenta y si la obligacin puede cumplirse sin cu colaboracin, el D podr
hacerse autorizar por el juez, para realizar la obra y para que una vez terminada esta, se
dicte sentencia tenindolo por liberado. Pero si el pago no fuera posible sin la colaboracin
del A, el D podr demandarlo y pedir la resolucin judicial del vinculo obligacional, con
indemnizacin a su favor por el dao y perjuicio sufrido por tal razn.

Punto 6: Pago en beneficio de competencia (Art. 799-800)

El beneficio de competencia consiste en un favor legal que se concede a determinados
deudores, o en virtud del cual resultan facultados para pagar lo que buenamente puedan,
pudiendo conservar para si lo suficiente para poder vivir, segn su clase y circunstancia y
con cargo de devolucin cuando mejore su fortuna. (Art. 799)
La prueba de que le corresponde ese beneficio le incumbe al D, no es el A quien debe
probar que aquel no tiene bienes suficientes para cumplir con la obligacin, y seguir
subsistiendo. Pero puede interesarle demostrar la improcedencia del beneficio, invocando
por ejemplo que el D tiene bienes ocultos, que ha mejorado su fortuna, etc.

124
Para este caso, rigen los principios generales y comunes en materia probatoria y la
prueba puede hacerse por todos los medios legales posibles. La apreciacin de lo que
debe entenderse por modesta subsistencia segn su clase es una cuestin de hecho que
el juez deber apreciar en cada caso, teniendo en cuenta la naturaleza e importancia de la
deuda, la categora del D, las necesidades que debe atender este, etc.
El beneficio puede otorgarlo nicamente el juez a pedido de parte, y no de oficio. Pero si
estuviesen reunidos todos los requisitos legales, el juez puede concederlo aun contra la
voluntad de los A e incluso en caso de concurso civil o quiebra, contra la voluntad del
sindico.

Efectos:
Para la obligacin del D dentro de los limites de lo que buenamente pueda pagar, y
recprocamente circunscriben tambin el derecho del A a cobrar solo esa parte. Como no
existen normas para la declaracin de los bienes que el obligado puede retener, el juez
determinara la cuanta de la porcin, de acuerdo a las circunstancias del caso. En cuando
al saldo impago, el D no queda liberado sino que nicamente se difiere su exigibilidad
hasta la mejora de su fortuna.
Algunos autores han considerado que se trata de una obligacin bajo condicin
suspensiva, para otros es un plazo suspensivo incierto, acordado de una manera personal,
que caducara con la mejora de la fortuna del D, o con su fallecimiento ya que no se
transmite a sus herederos, quienes se veran compelidos al pago.

Deudores con derecho al beneficio de competencia:

Son los enumerados en el Art. 800:
1 A sus descendientes o ascendientes no habiendo stos irrogado al acreedor ofensa
alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin;
2 A su cnyuge no estando divorciado por su culpa;
3 A sus hermanos, con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una
ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin respecto de los
descendientes o ascendientes;
4 A sus consocios en el mismo caso; pero solo en las acciones reciprocas que nazcan del
contrato de sociedad;
5 Al donante, pero solo en cuanto se trate de hacerle cumplir la donacin prometida;
6 Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes, y es perseguido en los que despus
ha adquirido, para el pago completo de la deuda anterior a la cesin, pero solo le deben
este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

Condiciones para su procedencia:

Para que le D pueda acceder a este beneficio, se necesita:
Que el D sea de buena fe, pues si hubiera procedido de mala fe no puede ser
beneficiado con este tipo de proteccin legal.
Que el D carezca de bienes suficientes para una modesta subsistencia
Que el A no se encuentre en la misma situacin de necesidad ya que entonces
coincidirn para protegerlo idnticas circunstancias de humanidad y la preferencia a su
favor debe ser dada por la circunstancia de ser titular del derecho y tener accin para
hacerlo efectivo.

125
Punto 1: Ejecucin forzada directa.

Ejecucin forzada se da cuando ante el incumplimiento voluntario del D, se opera

ejecucin con intervencin judicial.

Art. 505: los efectos de las obligaciones respecto del A son:

1 darle derecho para emplear los medios legales, a fin de que el deudor le procure
aquello a que se ha obligado.
2 para hacrselo procurar por otro a costa del D.
3 para obtener del D las indemnizaciones correspondientes.
Respecto del D, el cumplimiento exacto de la obligacin le confiere el derecho de
obtener al liberacin correspondiente, o el derecho de repeler las acciones del A, si la
obligacin se hallase extinguida o modificada por una causa legal.
Si el incumplimiento de la obligacin, cualquiera sea su fuente, derivase en litigio
judicial o arbitral, la responsabilidad por el pago de las costas, incluidos los honorarios
profesionales de todo tipo all devengados y correspondientes a la primera o nica
instancia, no exceder el 25% del monto de la sentencia, laudo, transaccin o
instrumento que ponga fin al diferendo. Si las regulaciones de honorarios practicadas
conforme a las leyes aranceralias o usos locales, correspondientes a todas las
profesiones superan dicho porcentaje, el juez proceder a prorratear los montos entre
los beneficiarios. Para el computo del porcentaje indicado, no se tendr en cuenta el
monto de los honorarios de los profesionales que hubieren representado, patrocinado o
asistido a la parte condenada en costas.

El Art. 505 contempla dos situaciones:

1- La ejecucin directa de la obligacin, cuando el A persigue el cumplimiento in
natura, sea con intervencin del D o de un 3
2- La ejecucin indirecta, es una va supletoria que tiene lugar por medio de la
indemnizacin de los daos y perjuicios que se obtiene por medio de su equivalente en
dinero. Cuando no se ha podido obtener el cumplimiento in natura de la obligacin.

A- Ejecucin forzada directa por el D:

Presenta variantes segn se trate de obligacin de dar, hacer o no hacer.

1- Obligacin de dar: Si la cosa mueble o inmueble que ha de entregarse esta en poder

del D (existir legal y materialmente y que el D sea su propietario), una vez obtenida la
sentencia condenatoria contra el, se pone en posesin del bien debido al A, por medio
del oficial de justicia o con el auxilio del oficial de justicia si fuera necesario, lo que no
significa ejercer violencia. Sino estuviera en poder del D o no existiera, quedaran
abiertas otras vas de ejecucin sea por 3 o por indemnizacin de daos. Cuando la
obligacin consiste en dar sumas de dinero se embargan los bienes del D y si este no
paga, sus bienes van a remate y con el producido se paga al A.

2- Obligacin de hacer: Si el D se resiste a cumplir la prestacin el principio es que no

puede ejercer violencia sobre la persona para que cumpla una actividad, es decir,
fundndose en el respeto a la persona humana, deben abandonarse las vas
compulsivas y tratar la ejecucin de la obligacin por medio de un 3 o en su defecto
la indemnizacin por daos y perjuicios.

126
3-Obligacin de no hacer: Es necesario distinguir si la persona del obligado era
esencial para el cumplimiento de la abstencin, no podr ejercer violencia sobre la
persona del D y tendr que recurrirse a otros medios de cumplimiento
(indemnizacin); Sino es indispensable la persona del D puede pedirse el empleo de la
fuerza publica para el cumplimiento de la abstencin.

B- Ejecucin forzada directa por medio de 3.

El Art. 505 inc.2, dice que el A tiene derecho de hacerse procurar por otro a costa del
D el objeto de la obligacin. Es decir que, el A puede recurrir a 3 para que satisfagan
su inters. Se presentan las siguientes variantes:

1- Obligacin de dar: Si se trata de obligaciones de dar cosas ciertas no fungibles que

se hallan en poder del D, si no se pudo obtener el cumplimiento por parte de ste, es
difcil recurrir a un 3, pues es raro que un 3, pueda dar una cosa igual que la que
constituye el objeto de la obligacin. Podr ser el caso de que la cosa cierta, en vez de
estar en poder del D este en manos de otros. Cuando en es una cosa genrica, sobre
todo. Cuando son obligaciones de dar cosas ciertas fungibles, es mas fcil procurarse
por medio de un 3 la cosa equivalente a la convenida, en cuyo caso el D deber
pagarle el costo de la misma. Cuando la obligacin consiste en dar sumas de dinero si
el pago realizado por 3 esta previsto por la ley, en estos casos el tercero tiene e a
reclamar lo que hubieran desembolsado, ejerciendo los derechos del subrogado legal o
convencional, mandato, etc.

2- Obligacin de hacer: segn el Art. 626 y 630 se prev la posibilidad de

cumplimiento por 3, cuando se trata de un hecho comn y sustituible, siempre y
cuando no se trate de obligaciones intuito personae, es decir de aquellas obligaciones
que se ha tenido especialmente en cuenta la persona del D, como por Ej.: la pintura de
un retrato. Aqu el A puede negarse a que el cumplimiento de la prestacin sea
realizado por medio de un 3 y en consecuencia procede la indemnizacin de daos y
perjuicios. Si acepta el A que la ejecucin de la prestacin sea realizada por otra
persona distinta del D, para determinar su resarcimiento puede suceder que ese A
pague al 3, en cuyo caso aquel tiene derecho a reclamar al D el importo que hubiere
desembolsado o bien puede ser que el tercero dirija directamente su accin contra el D
fundndose en un enriquecimiento sin causa o empleo til (Art. 2306).

3-Obligacin de no hacer: la posibilidad de recurrir a 3 para el cumplimiento de las

abstenciones depende de que la persona del obligado sea esencial o no, si esencial la
persona del D el A deber recurrir a la indemnizacin por daos y perjuicios.

Punto 2: Astreintes (condenaciones conminatorias y compulsorias)

Una creacin de la jurisprudencia francesa son las astreintes, que consisten en un

medio usado para constreir al D que se resiste al cumplimiento de su obligacin a
pesar de los mandatos judiciales, que en ese sentido se le dirigen.
Han sido definidas como: las condenaciones pecuniarias aplicables por el juez a fin de
vencer las resistencias de un D obstinado, inclinando su voluntad al cumplimiento de
tal sentencia, la palabra astreintes no tiene traduccin exacta al castellano. Una de las
primeras veces que se aplicaron las astreintes fue en Francia cuando se impuso una
condena de 30 francos por da, hasta que la persona condenada a retractarse lo
hiciera. En otro caso se condeno a un litigante a restituir una documentacin a su

127
cliente y como se negaba se le aplicaron astreintes hasta que entregara la
documentacin.

Caracteres:
1-Judiciales: es decir, que solo las pueden imponer los tribunales de justicia. Cuando
las partes fijan una multa para el caso de incumplimiento, no estamos frente a
astreintes sino ante una clusula penal.
2-Conminatorias: en el sentido de que importan una presin sobre la voluntad del
obligado.
3-Arbitrarias: el juez puede en cualquier momento aumentarlas o disminuirlas de
acuerdo a la conducta que observe en el D y as mismo porque su monto no tiene
porque guardar proporcin con la prestacin. Es el carcter que las torna ms eficaces.

4-Previsorias: ya que el juez puede prolongarlas o hacerlas cesar y aun dejarlas sin
efecto de acuerdo a las exigencias de cada caso. Las astreintes solo pueden convidarse
definitivas una vez que se tenga el panorama claro de lo que har el D, o sea que se
sepa que cumplir la prestacin o no ha de hacerlo.
5-Pecuniarias: vale decir que consisten en el pago de una suma de dinero.
6-Subsidiarias: o sea que solamente se pueden aplicar cuando no hay otros medios
previos para obtener el cumplimiento de la prestacin.

Naturaleza jurdica: se confunde este instituto con los daos y perjuicios, pero entre
estos existen diferencias esenciales, a saber:
a- Los daos y perjuicios tiene por objetivo reemplazar el cumplimiento in natura de la
prestacin, las astreintes tienden por el contrato, a conseguir dicho cumplimiento.
b- Los daos y perjuicios son definitivos y se limitan solamente a la perdida y a la
ganancia dejada de percibir por el A. Las astreintes son provisorias y arbitrarias, en el
sentido de que pueden ser dejadas sin efecto y no tienen por que guardar relacin con
el dao causado.
Otros han considerado a las astreintes como una va de ejecucin o una medida de
coercin patrimonial.
En realidad constituyen una medida personal de ejecucin (segn autores modernos
como Trigo Represas)

mbito de aplicacin: puede usarse tanto en las obligaciones de dar, como en las de
hacer, y en las de no hacer. Trascendiendo el derecho civil, se aplican en las relaciones
de vecindad y en el derecho de familia. Se han aplicado asimismo eficazmente ante el
incumplimiento de rdenes para el caso de ruidos molestos, ante la negativa de
acatamiento del rgimen de visitas y de tenencia de hijos dispuesto por la justicia, etc.

Fundamento: se ha discutido mucho acerca del fundamento de las astreintes, pues

cuando estn expresamente previstas por los ordenamientos jurdicos no hay
problemas en determinar dichos fundamentos, pero, el problema radica en que muy
pocos ordenamientos las contemplan, lo que ha llevado a muchos autores a negar la
aplicacin de esas medidas compulsivas. Se ha tratado de buscar el fundamento a
travs de una medida que instituye en Cdigo de procedimientos del derecho francs,
pero en realidad all solo se encuentra una medida policial que no se asemeja en nada
a las astreintes. En nuestra legislacin hay un criterio que se inclina por sostener que
esta es un poder jurisdiccional, concepto de jurisdiccin que se integra con el poder de
ejecutar las decisiones, o sea el imperio. Pues la jurisdiccin sin el poder de ejecucin
de sus mandatos, convertira sus resoluciones en simples consejos.

128
Las astreintes en la reforma del CC por ley 17.711(Art. 666):
La reforma ha incluido en el Art. 666 bis, la facultad de aplicar astreintes: los jueces
podrn imponer en beneficio del titular del derecho, condenaciones conminatorias de
carcter pecuniario a quienes no cumplieron deberes jurdicos impuestos en una
resolucin judicial. Las condenas se graduaran en proporcin al caudal econmico de
quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto o reajustadas si aquel desiste
de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder

De esto surgen las siguientes directivas: Las astreintes deben ser impuestas en
beneficio del titular del derecho, perjudicado por el incumplimiento; Son de carcter
pecuniario y se aplicaran a quienes no cumplieron deberes jurdicos, impuestos por una
resolucin judicial; Las condenas se graduaran en proporcin al caudal econmico de
quien debe satisfacerlas; son provisorias y pueden ser dejadas sin efecto o
reajustadas, si el D desiste de su resistencia y justifica su proceder.

Ejecucin de las astreintes:

Se ha discutido si las resoluciones que imponen las astreintes son ejecutables. Muchos
autores (como Borda) consideran que no son ejecutables en cuanto tales, ya que
quedan comprendidas dentro de los daos, y si el A quiere hacerlas efectivas debe
pedir ante todo que se fijen los daos por la demora o el incumplimiento. En realidad
esto no es as, pues si las astreintes no fueran ejecutables perderan razn de ser. Es
decir si el D persiste en su actitud recalcitrante y una vez fijadas definitivamente las
astreintes, las mismas sern ejecutables. Las astreintes como la clusula penal,
participan de un carcter resarcitorio que las independizan del dao realmente sufrido,
aquellas son discrecionales y su fijacin y liquidacin definitiva debe dejarse al criterio
de la justicia, conforme al comportamiento del obligado y sin que tenga que adecuarse
su monto a la prdida sufrida por el A o la ganancia dejada de percibir. En esto se las
distingue, precisamente de los daos y perjuicios. En la liquidacin definitiva, lo que se
deber computar, ser el resultado positivo o negativo de la medida aplicada, la
conducta del D, y las ventajas que le ha reportado el incumplimiento una vez que la
decisin judicial que se pronuncie quede firme, el derecho a la ejecucin de las
astreintes ser incuestionable.

Punto 3: Ejecucin indirecta

Para el caso en que el D no cumpla voluntariamente la prestacin y no sea posible

compelerlo al cumplimiento forzado, ni tampoco a hacerla ejecutar por el 3, el A
puede obtener del D las indemnizaciones correspondientes (Art. 505 inc. 3)
Esto es una ejecucin indirecta en la que el A no logar un cumplimiento de la
prestacin en especie sino un equivalente de la misma mediante la indemnizacin de
daos y perjuicios o de daos e intereses. De esta manera se la puede definir como la
representacin, generalmente en dinero, del inters que para el A habra significado la
ejecucin en especie.

Carcter subsidiario: a la ejecucin indirecta se la ha considerado subsidiaria. En tanto

pueda obtenerse el cumplimiento in natura de la prestacin, el A no debe recurrir a la
ejecucin indirecta, pues debe pedir ante todo el cumplimiento de la prestacin en
especio y solo puede demandar por daos y perjuicios compensatorios, cuando aquella
forma de cumplimiento haya fracasado.
Excepcin: Art. 1204: pacto comisorio, derecho a resolver el vnculo obligacional
pagando daos y perjuicios.

129
En la redaccin anterior del Art. 1204, se reconoca que cuando las partes haban
pactado expresamente una clusula resolutoria o pacto comisorio, si mediaba
incumplimiento del D el afectado poda reclamar directamente el resarcimiento de los
daos y perjuicios. Por el contrario si no haba mediado pacto expreso, el A deba pedir
ante todo el cumplimiento. En la actualidad y debido a la reforma de dicho Art. Por la
ley 17.711, en los contratos bilaterales, aun cuando no exista clusula resolutoria
expresa, se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de
ellos, en caso de que uno de los contratantes no cumpla su compromiso, con lo que el
A ante el incumplimiento tiene derecho a reclamar el cumplimiento o resolucin del
contrato, segn el siguiente rgimen:

a- Casos en que no hay clusula resolutoria expresa: la parte que no haya incurrido en
incumplimiento puede optar por exigir el cumplimiento de la obligacin con daos y
perjuicios moratorios, o puede demandar la resolucin del contrato y la indemnizacin
de los daos y perjuicios correspondientes. Esta resolucin puede pedirse aunque no
hubiera demandado antes la ejecucin de la prestacin, pero en cambio no podr
solicitar el cumplimiento del contrato despus de haberse optado por el reclamo de la
resolucin. Para que la parte cumplidora, pueda demandar la resolucin del contrato
deber requerir previamente al obligado la ejecucin de la prestacin, en un plazo no
inferior a 15 das con daos y perjuicios derivados de la demora, y si trascurre el plazo
sin que sea cumplida la prestacin las obligacin quedan resueltas, y el A podr pedir
el resarcimiento por los daos y perjuicios compensatorios y moratorios.
b- Casos en que hay clusula resolutoria expresa: cuando las partes hubieran pactado
expresamente que la resolucin se opere en caso de que alguna de las partes no
cumpliera, no ser necesario el requerimiento previo y la resolucin se producir desde
el momento en que la parte interesada comunique a la incumplidora su voluntad de
resolver, de pleno derecho.
En las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles y de dar cantidades de cosas
aun antes de la reforma, se autorizaba al A, para que pudiera demandar directamente
la resolucin del contrato y los daos y perjuicios correspondientes.

Naturaleza de la conversin de la prestacin originaria, en la de indemnizar daos y

perjuicios:
Se ha discutido mucho en la doctrina, si el deber del D de resarcir los daos
ocasionados por el incumplimiento de la obligacin es una obligacin nueva que
sustituye a la preexistente o si es la misma obligacin originaria que cambia de objeto,
o como algunos sostiene que la obligacin del resarcimiento no es obligacin primaria
como la originaria sino que debe ser considerada cono secundaria. Ms all de estas
discusiones doctrinarias se sostiene que la conversin de la prestacin originaria, en el
deber de indemnizar los daos, no significa la creacin de una nueva obligacin. As lo
prev el Art. 889: si la prestacin se hace imposible por culpa del D, o si este se
hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o de fuerza mayor, sea en virtud de
una clusula que lo cargue con los peligros que por ellos vengan, o sea por haberse
constituido en mora, la obligacin primitiva, sea de dar o de hacer, se convierte en la
de pagar daos e intereses.
Ese carcter de conversin significa atribuir a la relacin obligacional otro medio de
satisfacer el derecho del A, por la va del resarcimiento del dao. En el Art. 505 inc. 3,
se consagra a favor del A el derecho de obtener del D las indemnizaciones
correspondientes.

Requisitos:
Los requisitos para que proceda esta clase de ejecucin son los siguientes:

130
1- Inejecucin absoluta o relativa de la prestacin
2- Mora para el caso de inejecucin relativa
3- Imputabilidad, o sea que el incumplimiento se debe a culpa o dolo del obligado
4- Dao causado

3. A- Incumplimiento o inejecucin:
Puede ser:
Absoluta: cuando el incumpliendo es total y definitivo (segn el Art. 506 y 511)
Ej. Juan ha vendido una casa a Pedro, pero en vez de escriturarla y entregarla, se la
escritura y entrega a Santiago. (Puede ser por dolo o por culpa
Relativa: en la que se dan tres situaciones, 1- la obligacin se cumple pero se lo hace
tardamente, es el caso de la mora. 2- la prestacin se ejecuta pero se ejecuta mal de
forma imperfecta o defectuosa. 3- la prestacin se cumple solamente en parte.

Mora: es el retardo en el cumplimiento de las obligaciones, es generadora de

consecuencias jurdicas. La constitucin en mora solo es exigible cuando media
inejecucin relativa de la obligacin y especialmente cuando se trata del retarde en el
cumplimiento de la misma. Comnmente la mora se deber a la conducta del D pero
tambin puede ocurrir que la mora corresponda al A y aun a conductas de ambas
partes.

Mora del Deudor: Art. 508 el D es igualmente responsable por los daos e intereses
que su morosidad causare al A en el cumplimiento de la obligacin
Doctrinariamente, ha sido definida como el retraso contrario a derecho o como el
retardo en el cumplimiento de la obligacin cuando se incurre en el en las condiciones
que la ley determina para asignarle consecuencias jurdicas.

ELEMENTOS:
1- Retardo (elemento objetivo): para que este elemento existe es necesario que medie
una obligacin exigible y que no se la haya cumplido acabadamente en el tiempo
propio. Si la obligacin es a plazo, este debe hallarse vencido (Art. 570). Si no hay
plazo, o si el plazo es incierto o indeterminado, ha de pedirse previamente su fijacin
judicial y solo despus de vencido el mismo se podr hablar de retardo. Si la obligacin
esta sometida a condicin suspensiva, hay que esperar que la misma se cumpla para
que produzca la mora en el caso de que no se ejecute la prestacin (Art. 545 y 547).
Cuando la obligacin es de objeto indeterminado, es necesario primero concretar la
prestacin que debe cumplirse, mediante la individualizacin correspondiente.

2- Imputabilidad (elemento subjetivo): es decir que la mora tiene que ser inexcusable,
o sea producto del dolo o de la culpa del obligado. Este requisito no estaba
expresamente reconocido por la ley pero en la doctrina se consideraba indispensable.
Algunos autores no lo reconocen como elemento de la mora como tal, sino que se
relaciona con la responsabilidad. As lo hace ver el Art. 509: para eximirse de las
responsabilidades de la mora, el D debe probar que no le es imputable. Sin embargo
en una u otra afirmacin, la culpa del D en el retarde se presume y queda a su cargo
demostrar que tal situacin se ha debido a caso fortuito o fuerza mayor.

3- Constitucin en mora (elemento formal): se refiere a que en determinadas

circunstancias no basta el simple retardo para constituirse en mora, es necesario un

131
requerimiento, una exigencia concreta del A al D para que este cumpla con la
prestacin. Sobre este requisito de interpelacin, en el Derecho Romano, se
consideraba que era necesario dicho requisito cuando las obligaciones no tenan plazo
fijado, de otro modo no era aplicable a dicho principio.
En el derecho moderno, unos sostienen que no es necesaria la interpelacin en las
obligaciones de plazo fijo y que el D debe tenerse por constituido en mora sin
necesidad de tramites extras; para quienes as piensan la hoja del calendario que
cuelga de la pared, hace el requerimiento al D.
Otros sostienen que para considerar constituido en mora al D es necesario el
requerimiento previo: primero porque el solo hecho del vencimiento del plazo no
permite considerar que el D deba ejecutar la prestacin si no media una intimacin del
A, adems la mora produce efectos tan rigurosos que es necesario darle al D la
posibilidad de que tome conciencia de ello.
Una posicin intermedia exige en principio la constitucin en mora por escrito, salvo en
las obligaciones de plazo vencido que deben pagarse en el domicilio del A, en cuyo
caso no se necesita del requerimiento.
En nuestro C.C es necesario distinguir entre la situacin antes del rgimen establecido
por la reforma de la ley 17.711 y despus de ella:

Constitucin en mora antes de la Reforma de la ley 17.711: se exiga como principio

gral. La interpelacin previa para que se opere la constitucin en mora del D. as lo
estableca el Art. 509 1 parte para que el D incurra en mora tiene que mediar
requerimiento judicial o extrajudicial por parte del A;
Requerimiento judicial es el que se realiza ante los tribunales de justicia, sea en juicio
ordinario, sumario o ejecutivo. El requerimiento en juicio ordinario y en los sumarios se
cumple con la notificacin de la demanda correspondiente. En el juicio ejecutivo se
consuma mediante la intimacin que se cumple por medio del oficial de justicia. Este
interpelativo se opera aun cuando la demanda de que se trate haya sido interpuesta
ante juez incompetente o tenga defectos de forma.
Requerimiento extrajudicial: es el que el A hace en forma privada, no hay en principio
formas sacramentales para este tipo de interpelacin. No obstante a ello es
conveniente usar los medios adecuados para que despus puedan servir los medios
probatorios. Entre ellos podemos mencionar, la intimacin por medio de escritura
publica, por telegrama colacionado, telegrama simple, carta certificada con aviso de
retorno, y aunque sea un medio muy inseguro, hasta verbalmente.

Contenido del requerimiento: el contenido puede variar segn la clase de obligacin de

que se trate. Las orientaciones grales. Son:
1- La reclamacin del pago debe ser categrica, es decir, que no se considera
suficiente, la simple comunicacin del A al D, hacindole saber el vencimiento
de la obligacin.
2- La interpelacin debe ser hecha despus de vencida la obligacin
3- Tratndose de obligaciones emergentes de contratos bilaterales, el A debe
ofrecer al D al cumplimiento de la prestacin que le es respectiva.
4- La intimacin debe hacerse de manera que al D se le de la oportunidad de
cumplir con la prestacin.
5- En los casos en que para cumplir la obligacin fuera necesaria la cooperacin
del A, la intimacin debe contener el ofrecimiento de esa colaboracin
indispensable. Ej. Cuando la prestacin esta sometida a una eleccin,
designacin u opcin en la que deba intervenir el A.

132
 6- El requerimiento debe adecuarse a la prestacin que es objeto de la
obligacin. Si el A exige algo distinto a lo que es debido, su reclamacin no
surte efecto interpelativo.
7- La interpelacin debe ser hecha por el A o por un mandatario suyo.

Excepciones a la exigencia del requerimiento previo: despus de consagrar el principio

general de la interpelacin previo, el Art. 509 estatua dos excepciones en las que se
establece la mora de pleno derecho:
1- Cuando se haya estipulado expresamente que al mero vencimiento del plazo se
produzca la mora.
2- Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resulte que la designacin
del tiempo en que deba cumplirse fue un motivo determinante por parte del A.
De estas situaciones especiales podemos deducir que existen dentro del rgimen
jurdico tres situaciones distintas que se puedan clasificar de la siguiente manera:
1-Mora convencional: en la hiptesis considerada por el Art. 509 1 parte deca,
cuando se haya estipulado expresamente que el mero vencimiento del plazo la
produzca, es decir que se requiere pacto expreso de las partes para que el solo
vencimiento del plazo coloque al D en estado de mora, sin necesidad de requerimiento
previo alguno. Que el requerimiento sea expreso no significa que se requieran trminos
sacramentales, pero si que las expresiones sean categricas.

2-Mora Ex Re: es la que surge de la propia naturaleza y circunstancia de la

obligacin y a ella se refera la 2 parte del Art. 509, estas obligaciones estn
sometidas a un plazo esencial, es decir con determinacin perentoria del tiempo. Ej.: la
construccin de un pabelln para una exposicin, que indudablemente de ser
terminado para el da sealado y en defecto del cual no es necesario requerimiento
alguno para constituir en mora.

3- Mora legal: tiene lugar en las hiptesis previstas por el ordenamiento jurdico. As
por ej: el poseedor de mala fe que responde por la perdida de la cosa, aun en caso
fortuito (Art. 2435 y 2439) las obligaciones impositivas, la falta de pago de dicha
obligacin colocan a los contribuyentes en mora en caso de incumplimiento, el socio
que no hace el aporte prometido a la sociedad debe intereses desde el da indicado, sin
necesidad de interpelacin, el mandato esta en mora sin necesidad de intimacin y le
corren los intereses por los gastos que el mandatario anticipare (Art. 1950), el
usufructuario que continu en el uso y goce de la cosa, acabado el usufructo, queda en
mora de pleno derecho.

Constitucin en mora despus de la Reforma de la ley 17.711: lo que antes era

excepcin pasa a ser regla general. Art. 509 (reformado): en las obligaciones a plazo,
la mora se produce por su solo vencimiento.
Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la
naturaleza y circunstancias de la obligacin el A deber interpelar al D para constituirlo
en mora.
Si no hubiese plazo, el juez a pedido de parte, lo fijara en procedimiento sumario, a
menos que el A opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento,
en cuyo caso el D quedara constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia
para el cumplimiento de la obligacin.
Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el D debe probar que no
le es imputable.

Se advierten tres casos distintos:

133
1- Obligaciones con plazo expreso: en estas la mora se produce por el solo
vencimiento del plazo. Cuando habla de plazo es necesario distinguir a que plazo se
refiere, pues existen varias clases:
a) Plazo cierto: se sabe inicialmente cuando ocurrir el vencimiento. Ej.: la obligacin
de pagar a Juan $100.000 el 30 de diciembre
b) Plazo incierto determinado: en el cual es necesario realizar algunos tramites para
que se sepa en que momento se producir el vencimiento Ej.: pagara la deuda cuando
mejore su fortuna.
Se entiende que en la mora de pleno derecho solo quedan comprendidas las
obligaciones de plazo cierto. No puede referirse al plazo incierto porque:
A- en el plazo incierto determinado el D puede desconocer que ha acontecido el hecho
del cual depende la exigibilidad de la prestacin. Aun puede ocurrir que sabindolo no
tenga el tiempo suficiente para ejecutar el cumplimiento de la prestacin.
B- en las obligaciones de plazo incierto indeterminado es necesario primero que se
determine jurdicamente el momento en que debe pagarse la prestacin y recin a
partir de all se podr considerar si el D incurre o no en mora.
Por lo tanto es en las obligaciones a plazo cierto que el D incurre en mora por el solo
vencimiento del mismo, si la prestacin no se cumple. Sin embargo esta regla admite
tres excepciones:
I- Cuando las partes hubieran convenido expresamente la necesidad del
requerimiento previo, esto es posible gracias a libertad que tienen los individuos
para establecer sus propias pautas (Art. 1197)
II- Los casos en que la ley misma disponga la necesidad de interpelacin previa.
Como ocurre en el pacto comisorio, en el cual el A tiene derecho a reclamar la
resolucin del contrato pero antes tiene que intimar al D para que este cumpla
con la prestacin
III- En los casos en que la ejecucin de la prestacin requiera el cumplimiento previo
y asimilacin de ciertos actos de cooperacin del A.

2-Obligaciones con plazo tcito: con respecto a ellas el Art. 509 2 parte establece: si
el plazo no estuviese expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la
naturaleza y circunstancias de la obligacin, el A deber interpelar al D para
constituirlo en mora. Esta hiptesis prevista por el Art. Nuevo, es distinta a la que
contempla la redaccin anterior, que comprenda a las obligaciones del plazo esencial
en el que la obligacin deba ejecutarse en la oportunidad sealada porque de lo
contrario lo que se opera es un verdadero incumplimiento y no un retardo en la
obligacin y se refiere a las obligaciones sometidas a plazo tcito. Este se define como
el que no esta fijado por las partes, pero se deduce de la misma naturaleza del
compromiso. Es decir que la propia naturaleza del acto nos esta indicando el tiempo
adecuado para realizarla. As encontramos los siguientes ejemplos: si se cobran
intereses de un prstamo vencido, queda implcito que el plazo para la devolucin del
capital se ha extendido por el lapso de dichos intereses, cuando se tanga que pagar
algo en un lugar distinto a aquel donde se ha constituido la obligacin, se estipula
tcitamente el termino razonable para trasladarse al lugar del pago, cuando una
persona se obliga en invierno a ejecutar un trabajo que solo cumplirse en verano, etc.
Estas obligaciones de plazo tcito el nuevo Art. 509 impone el requisito de la
interpelacin para que se configure la mora.

3- Obligaciones inmediatamente exigibles: son obligaciones de ejecucin inmediata las

que no estn sometidas a modalidad alguna y cuya exigibilidad es coetnea con su
nacimiento, es decir que las mismas pueden ser satisfechas en cualquier momento,
cuando el A lo requiera o cuando el D desee liberarse de la obligacin, sin previo

134
requerimiento por parte del A. Ej.: la obligacin del D de entregar la cosa cuando el A
lo requiera, o la del comodatario de devolverle al comodante cuando as lo quisiera,
etc. Para que se establezca la mora en este tipo de obligaciones se requiere la
interpelacin previa al D por parte del A.

4-Obligaciones de plazo fijado: en este tipo de obligaciones se exige la fijacin judicial

y una vez que esta ha sido hecha, el D quedara constituido en mora de pleno derecho
desde el momento indicado en la sentencia para el cumplimiento de la prestacin.
La fijacin judicial estipulada por el nuevo Art. 509 puede obtenerse:
a- Solicitndola previamente en un procedimiento sumario.
b- Acumulando las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento de la
prestacin, en cuyo caso el juez al dictar sentencia, fijara el trmino dentro
del cual debe cumplirse la prestacin.

Constitucin en mora y la suspensin de la prescripcin: relacionado con el tema de la

constitucin en mora del D, la ley 17711 en el Art. 3986 lo ha vinculado al curso de la
prescripcin, estableciendo la prescripcin se interrumpe por demanda contra el
poseedor o deudor, aunque sea interpuesta ante juez incompetente o fuere defectuosa
y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en el juicio.
La prescripcin liberatoria se suspende, por una sola vez, por la constitucin en mora
del D, efectuada en forma autentica. Esta suspensin solo tendr efecto durante un
ao o el menor termino que pudiere corresponder a la prescripcin de la accin.
Atenindose estrictamente a las palabras del texto tendramos la anomala de que un D
constituido en mora por el vencimiento del plazo, podra ser colocado en mora, tiempo
despus, a los efectos de suspender la prescripcin. Lo que hay de comn entre la
mora y la prescripcin es que se recurre a una misma clase de medio interpelatorio,
para hacerlas valer, a travs del cual se obtiene el doble objetivo de constituir en mora
al D y de suspender la prescripcin. Es decir, es la interpelacin autentica que se haga
la que tendr efectos que impedirn la extincin de la accin, pero no la constitucin
en mora, que tiene finalidades y efectos que nada tienen que ver con la prescripcin.

Efectos de la mora:
1-Indemnizacin: obliga al D a indemnizar los daos y perjuicios causados al A por el
retardo incurrido (Art. 508). Si la obligacin es de dar sumas de dinero, comprende el
curso de los intereses (Art. 622)
2-Riesgos del contrato a cargo del D: pone a cargo del D los riesgos del contrato, de
tal manera que aun cuando la prestacin se torne imposible por caso fortuito o fuerza
mayor el D no queda liberado de la responsabilidad.
Hay sin embargo una excepcin a este principio y esta establecido por el Art. 892 que
dice El D cuando no es responsable de los casos fortuitos sino constituyndose en
mora, queda exonerado de pagar daos e intereses, si la cosa que esta en la
imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso fortuito, hubiese igualmente
perecido en poder del A
3- El deudor carga con las costas: en caso de que se proceda accin judicial el D carga
con las costas.
4-impide que el D invoque los beneficios de la teora de la imprevisin.
5- En el derecho laboral la mora del patrn en el pago de los salarios o sueldos da
derecho al empleado a considerarse despedido.
6- en materia de sociedades annimas, la mora en la integracin de las acciones
suscritas suspende el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora.
7- Es uno de los hechos que revela el estado de cesacin de pago que puede motivar a
la declaracin de la quiebra o el concurso civil del D.

135
Cesacin de la mora: se da en las siguientes hiptesis:
1- Cuando el D cumple la prestacin, cesa su estado de mora, pero debe pagar los
daos e intereses moratorios hasta ese momento.
2- En el supuesto de que sobrevenga la imposibilidad del cumplimiento de la
prestacin cesan los efectos de la mora, pero el obligado debe pagar daos e intereses
moratorios hasta el da de ocurrir la imposibilidad y adems los daos e intereses
compensatorios (Art. 523 y 889)
3- En el caso de que el A renuncie a los derechos que le asisten por la mora incurrida
(Art. 1197 y 872) tal renuncia puede ser total o parcial, entonces la cesacin de la
mora estar supeditada a los alcances de la renuncia.
4- Cuando el estado de mora se ha constituido a raz de una demanda judicial del A, si
se opera la perencin de la instancia, por inactividad de las partes, se extinguen los
efectos de la mora.

Mora del Acreedor: consiste en el retarde en el cumplimiento de la prestacin, debido a

la conducta del A, cuando omite la cooperacin necesaria de su parte en especial la
aceptacin del pago. Nuestro C.C no trata sistemticamente la mora del A pero habla
de ella en la nota del Art. 509 y en distintas partes contempla dicha situacin. Nota
del Art. 509: el A se encuentra en mora toda vez que por un hecho o por una omisin
culpable, hace imposible o impide la ejecucin de la obligacin, por ej.: rehusando
aceptar la prestacin debida en el lugar y tiempo oportuno, no encontrndose en el
lugar convenido para la ejecucin o rehusando concurrir a los actos indispensables
para la ejecucin, como la medida o el peso de los objetos que se deban entregar, o la
liquidacin de un crdito no liquido.

Requisitos: en el anterior rgimen, antes de la reforma de la ley 17.711 los principios

apreciables de la mora del A eran los mismos que con respecto a la mora del D, salvo
que en la mora del A no se hablaba de retardo sino de falta de cooperacin y con
respecto al modo de constituir la mora, en la del D, se requera la interpelacin, y en la
mora del A, se requera una oferta real de pago. Desde que se estableci la reforma de
la ley 17.711 podemos decir que el rgimen e la mora con respecto al A, es el
siguiente:
El principio general para que se produzca la mora, el D debe hace una oferta
real de cumplimiento de la prestacin al A.
Es innecesaria la oferta efectiva cuando se ha convenido entre las partes que
el A deber realizar, en un termino cierto, determinados deberes de
cooperacin para recibir el pago, o si el A hubiera manifestado su voluntad de
no recibir el pago o cuando sea imposible hacer el ofrecimiento del pago.

Imputabilidad de la mora creditoria:

El problema consiste en determinar si en la mora del A se incluye tambin
imputabilidad como elemento configurativo de la mora. En numerosas discusiones
doctrinarias se ha dicho que el A tiene el deber de procurar la liberacin del D por lo
tanto cuando falta a este deber ineludible se presume su culpa por el solo hecho del
retarde en el cumplimiento de los deberes a su cargo. El A puede liberarse de la
responsabilidad probando la existencia de caso fortuito o fuerza mayor. (El A debe
procurar la liberacin del D)

Efectos:
1- Impone al A el deber de resarcir los daos y perjuicios ocasionados al D
2- El D queda liberado del riesgo del contrato que se traslada al A

136
 3- Tratndose de obligaciones dinerarias cesa el curso de los intereses
4- Impide que se constituya en mora el D.
Pero el hecho de que el A no coopere no deja liberado al D, lo cual para hacer el
cumplimiento tendra que recurrir al pago por consignacin

Cesacin de la mora del A:

La mora del A cesa cuando
1- La aceptacin del cumplimiento de la prestacin, sin perjuicio de su obligacin de
indemnizar los daos y perjuicios que haya ocasionado al D.
2- La renuncia expresa o tacita del D, a reclamar las consecuencias de la mora del A.
2- La imposibilidad de cumplimiento de la prestacin

Mora en las obligaciones reciprocas:

El Art. 510 determina que en las obligaciones reciprocas uno de los obligados no
incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es
respectiva. Este principio se encuentra en el Art. 1201 cuando dice que en los
contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento, si no
probase haberlo ella cumplido y ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo

3. B- Existencia del perjuicio:

Es necesario para que proceda la ejecucin indirecta de la obligacin la existencia de
perjuicio, porque si no hay perjuicio no hay accin.
No basta que medie la inejecucin o retardo de la ejecucin de la obligacin y que ellos
sean imputables al D, sino que para que proceda la indemnizacin, es necesario que de
esa inejecucin o de esa mora imputable, resulte un perjuicio al A, de lo contrario el D
no tiene porque pagar los daos e intereses.

Extensin o lmite de la reparacin: (inejecucin culposa)

El Art. 520 nos dice que el resarcimiento de los daos e intereses, ser por las
consecuencias inmediatas y necesarias de un hecho, es decir de aquellas
consecuencias que acostumbra suceder segn el curso natural y ordinario de las cosas.
Ej.: cuando un caballo vendido no se entrega al comprador, el vendedor deber la
diferencia del precio entre el pago para reemplazarlo y el convenido, esta es una
consecuencia inmediata de la no entrega.
Se excluyen de la responsabilidad del D, las consecuencias que no sucedan
normalmente, es decir las mediatas y remotas. La interpretacin de lo que son las
consecuencias inmediatas y necesarias, es una cuestin de hecho que debe dejarse a
la apreciacin del juez, segn las circunstancias especiales de cada caso concreto.
Excepcin: Art. 521: si la inejecucin fuese maliciosa se responder tambin por las
consecuencias mediatas

Daos e intereses. Definicin: para que proceda la ejecucin indirecta no solo basta el
incumplimiento ni la imputabilidad del mismo, ni que el D se encuentre en mora sino
que es preciso adems, la existencia de un dao.
El dao ha sido definido por el Art. 519, en concordancia con los Art. 1068 y 1069: se
llaman daos o intereses el valor de la perdida que haya sufrido, y el de la utilidad que
haya dejado de percibir el A de la obligacin, por la inejecucin de esta a debido
tiempo. Aunque la ultima parte de este Art., da la impresin de estarse refiriendo a la
mora, en realidad comprende tanto la inejecucin relativa como la absoluta. El dao
por lo tanto abarca dos aspectos, los daos propiamente dichos, o sea la perdida, el
menoscabo, el detrimento que hubiera experimentado el A, que es lo que se llama

137
dao emergente, y los intereses o sea las ganancias, la utilidad, la ventaja, el
provecho dejado de percibir denominado lucro cesante.
El ejemplo clsico es el del concierto de piano preparado por un empresario en el que
ocurre que el pianista no se presenta el da sealado. El dao emergente estara
constituido por los gastos de la locucin de la sala, los sueldos del personal, los gastos
de publicidad, etc. Y el lucro cesante comprendera la diferencia que el empresario
hubiera obtenido en su provecho, entre el monto de los gastos del concierto y el
importe de las entradas vendidas.
El carcter de la indemnizacin por daos y perjuicios es subsidiario, pues a l solo
puede acudirse cuando es imposible obtenerse el cumplimiento de la prestacin in
natura por el D o por un 3. La indemnizacin tiene asimismo carcter resarcitorio
pues mediante ella se persigue la finalidad de reparar el perjuicio ocasionado y no la
de sancionar o castigar al obligado. Lo que se persigue con la indemnizacin es
restablecer el equilibrio que el incumplimiento de la prestacin o el dao han alterado,
es decir, que se procura mediante ella, colocar al A en igual situacin a la que hubiera
tenido de no haberse producido el hecho. (Reparacin integral)
Para obtener este resultado de equivalencia existen dos sistemas:
1- La reparacin en dinero.
2- Restablecimiento al estado anterior: el C.C argentino, en la primitiva
redaccin
Se inclinaba en el sentido de que la reparacin deba ser hecha en dinero. Luego de la
reforma de la ley 17.711 se dispone que el resarcimiento de daos consistir en la
reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera imposible en cuyo caso la
indemnizacin se fijara en dinero. Tambin podr el damnificado optar por la
indemnizacin en dinero, por lo tanto para nuestro rgimen, despus de la reforma, el
objetivo primordial parecera ser el restablecimiento del estado de las cosas a su
situacin anterior al incumplimiento, salvo que ello no fuera posible, en cuyo caso
deber resarcirse la reparacin dineraria. Sin embargo el perjudicado puede exigir
directamente una indemnizacin dineraria.

Clases de daos:
1- Dao material: es el que afecta a los bienes del A susceptibles de apreciacin
pecuniaria. Por E.: en una compraventa, los daos que se causan al comprador por
falta de entrega de la mercadera adquirida; la rotura de un vidrio.
Dao moral: a diferencia del anterior, es el que hiere o menoscaba los sentimientos,
la integridad fsica y psquica, las afecciones legtimas de una persona. Ej.: en la
muerte de un hijo en un accidente de transito, el dao moral estara constituido por
la lesin a las afecciones legtimas de los padres.
Hay dos clases de dao moral, el que afecta a la parte social del patrimonio o moral de
una persona y que por lo general repercute en su patrimonio material. Se lo llama
dao moral objetivable, y se lo considera apreciable en dinero. Ej.: la reputacin de un
medico que se ve menoscabada porque en un epitafio se lee aqu yace Juan Prez a
quien los remedios mal recetados por el Dr. Fulano le causaron la muerte
El puramente afectivo (afecciones, creencias, sentimientos, etc.) como ser el dolor por
la muerte de un padre.
Se discute que esta clase de dao pueda ser subsanable en dinero, sin embargo la
mayor parte de la doctrina argentina considera que si lo es, por cuanto dejar sin
reparacin esta clase de daos seria inmoral, aunque si bien se reconoce la dificultad
para fijar un valor al dao puramente moral, no hay que olvidar la triple funcin de la
indemnizacin en dinero, entre las que se encuentra la funcin satisfactoria que es
justamente la que permite reparar los daos que no estrictamente valorativos
pecuniariamente.

138
Antes de la reforma, solo dos normas contemplaban expresamente la indemnizacin
del dao moral. El Art. 1078, que se refiere a los delitos civiles que son tambin delitos
del derecho criminal, y el Art. 109, de la ley de matrimonio civil, que se refiere a la
hiptesis del cnyuge que se casa conociendo la existencia de algn impedimento.
Luego de la reforma, se ha contemplado el problema tanto en la inejecucin de las
obligaciones de fuente contractual como en lo que atae a la inejecucin de las
obligaciones que nacen de los actos ilcitos de la siguiente manera:
a) El dao moral en la inejecucin contractual: en los casos de responsabilidad
por responsabilidad contractual, el juez podr condenar al responsable a la
reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo a la ndole del
hecho generador de la responsabilidad y circunstacias del caso. Es decir que
en materia de dao moral contractual queda a criterio del juez acceder o
rechazar la reparacin de cuerdo a las particularidades que presente cada
situacin en concreto.
b) El dao moral en los actos ilcitos: la obligacin de resarcir el dao causado
por los actos ilcitos comprende adems la indemnizacin de prdidas e
intereses, la reparacin del agravio moral ocasionado a la victima. La accin
de indemnizacin del dao moral solo comprender al damnificado directo, si
del hecho hubiera resultado la muerte de la victima, nicamente tendrn
accin los herederos forzosos, segn el Art. 1078.
Con esta reforma la indemnizacin del dao moral no se limita al ocasionado por
delitos del derecho criminal sino que comprende el dao moral inferido a consecuencia
de los delitos civiles y los cuasi delitos.
En suma, podemos decir, que a partir del decreto ley 17.711, nuestro cdigo queda a
la vanguardia en materia de dao moral, cuya indemnizacin reconocida con gran
amplitud, tanto en las obligaciones contractuales como en las que surgen de los actos
ilcitos, sin distinguir lo que respecta a los delitos del derecho criminal o del civil o los
cuasi delitos. En toda relacin obligacional, pues, existe la perspectiva del
resarcimiento del dao moral causado.
Prueba del dao moral: tratndose de las afecciones legtimas vinculadas al
parentesco, la existencia del dao moral se presume y no necesita ser probado por el
damnificado. El padre que reclama la indemnizacin del dao moral causado por la
muerte de un hijo, o el esposo por la muerte de su mujer, no tienen que probar su
dolor. Por el contrario, el demandando que niegue la existencia de ese agravio, seria
quien tiene que probarlo.
Dao moral en las personas jurdicas:
Las personas jurdicas o colectivas no pueden ser pasibles de dao moral en su aspecto
puramente afectivo. Pero puede ser si el damnificado en la parte social de su
patrimonio, vale decir, que podran ser pasibles de dao moral objetivable o sea el que
repercute en el patrimonio del sujeto y puede ser apreciable en dinero.

2- Dao contractual: en el que se alcanza con motivo de la violacin del contrato. Ej.:
dao que surge como consecuencia del incumplimiento de la locacin.
Dao extracontractual: es el que resulta de la conducta ilegitima del agente,
independientemente de toda relacin jurdica previa entre las partes. Ej.: las lesiones
ocasionadas a la victima de un accidente de trnsito.

3-Dao compensatorio: es el que surge a raz del incumplimiento total y definitivo de

la prestacin. La indemnizacin de este dao es el equivalente de la prestacin
incumplida. Ej.: si Juan pacta con Pedro la venta del caballo Rayo, pero en vez de
entregrselo se lo entrega a Santiago, la indemnizacin compensatoria que Juan debe

139
a Pedro comprendera la devolucin del precio que se le hubiere pagado y el mayor
valor que hubiera tenido que afrontar Pedro por la compra de un caballo similar.

4- Dao moratorio: es el que comprende el retardo en el incumplimiento de la

prestacin, cuando se han dado las condiciones que la ley exige para tener por
constituido en mora al obligado. Ej.: el retardo en la entrega de la cosa objeto de la
obligacin constituyen los daos moratorios.

5- Dao directo o inmediato: es el que tiene por causa exclusiva la inejecucin de la

obligacin o la comisin de un hecho daoso. Ej.: en la venta de un animal enfermo,
los gastos de curacin que hubiera tenido que pagar el comprador, ser el dao
directo.
Dao indirecto o mediato: es el que no resulta del curso normal y ordinario de las
cosas, y de la conjuncin del incumplimiento de la prestacin o de la comisin del
hecho daosa con otra causa independiente. Ej.: en la hiptesis de la venta de un
animal enfermo, los daos indirectos seria los quebrantos que el A hubiera tenido que
soportar a raz de no haber podido emplear al animal en los trabajos a que el lo tenia
destinado.

6- Dao intrnseco: es el que afecta al bien objeto de la prestacin. Ej.: en la venta de

un animal enfermo, los daos intrnsecos serian los representados por los gastos de
curacin del animal.
Dao extrnseco: es el que repercute en los dems bienes del A. Ej.: que el animal
enfermo vendido contagie a los dems animales del comprador.

7- Dao previsible: es el que el D ha debido tener en cuenta de cuerdo al curso normal

de las cosas. Ej.: en la venta de un ganado con epidemia, es previsible que la
epidemia se propague a otra hacienda del adquirente.
Dao imprevisible: es el que ocurre sin que el D haya tenido ninguna razn especial
para suponer que sobrevendra, dentro del acontecer ordinario y natural de las cosas.
Ej.: en la hiptesis anterior si a raz del contagio de la epidemia a la hacienda del A,
se produce la quiebra de este. Esta consecuencia no podra ser prevista por el
obligado.

8- Dao comn: es el que puede afectar al A, cualquiera sea la persona que revista tal
carcter, es decir, que lesiona a cualquier persona por igual. Ej.: si Pedro ha vendido
un automvil a Pablo y no le cumple el contrato, el dao comn seria la diferencia del
mayor precio que tuviera que pagar este por otro automvil semejante.
Dao particular: es el que perjudica al A por sus condiciones especiales o por su
situacin particular. Ej.: en el ejemplo anterior, si Pablo fuera taxista, el dao particular
constituira las prdidas que hubiera experimentado este en su profesin, hasta
conseguir otro auto.
9- Dao actual: es el que ya ha producido todas sus consecuencias bien definidas y
perfiladas al momento del reclamarse la indemnizacin.
Dao futuro: hay que distinguir dos situaciones y segn ellas proceder o no la
indemnizacin:
a) Cuando se trata de un hecho ocurrido pero cuyas consecuencias daosas aun no se
han ocasionado y se sabe de acuerdo al curso natural de los acontecimientos que en el
futuro aumentaran las repercusiones perjudiciales, estas consecuencias futuras de este
hecho ya ocurrido son indemnizables. Ej.: una persona ha sido embestida por un
automovilista imprudente que le ha quebrado la pierna, constituira dao futuro en este

140
caso los gastos de la intervencin quirrgica que hubiere de hacerse transcurrido uno o
dos aos, para el completo restablecimiento o los aparatos ortopdicos que necesitare.
b) cuando se trata en cambio del llamado dao hipottico o eventual, en el cual al
momento de reclamarse la indemnizacin aun no ha ocurrido el hecho daoso y solo
se prev la posibilidad de padecerlo, no hay derecho para reclamar la indemnizacin.
Ej.: se niega al vecino derecho a reclamar garantas por la amenaza de ruina de una
propiedad contigua.

10- Dao positivo: es el que se origina a raz del incumplimiento de un contrato

validamente constituido.
Dao negativo: es el ocasionado a consecuencia de un contrato frustrado en una
etapa preparatoria o de uno viciado de nulidad

Requisitos del Dao:

1- Cierto: el dao debe ser cierto y no puede ser eventual, es decir, debe haber
certidumbre en cuanto a su existencia misma, presente o futura, aunque pueda no ser
determinable su monto todava. Por el contrario, el dao es incierto cuando no se tiene
ninguna seguridad de que vaya a existir en alguna medida.

2- Personal del Accionante: el dao debe ser personal del accionante, quiere decir que
nadie puede pretender sino la reparacin de un dao que le es propio, no pudindose
incluir daos sufridos por un 3. Ello tiene aparentemente una excepcin cuando el
perjuicio de los 3 se constituye a la vez en un perjuicio del accionante, en razn de
una obligacin legal o convencional preexistente. Puede ocurrir tambin que alguien
sufra un dao como resultado del perjuicio sufrido directamente por otro. Son los
casos de los damnificados indirectos. Ej.: el marido u los padres pueden reclamar
prdidas e intereses por las injurias hechas a la mujer y a sus hijos, que por su
condicin de jefe de familia se considera que tambin sufren un agravio personal.

3-Que resulte de la lesin de un derecho subjetivo o de un bien protegido por la ley: El

tema tiene que ver con la extensin del deber de indemnizar, entonces se plantea
quien puede invocar la calidad jurdica de damnificado a los fines indemnizatorios., en
materia de contratos, rige el principio de la relatividad (Art. 1195), y el incumplimiento
no puede dar motivo para que 3 invoquen derecho al reclamar para si la
indemnizacin de perjuicios. En materia de actos ilcitos se dispone que la obligacin
de reparar el dao causado por un delito existe, no solo respecto de aquel a quien el
delito ha damnificado directamente sino tambin respecto de toda persona que por el
hubiera sufrida, aunque sea de manera indirecta (Art. 1079) y la sentencia
condenatoria podr ordenar la indemnizacin por dao material y moral causado a la
victima, a su familia o a un 3. (Art. 29 C.Penal)

Avaluacin:
1- Convencional: es aquella que las partes pueden concretar, sea en el
momento de formarse la obligacin estipulando una clusula penal para el
caso de incumplimiento o con posterioridad al evento daoso, ponindose de
acuerdo para fijar el costo del resarcimiento.
2- Judicial: se realiza con la intervencin de los tribunales de justicia; los jueces
hacen la fijacin respectiva teniendo en cuenta las circunstancias del hecho y
la prueba rendida.
3- Legal: aqu es la ley misma la que fija directamente el quantum resarcible.
Ej. Accidentes de trabajo.

141
Extensin del resarcimiento (para determinar la medida de la reparacin):
Se tienen en cuenta dos criterios:
1- Subjetivo: Toma como dato bsico para medir la extensin del resarcimiento,
el comportamiento del obligado. Se distinguen en el:
a) el dao causado por la inejecucin de una obligacin contractual y el
derivado de un acto ilcito.
b) el incumplimiento doloso y el culposo, asegurando en los actos ilcitos o
cuando media dolo una mayor reparacin.
2- Objetivo: Aqu se tiene en cuenta la situacin en que ha quedado el
damnificado a raz del dao. No se distingue en este criterio las obligaciones
contractuales de las derivadas de los actos ilcitos, pues en cualquier caso el
obligado debe indemnizar todas las consecuencias del evento daoso
( principio de reparacin integral)

Limites de la reparacin:

Seria un grave error, entender el principio de la reparacin integral, de modo que el

obligue al responsable a resarcir todo el dao ocasionado materialmente por su acto;
pues no se trata de la causalidad material, sino de la jurdica. Debe pues fijarse un
limite a la esa ilimitacin material o real de las consecuencias derivadas de un acto: a
medida que los daos se alejan del acto que los produjo, se van uniendo y combinando
con variadsimas circunstancias y agrandndose y ensanchndose casi sin fin. Pero de
todas ellas no va a responder por cierto, el agente, pues en algn punto se detiene su
responsabilidad, que sin embargo, es jurdicamente plena.
El principio de la responsabilidad integral, no significa por tanto lo que literalmente
podr entenderse, sino de un modo ms estricto y preciso: que la responsabilidad se
extiende a todo dao, pero dentro de ciertos lmites. Y esto es as porque el derecho
no se satisface con una pura relacin de causalidad material, puesto que, no es una
fsica de acciones humanas (Lambas)
Aun averiguando que tal hecho deba aceptarse como causa de tal efecto daoso, esto
solo no basta para concluir que el autor de aquel hecho tenga que afrontar la
reparacin del dao producido. Antes de ello, el derecho se preguntara si es justo que
as sea, pues todas las conclusiones a que l llega estn contempladas bajo el prisma
de la justicia.
De ah que segn la ndole del hecho originario del dao y especialmente, conforme al
reproche o censura que merezca la conducta en cuestin, ser menester dilatar o
restringir aquella relacin de causalidad material, para que resulten o no comprendidas
en ella tales o cuales consecuencias del hecho originario.
De ese ajuste o correccin, bajo el prisma de la justicia, del nexo de causalidad
material, surge la causalidad jurdica, es decir, la que el derecho computa a los fines
pertinentes de la responsabilidad. Es esa causalidad jurdica que definir la extensin
del resarcimiento a cargo del responsable que ser diferente segn que el hecho
determinante de la responsabilidad sea el incumplimiento de una obligacin o la
comisin de un hecho ilcito, y segn que el agente, en una u otra situacin, haya
obrado con dolo o con mera culpa.
Todos los autores estn de acuerdo en que se debe romper la cadena de la causalidad
en algn eslabn, para no llegar tan lejos.
Las dificultades surgen cuando hay que determinar a que altura del desarrollo de los
acontecimientos hay que romper con el encadenamiento.

A) Lmites de la reparacin en la teora subjetiva: (Pothier) Su doctrina ha inspirado al

cdigo civil francs, que a su vez ha sido seguido por muchos cdigos vigentes, y en lo

142
que a nuestro derecho respecta ha sido citado por Vlez como fuente de algunos de los
Arts. Que se refieren al tema.
Distingue ntidamente, entre los casos de culpa y dolo en la inejecucin de la
obligacin, partiendo de la base de que es necesario no someter al D a indemnizar al
A todas las perdidas, indistintamente, que le haya podido ocasionar el incumplimiento.
Segn este autor el rgimen de responsabilidad es el siguiente:
1- Cuando la inejecucin de la obligacin se debe a culpa del D, este responde
nicamente por los daos previsto o que haya podido prever. No responde el D por los
daos imprevisto. Por lo comn, solo se consideran previstos los ocurridos en la cosa
objeto de la obligacin (por causa de los cuales la cosa no es entregada)
Ej.: a una persona no le ha sido entregado el caballo vendido, se le debe indemnizar el
dao previsible y ocurrido en el bien objeto de la obligacin, o sea el mayor precio de
otro caballo que hubiera tenido que comprar la persona. Pero si a causa de este
incumplimiento la persona no pudo trasladarse a cobrar sus frutos a un lugar distante,
el D no debe responder por este otro perjuicio que le es extrao a la prestacin y por
tanto imprevisible salvo que en el contrato se hubiera advertido acerca de la finalidad a
que se destinaba el caballo.

2- Cuando la inejecucin es atribuible a dolo del D, este debe no solo los daos
causados en el bien objeto de la obligacin, sino los que se hubieren ocasionado en sus
otros bienes, siempre que sean consecuencia directa y necesaria de la inejecucin. Ej.:
un tratante ha vendido una vaca conociendo y disimulando que la misma tenia una
enfermedad contagiosa. El tratante es responsable de los daos que resulten en el
animal vendido y tambin los sufridos en el resto del ganado del comprador por la
propagacin del contagio de la vaca enferma. Pero si, a raz de la enfermedad de su
ganado, el comprador no ha podido cultivar sus tierras y por consiguiente, no ha
podido pagar a sus acreedores y estos lo persiguen judicialmente y sus bienes se
venden a precio vil, es evidente que estas consecuencias no solamente son remotas,
sino que no son necesarias ni directas del incumplimiento.
En el caso de dolo, pues el obligado debe los daos intrnsecos y extrnsecos que sen
resultado necesario y directo de la inejecucin, pero no os que sean una consecuencia
remota de la misma. La reparacin, cuando media dolo, es pues mas amplia que la
correspondiente al caso de culpa, pero aun as, debe dejarse a la prudencia del juez
usar alguna indulgencia, en la tasacin de los daos y perjuicios.

B) Lmites de la reparacin en la teora objetiva: A pesar de sostener el criterio la

reparacin integral del dao, sin distinguir entre obligaciones contractuales y
extracontractuales, ni entre inejecucin culposa y dolosa, en este criterio objetivo se
ha buscado tambin trazar un lmite razonable al encadenamiento de las
circunstancias. Este limite que hay que buscar esta dado por la causa que origino el
dao, la que se puede encontrar haciendo un calculo de probabilidades, prescindiendo
de la realidad del suceso y estableciendo la accin u omisin del presunto agente que
era mas apta para ocasionar segn el curso ordinario de las cosas el dao. Y para fijar
el monto el juez habr de contemplar en cada caso particular. (Diversas teoras de la
reparacin objetiva, Pg. 155 Trigo Represas)
En nuestro C.C en materia de resarcimiento del dao ocasionado por el obligado que
no tienen por objeto sumas de dinero, se distingue:
a- Inejecucin Culposa: el Art. 520 dice en el resarcimiento de los daos e
intereses, solo se comprender los que fueran consecuencia inmediata y
necesaria de la falta de cumplimiento de la obligacin. Se entiende que en el
caso de inejecucin culposa el D debe responder solo por los daos
intrnsecos y directos, es decir, los que se producen en la prestacin objeto

143
 de la obligacin, con una consecuencia normal de las cosas. No se debe
indemnizacin por los daos sufridos en los mas bienes del A, salvo
estipulacin expresa. Algunos autores disienten en este punto afirmando que
el Art. Se refiere tanto a los daos intrnsecos como extrnsecos.
b- Inejecucin Dolosa: en el primitivo texto del Art. 521 el cdigo se ocup de
este tipo de inejecucin, pero ocurra que no exista acuerdo acerca de cual
era su verdadero texto, pues se podan encontrar dos versiones diferentes. A
raz de este inconveniente, se plantearon numerosas discusiones
doctrinarias. Pero resumiendo y concordando con la opinin de Trigo
Represas podemos decir que en la hiptesis del incumplimiento doloso, el
obligado debe indemnizar los daos intrnsecos y extrnsecos, tanto los que
sean consecuencia inmediata como los que sean consecuencia mediata
previsible. No se deben los daos causales. Todas esas discusiones suscitadas
a raz de las versiones del texto del Art. 521, han quedado eliminadas
mediante el nuevo texto introducido por la ley 17.711, quedando su
redaccin de la siguiente manera: si la inejecucin de la obligacin fuese
maliciosa los daos e intereses comprendern tambin las consecuencias
mediatas. En este caso, no sea aplicable el tope porcentual previsto en el
ultimo prrafo del Art. 505. Con esta reforma, se contempla la inejecucin
dolosa, entendida en el sentido de incumplimiento deliberado o intencionado,
aunque no sea con el nimo de causar un dao.

Compensacin del dao con el lucro:

En el supuesto de la compensacin de los daos, con las ventajas que surgieran del
mismo hecho, en la indemnizacin no solo deben computarse los perjuicios
ocasionados a la victima, sino tambin los beneficios que el hecho le proporcione,
compensando uno con otro al fijar el resarcimiento. De lo contrario el damnificado
quedara en una situacin mejor a la que tenia antes de que ocurrieran los hechos, con
lo cual no se cumplira el fin principal del resarcimiento, que es el restablecimiento de
las cosas al estado anterior. Pero la utilidad de compensar tiene que provenir del
mismo hecho que origino el dao. Si la ventaja procede de otras causas como por
ejemplo del cobro de un seguro no procede la compensacin.

Deber del damnificado de comportarse de manera que no aumente el dao causado:

tanto en las obligaciones contractuales como en las extracontractuales, es deber del
damnificado en contribuir con su conducta a que se limite la magnitud del dao, en
cuanto sea posible. La inobservancia de este comportamiento disminuye
proporcionalmente su derecho a la indemnizacin.
Segn la reforma introducida por la ley 17.711 al Art. 1069: los jueces, la finar las
indemnizaciones por daos, podrn considerar la situacin patrimonial del deudor,
atenundola si fuere equitativo, pero no ser aplicable esta facultad si el dao fuera
imputable a dolo del responsable. Esto es aplicable tanto a las obligaciones derivadas
de actos ilcitos como a las surgidas de los contratos. Dicha facultad moderadora
acordada a los jueces es aplicable en el caso de inejecucin dolosa, tanto en las
obligaciones contractuales como extracontractuales segn el Art. 1069 in fine.

Prueba del dao:

Al damnificado le corresponde probar:
1- la existencia del dao y su monto
2- el nexo causal entre la violacin de la obligacin o el acto ilcito y el dao
experimentado.
Ninguno de estos dos extremos se presume.

144
Pueden utilizarse para probarlos todos los medios de prueba, incluso testigos e indicios
porque se trata de probar hechos. Demostrada la existencia del dao, en los casos en
que sea difcil fijar el monto, el juez puede deferir la fijacin del monto a lo que estime
el acreedor, en los casos en que el juez no fije directamente el monto de la
indemnizacin.

3. C- Imputabilidad de la inejecucin:
La inejecucin sea absoluta o relativa, debe ser imputable al obligado, es decir tiene
que ser consecuencia de la culpa o del dolo del D.

Dolo:
En un sentido amplio implica una idea de mala fe, de conducta deliberada contraria a
derecho. Sin embargo existen distintas acepciones del vocablo. A saber:
Dolo como vicio de la voluntad: Es todo ardid, astucia, maquinacin, artificio por
medio del cual alguien se propone sorprender, defraudar, engaar a otro, segn el Art.
931.
Dolo como elemento del acto ilcito denominado delito: Es el acto ejecutado a
sabiendas y con la intencin de daar los derechos o la persona de otro. Art. 1072
Dolo en la inejecucin de las obligaciones: significa el incumplimiento deliberado de
la obligacin (Art. 506). As considerando el dolo, implica que el D se representa
voluntariamente la conducta que va a observar y sus resultados, aceptndolos.

Dolo y malicia:
El nuevo Art. 521 dice: si la inejecucin de la obligacin fuera maliciosa, los daos e
intereses comprendern tambin las consecuencias mediatas, sustituyndose as la
alusin al dolo que contena la primitiva redaccin del Art.

La malicia no equivale al dolo como errneamente se ha entendido, sino que es un

dolo calificado por, la intencin de daar y la indiferencia del incumplidor ante las
consecuencias daosas que tendr el A.
Sin embargo, asignar una interpretacin distinta a la inejecucin dolosa, significara
agregar una nueva categora de inejecucin que desconecta la norma de la imputacin
de los daos contemplada por el Art. 506, que solo observa el dolo, de ah que se
considera que los vocablos dolo y malicia tienen el mismo alcance y significado.

Efectos del dolo:

Art. 506: El deudor, es responsable al acreedor por los daos e intereses que a este
resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la obligacin.
Este Art. Imputa al D la responsabilidad hacia el A por los daos e intereses que sean
derivados de su incumplimiento.

Dispensa del dolo:

Art. 507 prohbe la dispensa del dolo del D porque ello significara una tolerancia
inadmisible para la buena fe, adems esto podra afectar el vinculo obligatorio que
ante esa dispensa anticipada podra llegar a no cumplirse. El dolo no puede
dispensarse anticipada ni contemporneamente a la formacin de la obligacin pero no
impide que despus de que esta se ha constituido y una vez que el incumplimiento ha
sucedido, el A pueda renunciar a los daos e intereses que el comportamiento doloso
del D le hubieren ocasionado. Esta nulidad de la dispensa afecta solo a la clusula que
la contiene quedando valida el resto de la convencin. Ej.: la nulidad de la clusula que
libera al enajenante de responder por eviccin redhibitoria, cuando el enajenante los
conoca.

145
Alcance y sancin del Art. 507: el Art. 507 prohbe expresamente la dispensa del dolo:
el dolo del deudor no podr ser dispensado al contratarse la obligacin las razones
son iguales a la de la dispensa de la culpa, se concediera contraria a la moral y a las
buenas costumbres y es sancionada con nulidad.
La ley se refiere a la dispensa anterior al incumplimiento, pues despus de este las
partes podrn pactar lo que quieran.

Prueba del dolo:

La misma incumbe al A y debido a su gravedad no puede presumirse y debe ser
probado por quien lo alega. Es una prueba difcil, pues rara vez el estado intencional
del obligado se exterioriza de una manera neta que facilite la prueba y es mas raro aun
que el D reconozca que no cumpli por que no quiso.

Dolo del Acreedor:

Puede darse el caso de que sea el A quien no cumpla con sus deberes de facilitar la
ejecucin de una prestacin y recibir el pago, y que ella ocurra deliberada e
intencionalmente. Por este comportamiento doloso del A debe pagar al D los daos e
intereses que su comportamiento doloso cause al D.

Dolo de representantes:
Aunque no se establece en nuestro cdigo una norma referente a este tipo doloso, se
coincide en la procedencia de la responsabilidad indirecta del principal por el dolo de su
representante, pues, actuando este en lugar de aquel, se aplica el principio de
identidad que jurdicamente se reconocen entre representantes y representados, de lo
que fluye la conclusin de que el dolo del representante repercute sobre el
representado.

Dolo de ambas partes: (dolo concurrente)

En este caso las consecuencias se neutralizan recprocamente y se compensan. Por Ej.:
se han vendido mercaderas y deliberadamente el vendedor las entrega en condiciones
que no se ajustan a lo pactado y el comprador las paga abonando con un cheque sin
fondos.

Culpa:
En un sentido lato puede significar el quebrantamiento de un deber jurdico,
comprendiendo tanto la violacin dolosa como la culposa. Hay sin embargo un
concepto mucho ms estricto y que se refiere a la negligencia, impericia, descuido,
imprudencia, desidia, falta de precaucin, cometidos sin intencin. No se cumple
simplemente por imprevisin, por no haber tenido el cuidado de adoptar las medidas
necesarias para ejecutar la prestacin. Se ubica a la culpa en la mitad del camino entre
el dolo y el caso fortuito.
A travs de la legislacin comparada se han establecido distintos grados de culpa. En
nuestro cdigo Vlez hace notar su oposicin a la divisin de la culpa y se inclina
simplemente en considerarla como la omisin de las diligencias que exigiera la
naturaleza de la obligacin, y que correspondieren a las circunstancias de personas,
tiempo y lugar.

Unidad y pluralidad de culpa:

A pesar de la controversia doctrinaria existente con relacin a este punto, la posicin
de nuestro cdigo se inclina por considerar que existe una unidad de culpa, puesto que
el concepto de culpa es uno solo (no tomar los recaudos necesarios para poder llevar a
cabo el cumplimiento de una determinada prestacin) lo nico que es distinto es en

146
cuanto al rgimen legal que se aplica segn se trate de culpa contractual, es decir de
la que surge con motivo del incumplimiento de un contrato por negligencia,
imprudencia, impericia, etc. O de la culpa extracontractual, que consiste en la violacin
de un derecho ajeno, fuera de toda relacin contractual.

Dispensa de la culpa:
Es la clusula por la cual se libera al D de responsabilidad en caso de incumplimiento
culposo. Puede ser total o parcial:
Total: (clusula que exime la responsabilidad) en general no esta admitida pues se
considera que ella fomenta a la desidia del D que actuara sin cuidados. Esta dispensa
se considera contraria a la mora y buenas costumbres y es sancionada con nulidad.
Obviamente, hablamos de la dispensa anterior al incumplimiento, porque despus del
incumplimiento nada impide que el A perdone al D.
Parcial: es una clusula en la cual la responsabilidad del D se limita solo a ciertos
casos, o se limita hasta cierta suma de dinero. En general se admite la validez de estas
clusulas siempre que ellas no eliminen la totalidad de la responsabilidad del D por el
incumplimiento.
La dispensa de una conducta negligente del obligado asegurara al D desde el
comienzo que no se har responsable de los daos ocasionados; esto seria un ataque
al principio de buena fe que es indispensable para el cumplimiento de la prestacin. Es
decir la dispensa de la culpa solo podra tener efectos validos cuando la falta fuera
leve, siempre teniendo en cuenta las circunstancias que rodean a cada caso concreto.

Culpa del Acreedor:

La obligacin puede haber sido incumplida por culpa del A, p sea porque este
negligentemente ha omitido prestar la colaboracin adecuada para recibir la prestacin
o ha hecho que la prestacin se torne imposible. Tal conducta del A tiene como
consecuencia obligarlo a indemnizar al D los daos y perjuicios que su proceder haya
causado.

Culpa concurrente:
Tanto en las obligaciones contractuales como en las extracontractuales, la violacin del
deber de cumplir puede corresponder a culpa de ambas partes. A y D, si se trata de
obligaciones de fuente contractual, autor y victima si se trata de obligaciones
extracontractuales.
Se le debe atribuir a cada uno, proporcionalmente, la parte que le corresponde en la
consecuencia daosa respectiva, es decir de acuerdo al grado de culpabilidad.

Culpa de subordinados:
El Art. 1113 dice: la obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos
que causaren los que estn bajo su dependencia. Aqu existe una responsabilidad
indirecta pues debe considerarse como que el principal hace asuncin de la garanta de
los hechos de su dependiente y como hay un inters personal en lo realizado por el
dependiente, es lgico que se responda por los hechos por l cometidos. Despus de la
reforma de la ley 17.711 se admite la responsabilidad del principal ms cuando el
hecho daoso se produzca en ocasin o con motivo de sus funciones

Culpa in contrahendo:
Existen situaciones en las que los sujetos comenten imprudencias cuando todava no
existe un contrato celebrado y se esta en los preparativos del mismo. Las partes en

147
este caso estaran unidas por un contrato tcito en el cual se han comprometido a
prestarse la diligencia in contrahendo para evitar los daos. En estos casos la
indemnizacin debida repara el dao ocasionado por haber perdido la oportunidad de
celebrar un contrato valido. Son ejemplos de culpa in contrahendo: la venta de cosa
ajena que no se ratifica por el propietario; la promesa hecha por un 3 y no aceptada
por este, etc.

Culpa precontractual:
Es la que entra en juego antes de que se hayan concretado las ofertas. La existencia
de oferta es pues el limite que separa la culpa precontractual de la culpa in
contrahendo.
En esta culpa las partes no estn ligadas por ningn vnculo y en principio pueden dar
por terminadas estas preliminares sin responsabilidad, salvo que la interrupcin se
haya hecho sin ninguna razn. El limite de la indemnizacin esta dado por los gastos
invertidos en las tratativas, por la parte no culpable.

Culpa postcontractual:
Es la que puede cometerse despus del contrato celebrado. A esta responsabilidad la
consideran extracontractual, salvo que en el contrato hubiera una clusula que obligara
a observar el comportamiento de que se trate.

Responsabilidad objetiva. Teora del riesgo creado:

El principio consiste en que por el solo hecho de causar un dao se tiene la obligacin
de indemnizarlo. En estos casos basta acreditar la existencia del dao para que la
responsabilidad aparezca automticamente.
En la reforma de la ley 17.711 se alude al riesgo creado, en el Art. 1113: En los
supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de la
responsabilidad, deber demostrar de que su parte no hubo culpa; pero si el dao
hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, solo se eximir total o
parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la victima o de un tercero por
quien no debe responder
Se distingue en el Art. El dao causado con las cosas del causado por las cosas:
a- Cuando el dao ha sido ocasionado con la cosa, se mantiene el principio de la
responsabilidad subjetiva, es decir, fundando en la culpa. La prueba de
inexistencia de la culpa le corresponde al dueo o guardin, quienes para
eximirse de la responsabilidad debern mostrar que tal conducta no les es
reprochable.
b- Cuando el dao ha sido causado por la cosa en si misma, rige el principio de
la responsabilidad objetiva, es decir la que surge del riesgo creado y la nica
eximiendo de responsabilidad que se admite es que el evento se haya debido
a la culpa de la victima o de un 3 por quien se debe responder o por quien
no se tiene que responder.

3. D- Relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao:

El D responde por los perjuicios sufridos por el A como consecuencia del

incumplimiento, o de la mala o tarda ejecucin de la obligacin, siempre que ese
incumplimiento o mora le fueran imputables. Muchos han pretendido que el D
responda limitadamente por los daos ocasionados mientras exista un nexo causal por
dbil o remoto que sea. Pero cuando el dolo o la culpa estn probados, la obligacin de

148
reparar el dao se comprende por si misma, es decir que para que nazca la obligacin
es necesario que haya una relacin de causalidad entre el incumplimiento y el hecho
daoso lo que significara que el dao debe ser como consecuencia del incumplimiento.

Caso fortuito o fuerza mayor:

Es el caso de que a pesar de que hay incumplimiento por parte del D, este no debe
responder, segn el Art. 513 y 514.
El Art. 514 define el caso fortuito como el hecho que no se ha podido prever o que
previndose no ha podido evitarse.
El Art. 513 alude a la irresponsabilidad del obligado.
Para nuestro C.C ambas expresiones son sinnimos.

Requisitos:
1- Imprevisibilidad: Debe tratarse de un hecho que un hombre de mediana
prudencia no tenga porque suponer que ocurrir, es decir lo que tiene que
prevenir es lo razonable. La naturaleza de la obligacin, el medio en la que se
desarrolla, las personas que intervienen, nos indicaran la medida de lo
previsible y de lo imprevisible.
2- Debe ser Inevitable: es decir debe tratarse de un evento en el que el D por
mas prevenido que sea no puede contrarrestar. Debe tratarse por lo tanto de
una imposibilidad y no de una dificultad, que no llegara a constituir una
causal excusatoria salvo que se tratase de una dificultad muy grave en la que
se extender el concepto de caso fortuito o fuerza mayor. Debe comprender
una imposibilidad absoluta, o sea que lo sea para todos y no solamente para
el D. La imposibilidad parcial no impide el cumplimiento de la parte de
prestacin posible cuando el A se allana a recibir el cumplimiento de esa
manera y siempre que no se desnaturalice la prestacin para el otro
contratante. Solo la imposibilidad definitiva excusa el incumplimiento.
3- Es necesario que se trate de un hecho actual y no de una simple amenaza o
de una imposibilidad eventual.
4- Debe tratarse de un hecho inimputable, es decir debe ser ajeno a la conducta
del D. Si al producirse el caso fortuito o fuerza mayor el D haba incurrido en
mora imputable, o si el evento se debe a su culpa o a su dolo, no puede
invocar esta causa.

Casos particulares:
Se clasifican las situaciones de caso fortuito o fuerza mayor, en:
1- Hechos de la naturaleza: que son los derivados de una accin ajena a toda
intervencin humana, tales como los terremotos, lluvias, tempestades,
inundaciones, sequas, pestes, etc.
2- Hechos del hombre: en los que se incluyen:
a- rdenes o prohibiciones de las autoridades: en virtud de que son irresistibles
para el D y este no tiene ms remedio que acatarlas. Si bien estas rdenes
no pueden ser opuestas arbitrariamente y existe un recurso de amparo para
tales casos, solo constituir caso fortuito en el caso de que haya hecho uso
del remedio legal y el mismo no hubiera sido eficaz. Ej.: expropiacin de un
bien.
b- Resoluciones judiciales: pueden constituir caso fortuito cuando impiden el
cumplimiento de la prestacin, siempre que el D no fuera responsable de la
situacin jurdica que ha motivado la correspondiente resolucin judicial.

149
 c- Guerra: Que si bien por si sola no constituye caso fortuito, puede llegar a
serlo, si a consecuencia de la misma se ha hecho imposible la prestacin, lo
mismo ocurre en los casos de las revoluciones, levantamientos armados, etc.
d- Hechos de terceros: Siempre y cuando el D no fuera responsable de su
comportamiento como puede ocurrir por razones de dependencia.

Efectos del caso fortuito o fuerza mayor:

El efecto principal, constituye en la liberacin de la obligacin, tanto de su deber de
cumplir la prestacin como el de pagar los daos e intereses, considerando que se
produjo el incumplimiento debido a un evento ajeno a la voluntad del D. es lgico
pensar que nadie puede estar obligado a cumplir lo imposible. As lo expresa el Art.
513 El deudor no ser responsable por los daos e intereses que se originen al
acreedor por la falta de cumplimiento de la obligacin, cuando estos resultaren de caso
fortuito o fuerza mayor.

Excepciones al caso fortuito:

1- Clusula de responsabilidad o pacto de garanta: que se da cuando el D ha tomado
a su cargo la responsabilidad del caso fortuito. Se trata de una clusula que debe estar
expresamente estipulada salvo el caso en que la ley la considere tcitamente incluida
por interpretacin de la voluntad de las partes. Si de acuerdo a esta clusula de
responsabilidad el obligado asume para si las consecuencias del incumplimiento a
pesar de que concurra una causal de excusabilidad ello debe entenderse nicamente
en lo que concierne a los casos fortuitos que aun siendo extraordinarios son los que se
producen mas frecuentemente y no los extraordinarios, inslitos, tales como
terremotos, ciclones, etc.

2- Culpa del Deudor: cuando el caso fortuito se debe a culpa del obligado y con mayor
razn, si se debi a dolo del mismo, no funcionara la causal de excusabilidad, pues el
caso fortuito solo exime de responsabilidad cuando se trata de un hecho que ha sido
ajeno a la voluntad del D.

3- Mora del D: dice al respecto el Art. 513 o hubiese ya sido aquel constituido en
mora, que no fuese motivada por caso fortuito, o fuerza mayor. Se trata entonces del
caso en que la mora le fuere imputable al D, pues si el D no hubiera incurrido en el
retardo imputable el evento causal no habra afectado a la obligacin. Asimismo
cuando el D no es responsable de los casos fortuitos si no constituyndose en mora,
queda liberado de pagar daos e intereses si la cosa que esta en la imposibilidad de
entregar a consecuencia del caso fortuito, hubiera perecido igualmente en poder del A.
EJ.: se han vendido a Juan 100 vacas que se le deban entregar el 30 de diciembre.
Su D Pedro, pasado ese da no se las entrega, por lo tanto queda constituido en mora.
Las vacas han perecido una inundacin, para eximirse de la responsabilidad, deber
probar que las mimas hubieran perecido igual estando en poder del A. La solucin es
justa, pues no habiendo nexo de causalidad entre la mora y el hecho de haber perdido
la cosa, carecera de fundamento atribuirle las consecuencias al D.

4- Disposicin de la ley: no rige tampoco la excusa del caso fortuito cuando la ley, por
razones especiales, impone al D la responsabilidad de pagar los daos y perjuicios
causados por el incumplimiento. Por Ej.: el que de mala fe recibe el pago; el autor de
un robo, el gestor que ha hecho operaciones arriesgadas; el poseedor de mala fe, etc.

Clusulas de irresponsabilidad:

150
Es posible que las partes convengan este tipo de clusulas por caso fortuito o fuerza
mayor. Tal convencin significara que las partes entienden que el obligado queda
exonerado de responsabilidad por todo tipo de situaciones, incluso por causas de
guerras, huelgas, etc.

Prueba del caso fortuito:

Al acto le incumbe probar su accin y al demandado sus defensas, es decir que la
parte que quiere cambiar su estado jurdico debe demostrar las causas que
fundamentan el cambio pretendido. El A debe probar la existencia de la obligacin y si
alega que existi culpa o mora, o que exista una clusula de irresponsabilidad, deber
probar tales extremos. El D que invoque el incumplimiento por caso fortuito deber
probarlo a menos que se trate de un hecho notorio, si se trata de una obligacin de dar
que se hizo imposible de cumplir por caso fortuito o fuerza mayor deber probar que la
misma hubiera perecido igual estando en poder del A.
Se admite cualquier tipo de medio probatorio.

Punto 4: Clusula penal

El A y el D pueden convenir que para la hiptesis del incumplimiento absoluto o

relativo de la obligacin, el D deber pagar una pena o multa, esta es la llamada
clusula penal. El cdigo la ha definido de la siguiente manera: Art. 652 la clusula
penal es aquella en que una persona para asegurar el cumplimiento de una obligacin,
se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o no ejecutar la obligacin.
Es un pacto accesorio que se agrega a un acto jurdico, por el cual un D o un 3 se
comprometen a una prestacin indemnizatoria, para el caso de incumplimiento de la
obligacin o de no cumplirla en la forma debida. Es comn encontrar clusulas penales
en los contratos de locucin, en los cuales se estipula que si al vencimiento del trmino
convenido el locatario no restituye el bien al propietario, deber pagarle un importe,
fijado generalmente en dinero, hasta que el bien sea restituido.

Clases:
Hay dos clases de clusulas penales:
1- Compensatoria: que es la que es estipulada en caso de inejecucin absoluta.
El A, una vez que se ha producido el incumplimiento, debe optar, entre
reclamar la pena o exigir el cumplimiento de la prestacin, salvo que hueste
convencin en contrario, segn el Art. 659.
2- Moratoria: que es la que se pacta previniendo nicamente la indemnizacin
del retardo en el cumplimiento. En esta hiptesis, el A puede reformar la
prestacin y adems el pago de la pena moratoria. Art. 659.

Forma y tiempo:
La ley no indica una forma especial para convenir la clusula penal, pero se requiere
preferentemente, que se lo haga por escrito para as no tener dificultades en cuanto a
la prueba. Sin embargo, las clusulas accesorias de actos que tienen sealada una
determinada forma, deben observar la misma formalidad exigida para el acto principal.
No se requieren trminos sacramentales pero es necesario que surja explcitamente
que se ha estipulado una penalidad para el caso de inejecucin absoluta o relativa.
La pena puede convenirse en el momento de formalizar la obligacin y aun despus,
pero en este ltimo supuesto, se exige que medie conformidad de todos los
interesados.

151
Caracteres:
1- Accesoria: (excepciones al principio de la accesoriedad) la clusula penal es una
obligacin accesoria de una obligacin principal. Ella accede siempre a otra obligacin,
de cuya existencia depende. No se concibe una clusula penal aislada. Las
consecuencias de este carcter accesorio son:
* La nulidad de la obligacin principal, causa la nulidad de la clusula penal (Art. 663),
pero la nulidad de la clusula penal no afecta a la obligacin principal (Art. 663 2
parte)
* La extincin de la obligacin principal causa la extincin de la clusula penal, pero la
extincin de esta no ejerce influencia algn sobre aquella. (Art. 665)
Deben reconocerse sin embargo, algunas excepciones referentes a estos principios:
a) la clusula penal que garantiza la estipulacin hecha por un 3 es exigible, si el 3
no acepta convalidar lo que por el se ha prometido. Ej.: Pedro promete que Pablo
vender su auto a Juan, y conviene que en el supuesto que as no fuera, pagara $100
mil a Juan en carcter de clusula penal. Si Pablo no acepta vender su auto a Juan, la
obligacin convenida a su nombre queda sin efecto, sin embargo subsistir la clusula
penal.
La clusula penal que garantiza una obligacin que no es exigible, es valida siempre
que se trate de una obligacin lcita.
b) Segn el Art. 526, las clusulas accesorias, que bajo apariencia de condiciones
suspensivas, son clusulas imposibles o condiciones prohibidas por la ley, causan la
nulidad de la obligacin principal. Ej.: Pedo se ha comprometido a pintar un cuadro,
con la clusula penal de que si no lo hace no volver a pintar por el resto de su vida.
Dicha penalidad es una clusula ilcita por afectar el fundamental derecho a trabajar
libremente.

2) Subsidiario: en las obligaciones con clusula penal lo que se debe principalmente es

la prestacin de la obligacin. Por lo tanto el D no puede pretender liberarse de la
obligacin pagando la clusula penal. En cuanto el A antes de la inejecucin de la
obligacin, no puede pretender que se le pague la clusula penal en vez de la
prestacin, pero despus de ocurrido el incumplimiento puede optar entre pedir el
cumplimiento de la prestacin o el pago de la penalidad estipulada.

3) Condicional: en el sentido de que su existencia depende del hecho futuro e incierto

de que el D cumpla o no la prestacin. Pero debe entenderse bien que lo condicional
esta en la clusula penal y no en la obligacin principal a la cual ella accede; la
obligacin no debe considerarse condicional por el hecho que tenga una clusula penal.

4) Constituido a favor de tercero o por un tercero: este tipo de clusulas pueden ser
constituidas a favor del A o de un tercero (Art. 653). Puede asimismo, ser constituida
por el D o por un 3 (Art. 538)

5) Inmutabilidad de la clusula penal: principio general: cuando las partes han

estipulado una clusula penal, el A no tiene derecho a reclamar una indemnizacin
mayor aunque pruebe que la sealada en la clusula no es suficiente (Art. 655). El D
no puede liberarse del pago de la clusula penal aunque pruebe que el A no ha sufrido
ningn dao (Art. 656). La indemnizacin en suma, consiste en el pago de la pena
(Art. 1189)

Excepciones:

152
1) Cumplimiento parcial o irregular: en este caso si el A acepta dichas condiciones, la
pena debe disminuirse proporcionalmente y el juez puede arbitrarla si las partes no se
pusieran de acuerdo (Art. 660)

2) Acuerdo de partes: nada impide que los contratantes convengan cambios en la

clusula que hubieran pactado, aumentndola o disminuyndola, siempre y cuando, no
se afecte con dichas disposiciones al orden publico.

3) Daos distintos a los previstos en las clusulas: si en la clusula se ha tenido en

cuenta un determinado dao y la inejecucin da lugar a consecuencias distintas a las
previstas, es lgico reconocer al A el derecho de reclamar la indemnizacin de estos
perjuicios, adems de la pena pactada.

4) Inejecucin dolosa de la prestacin: el principio de la inmutabilidad tambin puede

dejarse de lado cuando afecta a la moral y a las buenas costumbres. Cuando una
clusula de esta especie consiste en una prestacin cuyo valor es exageradamente
desproporcionado con respecto a los daos causados, luego de la reforma del Art. 656,
se faculta a los jueces para reducir las penas, ms aun cuando configuran un abusivo
aprovechamiento de la situacin del D.

Clusula penal nfima: tambin se ha resuelto que corresponde admitir la reparacin

de los perjuicios suplementarios no cubiertos por una clusula penal nfima,
sostenindose que la inmutabilidad de la clusula penal puede ser dejada de lado no
solo cuando la pena es exorbitante, sino tambin cuando es mnima.

Objeto de la clusula penal:

El objeto de esta es la pena o multa convenida e indicada por la ley, que se puede
constituir en cualquier clase de prestacin licita. El Art. 653 permite concluir que
pueden ser objeto de la clusula penal tanto el dinero, como las cosas, los hechos y las
abstenciones y aun la perdida de derechos y beneficios. Son aplicables al objeto de la
clusula penal las disposiciones que establece el Art. 953.

Interpretacin de la clusula penal:

Es de interpretacin restrictiva, por aplicacin de los principios que rigen a este
respecto en materia penal. Por lo que las dudas en cuestiones relacionadas a este tipo
de clusulas deben resolverse siempre con criterio estricto.

Requisitos para su aplicacin:

1) Incumplimiento absoluto o relativo de la prestacin principal.

2) Mora del obligado: incurre en la pena estipulada el D que no cumple la obligacin en

el tiempo convenido (Art. 654), lo que da la impresin que no se requiere interpelacin
para constituir en mora al obligado. Sin embargo el Art. 655 dispone que la pena entre
en lugar de la indemnizacin de daos e intereses, cuando el D se hubiere constituido
en mora. Esto habra suscitado discusiones en la doctrina antes de la reforma del Art.
509, en el que se estableca el requisito de la interpelacin previa, pues se llegaba a
pensar que si la exista una clusula penal, se eximia al A del tramite previo del
requerimiento al obligado. Esta discusin ha perdido fuerzas luego de la reforma del
mencionado Art., al establecerse la mora de pleno derecho. De tal manera que en las
obligaciones de plazo cierto, bastara el incumplimiento de la prestacin en el termino
convenido, para que el A pueda ejercitar su derecho a reclamar el cumplimiento de la

153
prestacin o a exigir el pago de la clusula penal.

3) Imputabilidad de la inejecucin: es necesario que medie dolo o culpa del D para que
la clusula penal entre en vigencia. Si el incumplimiento se debe a caso fortuito o
fuerza mayor, la pena no ser exigible.

4) No se exige la existencia del dao: la clusula penal es una indemnizacin a

ganancias y a prdidas. El A toma a su cargo el riesgo de que los daos efectivos del
incumplimiento excedan el monto fijado por la clusula penal. El D a su vez se expone
a que dichos daos sean inferiores a ese tope y que un no exista dao. Pero si bien el
dao no es requisito indispensable para la exigibilidad de la clusula penal, tiene
importancia cuando se juzga su inmutabilidad.

Efectos de la clusula penal:

1) En cuanto al deudor: es una clusula pactada en beneficio del A, con la

debida finalidad de reforzar el cumplimiento de la prestacin y facilitar la
percepcin de una suma determinada en el caso de que la obligacin no se
cumpla. Por lo tanto el D no puede pretender sustituir el cumplimiento de la
prestacin principal con la clusula penal salvo que hayan convencin en
contrario.

2) En cuando al acreedor: si la prestacin se cumple en tiempo, no puede

pretender que en lugar de esta, se le pague la pena; pero si medio
incumplimiento y el D esta constituido en mora, el A puede optar por elegir
entre el cumplimiento de la obligacin o el pago de la pena, o podra exigir el
cumplimiento de ambas, salvo que se trate de una clusula penal moratoria,
en cuy caso el A podr reclamar la prestacin y la pena, o que derive de una
convencin entre las partes. Naturalmente que si tal acumulacin
representara un monto demasiado elevado y desproporcionado el juez
tendra la facultad de intervenir y reducir la clusula penal a sus justos
lmites.

Efectos secundarios de la obligacin

Punto 1: El patrimonio como prenda comn de los acreedores:

El patrimonio es el conjunto de bienes de una persona considerado en su

universalidad jurdica. Dicha universalidad debe comprender tambin las
deudas. Es un principio indiscutible en el derecho civil, que la parte
activa del patrimonio, o sea los bienes, es la prenda comn de los
acreedores. La palabra prenda esta usada con el significado general de
garanta. Es decir que el conjunto de bienes del D esta afectado y
responde por las deudas del mismo. En nuestro cdigo no esta
expresamente incluido este principio general, pero se coincide en que
esta tcitamente establecido a travs de numerosos Art., los que
sucesivamente legislan que el A tiene derecho de pedir medidas
persecutorias patrimoniales contra el D, que en la sucesin al hacer la
particin de los bienes deben ser pagadas con preferencia y que los
crditos comunes concurren a prorrata sobre el sobrante de los bienes
de la masa concursada.

154
La razn de ser de este principio estara en la presuncin de que quien
se obliga o contrata lo hace sobre la base de que el patrimonio del
obligado responder por las deudas por l contradas. Este principio se
refiere a las obligaciones de fuente contractual, nicamente. Pero las de
fuente extracontractual necesitan, tambin para la fuerza obligatoria de
vinculo, sustentarse en algo que les permita, llegado el caso, hacerse
efectivas. Tal sustento no podra ser otro que el patrimonio del D. Como
ya hemos visto, en el vinculo obligatorio, se paso de un vinculo
eminentemente personalsimo, en el cual las deudas se respondan con
la persona del D, a un vinculo objetivo, en donde la atencin esta sobre
los bienes del D, es decir sobre su patrimonio.

Limitaciones y excepciones al principio:

Dicho principio reconoce dos excepciones:
1- No todos los bienes del obligado responder por el pago de sus
deudas: hay una apreciable parte del patrimonio de aquel que por
razones de inters pblico o de humana consideracin, ha sido colocada
por el legislador al margen de dicha garanta.
Bienes excluidos de la garanta colectiva:
a) Muebles indispensables para el D, su mujer e hijos y asimismo los
tiles de trabajo del obligado.
b) Se declara la inembargabilidad de los sueldos en la actividad privada
(comercio, industria, etc.)
c) Son inembargables los sueldos de los empleados nacionales,
provinciales y municipales, con excepcin de un 20% de dichos sueldos
que pueden ser embargados.
d) Es inembargable el bien de familia una vez que el propietario lo ha
constituido en ese carcter, inscribindolo en el Registro de la Propiedad.
e) Son inembargables ciertos tiles o implementos agrcolas que se
juzgan indispensables para el agricultor Varias leyes de beneficios
sociales colocan los mismos a resguardo de la persecucin de los A. tales
son la indemnizacin por accidente de trabajo, por antigedad, despido,
subsidio por maternidad, los bienes obtenidos con prestamos a
empleados de empresas particulares, los tiles de trabajo.
f) Los bienes pblicos y privados y las rentas de la nacin han sido
declarados inembargables.
g) Las pensiones alimentarias son inembargables.
h) Son inembargables los inmuebles de propiedad de empleados pblicos
hipotecados a favor del Banco hipotecario nacional, mientras el
prstamo no fuere reducido a categora de ordinario.
i) El usufructo de los padres sobre los bienes de sus hijos solo es
embargable en la parte necesaria para la subsistencia de estos.
j) En las diferentes leyes de jubilaciones y pensiones existen
disposiciones relacionadas con la inembargabilidad total o parcial de las
mismas.
k) La renta vitalicia, cuando tiene el carcter de alimentaria.
l) El uso gratuito de los frutos
m) La inembargabilidad por 4 aos desde la fecha de su habilitacin de
los automotores adquiridos por lisiados, supeditado a la reglamentacin
que se dicte.
n) El beneficio de competencia, que es el que se concede a ciertos D
para no obligarlos a pagar nada mas que lo que buenamente puedan,

155
dejndoles lo indispensable para una modesta subsistencia segn su
clase y circunstancias y con cargo de devolucin cuando mejoren su
fortuna.

2- No todos los acreedores del deudor concurren en pie de igualdad en

cuanto al cobro de sus crditos: por razones de ndole superior, el
legislado ha concedido, en ciertas situaciones excepcionales, un derecho
de prelacin a favor de cierta clase de A, par que cobren antes que los
dems.
Distintas clases de acreedores:
a) Acreedores con derecho de preferencia: son los que en el caso
de insuficiencia del activo del D y concurrencia de A, tiene el derecho de
recibir el pago con prelacin a otros A.
Distinguimos dos clases de A con derecho de preferencia:
I- Acreedores privilegiados: son aquellos a quienes la ley les acuerda el
derecho de ser pagados antes que otros (Art. 3875) Esta situacin de
privilegio no puede resultar sino de la ley, el D no puede otorgar
privilegios a ningn A.
II- Acreedores con derecho real de garanta: Si bien el D no puede
acordar privilegios a sus A, puede en cambio constituir a favor de alguno
de ellos, derechos reales de garanta. As los crditos que siendo
originariamente comunes si son garantizados con una hipoteca o prenda
por el D, quedan provistos de un derecho de preferencia a su favor (Art.
3108, 3934, 3889 y 3907). La diferencia entre esta categora y la
anterior es que en la hiptesis de los A privilegiados, la ley es la fuente
inmediata del derecho de prelacin. En los A con derechos reales de
garanta, se necesita un acto del D, sin el cual estos derechos no nacen a
la va jurdica, aunque la ley sea, en ultimo anlisis, la fuente mediata de
ese derecho de preferencia.

Los privilegios: como ya se ha mencionado, no siempre los A concurren

en pie de igualdad al cobro de sus crditos. Cuando los bienes del D son
insuficientes, algunos de esos A tienen derecho a ser pagados con
preferencia sobre los otros. Ese derecho deriva exclusivamente de una
disposicin de la ley y se determina privilegio
Art. 3875: El derecho otorgado por la ley a un acreedor para ser pagado
con preferencia a otro, se llama en este cdigo privilegio
Los privilegios, instituto que deriva del Derecho Romano, se diferencian
de los derechos reales de garanta, porque estos ltimos son de fuente
contractual, donde el ius preferendi es reconocido por el acuerdo de las
partes y no por razn de la naturaleza del crdito, ni por la ley.
Caracteres de los privilegios:
1- Origen exclusivo de la ley: el privilegio no puede resultar, sino de una
disposicin de la ley. El D no puede crear privilegio a favor de ninguno de
los A. (Art. 3876).
2- Son accesorios: los privilegios son accesorios del crdito al cual ser
refieren y carecen por tanto de vida propia. Por si solos no pueden
existir re acuerdo al Art. 523, ya que tienen su razn de ser en la
existencia de los principal que es el crdito. Por ende si este se extingue
o transmite as tambin el privilegio. Solo excepcionalmente, en el caso
de la novacion, que es una de las formas de extincin de las
obligaciones, el A que la consiente puede por una reserva expresa,

156
impedir la extincin del privilegio o hipoteca del antiguo crdito que
entonces pasan a la nueva obligacin.
3- Son excepcionales: ya que importan la derogacin del principio
general de la igualdad de todos los A respecto del patrimonio del D,
creando una situacin especial de prioridad para el cobro de sus crditos
respecto de ciertos A.
4- Son taxativos: Estn taxativamente determinados por la ley y no
existe privilegio all donde la ley no lo establezca en forma expresa y
precisa.
5- Son indivisibles: la doctrina ha admitido que la indivisibilidad es una
nota tpica de los privilegios, por derivarse de su propio concepto, pues
siendo el privilegio una calidad de crdito, este mientras existe y en la
medida que exista sigue actuando sobre la cosa o bien gravado, o una
parte de ella, con esa calidad preferencial.
6- Acuerdan una preferencia: engendra una prioridad para el cobro del
crdito garantido.
7- Son indiferentes en cuanto a la cronologa temporal: no importa la
antigedad de su origen ya que la prelacin se determina por la calidad
de los mismos, sea por el mayor o menor favor que merecen por su
naturaleza y por razones determinantes de su creacin.

Clases de privilegios:
El cdigo dispone 2 clasificaciones:
1- Segn la naturaleza de los bienes afectados: los privilegios pueden
ser:
Mobiliarios: recaen sobre cosas muebles
Inmobiliarios: recaen sobre bienes inmuebles.
Esta categora carece de trascendencia y de rigor cientfico pues no
traduce una diversidad de rgimen entre las dos categoras de
privilegios.
Sobre todo el
patrimonio
(generalidad
de muebles e
Generales inmuebles
Art. 3879)

Sobre la
generalidad solo de
2- Segn la extensin del privilegio: los muebles y
subsidiariamente
De los
inmuebles (Art. 3878)

Sobre
determinados muebles

Especiales

Sobre
determinados inmuebles

157
Privilegios Generales: comprenden un conjunto de los bienes del D y solo
pueden hacerse valer en los juicios universales de concurso o quiebra del
D.
A su vez, los privilegios generales comprenden dos categoras:
1- Generales sobre todo el patrimonio o generalidad de los bienes
muebles e inmuebles del D, pues bien se ha sealado que en la primera
parte del Art. 3879 hay un error de terminologa al expresar que los
privilegios generales se ejercen sobre los muebles y los inmuebles. En
realidad el alcance de este privilegio es ms amplio, porque no solo
comprende a los muebles y los inmuebles o sea las cosas, sino la
generalidad de los bienes del D.
2- Generales sobre la totalidad solamente de los bienes muebles (Art.
3880. no hay en cambio en principio privilegios generales sobre la
totalidad exclusivamente de los inmuebles, pero ello es solo en principio
como queda dicho, por cuanto los privilegios generales sobre la totalidad
de los muebles, tambin afectan a la generalidad de los inmuebles una
vez agotados aquellos sin llegarse a cubrir los crditos privilegiados,
segn resulta del Art. 3878 in fine, a no ser que los privilegios generales
sobre los muebles alcancen a cubrir los crditos privilegiados. Cuando el
valor de los inmuebles no hubiese sido absorbido por los A privilegiados
o hipotecarios, la porcin del precio que quede debida, es afectada con
preferencia al pago de los crditos designados en el articulo anterior
(Art. 3881). Y si los muebles del D, en razn de los privilegios especiales
que los afecten, no bastaren para el pago de las deudas que son
privilegiadas sobre la generalidad de los muebles, lo que falte se tomara
de los bienes inmuebles del D (Art. 3915).

Privilegios especiales: comprenden solo algn bien determinado, es decir

sobre determinados muebles o sobre determinados inmuebles. Pueden
alegarse en los juicios individuales en los que se hayan embargado los
bienes del D afectados al privilegio, por el procedimiento de la tercera
de mejor derecho.
1- Sobre ciertos bienes muebles: estn enumerados en el C.C por Ej.: el
crdito de los obreros o artesanos tiene privilegio sobre los bienes que
han reparado, el crdito del locador o posadero tiene privilegio sobre los
bienes de la propiedad alquilada y sobre los efectos introducidos por el
posadero en la posada, etc.
2- Sobre ciertos bienes inmuebles: por ejemplo el vendedor de un
inmueble y el que ha dado dinero por la adquisicin de un inmueble,
hacen privilegio sobre el precio del mismo; los arquitectos y
constructores en general tiene privilegio sobre la casa o edificio
construido, u obra reparada. La hipoteca crea un privilegio a favor del a
hipotecario sobre el bien hipotecado.

b) Acreedores comunes o quirografarios: son aquellos que cobran

sus crditos a prorrata, sobre el saldo que quede una vez que se ha
pagado a los acreedores privilegiados o a los que tienen derechos reales
de garanta. No se atiende, a fin de hacer este pago proporcional, a la
fecha de constitucin de los crditos sino que todos son colocados en un
mismo plano.

158
Aplicaciones del principio del patrimonio como prenda comn de
los acreedores:
Las aplicaciones practicas de este principio son las acciones que la ley le
acuerda al A para hacer efectivo el cobro de su crdito, cuyo fundamento
esta precisamente en dicho principio y en especial en el Art. 505, que es
una de sus aplicaciones mas importantes.
Acciones:
a) Medidas conservatorias: son aquellas que tienden a mantener el
patrimonio del D en su estado actual impidiendo que este realice actos
jurdicos que lo disminuyan o actos que lo perjudiquen. Pertenecen a
esta medida:
1- EMBARGO: es una mediada procesal que el A puede solicitar al juez,
que tiene por fin individualizar determinados bienes muebles o
inmuebles del D e impedir que este disponga de los mismos. Es pues
una interdiccin judicial de vender o gravar determinado bien o bienes.
Si se trata de muebles, se coloca a los mismos en mano de un
depositario y cuando existen registros de domino de los bienes muebles,
como ocurre con los automotores, tambin se anota el embargo en el
registro respectivo. El efecto del embargo consiste en dejar en situacin
de indisponibilidad el bien de que se trate. Si el D transmite el bien
embargado, este pasa con ese gravamen al adquirente salvo que sea de
buena fe. El embargo acuerda tambin al A que lo obtiene, un derecho
de preferencia sobre el valor del bien, para el cobro de su crdito.
2- INHIBICION: es una medida judicial de indisponibilidad que afecta
nicamente a los bienes inmuebles del obligado gravndolos en su
generalidad. La misma se inscribe en el Registro de la Propiedad y no
confiere derecho de preferencia para el cobro del crdito al A que la
obtiene.
3- ANOTACIONES PREVENTINAS DE LA LITIS: esta es una medida que
se ordena en un juicio con la finalidad de poner en conocimiento de
terceros, que se ha promovido una demanda judicial reclamando la
constitucin, declaracin, modificacin o extincin de un derecho real
sobre determinado inmueble. Esta medida cautelar no causa la
indisponibilidad del bien, sino que tiene por objeto dar publicidad sobre
la existencia de esa clase de pretensiones, y a tal efecto se la anota en
el Registro de la Propiedad de manera que los terceros puedan enterarse
de la existencia del litigio y si a pesar de ello celebran actos jurdicos
referentes a los inmuebles comprendidos en el mismo, ya no podrn
aducir la buena fe que en esta materia de concurrencia ha sido
reconocida.
4- PROHIBICION DE INNOVAR: es una medida de seguridad que trate de
impedir que mientras este pendiente un litigio, las partes introduzcan
modificaciones en el objeto del mismo, de manera que el da en que se
haga efectiva la sentencia este se encuentre en el estado que tenia al
comienzo del pleito. Es comn esta medida en las acciones reales y
posesorias, en los interdictos, en las acciones de desalojo, en las
demandas de escrituracin, etc. Se reconoce la posibilidad de su
aplicacin en toda clase de juicios siempre que, el derecho sea verosmil,
que exista peligro de que si se mantuviera o alterara, en su caso, la
situacin de hecho o de derecho, la modificacin pudiera influir en la
sentencia o convirtiera su ejecucin en ineficaz o imposible, o que estas

159
finalidades no pudieran obtenerse por medio de otro procedimiento
precautorio.
5- PROHIBICION DE CONTRATAR: este es un medio cautelar novsimo
por el cual el juez individualiza lo que sea objeto de la prohibicin,
disponiendo que se inscriba en los registros correspondientes y se
notifique a los interesados y a los terceros. As por ejemplo en un juicio
en que se discute la propiedad de un inmueble, la parte que tiene la
posesin del bien, ante el temor de perder el pleito, puede sentirse
tentada por darlo en locacin a largo plazo y percibiendo por adelantado
el importe de su precio. La prohibicin de contratar puede impedir,
eficazmente, esta clase de menoscabos del objeto del pleito.
6- INTERVENCION JUDICIAL: es un procedimiento mediante el cual se
reemplazo por orden judicial, a los administradores de una comunidad
de bienes por un interventor judicial, mientras dure el litigio que afecta a
esas entidades a fin de asegurar una administracin imparcial y correcta
de los bienes comunes a las partes.
7- SECUESTRO DE BIENES: consiste en la incautacin de un bien mueble
a fin de proceder a su venta o a su oportuna entrega a una de las partes
del pleito. Tambin puede decretrselo en un juicio ejecutivo o en un
embargo preventivo.
8- DERECHO DE RETENCIN: es la facultad que corresponde al tenedor
de una cosa ajena, para rehusarse a devolverla al propietario hasta tanto
se le pague lo que se le debe por razn de la misma cosa. Se requiere
para que proceda este derecho: 1) estar en la tenencia de la cosa de
otro, 2) ser acreedor del propietario por razn de la misma cosa.
9- SEPARACIN DE PATRIMONIOS: es el derecho que los A de la
sucesin y los legatarios tienen para pedir, contra los A del heredero que
se separen los bienes de la herencia de los bienes de los herederos, a fin
de ser pagados con el patrimonio del difunto con preferencia a los A de
los herederos. A la muerte del causante sus bienes se confunden con de
los de los herederos, y los A del causante y los herederos concurren en
pie de igualdad, salvo las situaciones de privilegio, en el cobro de sus
crditos, ante la masa patrimonial formada por los bienes del causante y
los de los herederos. Como esta situacin puede ser realmente injusta
para los A del causante, sobre todo en el caso en que los herederos
tengan pocos bienes y muchas deudas, el instituto jurdico de la
separacin de patrimonios ha venido a poner remedio a tan injusto
supuesto.

b) Medidas de ejecucin: son las que tienden al cobro del crdito.

Pueden ser:
1- INDIVIDUALES: son las que cada A puede ejercitar por su cuenta, y
son las siguientes:
a) ACCIN ORDINARIA: es la forma comn de tramitacin de la litis,
dentro de la cual caben toda clase de reclamaciones judicial que no
tengan una especial forma de tramitacin. La sentencia que se dicta
hace cosa juzgada y si despus de dictada no se cumple se realiza el
procedimiento de ejecucin de la sentencia en que se persigue en forma
brevsima, el cumplimiento del fallo. Si la sentencia condena a pagar una
suma de dinero, se embargan los bienes del D, si no los tuviera ya
embargado, y se venden en remato publico y con su producido se paga
al A. si el fallo condena a entregar una cosa, el a ser puesto en

160
posesin de la misma en forma inmediata, pudiendo incluso recurrir a la
fuerza publica y si no fuese posible por haberse destruido o deteriorado
la cosa el D deber pagar una indemnizacin por daos y perjuicios. Si la
obligacin es de hacer, una vez dictada la sentencia, el D deber realizar
lo que prometi y en caso de negarse, el A puede pedir que lo realice un
tercero a costa del obligado o reclamar los daos y perjuicios.
b) ACCIN SUMARIA: el trmite de este tipo de accin ha sido abreviado
y agilizado con relacin al juicio ordinario. Una vez dictada la sentencia
definitiva, se aplican las mimas soluciones que para la accin ordinaria.
c) ACCIN COLECTIVA: las acciones colectivas, son las que permiten
ejercitar los derechos de todos los A del D. hay tres clases de ellas:
I- CONCURSO COMERCIAL O QUIEBRA: este concurso comprende:
i) Concurso preventivo, que tiende a evitar la quiebra del D. Si en este
procedimiento los A aceptan el acuerdo propuesto por el obligado y si el
mismo es homologado y cumplido, queda solucionada la situacin del D
con sus A. En los supuestos de no aceptarse el acuerdo, de no
homologarse por la justicia el acuerdo aceptado por los A, o de no
cumplirse por el D el acuerdo aceptado y homologado, corresponde
declarar la quiebra del D. asimismo y durante el tramite del concurso
preventivo, cabe la declaracin de la quiebra del D por incumplimiento
de deberes que la ley le impone.
ii) Quiebra del comerciante: puede llegarse directamente a la quiebra del
comerciante, a su propio pedido o a solicitud de uno o varios de sus A. el
requisito que se necesita para esta declaracin, es el de haber incurrido
en cesacin de pagos, aunque sea de una sola obligacin. En el juicio de
quiebra se desapodera al D de sus bienes, se cita a sus A por edictos
para una audiencia, y se designa un sindico que debe ser un contador
publico. El sndico es el encargado de presentar, en la audiencia, el
estado patrimonial del obligado, determinando sus bienes y sus deudas y
la graduacin de los crditos, y una vez considerado este informe en
dicha audiencia y resueltas las cuestiones que se refieren al mismo, se
pasa al periodo de liquidacin del patrimonio del D y a la distribucin
entre los A, de lo que de esa liquidacin resulte.
iii) Concurso civil: en lneas generales el mismo rgimen del concurso
comercial, con las particularidades que se sealan en los trece incisos
contenidos en el Art. 310 del decreto-ley 19.551/72. En los casos en que
el concursado no ejerza su actividad en forma de empresa econmica, la
sindicatura del concurso es desempeada exclusivamente por abogados
de la matricula.

Punto 2:
Medidas reparadoras: el A tiene tambin a su favor las acciones
reparadoras:

ACCIN REVOCATORIA O PAULIANA: se llama revocatoria porque

permite dejar sin efecto el acto del D enajenante, pauliana en homenaje
al pretor Paulus que la introdujo por primera vez o de fraude porque es
un remedio contra la accin fraudulenta de los D.
Los A tienen ligada la suerte de sus crditos al estado de fortuna del D.
Todo egreso de bienes supone una disminucin de la garanta comn,
cuando el acto que realiza el D esta encaminado a defraudarlos, la ley
les acuerda esta accin. Ocurre a veces que un D esta a punto de quedar

161
en insolvencia o que se encuentra ya en tal estado, entonces enajena
algunos de sus bienes para sacarlos de la accin de sus A. en tal caso la
ley reconoce a los A ejecutar el bien cuya propiedad se ha transmitido a
terceros, revocando el acto realizado por el D.
La accin revocatoria tiene su origen en el Derecho Romano, que
tena por fin evitar la burla dolosa del D para con los A. esta institucin
paso al derecho medieval y a los cdigos modernos. Vlez se sirvi como
fuente no solo de los textos del mismo Digesto, sino tambin de las
leyes de las Partidas, del Cdigo Francs y sus comentaristas. El cdigo
trata de la accin revocatoria en el Titulo referente a los actos jurdicos
(Art. 961 y sig.) lo que evidentemente es un acierto, puesto que es un
vicio de los actos jurdicos. En cambio se le critica que alude nuevamente
a la accin revocatoria al tratar de las sucesiones, pues hubiera bastado
con la aplicacin de las reglas generales.
La accin revocatoria se funda en una razn de orden moral, el derecho
no puede permanecer apacible ante los actos del D consumados para
defraudar a los A. El D puede disponer libremente de su patrimonio en
tanto proceda de buena fe y obre en defensa legitima de su inters,
excediendo esos limites sus A pueden impedir que se disponga lo que
constituye su garanta comn.
Con respecto a su naturaleza hay quienes sostienen que se trata de una
accin real porque permite perseguir los bienes que han salido del
patrimonio del D. Esta postura ha sido abandonada, porque no deriva de
un derecho de propiedad ni de ningn otro derecho real, tampoco hay un
derecho de persecucin porque la accin queda paralizada ante los
terceros subadquirentes de buena fe. Otra postura dice que es una
accin personal de nulidad pues la restitucin de la cosa o bien sobre el
cual se ejerce la accin se explica como una de las consecuencias
propias de la accin de nulidad. La reciente doctrina ha establecido que
es una accin de nulidad porque el acto fraudulento mantiene toda su
validez entre el D y 3 adquirente de la cosa, el bien no reingresa al
patrimonio del D como debiera ocurrir en la accin de nulidad y es por
ello que los A no se benefician con la accin. No hay por lo tanto
nulidad, sino mas bien inoponibilidad. La consecuencia de la accin de
fraude es que el acto impugnado es inoponible al A que la intenta por
esto es como si el acto no se hubiese celebrado, como si la transferencia
de derechos o de bienes no se hubiera operado.

Condiciones para su procedencia:

Requisitos generales: Art. 962:
1- Que el D se halle en estado de insolvencia, de otro modo el A no
podra alegar algn perjuicio, pues los bienes de aquel alcanzaran para
satisfacer el pago de su obligacin. La insolvencia debe existir en el
momento de la iniciacin de la demanda. El estado de insolvencia se
presume desde que el D se encuentra fallido (tanto quiebra comercial,
como concurso civil). Pero aun no mediando falencia, el interesado
puede probar que el activo no alcanza para cubrir el pasivo.
2- Es necesario que el perjuicio de los A resulte del acto mismo del D o
que ya antes se hallase insolvente, es decir, que el acto hubiere
provocado o agravado la insolvencia.
3- El crdito en virtud de cual se intenta la accin, debe ser de fecha
anterior al acto impugnado: se debe a que los A cuyo crdito tiene un

162
 origen posterior al acto del D, no podran invocar fraude en su perjuicio
pues cuando ellos llegaron a constituirse en A de los bienes, estos ya
haban salido del patrimonio del D, y mal podran sostener que el acto
estaba encaminado a perjudicarlos. Pero este requisito, aceptado como
regla general, no es aplicable al caso de que el acto impugnado, aunque
posterior al titulo del crdito, haya sido realizado en previsin de la
obligacin que naciera mas tarde. El propio cdigo en el Art. 963
excepta de la condicin del inciso 3 del Art. anterior, al caso de las
enajenaciones hechas por el que ha cometido un crimen, aunque
consumadas antes del delito, si fuesen ejecutadas para salvar la
responsabilidad del acto, las cuales pueden ser revocadas por los que
tengan derecho a ser indemnizados de los daos y perjuicios que les
irrogue el crimen. Ej.: una persona movida por sentimiento de venganza,
se propone matar a otra, pero antes de consumar el cifren, en previsin
de que ser obligado a pagar los daos y perjuicios vende sus bienes y
oculta el dinero. Realizado el hecho, la victima o sus herederos, si
aquella ha fallecido, tiene abierta la accin revocatoria, siempre que se
cumplan las restantes condiciones legales.

Casos de actos onerosos. Requisitos especiales: los requisitos

mencionados no son suficientes para revocar los actos onerosos, en este
caso es necesario adems, que el tercero sea cmplice en el fraude. La
complicidad se aplica por si sola, la connivencia del tercero como requisito
para hacer lugar a la revocacin de actos onerosos, es una exigibilidad
inevitable de la seguridad de las transacciones, si bastara con la sola mala
fe del enajenante, nadie podra estar seguro de los derechos del
adquirente, por mas que haya pagado por ellos su justo precio y haya
actuado de buena fe. La presuncin de la insolvencia del D hace presumir
la insolvencia del tercero, admite prueba en contrario, es decir que aunque
el tercero conoca la insolvencia del D puede probar su buena fe y la falta
de propsitos para defraudar al A, tal es el caso del pago de una deuda
vencida o del prstamo otorgado al D que aumenta su pasivo, pero que se
ha celebrado para salvar dificultades y atender obligaciones apremiantes.
En la prctica la complicidad del tercero resulta muy difcil de probar, pero
no por ello es menos importante en la vida del derecho, ya que
desempea un papel preventivo, ante el temor de revocarse el acto, los
terceros suelen abstenerse de realizar actos fraudulentos.
Casos de actos gratuitos: la revocacin de acto que no supone ya la
prdida de un derecho adquirido a cambio de una prestacin equivalente,
sino simplemente la extincin de un beneficio. Para que proceda se
necesita que concurran las condiciones establecidas por el Art. 962 sin que
sea necesaria la complicidad del tercero adquirente. La determinacin de
si el acto es oneroso o gratuito, supone muchas veces dificultades que
suelen no ser simples y cuya solucin queda al arbitrio judicial.
Accin dirigida contra un subadquirente : puede ocurrir que el
adquirente de un derecho en virtud de un acto sujeto a la accin
revocatoria lo haya transmitido a su vez a un tercero contra el primer
adquirente; si la segunda transmisin fuera a titulo gratuito, bastara con
aquel requisito para que procediese la accin, pero si fuera a titulo
oneroso, seria necesario adems que el subadquirente sea cmplice del
fraude.

163
Quienes pueden intentarla: el Art. 961 expresa que todo A
quirografario puede intentar la accin revocatoria. Este principio tambin
se aplica a los A privilegiados sobre todo si su privilegio no es suficiente
para cobrar el total de la obligacin porque han desaparecido los bienes
por culpa de un actuar fraudulento por parte del D. la accin puede ser
intentada por cada uno de los a, o bien colectivamente, en caso de
concurso o quiebra, por intermedio del sindico.

Actos susceptibles de ser revocados: en principio todos los actos que

signifiquen un perjuicio para los A pueden ser revocados, sin que sea
necesario distinguir entre aquellos que producen un empobrecimiento del
D y los que impiden un enriquecimiento. Lo que tiene verdadera relevancia
jurdica es el perjuicio a los A. por lo tanto pueden ser revocados, las
ventas y donaciones, los contratos de locucin, la renuncia o aceptacin
de una herencia, la renuncia a derechos, etc. Por excepcin no podra
pedirse la revocacin de actos que importan una renuncia expresa o tacita
de ejercer ciertos derechos personales, como por ejemplo, el perdn del
donatario o heredero ingrato.

Efectos:
El acto realizado en fraude del A debe dejarse sin efecto en la medida del
perjuicio que se le ha ocasionado. La revocacin no implica una nulidad,
simplemente el acto impugnado es inoponible a los A. De ah que la ley
limite los efectos de la accin al importe del crdito del que la hubiera
intentado; pero una vez satisfechas las deudas, tiene sus efectos entre las
partes que lo han celebrado. Del tal modo, si se tratare de un acto que por
naturaleza es susceptible de anulacin parcial, como seria la donacin de
una suma de dinero, la revocacin se referira a aquella porcin necesaria
para pagar el crdito. Si no fuera posible la anulacin parcial, como en el
caso de la venta de un inmueble, revocado el acto, ejecutado el bien y
pagados todos los crditos, si quedara todava algn sobrante, este
pertenecer al que adquiri mediante el acto fraudulento el inmueble.
RESPECTO DE LOS ACREEDORES: la revocacin de los actos del D ser
solo producida en inters de los A que la hubiesen pedido y hasta el
importe de sus crditos (Art. 965). El tercero a quien hubiesen pasado los
bienes del D, puede hacer cesar la accin de los a satisfaciendo el crdito
de los que hubiesen presentado, o dando fianzas suficientes sobre el pago
integro de los crditos, si los bienes del D no alcanzaran a satisfacerlos
(Art. 966)
RESPECTP DEL DEUDOR Y EL TERCERO ADQUIRENTE: el acto es
inoponible para los a pero es valido para las partes (para el autor
enajenante y par el 3 adquirente), conforme a esto ejecutados los bienes
por el A, cobrado el importe del crdito de este, si quedase un excedente
correspondera al tercero adquirente. El tercero adquirente despojar de
los bienes que adquiri al D; tiene derecho a exigir a este la
indemnizacin por la privacin sufrida.

Relacin con el derecho comercial: (ley de quiebras N 24.522)

Una vez declarada la quiebra del D (o concurso civil) se determina un
periodo que se denomina de sospecha anterior a esa declaracin y que
arranca con la fecha de iniciacin de la cesacin de pagos, hasta la

164
declaracin de la quiebra. Los actos de disposicin de sus bienes que el D
haya hecho en ese periodo pueden ser revocados y en consecuencia ser
inoponibles a la masa de acreedores
Esta revocacin puede declararse por dos medios:
1) Actos ineficaces de pleno derecho: como por ej. Actos a titulo gratuito,
pago anticipado de deudas, pago por entrega de bienes, constitucin de
hipotecas, prendas, etc. Pero esta declaracin de ineficacia no requiere el
ejercicio de ninguna accin y la declara el juez de pleno derecho.
2) Actos ineficaces por conocimiento de la cesacin de pagos: se trata de
los dems actos de disposicin en los que se pruebe que el tercero tena
conocimiento de la cesacin de pagos del deudor. La revocacin de este
caso debe ser obtenida por la va de accin que pude ser ejercida por el
sndico o por los propios A del concurso. Es la propiamente denominada
accin revocatoria concursal
3) Revocatoria ordinaria (Art. 961 a 972 del Cdigo Civil): es posible ser
deducida por los A luego de intimar al sindico para que lo haga.

Efectos de estas acciones:

a) Si la accin es ejercida por el sndico, los bienes vuelven a la masa.
b) Si la accin es ejercida por los A, estos tienen derecho al resarcimiento
de los gastos y a una preferencia especial sobre los bienes recuperados
(entre 1/3 y un 1/10 del producido).

Punto 3: Accin de simulacin

a) Nocin: segn el Art. 955 la simulacin tiene lugar cuando se encubre
el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto
contiene clusulas que no son sinceras o fechas que no son verdaderas o
cuando por el se constituyen o trasmiten derechos a personas
interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen
o transmiten. Es decir que el acto simulado es aquel que tiene una
apariencia distinta de la realidad. Hay un contraste entre la forma externa
y la realidad querida por las partes, el negocio que aparentemente es
serio y eficaz, en si es ficticio y mentiroso o constituye una mascara para
ocultar un negocio distinto.

Caracteres del acto simulado:

a) Todo acto simulado supone una declaracin de voluntad ostensible,
destinada a mantener reservada entre las partes.
b) El acto simulado tiene por objeto provocar un engao
c) Por lo general la simulacin se concerta de comn acuerdo entre las
partes con el propsito de engaar a terceros. As por ejemplo, una
persona vende simulada sus bienes a otra, para no pagar a sus A.
aunque no es un requisito indispensable para que se configure la
simulacin, pues puede tener lugar entre el D y un tercero con el
propsito de engaar a la otra parte.

Clases de simulacin:
a) Absolutas: (Art. 956 1 parte) La simulacin es absoluta cuando se
celebra un acto jurdico que nada tiene de real. Ej.: tengo muchos A y
para evitar que ellos ejecuten mi casa simulo vendrsela a un amigo
(ntese que detrs del acto simulado no hay ningn otro acto oculto, no
hay nada real, por ello la simulacin es absoluta)

165
b) Relativas: (Art. 956 2 parte) es simulacin relativa cuando se emplea
para dar a un acto jurdico una apariencia que oculta su verdadero
carcter. Es decir que se simula un acto, pero en realidad se esta
celebrando otro; por lo cual tenemos dos actos: uno falso, aparente o
simulado, y otro real, pero que permanece oculto. Ej.: quiero donar mi
estancia a un amigo, pero para evitar una posible revocacin simulo
vendrsela, el acto simulado es la venta y el real la donacin.
La simulacin relativa puede recaer sobre la naturaleza del contrato, as
por ejemplo una persona que desea favorecer a uno de sus hijos mas all
de lo que le permite la porcin disponible, simula venderle una propiedad
que en realidad le dona; sobre el contenido del contrato, as por ej. Se
simula un precio menor del que en realidad se ha pagado para evitar el
impuesto a las ganancias eventuales; o sobre la persona de los
contratantes, muy frecuentemente utilizado en el caso del testaferro,
prestanombre y hombre de paja. Ej. El cdigo de comercio exige un
mnimo de diez socios para formar una sociedad annima, en la practica
suele ocurrir que esta pertenece a una sola persona que distribuye
algunas acciones entre varios amigos que le prestan nombre para poder
cumplir aparentemente con los requisitos legales.
c) Licita: La simulacin es licita cuando no esta reprobada por la ley y no
perjudica a un tercero. As el Art. 957 expreso la simulacin no es
reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito Ej. En
vez de dar un mandato para el cobro de un cheque, se lo endosa, lo cual
supone una transmisin de propiedad.
d) Ilcita: si la simulacin perjudica a un tercero o si por otros motivos es
contraria a la ley, se convierte en ilcita. El Art. 957 expresa que la
simulacin es ilcita cuando es contraria a la ley o tiene fines ilcitos.
La accin se acuerda a las partes en el caso de simulacin lcita, y aun en
ciertos casos de simulacin ilcita. Se acuerda tambin a terceros
perjudicados por la simulacin, los cuales pueden ser, los herederos del
enajenante aparente que ha querido despojarlos de la herencia forzosa
que por ley les corresponde, o bien los A del enajenante que ha querido
sustraerse al pago de sus deudas. Cualquier A puede ejercer la accin,
tenga o no crdito exigible, sea bajo trmino o condicin. Si es ejercida
por una de las partes, debe dirigirse contra la otra o sus herederos
universales. Si es ejercida por un tercero, debe dirigirse contra los dos
responsables del acto simulado tanto contra el enajenante como contra el
adquirente del derecho.

Accin de simulacin: tiene por objeto que judicialmente se declare

simulado un acto determinado, establecindose de este modo, que no
existi ningn acto (simulacin absoluta) o que existi solo un acto oculto
(simulacin relativa). La accin de simulacin se concede a las partes del
acto simulado y a los terceros interesados en el acto, como ser los A, los
herederos, legatarios, etc.

b) Accin de simulacin ejercida por las partes:

Las partes entre si o sus herederos gozan de la accin de simulacin solo
si ella ha sido ilcita y pueden ejercerla cuando tengan por objeto dejar sin

166
efecto la simulacin y ninguna de las partes se beneficia con la anulacin,
o sea que el nico fin que persiguen es el de rectificar su conducta.
Cuando la simulacin es licita, cada una de las partes tiene siempre
abierta la posibilidad de obtener la declaracin de inexistencia del acto
simulado contra la otra.
De conformidad a lo dispuesto en el Art. 959, como regla general, las
partes carecen de accin si se trata de simulacin ilcita, solo
excepcionalmente la tienen si ellas no se proponen consumar el acto ilcito
realizado mediante la simulacin, ni aprovecharse de el, sino repararlo,
destruyendo las apariencias lesivas de los derechos ajenos. Los jueces
(segn el Art. 960) pueden tomar conocimiento de la accin de simulacin
cuando hubiese sobre la misma un contradocumento, para dejar sin efecto
el acto simulado, sea este lcito o no. O sea que conforme a tal Art. si la
simulacin es ilcita procede la accin si hay contradocumento para dejarla
sin efecto. Este criterio fue incorporado por la ley 17.711 en virtud del
agregado al Art. 959 los que hubiesen simulado un acto con el fin de
violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin
alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin, salvo que la accin tenga
por objeto dejar sin efecto el acto, y las partes no puedan obtener ningn
beneficio de la anulacin

Efectos entre partes:

Los actos simulados son anulables salvo que la simulacin fuere
presumida por la ley, en cuyo caso son nulos. El que posee una cosa en
virtud de un titulo aparente, debe restituirla a su verdadero dueo, con
todos sus frutos y productos, pero en cambio, tiene derecho a que se le
paguen los gastos de conservacin y que se le reconozca el importe de las
mejoras si las hubiere efectuado. Si se trata de una simulacin relativa
queda en pie el acto querido en la convencin oculta. Ej.: si se simula una
donacin bajo apariencia de una venta subsiste la donacin. Declarada la
simulacin, el vendedor en el juicio tiene derecho a exigir de la
contraparte la indemnizacin por daos y perjuicios derivados de la actitud
de esta de pretender hacer valer su derecho aparente.

c) Accin de simulacin ejercida por terceros o por los acreedores

contra las partes:
La accin de simulacin tambin pueden ejercerla aquellos que no sean
partes del acto simulado, o sea los acreedores o cualquier tercero
interesado, con tal que haya sufrido perjuicios a raz del acto.
Los terceros podrn ejercer la accin, solo en el caso de que el acto
simulado los perjudique, es decir solo cuando la simulacin sea ilcita.
Tratndose de una simulacin lcita los terceros no podrn intentar la
accin, ya que no los perjudica y que en nuestro ordenamiento jurdico
rige el principio de que a falta de inters o perjuicio no hay accin.
El tercero debe dirigir la accin contra todas las partes del acto simulado,
y en el mismo juicio, por va de accin y por va de excepcin (o de
defensa). Quedando a su cargo la prueba de que el acto simulado no es
real sino ficticio.
El tercero debe intentar la accin dirigindola contra las partes que
intervinieron en el acto simulado, es decir vendedor, enajenante o
adquirente aparente.

167
Efecto:
Por ser una medida conservatoria, esta accin permitir que un bien
aparentemente enajenado, regrese al patrimonio del D.

Comparacin de la accin de simulacin con la accin revocatoria:

En ambas figuras lo que se persigue es el cobro de los crditos por parte
de los A, de aquellos bienes que en forma simulada o fraudulenta han
salido del patrimonio del D. Adems en ambas hiptesis el D ha obrado
con dolo y con animo de burlar los derechos de los A.
Sin embargo existen diferencias entre ambos institutos:

REVOCATORIA
Tiende a revocar un acto real.
No produce el reintegro de los
bienes al patrimonio del D sino que
se limita a remover los obstculos
para que el A pueda cobrar su
crdito haciendo ejecucin de esos
bienes.
Quien la intenta debe probar que el
acto atacado causo la insolvencia
del D o la agravo
El A que la intenta debe tener un
crdito con fecha anterior al acto
atacado
Si el acto atacado fuese a titulo
oneroso, quien intenta la accin
debe probar el fraude del D y la
complicidad del adquirente
Solo puede ser intenta por los A
perjudicados
Solo favorece al A que la ejercita.
SIMULACION
Tiende a demostrar que un acto es
simulado y a dejar descubierta la
existencia de un acto real oculto,
anulando el acto aparente.
Las transmisiones de bienes
hechas por el acto simulado
quedan sin efecto y aquellas se
reintegran al patrimonio del
enajenante
Esa prueba no es requerida
Puede intentarla un A con crdito
de fecha posterior o anterior al
acto simulado
Esa prueba no es requerida
Puede intentarla las partes y sus
sucesores, tambin los A y 3 en
gral.
Favorece a todos los A ejerciten la
accin o no.

d) Prueba de simulacin:
Entre partes: la prueba por excelencia es el contradocumento, este es un
documento hecho por las partes por escrito y en secreto con el objeto de
dejar constancia, y hacer probar que el acto que figura en otro documento
es simulado. El contradocumento puede ser hecho antes, en el momento o
despus del acto celebrado. Puede ser realizado en instrumento pblico o
privado, pero si el acto simulado consta en un instrumento pblico, el
contradocumento debe ser hecho en instrumento pblico. El
contradocumento debe expresar la verdadera voluntad de las partes al
momento de otorgarse el acto aparente. Debe emanar de la parte a quien
se le opone, o de su representante, no es necesario el doble ejemplar.

168
La doctrina plantea la cuestin acerca de saber si es necesario o no para
probar el acto simulado.
Casos en que no se exige:
1- Cuando existe principio de prueba por escrito
2- Cuando haya confesin judicial del demandado
3- Si existe imposibilidad de procurarse el contradocumento, como
ocurrira en el caso de los contratantes analfabetos
4- Si aquel se ha extraviado por caso fortuito o fuerza mayor, como podra
ser un incendio o naufragio.
5- Si el contradocumento le fue sustrado al interesado o si fue privado de
el con dolo o violencia
6- Si una de las partes ha cumplido con la prestacin a que se obligo
7- Cuando la simulacin ha sido en fraude de la ley.

Situacin de los sucesores universales y de los representantes o

mandantes: los sucesores universales de la parte que ha otorgado el acto
simulado, ocupan su lugar. Pero si la simulacin es en perjuicio de ellos,
deben considerarse terceros respecto de ese acto, por lo tanto, no le son
aplicables las normas del Art. 959, ni deben presentar el
contradocumento, sino que pueden valerse de cualquier medio probatorio.
Idntica solucin se aplica cuando se trate de un acto simulado en
perjuicio de una persona y celebrado por su propio representante. Si por
ejemplo el marido fingi otorgar un acto a nombre de su esposa con el fin
de perjudicarla, no es posible exigirle a ella el contradocumento.

Prueba de terceros: distinto a lo que sucede entre las partes, con los
terceros cuando se trata de efectuar la prueba de la existencia del acto
simulado, se admite todo tipo de medios de prueba, emplendose aun las
presunciones. El fundamento es que las partes al simular el acto, lo hacen
en secreto y sin testigos y adems i hacen un contradocumento nunca lo
entregaran a terceros. Debido a esta dificultad del tercero para obtener el
contradocumento es que se admiten todo tipo de pruebas. Algunos
indicios o presunciones utilizados y admitidos como prueba de la
simulacin son:
1- La baja disposicin econmica del falso adquirente cuando el precio de
venta es elevado
2- El parentesco o amistad entre las partes del acto simulado
3- El hecho de que el D continu en posesin y administracin de los
bienes enajenados simuladamente.
4- El pago del precio de venta o de alquiler hecho con anticipacin
5- El momento y dems circunstancias en que el acto fue realizado
6- La naturaleza y cuanta de los bienes que aparecen enajenados, es
sospechoso que el vendedor transfiera precisamente aquellos bienes
que por razones econmicas o por motivos sentimentales, son los que
mas procurara conservar en su patrimonio.
7- Falta de ejecucin material del contrato

Plazos de la prescripcin:
La ley distingue segn la accin sea interpuesta por un tercero, o por las
partes del acto simulado:
POR TERCEROS: por tratarse de una accin de nulidad, esta prescribe a
los 10 aos

169
POR LAS PARTES: para dejar sin efecto el acto simulado, absoluto o
relativo, la accin prescribe a los 2 aos (Art. 4030). El plazo se computa
desde que el aparente titular de un derecho hubiere intentado desconocer
la simulacin.

e) Caso de enajenacin a un subadquirente de buena fe:

Si una persona vende sus bienes simuladamente a otra y luego esta
(dueo aparente) aprovechndose de la situacin, vende tales bienes a un
3, se nos presenta el siguiente problema: declarada la simulacin del
acto, cul es la situacin del tercero subadquirente que compro los
bienes al dueo aparente? Tal situacin tambin se da cuando el dueo
aparente hipoteca o prenda los bienes adquiridos. Cul es la situacin del
A hipotecario?- algunos autores, sostenan que declarada la simulacin
esta perjudicaba al tercero, que haba adquirido la cosa del dueo
aparente. Para esta posicin era indiferente que el tercero fuera de buena
o mala fe.
Salvat y otros sostenan la posicin de que si el tercero era de buena fe y
a titulo oneroso, la declaracin de simulacin no los poda afectar, o sea
que el acto simulado les era inoponible, basndose en el Art. 966. En
cambio si el tercero adquirente era de mala fe (sabia que la cosa provena
de un acto simulado) o era de buena fe a titulo gratuito, la declaracin de
simulacin lo perjudicaba y deba devolver lo que haba adquirido.
Actualmente el ltimo criterio es el que ha sido adoptado por nuestro
cdigo, en virtud del Art. 966 y del nuevo Art. 1051.
El Art. 966 dispone que el contradocumento privado no tendr ningn
efecto contra los sucesores a titulo singular (no puede oponerse a un
tercero el contradocumento por el ignorado)
El Art. 1051 expresa que todos los derechos reales o personales
transmitidos a un tercero, sobre un inmueble por una persona que ha
llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn
valor y pueden ser reclamados del poseedor actual, salvo los derechos de
los terceros adquirentes de buena fe a titulo oneroso sea el acto nulo o
anulable.
Para que el acto simulado pueda ser oponible a un subadquirente se
requiere:
1- Que este sea de mala fe.
2- O que siendo de buena fe lo sea a titulo gratuito
Nunca podr oponerse un acto simulado, a un tercero adquirente de
buena fe y a titulo oneroso.

Punto 4: Accin subrogatoria

a) Principio: por principio general, el D como cualquier persona, gobierna
administra y dispone libremente de su patrimonio y ejercita o no sus
derechos y acciones, segn lo crea mas conveniente. Excepcionalmente y
en caso de que el de que el obligado se muestre inactivo en el ejercicio de
ciertos derechos y acciones descuidndose gravemente, en perjuicio de
sus A, la ley le acuerda a estos la facultad de ejercer tales derechos y
acciones negligentemente considerados por su titular, obteniendo as por
va indirecta que se incorporen bienes al patrimonio mismo, y as poder
cobrar sus crditos.
Se ha definido a la accin subrogatoria, como la facultad que la ley
concede a los A para que sustituyndose a su deudor ejerciten los

170
derechos y acciones de este cuando tales derechos y accin, por la
negligencia o mala fe de dicho D, estuvieres expuestos a perderse para la
prenda general con perjuicio para sus A.
El fundamento de esta accin esta en el principio de que el patrimonio es
la garanta comn de los A. integrndose el patrimonio no solo con los
bienes fsicos sino tambin con los derechos susceptibles de valuacin
pecuniaria, es evidente que estando estos derechos incluidos en la
garanta comn, cuando estn a punto de correr riesgo por la inaccin de
su titular, los A deben tener la facultad de ejercerlos en nombre del D, de
la misma manera que tienen el derecho de embargar ejecutar y vender los
bienes fsicos.

Naturaleza:
1) Para algunos autores el A ejercita las acciones de su D como si fuera su
mandatario y por lo tanto debe comprender en la accin la totalidad de los
derechos del mismo, beneficiando con el resultado, a todos los A por igual.
2) Otros opinan que el A no acta como mandatario sino ejercitando el
derecho del D como ejercitara un derecho propio.
3) Por otra parte otros autores, hablan de la existencia de una cesin
legal pero ello parece insostenible desde que si as fuera se transferira al
A la ritualidad del derecho del D y eso no ocurre.
4) Los procesalistas, con quienes acuerda Cazeaux Trigo Represas,
consideran que el a acta como sustituto procesal del D. La sustitucin
procesal es una figura segn la cual un tercero acta en el proceso
ejercitando en beneficio propio derechos ajenos
5) Lambas y Alterini, opinan que la accin subrogatoria es un estatuto
complejo que participa de las caractersticas de otras instituciones afines
sin identificarse con ellas. La conciben como una representacin legal en
inters del representante.

Caracteres: algunos sostiene que es una medida conservatoria que se

la ejercita solo para incorporar bienes del D a su patrimonio,
contribuyendo a su mantenimiento e integridad. Otros dicen que su
carcter es ejecutivo o sea un acto de ejecucin y persecucin tendiente
al cobro del crdito. Otra posicin, intermedia que es mixta es decir, que
esta entre la conservacin y la ejecucin, dice que es una accin de
naturaleza especial pues tiende a acrecentar la garanta individual y a
preparar las vas de ejecucin, siendo una accin indirecta, facultativa,
creditoria y no subsidiaria. Esta ltima es la opinin mas acertada.

Requisitos: el cdigo civil no los indica pero los ha elaborado la doctrina.

Se exigen dos clases de requisitos:
1- Sustanciales: se exigen los siguientes requisitos sustanciales:
a) Ser acreedor: surge del Art. 1196 que dice que para ejercitar esta
accin debe reunirse la calidad de acreedor. No importa la clase de
prestacin de que se trate, puede ser de dar sumas de dinero, de dar
cosas, de hacer o de no hacer. As como tampoco importa la poca del
nacimiento del crdito. No se hace distincin entre crditos comunes o
privilegiados. Las obligaciones naturales, por principio, no acuerdan accin
a su titular, por lo tanto la calidad de A de una obligacin natural no
permite el ejercicio de esta accin.
b) Crdito cierto: se entiende que no rene este requisito el crdito que

171
estuviera sometido a litigio o que hubiera sido desconocido por el obligado
o si por cualquier razn se hubiera dejado de ser A. esto no quiere decir
que para tenerse por cierto al crdito, deba estar reconocido por
sentencia.
c) Liquidez del crdito: Algunos autores consideran este como un requisito
sustancial, otros no.
d) Exigibilidad del crdito: es muy discutido el punto referido a si puede
ejercitar esta accin un A que no tenga su crdito en situacin de
exigibilidad. Y la postura depender del carcter que se le de a la accin:
Quienes creen que es una accin conservatoria, admiten la posibilidad
de que un A condicional o a plazo pueda ejercitarla basndose en el Art.
546, que acuerda a los A condicionales el derecho de ejercer acciones
conservatorias. Para los autores que consideran la accin con carcter
ejecutivo, niegan a los A condicionales o a plazo el derecho a ejercerla. Y
por ultimo, el sector que la considera de carcter mixto, dicen que para
pronunciarse sobre el tema es preciso determinar previamente con que
finalidad la intenta el A, si pretende hacerlo con carcter nicamente
conservatorio, el A condicional o a plazo podr promoverla, pero si la
deduce con carcter de ejecucin, entonces no cabe acordarle el derecho
de ejercitarla.
e) Intencin del deudor: esta accin solo se justifica si media inactividad
del D en el ejercicio de sus derechos. De toro modo no se concibe esta
invasin de un extrao en la esfera de los intereses de un sujeto de
derecho. Por lo tanto, el A solamente puede intentar esta accin si media
negligencia, descuido, inercia, inaccin, poca diligencia, abandono,
inactividad, negativa a ejercer sus derechos, etc. por parte del obligado
como lo ha dicho reiteradamente la jurisprudencia. No mediando este tipo
de situacin no corresponde la sustitucin del D por el A en el ejercicio de
los derechos de aqul.
f) Inters legitimo: no basta la inaccin del D, es preciso que su pasividad
le cause un perjuicio al A. Si el obligado presenta un estado de manifiesta
solvencia no es admisible el ejercicio de la accin subrogatoria, porque
evidentemente faltara el inters legitimo de los A para inmiscuirse en el
manejo de las defensas patrimoniales del D
g) Derecho susceptible de subrogacin: en principio el A puede ejercitar
todos los derechos y deberes de su D, salvo los inherentes a la persona.

2- Formales: la doctrina acostumbra dividirlos en necesarios, tiles y

superfluos, la verdad es que estos requisitos estn prcticamente
eliminados y queda como nico recordable no ya como necesario sino
simplemente como conveniente, la citacin del D. Algunos autores exigen
que el A pida autorizacin judicial previa para ejercitar la accin
subrogatoria. Esta tendencia tenia el grave inconveniente de multiplicar
las acciones que deba intentar el A, una para obtener la subrogacin
judicial, otra para ejercitar los derechos del D contra el tercero y
finalmente una ultima para cobrar al D el crdito, una vez que se hubieran
incorporado al patrimonio de este los derechos ejercitados mediante la
accin subrogatoria. Es por ello que la jurisprudencia de la CSJN
determino que la autorizacin judicial previa no era un requisito necesario
para el ejercicio de la accin. Tambin en algunos se exige que el A intime
al D para que haga valer por si mismo sus derechos y solo ante la inaccin
de este, admiten a posibilidad de que actu el A. En realidad tampoco es

172
un requisito indispensable como se dijo, el nico recomendable es el de la
citacin del D, por las siguientes razones: citndolo se tiene la oportunidad
de orlo y resolver todas las cuestiones referentes a la accin subrogatoria.
Se ventilan de una sola vez los problemas entre el A, el D y el tercero. El
fallo que se dicte hace cosa juzgada no solo entre el A subrogante y el 3
demandado, sino contra el D y los dems A del D evitndose as nuevos
pleitos. Tampoco exige como requisito formal la constitucin en mora.

Esfera de aplicacin: no todos los derechos y acciones de D son

ejercitables por los A por medio de esta accin. Debemos distinguir tres
clases de derechos:
1- Derechos puramente pecuniarios: en cuya esfera es posible aplicar la
accin subrogatoria. Ej.: el ejercicio de los derechos de las partes en un
contrato de compraventa.
2- Derechos de carcter exclusivamente moral: en cuyo caso no se aplica
la accin subrogatoria. Ej.: el ejercicio de los derechos de la patria
potestad.
3- Derechos de carcter pecuniario y moral a la vez: Si prevalece la
finalidad patrimonial, la accin procede. Ej.: el derecho a cobrar alimentos
atrasados. Si prevalece el aspecto moral, la accin no procede. Ej.: la
revocacin de una donacin por ingratitud.

b) Derechos susceptibles de subrogacin. Derechos de obligacin:

diligencias conservatorias, embargos, inhibiciones, anotaciones
preventivas de litis, prohibiciones de innovar, intervenciones judiciales,
inscripcin de ttulos en el Registro de la propiedad, reinscripcin de
hipotecas y prendas, interrupcin de la prescripcin, pedido de verificacin
de crditos, citacin de eviccin , fijacin del plazo a obligaciones que no
tienen, inventarios, protesto de documentos, cancelacin de hipotecas y
prendas, separacin de patrimonios, rectificacin de cesiones de crditos y
de derechos hereditarios a favor del D, oponer la prescripcin. Aceptacin
de pagos por consignacin, repeticin de pagos indebidos, nulidad de
obligaciones del D, cobro de un pago por consignacin aceptado por el D.
indemnizacin de daos y perjuicios cuando se trata de daos materiales.
Principio general Art. 1196, los A pueden ejercer los derechos de sus
deudores con excepcin de los inherentes a su persona

Derechos surgidos de los contratos: los A pueden como principio

general ejercer en nombre del D todos los derechos y acciones tendientes
al cumplimiento, resolucin, rescisin, revocacin y nulidad relacionados
con los contratos y la reclamacin de daos y perjuicios por el
incumplimiento de los mismos. As por ejemplo, en la compraventa
pueden ejercerse por los A, los derechos emanados de los pactos de
retroventa, reventa y mejor comprador. En las donaciones pueden los A
gestionar la ineficacia de una donacin hecha por el D, impidiendo que el
bien salga del dominio del obligado, pueden reclamar la declaracin de
inoficiosidad de una donacin; y el cumplimiento de cargos impuestos a
una donacin, salvo que sean intuito personae. En el contrato de sociedad
los A no pueden inmiscuirse en el gobierno de la sociedad, pero si
demandar en nombre del obligado la entrega de las asignaciones o
beneficios que en la misma le correspondan, solicitar la exhibicin de
libros y rendiciones de cuentas, pedir la disolucin de la sociedad cuando

173
haya causa para ello, etc. en el mandato, contrato en el que prevalece el
carcter personal, la orbita de esta accin se halla limitada pero el A del
mandatario puede accin para que se paguen los gastos y honorarios que
corresponden a su D, y a su vez el A del mandante puede demandar la
rendicin de cuentas al mandatario y por cobro de lo que hubiera
producido el negocio encomendado. Similares son las normas para la
gestin de negocios. En cuanto al mutuo, al comodato y al deposito
concierne, los A pueden reclamar por medio de la accin subrogatoria la
restitucin del prstamo hecho (mutuo y comodato) o la devolucin del
objeto depositado (deposito).
Derechos reales: aqu el A puede demandar la divisin del condominio a
fin de que se adjudique al D su parte, puede ejercer las acciones reales
que le corresponden al D, puede reclamar el pago del crdito hipotecario
que tenga a favor del obligado, puede hacer valer la prescripcin
adquisitiva y ejercer iguales derechos en materia prendaria.
Derechos de familia: en este mbito es reducida la aplicacin de la accin
subrogatoria. Solo cabria aplicarla en algunos casos como ser pedir
rendicin de cuentas al tutor del D, impugnar una disolucin de la
sociedad conyugal que tuviera causales de nulidad, en materia de
alimentos, solamente podr ejercerse para relimar el pago de las
mensualidades atrasadas que se adeudaran al obligado. En lo que
respecta a las acciones de filiacin, la accin debe ser descartada a pesar
de las consideraciones econmicas que pudieran presentarse.
Derecho de sucesiones: el A puede promover la sucesin en que esta
interesado su D, trascurrido el tiempo de inactividad que las leyes
procesales fijan, pueden continuar el tramite de una sucesin iniciada pero
no activada por el obligado, puede aceptar la herencia en nombre del D y
pedir la nulidad de la aceptacin que este hubiera hecho, pedir la nulidad
de testamentos que afecten al D, por inobservancia de formas legales,
aceptar legados hechos al D, etc.

Derechos no susceptibles de subrogacin. Derechos de obligacin:

no corresponde el ejercicio de la accin subrogatoria cuando se trata de
derechos que afectan a bienes inembargables excluidos de la persecucin
patrimonial del A. No procede tampoco cuando la indemnizacin es por
calumnias e injurias y por dao moral, cuya reparacin solo se concibe
que sea reaclamada por el interesado.
Derechos surgidos de los contratos: se excluyen del ejercicio por va de
subrogacin el derecho de preferencia, la revocacin de una donacin por
ingratitud, la revocacin de donaciones por incumplimiento de cargos, la
accin de nulidad o reajuste emergente de un acto jurdico realizado en
estado de necesidad.
Derechos reales: esta excluido de la esfera de esta accin el derecho de
uso, pos su similitud con la obligacin alimentaria.
Derecho de familia: se descarta la posibilidad de esta accin con respecto
a la separacin de bienes entre esposos, la revocacin de donaciones ente
esposos, la disolucin de matrimonios y la reclamacin de alimentos, etc.
Derecho de sucesiones: esta fuera de la orbita de este remedio legal la
accin de exclusin hereditaria por causa de indignidad.
Las meras facultades: se enuncia en doctrina el principio de que no son
susceptibles de ejercerse por va de la accin subrogatoria las meras
facultades del D, que serian aquellas que aun no se han constituido como

174
una relacin jurdica y se trata nada mas de una simple perspectiva de
constituirla. Ej.: la posibilidad de que el D contrate o no, es decir que son
simples facultades que estn en potencia. De tal manera que cuando lo
que el D tiene son meras facultades en potencia, los A no pueden ejercitar
esas perspectivas de derechos, Ej.: no podran subrogndose en los
derechos de su D, comparar para el un bien, por mas ventajosa que fuera
la compra.

Efectos:
1- CON RESPECTO AL ACREEDOR SUBRANTE: el alcance de estos efectos
difieren segn se conciba esta accin como conservatoria o como de
ejecucin. Si la accin se concibe como conservatoria, el A subrogante
no se beneficia especialmente con el resultado que se obtenga por
intermedio de ella y todos los bienes que a raz de la misma se consignan
incorporar al patrimonio del D, es en beneficio de todos los A. El A deber
ejercitar una segunda accin, esta vez directamente contra el obligado y
en ella obtener el embargo y venta de los bienes incorporados al
patrimonio del D. En cambio quienes sostienen que la accin es de
naturaleza ejecutiva afirman que el A se beneficia con el resultado
obtenido por medio de la misma y puede cobrar su crdito dentro del
mismo juicio de la accin subrogatoria, antes que cualquier otro A.
2- CON RELACIN AL D SUBROGADO: el resultado de la accin intentada
por el A subrogante, afecta al D y la sentencia que en la misma se dicte
tiene para el efectos de cosa juzgada solo si ha sido citado en el juicio.
Si el D comparece dentro del trmino de la citacin, puede asumir
directamente la calidad de parte actora, en cuyo caso el A podr seguir
solo con el carcter de accesorio y subordinado. Si el D citado no
comparece dentro del trmino, puede intervenir como litisconsorte de la
parte principal. El hecho de que se haya deducido la accin subrogatoria,
no quiere decir que el D pierda la facultad de ejercitar actos de disposicin
respecto a los derechos objeto de la accin. Puede recibir el pago del
crdito, transigir sobre el mismo, compensarlo, novarlo, etc.
3- CON RESPECTO AL TERCERO DEMANDADO: los efectos de la accin
ejercitada con referencia al tercero demandado, son los mismos que si la
accin en vez de ser ejercida por el a subrogante, fuera interpuesta por el
titular directo del derecho. El tercero demandado tiene el derecho de
desinteresar al A subrogante, pagndole el importe del crdito que tiene
contra el D subrogado, con lo que la accin se extingue.
4- CON RESPECTO A LOS DEMS ACREEDORES DEL OBLIGADO: los que
consideran a la accin subrogatoria de naturaleza conservatoria
reconocen que todos los A se benefician con la accin intentada por uno
solo de ellos. Distinto de lo que sostienen los que la consideran de
carcter ejecutivo pues la accin ejercida por uno de los A no beneficia a
los dems, de manera que tendrn que accionar ellos por su cuenta de la
misma manera que lo hizo el A demandante.

Comparacin con la accin revocatoria y de simulacin:

Coinciden estas acciones en el objetivo de asegurar la integridad del
patrimonio del obligado. Reconocen sin embargo las siguientes
diferencias:
1. La accin revocatoria, y la de simulacin son acciones directas y en
ellas se hace valer nicamente derechos propios. La demanda se entabla

175
en ellas contra el D y el 3 que ha intervenido en el acto jurdico que se
intenta revocar por fraude o invalidar por simulacin. No ocurre lo mismo
en la accin subrogatoria en la cual se ejercitan derechos del D con
respecto a 3 por lo cual la demanda se promueve nicamente contra el
3.
2. En la accin de simulacin y en la revocatoria, se persigue la anulacin
de actos positivos del obligado. En la accin subrogatoria se intenta evitar
las circunstancias de la omisin del D.
3. Hay diferencias tambin en los requisitos exigidos en ambas acciones.
En la subrogatoria no se exige que el crdito sea de fecha anterior, ni la
insolvencia del D, ni la connivencia entre el D y el 3.

Punto 5: Accin directa

Hay casos en que la ley da expresamente al A una accin directa para
ejercitarla por si y en su exclusivo beneficio, contra D de su D. Se la define
como la accin que tiene una persona contra otra a la que personalmente
no la liga ningn lazo de derecho en razn de la intervencin de un
derecho y que ejercita sin recurrir a este ultimo.

Casos: deben estar expresamente determinados por la ley y en nuestro

derecho estn limitados a los siguientes:
1- En el contrato de locacin el locador tiene accin directa contra el
sublocatario hasta la concurrencia de lo que este le deba al locatario
principal, para cobrar los alquileres que dicho locatario principal, le deba al
locador.
2- En el contrato de locacin o servicio de obras los que hubieran
suministrado trabajo o materiales tiene una accin directa contra el
propietario de la obra hasta la concurrencia de lo que este deba al
empresario, para cobrar lo que est debiendo el empresario al
suministrador de los materiales o trabajos.
3- En el mandato, el mandante tiene accin directa contra el sustituto del
mandatario y viceversa.
4- Se le acuerda al obrero victima de un accidente de trabajo accin
directa contra la compaa de seguros en que estuviera asegurado el
patrn, a los efectos de reclamarle el pago de la indemnizacin
correspondiente.
5- El abogado o procurador de la parte que ha ganado un pleito con costas
tiene accin directa contra la otra parte, para cobrarle sus honorarios
cuando el dueo de la obra la hiciera con materiales ajenos y en terreno
ajeno.
Los casos de accin directa son de aplicacin estricta, de manera que no
pueden ser extendidos a situaciones anlogas.

Diferencias con la accin subrogatoria:

1- En la accin directa el A ejercita derechos propios y en su exclusivo
beneficio. En la subrogatoria el a acta por cuenta del D y segn los que la
consideran como una accin conservatoria, la accin de un A beneficia a
los dems.
2- En la accin directa el A ejercita la accin en la medida de su crdito
distinto a lo que ocurre en la accin subrogatoria.
3- En la accin directa el demandado puede oponer al A accionando todas
las defensas que tenga directamente contra el, en la subrogatoria el

176
 demandado no solo puede articular las defensas que tenga en contra el D
subrogado, A suyo.

Condiciones para su ejercicio:

1- Que el titular del inters tenga un crdito exigible y de plazo vencido
contra el D.
2- Que subsista la deuda del 3 demandado respecto de su propio A, D del
accionante al tiempo de la promocin de la accin directa
3- Que sean homogneos entre si los objetos de ambos crditos
4- No deben mediar ningn embargo anterior sobre la deuda del 3

Efectos:
1- La notificacin de la demanda opera el embargo del crdito a favor del
accionante y por lo tanto importa una oposicin formal a que el 3 pague
a su propio A.
2- El pago que el tercero demando realice a favor del demandante lo libera
frente a su propio A, D a su vez del accionante, aunque este ltimo
hubiese sido citado en juicio.
3- En la accin directa el reclamo solo puede prosperar hasta el menor
monto de las dos obligaciones en juego.
4- El tercero demando puede hacer valer tanto las defensas que tenia
contra su A directo, como las que pudiera tener a titulo personal frente al
accionante.
5- La accin directa no modifica la relacin jurdica sustancial entre el a y
su D.
Cosa juzgada: de acuerdo al reformado Art. 715, la cosa juzgada no es
oponible contra el A que no fue parte en el juicio.
Prescripcin: como el D del titular de la accin directa nace de su
relacin jurdica con su propio D y no se concibe sin ella, es necesario que
este crdito suyo no este prescripto para que aquella sea procedente. Pero
como asimismo se requiere la subsistencia de la accin del D directo
contra el subdeudor, es igualmente necesario que tampoco este prescripta
esta al tiempo de la iniciacin de la accin directa. Es decir que en este
caso juegan dos prescripciones distintas, y una sola de ellas que se
hubiese operado ser causal suficiente para el rechazo de la demanda
instaurado por la va de la accin directa.

Transmisin de las obligaciones

Punto 1: Nocin
Hay transmisin de la obligacin, toda vez que la misma cambie de sujetos, sin alterarse. La
transmisin de la obligacin es, por consiguiente, el acto por el cual se la transfiere a otra
persona sea en su aspecto activo (cesin de crdito, pago con subrogacin), sea en su
aspecto pasivo (asuncin de deuda). Se opera entonces una sucesin en la persona del A o
del D. el nuevo A o el nuevo D, segn el caso ocupa el lugar del anterior, sin que se produzca
cambio alguno en los dems elementos de la obligacin. La prestacin y la causa continan
siendo las mismas.
El cambio de sujeto no significa que se constituya una obligacin nueva. En esto se diferencia
de la novacion subjetiva donde lo nico que se cambia son los sujetos, pero se agrega la
voluntad de las partes de constituir una obligacin nueva, que sustituye la anterior. Sin
embargo, hay casos en que la persona de los referidos sujetos es esencial en la relacin

177
obligacional, sea por que se trata de derechos u obligaciones que le son inherentes, o porque
las partes han celebrado la contratacin teniendo en cuenta especialmente las cualidades o
aptitudes del obligado. En estos casos la transmisin de la obligacin, no podra hacerse sin
efectuarse en su integridad.

Diversas formas de transmisin:

La transmisin de las obligaciones puede operarse de dos maneras:
1) Por acto entre vivos: ya sea en virtud de un contrato celebrado entre las partes
(compraventa, donacin, permuta, cesin, etc.) o merced a una disposicin de la ley
(adjudicacin de bienes en un concurso civil). La transmisin por actos entre vivos es siempre
a titulo particular
2) Por causa de muerte del titular del patrimonio: esta clase de transmisin puede ser a
titulo universal, en cuyo caso para al sucesor de todo o partea alcuota del patrimonio (como
ocurre con los herederos) o a titulo singular, en cuya hiptesis se transfiere uno o mas bienes
individualmente considerados (tal cual acontece con los legatarios de cosa cierta, por ej.)

Reglas de la transmisin hereditaria:

Art. 3417: El heredero que ha entrado en la posesin de la herencia, o que ha sido puesto
en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y es propietario , acreedor o
deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de
aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. Los frutos y productos de la
herencia le corresponden. Se transmiten tambin al heredero los derechos eventuales que
puedan corresponder al difunto.
EXCEPCIN:
Art. 498: los derechos no transmisibles a los herederos del acreedor, como las obligaciones
no transmisibles a los herederos del deudor, se denominan en este cdigo: derechos
inherentes a la persona, obligaciones inherentes a la persona

Punto 2: Cesin de crditos.

Definicin: habr cesin de crdito (Art. 1434) cuando una de las partes obligue a transferir
a la otra parte el derecho que le compete contra su deudor, entregndose el titulo de crdito
si existiese.
Nuestro cdigo trata la cesin de crditos en la seccin III del libro II, dedicado a los
contratos, en la que se ha destinado el titulo IV a la consideracin de este tema. La doctrina
ha censurado el mtodo seguido por Vlez en cuanto a la cesin de crditos, por entender
que esta mal colocada. Debera hallarse comprendida dentro de otro rubro mas extenso que
contemplara en su conjunto el problema de la transmisin de los derechos, o debera formar
parte de la teora de las obligaciones, principal, aunque no nico asunto que contempla. Se
objeta, adems, que en vez de cesin de crditos debi hablarse de cesin de derechos,
ya que segn resulta del Art. 1444, la cesin puede versar sobre todo gnero de derechos,
aunque no sean creditorios.
Estos errores metodolgicos han sido subsanados en el Proyecto de 1936, que en una seccin
titulada transmisin de las obligaciones incluye la cesin de crditos y la cesin de deudas,
e independientemente se ocupa, en la parte especial, del contrato de cesin de derecho, con
disposiciones y captulos sobre cesin de crditos, de derechos y acciones reales y herencia.

Naturaleza y caracteres: en nuestro cdigo se ha entendido que la cesin de crditos es un

contrato y se lo trata en el sector dedicado a esta fuente obligacional. As lo considera,
tambin, buena parte de la doctrina.
Otros autores rechazan este carcter contractual de la cesin de crditos, pues su objetivo no
es crear obligaciones, sino que se refiere a obligaciones preexistencias y su finalidad es
transmitirlas.

178
Los autores que consideran a esta figura como un contrato, le asignan los siguientes
caracteres:
1. Es un contrato consensual: es decir que se perfecciona con relacin a las
partes (cendente y cesionario), por el simple consentimiento
2. Es un contrato formal: que debe ser hecho por escrito bajo pena de nulidad,
cualquiera sea el valor del derecho cedido y aunque l no conste en
instrumento pblico o privado.
3. Cuando la cesin es a titulo oneroso, el contrato es bilateral (Art. 1138), y es
unilateral si es a titulo gratuito.

Clases de cesin: la cesin puede presentarse en varias formas distintas, como venta, como
permuta y como donacin (Art. 1435, 1436, 1437), segn que el crdito sea cedido por un
precio, o permutado por una cosa, o por otro crdito o transmitido gratuitamente, en cuyos
casos se aplican las disposiciones relativas a dichos contratos.
En todos estos casos se opera una transmisin del crdito al cesionario.
Hay otras formas de cesin en que esa transmisin no se opera en realidad. As ocurre en la
cesin de garanta, usufructo de crditos y en la cesin de los derechos a los efectos del
cobro de crdito, llamadas cesiones impropias.

Sujetos de la cesin: en la cesin, la relacin jurdica se establece nicamente entre el

cedente y el cesionario. El D cedido es ajeno al convenio, y es considerado por la doctrina y la
jurisprudencia como un tercero respecto a la cesin.
Capacidad: la capacidad exigida por la ley a los sujetos es la necesaria para la celebracin
de actos de disposicin. Si se trata de una cesin por precio, la capacidad es la requerida en
la compraventa (Art. 1439 y 1441); si fuera gratuita, los otorgantes deben tener la capacidad
necesaria para ser donante o donatario.
El cdigo ha detallado minuciosamente quienes no pueden ser, en especial cedentes o
cesionarios (Art. 1440-1443 y 1450-1452)
1- CESIN VENTA O CESIN PERMUTA: la capacidad es la que se necesita para disponer de
los bienes a titulo oneroso (Art. 14393, 1441 y 1357)
No pueden ser cedentes: en esta clase de contratos, los esposos, uno al otro, de crditos
por dinero (Art. 1358), los padres, tutores y curadores, de crditos suyos por dinero a las
personas que estn bajo su guarda o patria potestad (Art. 1359).
No pueden ser cesionarios: los esposos el uno del otro (Art. 1358 y 1141), los padres
tutores y curadores de crditos de las personas que estn a su cargo (Art. 1363 inc. 1 y 2),
ni de crdito derechos y acciones contra sus hijos (Art. 297 ref. por ley 23.264), los albaceas
de crdito incluido en las testamentarias en que desempean esas funciones (Art. 1381 inc.
3); los administradores particulares o comisionados, de crditos de sus mandantes o
comitentes (Art. 1441 2 parte); los abogados o procuradores judiciales, de las acciones
deducidas en juicios en que ejerciesen o hubiesen ejercido sus oficios (Art. 1442 2 parte);
los funcionarios, ministros, gobernadores, intendentes y empleados administrativos, de
derechos contra la Nacin, provincia o municipalidad en donde cumplen sus funciones o
desempean su empleo (Art. 1443, 1361 inc. 7); los funcionarios de la administracin de
justicia, de acciones judiciales de cualquier naturaleza, que fuesen de la competencia del
juzgado o tribunal en que sirviesen (Art. 1442 2 parte)

2- CESIN DONACIN:
No pueden ser cedentes a titulo gratuito: los esposos el uno al otro, durante el
matrimonio, ni uno de ellos a los hijos del otro, los padres de los crditos de sus hijos que
estn bajo su potestad, ni los tutores ni los curadores, de los bienes de sus pupilos, los
mandatarios de los bienes de sus mandantes, sin poder especial.
No pueden ser cesionarios a titulo gratuito: tutores y curadores, en nombre de sus

179
pupilos sin autorizacin judicial, los mandatarios en nombre de sus mandantes.

Objeto
Principio general (Art. 1444): Nuestro cdigo contiene una amplia norma general acerca
de los derechos que pueden ser objeto de ese contrato, en el Art. 1444: todo objeto
incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el comercio,
pueden ser cedidos, a menos que la causa no sea contrada a alguna prohibicin expresa o
implcita de la ley o al titulo mismo del crdito.
a) Casos expresamente contemplados:
1- Crditos exigibles, lo mismo que los condicionales o eventuales, aleatorios, a plazo o
litigiosos, pueden ser objeto de una cesin (Art. 1446). Lo que se refiere a los crditos
exigibles, no presenta ninguna dificultad.
Crditos condicionales: prevalece en la doctrina nacional el concepto de que no se4
trata de meros derechos en expectativa, existe en los mismo un vinculo jurdico, con la
particularidad de que esta expuesto a no a subir (condicin resolutoria) o a no adquirir
eficacia (condicin suspensiva).Por lo tanto pueden ser cedidos como tales, es decir como
derechos condicionales. Los crditos eventuales se diferencian de los condicionales, en que
en tanto en estos ltimos estn reunidos todos los elementos de la obligacin y son
estructuralmente perfectos, con la salvedad de que el vinculo esta expuesto en cuanto a su
existencia, en los derechos eventuales, en cambio, si bien se hallan provistos de un ncleo
fundamental, carecen de uno o mas elementos constitutivos que deben realizarse en el
futuro. A pesar de que se trata tan solo de derechos en perspectiva el cdigo permite que
estos derechos eventuales sean cesibles.
Crditos a plazo: segn el Art. 1446 y el 573, estos son cesibles. Con mas razn que
en los crditos condicionales y los derechos eventuales cabe la transmisin de los que estn
solamente sometidos a plazo, pues esta figura jurdica no afecta para nada la existencia de la
obligacin y nicamente difiere (plazo suspensivo) o resuelve (plazo resolutorio) el derecho a
exigirla.
Crditos litigiosos: son los sometidos a proceso y con respecto a los cuales se
controvierte su existencia, su subsistencia, su alcance o su monto. Segn una tendencia que
prevalece en la jurisprudencia para calificar de litigioso un derecho no basta la circunstancia
de que el mismo este relacionado con un juicio, sino que es menester que medie
contradiccin en cuanto a l. Un derecho que se haga valer en un juicio de jurisdiccin
voluntaria, por ej. una sucesin o una convocatoria de A, en tanto no este discutido en
alguno de sus aspectos, no es un crdito litigioso. A pesar de ser litigioso un derecho, es un
elemento del patrimonio y como tal su transmisin ha sido autorizada.
Derechos sobre cosas futuras: como los frutos naturales o civiles de un inmueble,
pueden igualmente ser cedidos con anticipacin (Art. 1447). Se trata de derechos que ni
siquiera estn en germen, ej. la cesin de derechos sobre mercaderas sin fabricar, o de
alquileres o intereses aun no devengados.
Crditos que podran resultar de convenciones aun no concluidas: tambin pueden
cederse, como igualmente los que resultan de convenciones ya concluidas (Art. 1448).

Excepciones:
El cdigo se refiere a algunos derechos que no pueden ser transferidos y son los siguientes:
1- Los derechos inherentes a la persona (Art. 1445)
2- Los derechos cuya causa es contraria a alguna prohibicin expresa o implcita
de la ley o del titulo del crdito (Art. 1444 in fine). Se trata de crditos que
estn fuera del comercio.

Prohibicin legal:

180
Concepto y enumeracin de casos: toda vez que la ley prohba expresa o implcitamente
contratar sobre un determinado bien, debe entenderse prohibida la cesin de los derechos
que recaen sobre el mismo. El cdigo se ha referido a los siguientes casos especiales:
1- Es prohibida toda cesin de los derechos de uso y habitacin: se esta
exceptuando de esta regla el uso del os frutos de una cosa, constituido a
titulo oneroso.
2- Las esperanzas de sucesin: se trata de los derechos a la sucesin
hereditaria de una persona viva.
3- Los montepos (mutualidades), pensiones militares o civiles, o los que
resulten de reformas civiles o militares, con la sola excepcin de aquella
parte que por disposicin de la ley puede ser embargada para satisfacer
obligaciones (Art. 1449). La razn de ser de este Art. est en el carcter
alimentario de la parte inembargable de esas jubilaciones o pensiones.
4- El derecho a alimentos futuros (Art. 1453). Se sigue a este respecto la
misma directiva general. Los alimentos tienen como finalidad proveer a las
necesidades esenciales de la subsistencia y por lo tanto son inembargables,
no susceptibles de compensacin, ni de transaccin, ni de renuncia, ni de
transferencia, ni de constitucin de derecho alguno a favor de 3. El Art.
1453 se refiere a alimentos futuros y la doctrina y la jurisprudencia as lo han
entendido. Las cuotas alimentarias ya vencidas pueden ser cedidas, pues
respecto a ellas la ratio legis de atender a la subsistencia del beneficiario,
desaparece.
5- El derecho adquirido por un pacto de preferencia es la compraventa, es
intransmisible. Se trata de un derecho eminentemente personal.
6- Existen varios casos mas en que la cesin de derechos esta prohibida.
Tenemos as todos los que se refieren a bienes inembargables, entre ellos
indemnizacin por accidentes de trabajo (ley 9688), inembargabilidad de los
bienes privados y pblicos de la nacin, provincias y municipios (ley 3952
Art. 2337 y 2340)

Consecuencias de la cesin de crdito prohibida por la ley: la cesin de crditos en

contra de una prohibicin legal es nula, tanto con relacin a las partes como con respecto al
D cedido y a terceros. El crdito permanece pues en el patrimonio del cedente, pudiendo ser
embargado por sus A en la medida en lo que sea embargable.

Prohibicin convencional: las partes pueden convenir, en el titulo, que el derecho aquel
mismo se refiere, no puede ser cedido. Se trata del paco de non cedendo. Este pacto, sin
embargo, debe subordinarse a las siguientes limitaciones:
a) No es valida la clusula de no ceder a persona alguna. Es valida en cambio la
prohibicin de ceder a una persona determinada (Art. 1364)
b) En materia de cesin de locucin, en el rgimen del cdigo civil, en el caso de
haberse convenido una prohibicin absoluta de ceder el arrendamiento, el
locador tiene derecho a optar entre exigir el cumplimiento de esta
prohibicin, con indemnizacin del dao causado, demandar la rescisin del
contrato con la indemnizacin de prdidas e intereses. Si la prohibicin es
relativa, es decir, de no ceder sin previo consentimiento del loador, el
locatario puede transmitir la locucin siempre que el cesionario sea persona
solvente y de buen crdito. No cumplindose con esta exigencia referente a
la calidad del cesionario, la transmisin de la locucin no seria valida. En los
supuestos de locaciones prorrogadas por la ley. La transmisin del contrato
trae aparejada la caducidad de los derechos otorgados por la prorroga legal.
La insensibilidad convencional, no acarreo en principio la nulidad de la cesin.

181
 Adems en algunos casos, la parte afectada por la violacin del pacto de non
cedento, goza del derecho de pedir la invalidez de la transmisin efectuada,
en tanto que en otros casos se le acuerda un derecho de opcin, entre
reclamar dicha invalidez o solicitar la resolucin del contrato en que se
impuso la prohibicin de cederlo.

Prohibicin por testamento: la prohibicin para tramitar un derecho puede imponerse por
testamento, en cuyo caso tan restriccin adems de la limitacin aludida en el inc. a
procedente, esta supeditada al plazo fijado por el Art. 2613 (por 10 aos).

Alcance de la cesin: la transmisin del crdito comprende el derecho de exigir la

prestacin en que el mismo consiste, salvo convencin en contrario, todos sus accesorios,
fianza, hipoteca, prenda, clusulas penales, intereses vencidos, privilegios, etc.
No se incluye en la cesin en principio general, la responsabilidad por las deudas del cedente,
aun las que tuviesen relacin con el crdito cedido.
Hay sin embargo, algunas excepciones:
a) Cuando el cesionario ha aceptado expresa o tcitamente hacerse cargo de las
deudas del cedente relacionadas con el derecho transmitido
b) Cuando una disposicin legal as lo dispone. Por ejemplo, si se trata de
obligaciones inherentes al derecho transmitido. Tal es el caso de las deudas
con el personal, en la transmisin de un fondo de comercio.

Formas:
Principio general: uno de los caracteres de la cesin de crditos es que la misma sea formal
y debe ser hecha por escrito bajo pena de nulidad, cualquiera sea el valor del derecho cedido
y aunque no conste en instrumento publico o privado, segn el Art. 1454. Esta norma exige
algunas presiones:
1- La forma escrita es exigida ad probationem, no ad solemnitatem. Es decir que si la cesin
se celebra sin observar este requisito de la forma escrita, el cesionario tendr accin para
reclamar el cumplimiento de dicha formalidad (Art. 1185).
2- Cuando el crdito esta instrumentado en escritura publica la cesin debe observar esa
forma (Art. 1184 inc. 9). Pero el cesionario a quien se le hubiera otorgado la escritura pblica
tendr accin para reclamar el cumplimiento de esta formalidad.
Excepciones: el cdigo ha consagrado algunas situaciones excepcionales:
a) Derecho litigioso: segn el Art. 1455, se exige bajo pena de nulidad, escritura pblica o
acta judicial, otorgada en el expediente donde se convierte el derecho cedido. Si se emplea la
primera de esas formalidades, la cesin queda formalizada entre las partes desde el
momento en que se otorga la escritura pblica. En el supuesto de utilizarse la forma de acta
judicial, las partes deben concurrir al juzgado y se labra el acta en presencia del secretario.
b) Ttulos al portador: la ltima parte del Art. 1455, dispone que los ttulos al portador
pueden ser cedidos por la tradicin de ellos. Se trata de derechos que estn excluidos del
rgimen civil y sometidos a la legislacin comercial. En el caso de los ttulos al portador basta
la entrega que el transmitente haga al adquirente para que se opere la transferencia del
derecho respectivo.
c) Titulo a la orden: tambin estn excluidos del rgimen de la legislacin civil, y sometidos a
las normas del derecho comercial. Los pagares letras de cambio, y cheques a la orden, se
traspasan por endoso. As resulta del Art. 1456 del cdigo civil, que no hace otra cosa que
reconocer el rgimen que sobre la materia consagra el cdigo de comercio.

Requisito de no estar inhibido: no es necesario dicho requisito pues aun cuando el cedente
este inhibido puede transmitir validamente los crditos de que sea titular, en virtud de que la

182
inhibicin es una medida cautelar que no se refiere nicamente a los derechos inmobiliarios,
por lo tanto no es necesario que el transmitente acredite hallarse libre de inhibicin.

Efectos de la cesin: hay que distinguir entre:

a) Efectos entre las partes: Generalidades. Las partes son el cedente que transfiere el
crdito y el cesionario que lo adquiere. El D cedido no es considerado parte en la cesin (es
tercero). Los efectos entre las partes se operan desde el momento mismo de celebrarse la
convencin, pues debido a su carcter consensual, no requiere para su perfeccionamiento, la
entrega del titulo ni la notificacin o aceptacin del D.
El cesionario ocupa la misma situacin jurdica del cedente en cuanto a los derechos
transmitidos y los adquiere en el estado en que los tena el transmitente. El crdito no mejora
ni empeora por el hecho del traspaso, por consiguiente el cesionario podr exigir el
cumplimiento de la prestacin al D, en las mismas condiciones que poda hacerlo el cendente.
A su vez, el D cedido tiene derecho a oponer al cesionario todas las defensas y excepciones
que tenia contra el cedente.
Puede ocurrir que la cesin sea solo parcial. En este caso, cedente y cesionario comparten el
derecho en la proporcin que les corresponda de acuerdo a lo convenido y sin que ninguno
tenga preferencia sobre el otro, salvo expresa estipulacin en contrario. En caso de
insolvencia del D cedido, cedente y cesionario parciales, concurren a prorrata en lo que se
perciba el crdito. El alcance de la cesin se determina por la voluntad de las partes,
independientemente del precio que el cedente reciba en cambio.

Efectos principales: los principales efectos entre las partes pueden discriminarse as:
1) El cesionario debe pagar al cedente el precio en dinero (cesin venta), si se trata de una
cesin de entregar el bien estipulado, en cambio si se trata de una cesin permuta (Art. 1435
y 1436) y una vez notificada la cesin al D o aceptada por este, cesa el derecho del cedente
para solicitar las medidas cautelares con relacin al crdito cedido y tal facultad incumbe
desde entonces, nicamente al cesionario (Art. 1473).
2) Garanta de la cesin: el cedente debe al cesionario la garanta del crdito cedido, pero
para comprenderlo mejor conviene distinguir la garanta de derecho de la garanta de hecho,
y asimismo el caso de la cesin a titulo gratuito de la cesin a titulo oneroso:
Garanta de derecho: es la que se refiere a la existencia y legitimidad del derecho a
crdito transmitido,
Garanta de hecho: Art. 184 si la cesin fuera gratuita el cedente no ser responsable
para el cesionario ni por la existencia de un crdito cedido ni por la solvencia del deudor (ni
de hecho ni de derecho).
Cesin a titulo oneroso:
Garanta de derecho, en la cesin venta y en la cesin permuta, el cedente debe al
cesionario, la garanta de derecho o sea que se hace responsable por la existencia y
legitimidad del crdito, al tiempo de la cesin. Excepcionalmente el cedente esta liberado de
esta garanta de derecho, si ha cedido el crdito como dudoso. Asimismo, el cedente puede
liberarse total o parcialmente de la garanta de derecho, por convenio expreso entre las
partes salvo que el cedente fuera de mala fe, en cuyo supuesto la garanta que estamos
examinando, se debera a pesar del pacto en contrario celebrado entre los contratantes. La
garanta de derecho responsabilidad al cedente con distintitos alcances segn se haya
actuado con buena o mala fe. Cuando el transmitente es de buena fe, si el crdito no exista
al tiempo de la cesin, el cesionario tendr derecho a ala restitucin del precio pagado con
indemnizacin de perdidas e intereses, mas no tendr derecho para exigir la diferencia entre
el valor del crdito y el precio de la cesin, esto es virtud del Art. 1447. si el cedente es de
mala fe el Art. 1478, dispone que el cesionario podr exigir al cedente la diferencia del valor
nominal del crdito cedido y el precio de la cesin, es decir que tal supuesto se debe
plenamente a la indemnizacin de los daos y perjuicios ocasionados. La buena fe se

183
presume y el cesionario que sostenga lo contrario tiene sobre el la carga de la prueba.
Garanta de hecho. El tratamiento en principio general, no promete la solvencia del D.
esta pauta reconoce, sin embargo las siguientes excepciones:
* Si hubiera garantizado expresa y claramente la solvencia del D cedido
* cuando la insolvencia del D fuese anterior y publica.
Esta responsabilidad excepcionad del cedente, en cuanto a la solvencia del D, esta sometida
a las siguientes pautas:
* Si el cedente es de buena fe, lo que puede ocurrir cuando se garantiaza la solvencia,
creyendo errneamente la misma, el Art. 1479, determina que la responsabilidad de aquel
se limita a la restitucin del pago recibido y al pago de los gastos hechos con motivo del
contrato.
*Si el cedente es de mala fe, o sea el que transmite el crdito a pesar de conocer la
insolvencia de anterior y publica del D, es responsable por todos los perjuicios que hubiera
ocasionado al cesionario. La indemnizacin debida aqu, al igual que en la hiptesis del Art.
1478, es plena.
El cesionario pierde todo derecho a la garanta de la solvencia actual o futura del deudor,
cuando por falta de las medidas conservatorias o por culpa suya hubiese perecido el crdito,
o las seguridades que lo garantizan. La simple prorroga del trmino de la obligacin
acordada por el cesionario, segn el Art. 1483, no le priva de sus derechos contra el cedente,
a menos que conste que el era solvente al tiempo de la exigibilidad del crdito.
En materia de cesin la sola ampliacin del plazo de la obligacin no basta para hacer
caducar la garanta debida. Es menester, adems probar que a raz de esa prorroga el crdito
se ha hecho incobrable.
La ley impone un requisito previo para que el cesionario pueda dirigir su accin contra el
cedente, a fin de hacer efectiva la responsabilidad que este tiene a su cargo. el cesionario
puede recurrir contra el cedente en los casos expresados, sino despus de haber excutido los
bienes del deudor, las fianzas o hipotecas establecidas para seguridad del crdito. (Art.
1481). Esta norma es literalmente aplicable, solo en los casos en que se pretenda hacer valer
la garanta de hecho, en los casos en que la misma corresponda; el cesionario debe perseguir
primero los bienes del D y las fianzas, prendas, hipotecas, etc. otorgadas para seguridad del
crdito, que recin despus de que esa gestin fracase total o parcialmente, podr accionar
contra el cedente en demanda de la garanta de derecho, en la medida que la ley lo
determine. Entendemos que no seria necesaria la excusin de los bienes del D cuando este
hubiera quebrado o se hubiera concursado civilmente.
Este mismo Art. no puede ser aplicado literalmente en el caso de la garanta de derecho pues
en esta clase de responsabilidad el cedente, se trata de la validez y existencia del crdito de
modo que lo nico que se le puede exigir como requisito previo al cesionario es que demande
primero al D reclamndole el pago del crdito y que se dicte sentencia definitiva rechazando
la accin por hallarse extinguida la obligacin al tiempo de la cesin, o por ser invalido el
crdito por causas anteriores o contemporneas a la transmisin del mismo.

b) Efectos de la cesin contra terceros. Nociones generales: se considera que en

materia de cesin es tercero toda persona que no interviene en el contrato de cesin y que
antes de la notificacin o de la aceptacin haya adquirido derechos que quedaran
disminuidos o destruidos si la cesin tuviese efectos respecto de el desde el da en que se
ultim.
Revisten ese carcter, pues, el D cedido, en cierta medida, los A del cedente y los cesionarios
sucesivos del mismo crdito que pueda existir.
La notificacin de la cesin al D constituye una exigencia esencial para que la cesin sea
oponible a terceros. Esta notificacin puede ser sustituida por la aceptacin que de la cesin
haga el D.
Recaudos formales: Notificacin y aceptacin.

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Finalidad de la notificacin y aceptacin: Alsina Atienza piensa que la notificacin o
aceptacin, cumple una doble funcin: a) es un medio de publicidad frente al D, porque no
puede oponrsele la cesin mientras no se la haya notificado y sirve con respecto a los
cesionarios. b) como medida de seguridad a la que deben recurrir para adquirir prelacin con
respecto a sus derechos. Si bien en nuestro derecho no puede discutirse la notificacin o
aceptacin, han sido adoptada por Vlez como una medida de publicidad, nada obsta para
que se considere que con ella se cumple el objetivo de informar al D cedido el cambio de
titular del crdito, impidiendo que haga un pago a quien ha dejado de ser el verdadero A.

Formas de la notificacin o de la aceptacin: es preciso distinguir:

1- En cuanto al D cedido, la ley no contiene ninguna exigencia formal y por lo tanto la
notificacin o aceptacin no requiere ser hecha en instrumento publico. El cesionario puede
demandar directamente al D cedido el cobro del crdito, y en ese caso la notificacin de la
demanda servir de medio de notificacin de la cesin.
2- Con relacin a los dems terceros (A del cedente y cesionario sucesivos), el cdigo es ms
riguroso y exige en el Art. 1467 que la notificacin sea hecha por acto publico, debindose
entender que tal expresin equivale a instrumento pblico.

Contenido de la notificacin: no se requiere que se transcriba ntegramente el instrumento de

la cesin. Basta con que se haga saber al D la convencin realizada o la subsistencia de ella
(Art. 1460). Son suficientes las referencias esenciales que permitan al D notificado
individualizar cual es la obligacin transmitida, tales como el nombre de los sujetos que
intervienen en la cesin, el domicilio del cesionario, la fecha de la cesin y las referencias que
hacen a los elementos del crdito cedido que permiten individualizarlo, como ser a sus
partes, su objeto, su fuente, su fecha de origen, su poca de cumplimiento, su monto, etc.

Personas que pueden realizar la notificacin y a quien debe ser hecha: la notificacin puede
ser hecha tanto por el cedente como por el cesionario. Igualmente podr hacerlo el A del
cesionario, en ejercicio de la accin subrogatoria. La notificacin debe hacerse a la persona
del D o de su representante legal y en el domicilio real correspondiente. En el supuesto de
existir varios D, la notificacin ha de hacerse a cada uno de ellos, aun cuando la obligacin
fuera solidaria. No basta el conocimiento indirecto que de la cesin pueda tener el obligado,
porque no suple la notificacin o aceptacin en virtud del Art. 1461.

Aceptacin: la forma de perfeccionar la cesin frente a terceros es la aceptacin del D la cual

no consiste en que este consienta o preste conformidad al traspaso del crdito, ni tampoco
importa ni mucho menos, renuncia de su derecho de oponer excepciones, o a la extincin de
la obligacin, o cualquier otra causal liberatoria. Se trata simplemente de una manifestacin
emanada del D de que toma conocimiento lisa y llanamente.

Casos en que es innecesaria la notificacin o aceptacin: El cdigo ha contemplado

expresamente dos hiptesis en que por existir mala fe o imprudencia grave ya sea del D
cedido o de cesionarios sucesivos, no se hace necesaria la notificacin o aceptacin: 1) En
primer lugar el cdigo se refiere al D cedido si los hechos y circunstancias del caso
demostrasen de parte del D cedido una colusin con el cedente o una imprudencia grave, el
traspase del crdito, aunque no estuviese notificado ni aceptado, surtir respecto de el, todos
sus efectos (Art. 1462) colusin: convenio o trato entre varios con intencin de perjudicar a
otros
se refiere dicho precepto, a la hiptesis en que media lisa y llanamente connivencia
fraudulenta entre el D cedido y el cedente, con el fin de que aquel aprovechndose que no le
ha sido notificada formalmente la transferencia, no obstante constar su existencia, pague al
cedente con perjuicio para el cesionario. El Art. se refiere o mejor dicho, asimila la

185
imprudencia grave del D cedido a la colusin dolosa. Por ejemplo, el caso de que sin mediar
concierto fraudulento, entre el cedente y el D cedido, este, a pesar de haber sido advertido
de la cesin, paga al cedente.
La misma solucin contiene la ley en caso de mala fe imprudente o grave de un segundo
cesionario. Se trata del caso en que el cedente, despus de haber hecho la primera cesin del
crdito a una persona, lo cede por segunda vez a otra. Se esta, pues, frente a dos
cesionarios, y como el cdigo acuerda preferencia al primero que notifica la cesin al D y
obtiene de este la aceptacin autentica, si el cesionario posterior notifica en forma autentica
u obtiene la aceptacin antes que el primero, la cesin hecha a su favor es la que prevalece.
Pero si este segundo cesionario que se ha anticipado al primero en el cumplimiento de los
requisitos formales, hubiera actuado de mala fe, o hubiera cometido una imprudencia grave,
celebrando con el cedente la cesin no obstante conocer que con anterioridad se haba
realizado otra, la primera cesin prevalece sobre la segunda segn el Art. 1463-
Excepcionalmente se considera que no seria de mala fe el segundo cesionario, aunque
conociera la cesin anterior, si tenia fundados motivos para suponerla simulada o si bien
siendo A del cedente por otra causa, la cesin hubiese sido hecha en pago de su propio
crdito.

Notificacin en caso de quiebra o concurso civil de cedente: en caso de quiebra del cedente,
la notificacin de la cesin o la aceptacin de ella puede hacerlo despus de la cesin de
pagos, pero seria sin efecto respecto de los acreedores de la masa fallida si se hiciese
despus del juicio de declaracin de quiebra es decir que en tanto no se declare
judicialmente la quiebra del cedente, la notificacin o aceptacin de la cesin es valida con
respecto a los A del cedente fallido. Despus de esta declaracin tales medidas carecen de
efecto con respecto a dichos A.

Efectos de la cesin notificada o aceptada con respecto a terceros:

1- Con relacin al D cedido: hasta que no se haga la notificacin o medie aceptacin de la
cesin, el pago hecho por el D cedido al cedente, lo libera de la obligacin. De la misma
manera el D cedido puede oponer al cesionario cualquier otra causa de extincin de la
obligacin o presuncin de a liberacin que tenga en contra el cedente con anterioridad a la
notificacin o aceptacin, como asimismo las excepciones y defensas que podra oponer al
cedente. Por consiguiente si con anterioridad a la notificacin o aceptacin de la cesin, la
deuda hubiese sido objeto de novacion, transaccin, dacin de pago, entre el cedente y el
deudor cedido, tales causas de extincin de la obligacin pueden ser opuestas por este al
cesionario. La confusin y la compensacin merecen consideraciones especiales.
Si antes de la notificacin o aceptacin, se produce la confusin de la obligacin, porque el D
cedido llego a ser heredero del cedente, la cuestin pierde toda importancia prctica, porque
si bien la confusin extingue el crdito, lo hace en este supuesto sin ventaja del cedido, por
estar obligado a prestar eviccin en calidad de heredero cedente.
En cuanto a la compensacin, el cdigo ha establecido en el Art. 1474 in fine, una solucin
especial que ha sido criticada por la doctrina. En el caso de mediar aceptacin de la cesin
por el D cedido, si este no hace reserva de que la obligacin se halla extinguida por
compensacin, no podr oponer esa defensa en adelante. Se supone por la ley, que su
silencio implica renuncia.
La solucin de la ltima parte del Art. 1474 es aplicable nicamente al caso de que el D
acepte la cesin, si se tratara en cambio de notificacin, aun cuando el D no haga la reserva
expresa a que dicho Art. se refiere, no perder el derecho de oponer como defensa la
compensacin que se hubiese operado entre el y el cedente.

Efectos de la notificacin o aceptacin de la cesin en caso de concurrencia de varios

cesionarios: antes de efectuarse la notificacin o aceptacin de la cesin, si bien entre las

186
partes se considera finalizada la transmisin, no ocurre lo mismo con relacin a terceros,
para los cuales el cedente contina siendo el titular del crdito. En consecuencia, puede
ocurrir que un cedente inescrupuloso, haga cesin de un mismo crdito a varias paresotas.
En tal hiptesis, en el rgimen de nuestra ley, no prevalece la cesin de fecha anterior, sino la
que primero haya sido notificada al D cedido (Art. 1470). La notificacin de la cesin al D
cedido, o su aceptacin en instrumento autentico, hace que el cedente deje de ser, desde ese
momento, titular del crdito, tambin ante terceros y por consiguiente la nica cesin valida
es aquella con respecto a la cual se ha cumplido alguna de las referidas formalidades. Las
dems cuestiones que hubiera hecho el cedente carecen de validez frente al titular de la
cesin notificada o aceptada, y solo acuerdan a los cesionarios burlados el derecho de
reclamar daos y perjuicios al cedente.
Este derecho de preferencia del cesionario que primeramente notifica al D la cesin otorgada
a su favor u obtiene la aceptacin de la misma, rige a pesar de que no se le hubiere
entregado el titulo del crdito y aun cuando dicho titulo hubiera sido entregado al cesionario
anterior.
Puede acontecer que varios cesionarios sucesivos notifiquen u obtengan aceptacin en el
mismo da, pero en diferentes horas. El Art. 1466 dispone entonces que esos cesionarios
queden en igual lnea y concurran a prorrata en el crdito cedido, pues, los trminos en
nuestro cdigo, se cuentan por das y no por horas.

Efectos con respecto a los acreedores del cedente: alguno o algunos de los acreedores del
cedente pueden haber obtenido la traba de un embargo del crdito objeto de la cesin. Se
debe distinguir el caso de los embargos anteriores a la notificacin o aceptacin de la cesin,
de los embargos trabados con posterioridad a dichas formalidades:
a) Cuando los A del cedente obtienen la traba de un embargo sobre el crdito con
anterioridad a la notificacin o aceptacin de la cesin, el Art. 1465 determina que la
notificacin o aceptacin no tendrn efecto con respecto al acreedor o acreedores
embargantes, pero la tendrn, con respecto a los dems acreedores o de otros cesionarios.
Esta solucin legal parecera clara si no fuera porque el Art. 1471 contiene un principio
aparentemente opuesto cuando en su ltima parte expresa pero una notificacin o
aceptacin despus del embargo importa oposicin al que ha pedido el embargo. La doctrina
ha buscado aplicar la coexistencia de ambas normas sin haber logrado uniformidad. Entre las
distintas corrientes doctrinarias nos inclinamos por la que ha tratado de armonizar ambos
preceptos, de la siguiente manera: El embargo anterior a la notificacin de la cesin impide
que el crdito se transmita del cedente al cesionario en la medida del embargo, segn el Art.
1465, pero la notificacin o aceptacin posterior al embargo, si bien no producen, en cuanto
al A embargante, su efecto normal, tiene por lo menos el alcance de significar que el
cesionario se opone a que el embargante aproveche exclusivamente el embargo. El cesionario
que es tambin un A del cedente, en cuanto al cumplimiento de la cesin concierne, hace
valer, pues, su derecho de concurrir con el acreedor embargante y cobrar a prorrata en lo que
se obtenga del crdito cedido. Es que segn explica esta doctrina, el cesionario, al hacerse
imposible el cumplimiento de la cesin a causa del embargo, viene a convertirse a su vez, en
A del cedente, por el precio pagado en el contrato de cesin, y en esa calidad, tiene derecho
a concurrir con los A que hayan obtenido la medida de seguridad contra el crdito.
La notificacin o aceptacin posterior al embargo viene a tener el carcter de un embargo
que el cesionario traba sobre el crdito (Art. 1467), medida de seguridad que se agrega por
disposicin del Art. 1471 a la obtenida por el otro A en la misma lnea para concurrir en
proporcin a los respectivos crditos, con el acreedor o acreedores que embargaron con
anterioridad.
b) En cuanto a la hiptesis en que el embargo sea posterior a la notificacin o aceptacin de
la cesin no se discute que tal notificacin surte pleno efecto contra terceros y en
consecuencia ningn A puede embargar validamente el crdito.

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Punto 3: Cesin de deudas.
Definicin: la cesin de deudas es el contrato por el cual un nuevo D adopta como propia
una deuda existente, en lugar del que hasta entonces era deudor. El obligado anterior se
libera, se subroga en nuevo deudor y la obligacin sigue siendo la misma.
Justificacin: en el derecho primitivo se sostuvo la imposibilidad jurdica de la cesin de
deudas, pues se consideraba que imponer al A otro D que el originario con quien contrato
importaba una injusta alteracin de la estabilidad de las relaciones jurdicas.
Este principio fue refutado en merito de las siguientes razones primordiales:
1- Se exige el consentimiento del A para la validez de la cesin de deudas;
2- Si la prestacin que constituye el objeto de la obligacin puede ser cumplido
por otra persona que el D primitivo y el A lo acepta, la ley debe amparar tal
transmisin.

Caracteres:
La novacion subjetiva, es decir, aquella que cambia el A o D, es una institucin semejante a
la cesin de crditos y ala de deudas. Se diferencia de ellas porque la novacion extingue la
obligacin primitiva y todas sus garantas mientras que en la cesin todo sigue igual.
A su vez la cesin de deudas difiere de la de crditos, en que mientras la primera requiere el
consentimiento del A, para la segunda basta con la notificacin al D.
En los dems requisitos generales de la cesin de dudas, son los mismos que en la cesin de
crditos y como es consensual se perfecciona con el consentimiento.

Sistema argentino: a pesar de que nuestro cdigo no legisla expresamente esta institucin,
la doctrina la declara lcita, considerando que su prctica es consecuencia del principio de la
autonoma de la voluntad. Por otra parte se apoyan en el principio de que lo que no esta
expresa o implcitamente prohibido, esta permitido (Art. 19 Constitucin Nacional y el 53 del
C.C). Por eso es prohibido a los jueces fallar so pretexto de oscuridad o insuficiencia de las
leyes, pues en tales casos precisa acudir a los principios anlogos y a las normas generales
del derecho (Art. 16)
En nuestro cdigo se presentan casos en que se practica una verdadera cesin de deudas, as
el Art. 1498, obliga al adquirente de una finca, a tolerar la locucin constituida por su
enajenante, tambin se consagra que la cesin de arrendamiento con las obligaciones
correlativas; la sucesin es la transferencia de todos los derechos activos y pasivos que
componen la herencia de la persona muerte, en materia de hipotecas habilitan la transmisin
de esas cargas.

Requisitos de la cesin de deudas:

1- Liberar al antiguo deudor, lo que exige el concurso de la voluntad del A y no puede serle
opuesta mientras no haya sido opuesta por el.
2- Operar la sucesin a titulo particular de la deuda, es decir la sustitucin del antiguo deudor
por el nuevo, aunque la obligacin queda absolutamente intacta y pasa al nuevo D.
3- Ese doble resultado se produce por la sola convencin entre el antiguo y el nuevo D, salvo
la aprobacin o adhesin del A.

Clases de transmisin de deudas: en la doctrina y en la legislacin se conocen tres clases

de transmisin o asuncin de deudas:
1- Asuncin privativa o liberatoria del D: es la verdadera transmisin de deudas, para que la
misma se configure se requieren los siguientes requisitos esenciales:
a) El D originario tiene que quedar liberado.
b) Debe operar la sucesin a titulo particular de la deuda, al nuevo D.
c) Estos efectos han de producirse por la sola convencin entre el antiguo y el nuevo D con la

188
conformidad del A o por el convenio entre el A y el nuevo D del cual resulte la liberacin del
anterior obligado.
Esta asuncin liberativa de deudas, se puede realizar de dos maneras:
a) Mediante pacto del nuevo D con el A en el que aquel asume la deuda liberando al D
anterior.
b) Por contrato entre el nuevo D y el antiguo, que para ser eficaz exige ser aprobado por el a,
hasta que no ocurra esto las partes pueden revocar o modificar el contrato. Rehusada la
aprobacin por el A, la asuncin de deudas se juzga como inexistente.
2- Accesin de deuda, asuncin acumulativa, confirmatoria, de refuerzo o coasuncin: en
esta especie de asuncin el D originario no queda liberado. Lo que ocurre en la accesin de
deuda, asuncin acumulativa o coasuncin, es que el tercero no reemplaza al D originario,
sino que se incorpora a la obligacin junto a este. El A viene a tener as dos D, pudindose
dirigir contra uno u otro. En este caso, entonces, no se opera en realidad una transmisin de
la obligacin.
2- La asuncin de cumplimiento, asuncin interna, o promesa de liberacin: consiste en que
un tercero se comprometa con el D, en el sentido de asumir la deuda y por consiguiente a
liberarlo de la misma en su oportunidad. Es una relacin interna, entre el D originario y el
tercero que se comprometa a la obligacin. El A permanece ajeno ante esta relacin jurdica
y por lo tanto no puede serle opuesta, ni se confiere a el ninguna accin directa inmediata
contra el tercero promitente. Se diferencia de la asuncin privativa en que como no se recaba
ni obtiene la conformidad del A, el D primitivo continua obligado y se distingue de la cesin
de deuda, en que el tercero no entra como codeudor en la obligacin, el tercero queda
obligado ente el D solamente y es este nicamente quien tiene accin contra aquel, para
obligarlo a cumplir su promesa de liberacin y en defecto de ello reclamarle la restitucin de
la contraprestacin que hubiere entregado con ese fin, mas los daos y perjuicios en caso de
que ese incumplimiento fuere imputable.
Esta asuncin de cumplimiento, interna o promesa de liberacin, puede convertirse en una
verdadera asuncin de deuda si se da intervencin al A y ese la aprueba liberando al anterior
D.

Capacidad de las partes: la celebracin de un acuerdo de asuncin de deuda en cualquiera

de sus clases, exige en el nuevo deudor capacidad para obligarse

Forma: no se impone una forma determina para su celebracin pero es menester hacerlo por
escrito, cuando el monto de la deuda transferida exceda el lmite permitido para la prueba de
contrato por testigos.

Efectos:
1- Asuncin privada o liberatoria: esta clase de asuncin exige la conformidad del A, de
manera que el tercero entre en el lugar del precedente deudor y este quede liberado de la
obligacin. Una vez que tal aceptacin ha sido otorgada se operan los siguientes efectos:
a) El nuevo D o transmisionario queda obligado en la misma medida y modalidades que su
antecesor, por lo tanto el contenido de la deuda permanece invariable. En consecuencia quien
asume la deuda de la manera que estamos considerando, es D de los intereses vencidos, en
caso de estar impagos, de los intereses futuros, de las clusulas penales y del resarcimiento
de los daos y perjuicios. Puede oponer al A todas las defensas y excepciones que derivan de
la relacin de derecho existente entre el A y el D primitivo, con excepcin de la compensacin
con un crdito perteneciente al antiguo D, pero tal defensa tendra lugar si la compensacin
con un crdito del antiguo D ya se hubiera producido al momento de efectuarse el traspaso.
Las defensas emergentes de las convenciones entre el transmisionario y el D primitivo, no
pueden oponerse contra el A.
Las fianzas y las garantas reales solo subsisten si el fiador o la persona a quien pertenece el

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bien gravado, otorgan su consentimiento. En caso contrario, se extinguen.
b) El A en caso de dar conformidad con la asuncin de la deuda por el tercero, no puede
accionar en adelante contra este ultimo aun cuando el tercero transmisionario caiga en
insolvencia.
c) Si de acuerdo con convenio celebrado entre las partes se otorga al tercero que ha asumido
la deuda derecho a que el D le reembolse lo que en su lugar pague, la situacin se regir por
las disposiciones del pago con subrogacin.
2- Asuncin acumulativa o de refuerzo o coasuncin: en esta clase de asuncin el D originario
no queda liberado y el tercero entra en la obligacin, como codeudor solidario. El A viene a
tener ante si dos D y puede accin contra ambos, reclamando el pago de la deuda.
3- Asuncin interna de deuda o asuncin de cumplimiento: esta figura se caracteriza porque
se trata de un acuerdo entre el D y el 3, en el sentido de que este lo liberar de la deuda. El
A permanece as ajeno a esta asuncin y por lo tanto no puede serle opuesta ni tiene derecho
a accionar directamente contra el 3, salvo que el acuerdo le sea propuesto para su
aprobacin y la otorgue. El D tiene accin contra el 3 para exigirle garantas de
cumplimiento y si llegada la oportunidad tuviera el D primitivo que pagar la obligacin por no
haberlo hecho el tercero, dicho D tiene accin para reclamarle a este el reembolso de lo que
haya tenido que pagar por tal concepto, con mas el resarcimiento de los daos causados en
el caso de mediar incumplimiento imputable a la promesa de liberacin.

Nulidad de la asuncin: cuando ocurre la nulidad de la asuncin primitiva, por vicios que
puedan afectarla, susceptibles de traer apareada esa sancin, renace la antigua deuda con
todos sus accesorios, pero con la reserva de los derechos que puedan haber adquirido los
terceros de buena fe. El A puede hacerse indemnizar por quien asumi la deuda, del perjuicio
que hubiere sufrido, salvo que este pueda demostrar que la anulacin no le es imputable. En
las otras formas de asuncin de deuda, la deuda originario subsiste, de manera que la
nulidad de la relacin jurdica contrada entre el D originario y el 3 no afectan en principio
para nada la obligacin primitiva ni los derechos del A.

Punto 4: Enajenacin de un patrimonio entero

Un problema particular ha presentado a la legislacin, la doctrina y la jurisprudencia, la

transmisin de patrimonios integrales.
Transmisin por causa de muerte: cuando tal transmisin se opera por causa de muerte,
no se ha dudado nunca que se transmite no solo el conjunto de bienes, sino tambin las
deudas que los gravan. Este tipo de transmisin fue la primera en admitirse en el derecho
romano.
Transmisin entre vivos: distinto ha sido el caso de la transmisin entre vivos, de las
llamadas pequeas universalidades, o sea conjuntos de bienes afectados a un fin
determinado, como es el fondo de comercio. Puede ocurrir que un comerciante venda a otro
todos los bienes de su establecimiento comercial o industrial. Se plantean entonces el
interrogante acerca de si el adquirente se hace cargo tambin, de las deudas que afectan a
esos bienes. La respuesta, en cuanto a nuestro derecho se refiere, recin pudo darse
categricamente en forma afirmativa, despus de dictarse la ley 11.867.

La ley 11.867: esta ley vino a llenar el vaco que haba en la materia. En la misma se
impone el rgimen que debe ser cumplido en la enajenacin de fondos de comercio, son
pena de que se constituyan en responsables solidarios, por las deudas relacionadas con el
mismo, el vendedor, el comprador y el martillero o escribano que intervenga en la operacin
(Art. 11 de la ley 11.867). Aunque la profundizacin del tema corresponde al derecho
comercial, esbozaremos someramente cuales son las exigencias que deben observarse:

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1- El vendedor debe entregar al adquirente una lista de los A del fondo de comercio.
2- Debe efectuarse publicacin por cinco das en el Boletn Oficial y en un diario de la
localidad, anunciando la enajenacin del fondo de comercio, el nombre del escribano o
martillero interviniente y el domicilio a donde deber hacerse llegar las oposiciones.
3- El precio de la venta no puede ser inferior al de las deudas del fondo de comercio, salvo
que el adquirente se haga cargo del pasivo o que la venta se haga en remate publico.
4- Los A del fondo de comercio que se enajena, tanto los que figuren en la lista mencionada
en el inc. 1 como los omitidos en ella, tienen derecho a formular su oposicin a la venta
dentro del termino de 10 das de vencidos los edictos enunciadores de la venta. Esta
oposicin tiene que hacerse llegar al D y al martillero o escribano que interviene en la
transmisin y en defecto de estos ltimos al comprador.
5- Los profesionales intervinientes en la operacin y a la falta de ellos, el comprador, deben
retener el importe de los crditos que han formulado oposicin y efectuarles oportunamente
el pago. Si el vendedor manifiesta disconformidad con alguno de esos crditos presentados,
el importe del mismo tiene que ser depositado en un banco oficial, por el trmino de 20 das
a fin de que el A tenga tiempo de obtener una orden de embargo.

Punto 5: Pago con subrogacin.

El pago no siempre resulta extintivo de la obligacin erga omnes, no es necesariamente

liberatorio para el D. Si el pago emana del D es extintivo, pero no lo es cuando el
cumplimiento proviene de una persona distinta al D o cuando se hace con dinero
proporcionado al D por un tercero.
En estos supuestos el solvens (3 que paga), tiene accin para obtener del verdadero D lo
que ha pagado en lugar suyo. Dispone de una accin personal contra el D porque al pagar
por este, se ha convertido a su vez en su A, la accin de la que dispone puede ser:
Accin de mutuo: si ha prestado al D la suma necesaria para pagar.
Accin de mandato: si el D le ha encomendado que pague
Accin de gestin de negocios: cuando el D ignoraba o conociendo el pago no pudo impedirlo
Accin in rem verso: cuando paga en ignorancia del D y solo puede reclamar la utilidad que le
reporte dicho pago al D.
Al 3 que paga se le acuerda la subrogacin en los derechos del A que desintereso y paso a
tener la misma accin, ventaja que este ultimo gozaba respecto del D.

Concepto: subrogacin significa sustitucin, es sustituir, es poner una persona o cosa en

lugar de otra. Por consiguiente la subrogacin REAL u OBJETIVA es cuando una cosa ocupa el
lugar de otra cosa, y PERSONAL o SUJETIVA cuando se produce una sustitucin jurdica de
una persona por otra.
En el caso que nos ocupa se trata de un supuesto de subrogacin de orden personal, en el
cual un tercero (extrao al vinculo creditorio) que cumplimenta (pago) la obligacin del D,
subentra en el lugar del A satisfecha y adviene legalmente como nuevo A, conservando todos
los derechos accin y garantas que aquel tenia. No obstante, existen casos de subrogacin
en los cuales paga el D y no un tercero, son los supuestos de subrogacin convencional por el
D, y de pago por un codeudor en la subrogacin legal, pero en definitiva siempre se trata de
pago de tercero, pues en el primer caso el D paga con dinero proporcionado por el tercero
para este preciso objeto y en el segundo se trata de un codeudor que al pagar el excede la
cuota parte a su cargo y se subroga en cuanto a esa demasa.

Requisitos: para que se configure el pago por subrogacin es necesario que:

1- El pago de una obligacin del D el cual deber efectuarse validamente.
2-Que el pago sea hecho por un tercero y que lo haga con fondos que no sean del propio D.
adems el 3 no debe pagar creyendo que se trata de una deuda propia, pues entonces no

191
estara actuando en calidad de 3.
3- Que se transmitan los derechos del A primitivo al 3 que pago para que este se constituya
en nuevo A.

Naturaleza jurdica: existen varios sistemas para determinar la naturaleza jurdica de este
instituto:
1) Extincin del crdito y transmisin de sus accesorios: para este sistema el crdito
quedaba en definitiva extinguido mediante el pago y no se transmita en consecuencia al 3
pero pasan a este los accesorios de dicho crdito, como ser prendas o hipotecas.
2) La subrogacin es una cesin: para esta postura el pago con subrogacin y la cesin de
crditos serian en el fondo dos operaciones idnticas.
3) Sistema de la ficcin: la subrogacin encierra una ficcin, hay una operacin doble, un
pago en las relaciones del 3 con el A, y una cesin ficticia en las relaciones del 3 con el D, y
en cuya virtud el crdito mismo no obstante estar extinguido respecto del A, se transmite al
pagador con todos sus accesorios.
4) Supuesto de la transmisin a titulo singular: la doctrina ms reciente considera al
pago por subrogacin pura y simplemente un caso particular de sucesin a titulo singular de
derechos.

Clases de pago con subrogacin: este pago puede ser:

Convencional: cuando se origina en la voluntad de las partes
Legal: Son los casos que la ley determina, prescindiendo de lo que puedan querer las partes.
a) SUBROGACION CONVENCIONAL POR EL ACREEDOR: el Art. 769 la
subrogacin convencional tiene lugar, cuando el acreedor recibe el pago de
un tercero y le transmite expresamente todos sus derechos respecto a la
deuda. En este caso la subrogacin es regida por las disposiciones sobre la
cesiones de derechos (cesin venta)
Los requisitos para que proceda esta subrogacin son: 1) Debe ser expresa;
2) Debe ser hecha con anterioridad o en el momento del pago y 3) se rige en
subsidio por las disposiciones de la cesin de derechos.
b) SUBROGACION CONVENCIONAL POR EL DEUDOR: el Art. 770 la subrogacin
convencional puede hacerse tambin por el deudor, cuando paga la deuda de
una suma de dinero, con otra cantidad que ha tomado prestada, y subroga al
prestamista en los derechos y acciones del acreedor primitivo. El D paga su
deuda con fondos que ha tomado en prstamo de un 3.
Los requisitos para que proceda esta subrogacin frente a terceros, son: 1)
Que haya sido establecido expresamente; 2) Que conste en instrumento
publico o privado de fecha cierta; ) Que se justifique, ya sea en las
constancias mismas del recibo del A o por otro medios de prueba, que los
fondos prestados al D por el 3 a quien subroga, han sido efectivamente
empleados para pagar al A primitivo.

CASOS CONTEMPLADOIS EN EL Art. 770:

1- Subrogacin otorgada por el fiador que obtiene dinero prestado y subroga al prestamista
en los derechos del A tanto contra el mismo, como contra el D principal.
2- Deudor solidario, en cuyo caso la accin del prestamista subrogado se extender a todos
los D e inclusive al propio D a quien hizo el prstamo y de quien recibi la subrogacin.
3- El aceptante de una letra de cambio que subroga al prestamista en los derechos de
tenedor de la letra, no solo contra si mismo sino tambin contra todos los endosantes.

SUBROGACION LEGAL: la ley en ciertos casos subroga de pleno al 3 que paga la deuda de
otro y la subrogacin se produce sin que sea necesaria la conformidad del A a quien se paga

192
o la voluntad contraria del D.

CASOS DE SUBROGACION LEGAL: dispuestos por el Art. 768:

1- Acreedor que paga a otro preferente: solo se exigen dos requisitos, que el pago sea hecho
por un acreedor y que se haya efectuado a otro acreedor que sea preferente. El A que paga
puede ser quirografario o privilegiado y es indiferente el motivo del pago, el monto del
crdito y la causa de la preferencia. Adems es necesario que el A a quin se paga este
provisto de una preferencia que carezca de solvens, lo cual sucede en el caso de quien paga
a un A hipotecario de grado anterior.
2- Deudor que paga una deuda a los que estaba obligado con otros o por otros: hay dos
supuestos:
a) Obligado con otros: Por ejemplo, coobligado que pago la totalidad del debitum y se
subroga contra sus codeudores, por lo que en el pago excede su cuota parte a su cargo,
serian los codeudores de obligaciones indivisibles o solidarias que en sus relaciones con el A
estn ligados al pago integro de la obligacin, tambin el caso de los cofiadores solidarios de
una obligacin igual, que cumple la totalidad o mas de la co parte que le corresponde y por
ultimo el mandatario que por los trminos del mandato acepta pagar con dinero propio
deudas del mandante cuya administracin desempea.
3- Tercero no interesado que paga con conocimiento o ignorancia del deudor: Establecido por
el Art. 1117 la subrogacin tiene lugar por disposicin de la ley a favor de un tercero no
interesado que pague consintindolo expresa o tcitamente el deudor. Solo queda excluido
el caso del 3 no interesado que paga contra la voluntad del D.
4- Adquirente de un inmueble que paga al acreedor hipotecario sobre el mismo inmueble: si
el adquirente se constituy en D paga una deuda propia, sino lo hizo su condicin es la de 3
poseedor y no puede decirse que paga una deuda a la que estaba obligado con otro ni por
otro ya que nada le debe al A. si paga la deuda ajena no lo hace en cumplimiento de ningn
deber jurdico sino en ejercicio de una facultad con el propsito de evitar o detener la
ejecucin que pueda promoverse o que se haya iniciado con relacin a la cosa hipotecada.
5- Heredero beneficiario que paga con dinero propio, deudas de la sucesin: es necesario que
el heredero sea aceptante bajo beneficio de inventario para que pague con fondos propios y
que la deuda sea de la sucesin. Los herederos beneficiarios que pagan en crdito hipotecario
contra la sucesin quedan constituidos en 3 y se subrogan en el crdito mismo o a titulo del
A desinteresado y en su privilegio y aunque la hipoteca hubiese sido cancelada en razn del
pago, conservan y pueden invocar la misma.
6- Subrogacin del asegurador en los derechos del asegurado: los derechos que
corresponden al asegurado contra un 3, en razn del siniestro se transfieren al asegurador
hasta el monto de la indemnizacin demandada. El asegurado es responsable de todo acto
que perjudique este derecho del asegurador. El asegurado no puede valerse del a subrogacin
en perjuicio del asegurado. La subrogacin es inaplicable en los seguros de personas. Esta
subrogacin se opera por el solo hecho del pago sin que sea necesario la cesin de derechos
del asegurado al asegurador, ni convencin alguna entre ambos. Con respecto a los seguros
por accidentes laborales, el asegurador del patrn se subroga en los derechos de este y tiene
accin contra el 3 responsable del siniestro.
7- Subrogacin del prestamista de dinero para la adquisicin de inmuebles: el que ha dado
dinero para la adquisicin de un inmueble, goza del privilegio sobre el inmueble para el
reembolso del dinero dado, con tal que por la escritura de la adquisicin conste que el
inmueble ha sido pagado con el dinero prestado, aunque no haya subrogacin expresa.
8- Subrogacin del mutuante que suministra dinero para pagar a arquitectos, empresarios y
obreros que trabajaron en la construccin o reparacin de un edificio: las personas que ha
prestado dinero para pagar a los arquitectos, empresarios u obreros, gozan del mismo
privilegio que estos, siempre que conste el empleo del dinero prestado por el cato del
emprstito y por los recibos de los A primitivos.

193
Efectos de la subrogacin: regido por el Art. 771 que dispone La subrogacin legal o
convencional traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, accin y garantas del antiguo
acreedor, tanto contra el deudor principal y codeudores como contra los fiadores. Por
aplicacin de esta norma el solvens ocupa el lugar del A pagado y se transmiten a el todos
los derechos, acciones y garantas de las que gozaba este ultimo. Por ocupar el 3 la misma
situacin jurdica que el A primitivo, tambin se le pueden oponer las mimas defensas que
contra este ultimo tenia el D.

Limitaciones: previstas por el Art. 771

a) El subrogado no puede ejercer los derechos y acciones del A, sino hasta la concurrencia de
la suma que el ha desembolsado para la liberacin, porque la subrogacin tiene por objeto
asegurar al 3 el reintegro de su desembolso. Si la deuda pagada llevaba intereses, el 3
subrogado tiene tambin derecho a percibir los que se devenguen con posterioridad al da en
que se le ha transmitido el crdito.
b) El efecto de la subrogacin convencional puede ser limitado o ciertos derechos y acciones
por el acreedor o por el deudor que la consiente.
c) En el caso de subrogacin legal establecida en provecho de los que han pagado una deuda
a la que estaban obligados con otros (obligaciones indivisibles o solidarias), el recurso contra
los coobligados solo puede ejercerse hasta la concurrencia de la parte por la cual cada uno de
estos estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda.
En materia de cambio entre los liberadores, aceptantes, endosantes, cualquier firmante que
pagare la letra puede accionar contra todos los otros individual o colectivamente, sin estar
obligado a observar el orden en que las obligaciones han sido contradas y por la misma
suma integra desembolsada y los intereses desde el da del desembolso.

Pago parcial: Un efecto particular de la subrogacin es el caso de concurrencia del

subrogante (A) y del subrogado (3), en razn del pago parcial hecho por este ltimo. Lo
prev en el Art. 772 que dispone si el subrogado en lugar del acreedor hubiere hecho un
pago parcial y los bienes del deudor no alcanzaron a pagar la parte restante del acreedor y la
del subrogado, estos concurrirn en igual derecho por la parte que se les debiese
Esta solucin no ha sido acogida uniformemente por la legislacin comparada. El cdigo
francs y la mayora de las legislaciones modernas resuelven que en tal caso el A primitivo
puede cobrar con preferencia al subrogado y esta solucin se funda en que la subrogacin no
puede perjudicar al 1 A.
Por el contrario Marcad critico la disposicin del cdigo francs calificndola como una
excepcin inicua al principio de que el crdito del subrogado goza de igual garanta que el
del A pagado y esta critica fue acogida por Vlez en la redaccin del Art. 772.
Nuestra doctrina es general justifica el apartamiento del sistema tradicional del cdigo
francs.

Diferencias con la cesin de crditos:

Cesin de crditos Pago por subrogacin

El cesionario del crdito solo puede El subrogado tiene a su disposicin
demandar el pago por medio de la do acciones independientes una

194
 accin que le corresponda al
cedente
El cesionario puede reclamar
ntegramente el crdito cedido
cualquiera fuese la suma pagada.
La cesin no puede tener lugar sin
consentimiento del A
La cesin es siempre convencional
El cedente debe al cesionario la
garanta de la existencia del crdito
La cesin es siempre un negocio
especulativo
personas (mandato de gestin de
negocios) y la accin de antiguo A.
El subrogado solo puede demandar
la suma pagada
Puede tener lugar en ciertos casos
sin intervencin del A y aun contra
su voluntad
Puede ser convencional o legal
Tal pacto no existe salvo disposicin
expresa
No hay estipulaciones porque el 3
tiene derecho al reembolso de lo que
hubiese pagado. Trata de evitar el
enriquecimiento sin causa y tiende a
restablecer la equidad en la relacin
jurdica.

Extincin de las obligaciones

Punto 1: Concepto

La extincin es una etapa necesaria de la vida de las obligaciones, pues estas desde su
nacimiento estn llamadas a disolverse.
La extincin de la obligacin tiene importantsimos efectos jurdicos. Respecto del sujeto
pasivo o D, importa la recuperacin de su libertad jurdica, restringida en pro del A en la
limitada esfera del acto comprometido, es pues, un reconstituirse de la libertad, all donde
exista una sujecin. Con relacin al A la extincin del crdito implica la prdida de un
derecho patrimonial: el crdito que figuraba en el activo de su patrimonio, sea con o sin
recepcin de un valor que pueda resultar ms o menos equivalente, segn la causal que
opere la causal de la obligacin.

Enunciado legal (Art. 724): El C.C trata los medios de extincin de las obligaciones, en la
parte II de la seccin 1 del libro 2, que se inicia con el Art. 724, con una enumeracin de 8
medios extintivos: pago, novacion, compensacin, transaccin, confusin, renuncia, remisin
de deuda, e imposibilidad de pago.
Pero dicha enumeracin no es taxativa, sino meramente enunciativa, ya que en la misma
nota al propio Art. 724 se alude a otros 4 medios extintivos incluidos en la enumeracin de
otros cdigos, de los que trata en otra parte del C.C: el cumplimiento de la condicin
resolutoria, el vencimiento del plazo final o extintivo que se denomina resarcitorio, la
anulacin de los actos jurdicos y la prescripcin liberatoria.
En cuanto al plazo extintivo es indudable que el mismo extingue la obligacin cuyo termino
de vigencia o duracin en el tiempo fijara ab- initio; a su vencimiento se opera entonces la
caducidad del derecho del A, aunque dejando intactos todos los efectos hasta entonces
producidos.
La condicin resolutoria, pareciera prima facie, por el efecto retroactivo que le es
consubstancial, que constituye algo m as que un mero medio de extincin, algo as como un
factor supresito de la causa misma de la obligacin, que quedara para ambas partes como no
sucedida.

195
Distinto es lo que sucede con la anulacin que presupone una obligacin emergente de un
acto jurdico invalido, viciado o una falla que lo tornaba inepto para dar nacimiento a
obligaciones, pues mal se puede extinguir una obligacin que de jure no exista por falta de
causa. La anulacin no libera al D, sino que evidencia que el mismo no se encontraba
verdaderamente obligado.
En cuanto a la prescripcin cabe destacar que la misma afecta a la accin del A para exigir
el cumplimiento, mas no influye respecto de la obligacin que subsiste como natural, o sea
que queda debilitada por estar desprovista de exigibilidad pero todava con un minimun de
eficacia jurdica ya que su cumplimiento voluntario por parte del D configura un pago
irrevocable y no una mera liberalidad.

Otros medios de extincin: fuera de los medios enumerados en el Art. 724, tambin la
dacin en pago, que pese a estar contemplada en el cdigo con un mero capitulo, bajo la
denominacin de pago por entrega de bienes, tiene sin embargo autonoma conceptual con
relacin a aquel, como medio extintivo de las obligaciones.
Adems existen otros medios. El decreto ley 19557/72 ha instituido nuevos modos de
extincin: el acuerdo por cesin de bienes y la rehabilitacin. La muerte e incapacidad del D,
viene a funcionar como causal de extincin en aquellos supuestos de obligaciones intuito
personae, en las que se ha tenido especialmente en cuenta las aptitudes o condiciones de la
persona y que por ello no son transmisibles a sus herederos.
El mutuo disenso o contrario consensus de las partes, tambin puede extinguir las
obligaciones creadas de comn acuerdo, conforme lo establece el Art. 1200 las partes
pueden por mutuo consentimiento extinguir las obligaciones creadas por los contratos y
pueden tambin por mutuo consentimiento revocar los contratos, por las causas que la ley
autoriza
En otros casos puede ser la rescisin o renuncia unilateral de una de las partes, la que
provoque la extincin de las obligaciones, impidiendo as para el futuro el nacimiento de
nuevas obligaciones.
Tambin puede producirse la extincin por el concurso de 2 causas lucrativas, como sucede
en el caso previsto por el Art. 3754 en que la obligacin a cargo del heredero de adquirir una
cosa que no era propiedad del testador y este ordeno se adquiriera para su entrega al
legatario, se extingue si este hubiera obtenido dicha cosa a titulo gratuito antes del
testamento.
Existen otras causales de extincin peculiares solo de determinadas obligaciones o de un
restringido grupo de vnculos. En materia de obligaciones contractuales tenemos igualmente
la resolucin, que importa el aniquilamiento del contrato en virtud de una causa
sobreviniente y la revocacin ruptura o extincin de ciertos contratos unilaterales por la
voluntad de su autor o de una sola de las partes que se retrae, dejando sine efectividad el
contenido del acto o transmisin de derechos.
En ciertos casos particulares el abandono resulta liberatorio para el D.

Punto 2: Convenciones liberatorias.

a) Dacin en pago: el Art. 779 del C.C define a esta institucin de la siguiente forma el
pago que queda hecho, cuando el acreedor recibe voluntariamente por pago de la deuda,
alguna cosa que no sea dinero en sustitucin de lo que se le deba entrega, o del hecho que
se le deba prestar.
Elementos: son los siguientes:
1- Existencia de una obligacin valida: es necesaria la preexistencia de una
obligacin valida a cuya satisfaccin se aplique la dacin en pago.
2- Que se cumpla una prestacin distinta: nuestro C.C alude indefinidamente a la
recepcin de alguna cosa en sustitucin de lo que se le deba entregar, o del hecho que se le
deba prestar como pago de la deuda. Ello quiere decir que la obligacin originaria puede ser

196
de cualquier clase, de dar, de hacer o de no hacer. No resulta tan acertada la norma legal
cuando alude a las posibilidades de reemplazo de dicha obligacin primigenia, pues entonces
circunscribe la orbita de la accin a alguna cosa que no sea dinero en sustitucin de lo que
se deba entregar, etc.
3- Acuerdo de voluntades entre el A y el D: de una parte el A no puede ser
obligado a recibir una prestacin por otra, conforme con lo dispuesto por el Art. 740, pero de
otra, a la reciproca, tampoco puede el A compeler al D, a la falta de ese acuerdo, a que
cumpla una prestacin distinta.
4- Intencin de pagar: debe mediar animus de cancelar la deuda, pues de lo
contrario no habra dacin en pago. Por ello, cuando se da alguna cosa en lugar de la
prestacin primitiva, la entrega debe hacerse en calidad de pago, es decir, transmitiendo el
domino de la misma. Pero esto no sucede cuando la entrega hecha al A lo es para que el
mismo proceda a liquidar los bienes recibidos y a cobrarse su crdito del precio obtenido de
la venta.
5- Capacidad: la dacin en pago importa en definitiva una convencin liberatoria
por la cual se requiere en ambas partes capacidad para contratar.

Naturaleza jurdica:
1- Mera variedad o modalidad del pago: tradicionalmente se considero a la dacin en pago
como una simple variedad o forma peculiar del pago, en la cual el A consiente en recibir una
prestacin distinta de la que se le adeudaba.
2- Asimilacin a la compraventa: por otra corriente, la dacin en pago se asimila a la
compraventa, atento que el D vendera su A un bien por un precio igual al monto de su
deuda, extinguindose inmediatamente por compensacin la obligacin, que por el precio
nace para el A y aquella ala que a su vez estaba primitivamente sujeto a su respectivo D.
3- Contrato oneroso de transmisin: se ha sostenido que la dacin consiste en un contrato o
acuerdo de partes que se aade a la primitiva relacin ponindose en su sitio y lugar y cuya
finalidad se dirige exclusivamente a sustituir el pago o sea cambiar el pago por la dacin:
para lograr la sustitucin del pago por otra cosa distinta de la debida es por lo que se realiza
y para lo que se realiza la transmisin de la cosa que se entrega.
4- Notacin por cambio de objeto: se considera que la dacin en pago constituye una
novacion por cambio de objeto debido, seguida del inmediato cumplimiento y extincin de la
nueva prestacin.
5- Convencin liberatoria: la doctrina moderna caracteriza a la dacin en pago como un
contrato extintivo o solutorio, o como un contrato atpico.

Efectos: el pago por entrega de bienes constituye una figura compleja, pues por un lado
trae apareados los efectos ordinarios del pago, extinguiendo la obligacin preexistente y
liberando al D y por otro produce algunos efectos especiales propios de la particular
naturaleza de dicha figura jurdica.
As el Art. 780 del C.C establece que: si la cosa recibida por el acreedor fuese un crdito a
favor del deudor, se juzgara por las reglas de la cesin de derechos, o sea que en tal caso
resultaran aplicables los principios formales establecidos para la cesin de crditos, y en caso
de insolvencia del D cedido, la responsabilidad de quien dio el crdito en pago se regulara por
lo dispuesto en los Art. 1476 y 1483 del C.C. El cedente de buena fe, responde por la
garanta de derecho del crdito no por la de hecho, salvo que la insolvencia sea anterior y
pblicamente conocida.
A su vez el Art. 781 contempla la hiptesis de que se de en pago una cosa, disponiendo si se
determinase el precio por el cual el acreedor recibe la cosa en pago, sus relaciones con el
deudor sern juzgadas por las reglas del contrato de compraventa

197
Eviccin de la cosa dada en pago: El Art. 783 del C.C dispone que si el acreedor (que recibe
una cosa en pago de su crdito) fuese vencido en juicio sobre la propiedad de la cosa dada
en pago tendr derecho para ser indemnizado como comprador, pero no podr hacer revivir
la obligacin primitiva
En esta norma es donde se advierte que nuestro codificador se parto de las tendencias que
consideraban a la dacin en pago como una simple variante del pago, puesto que de lo
contrario una vez privado el A de la cosa recibida en pago, la lgica consecuencia habra sido
el renacimiento de la obligacin primigenia.
Sin embargo, en el rgimen de nuestro cdigo ello no es as: la eviccin de la cosa dada en
pago no altera la extincin operada que tiene carcter definitivo y solo puede dar nacimiento
a las consiguientes indemnizaciones.
El Art. 2050 establece idntica solucin en el caso de que la obligacin extinguida mediante
dacin en pago hubiese estado afianzada, al decir que si el acreedor acepta en pago de la
deuda otra cosa que la que era debida aunque despus la pierda por eviccin, queda libre el
deudor

Impugnabilidad del titulo: si se trata de bienes inmuebles, el titulo derivado de una dacin en
pago siempre esta expuesto al peligro de una reivindicacin y resulta por lo tanto imperfecto.
En efecto, si la dacin en pago se realizo en virtud de un error de hecho o de derecho, quien
entrego la cosa podr siempre repetirla del que la recibi, con arreglo al Art. 784, pero
adems cuando se trata de una cosa raz, los efectos alcanzan aun a terceros adquirentes de
buena fe a titulo oneroso, por cuanto conforme al Art. 787 del C.C si el que de buena fe
recibi en pago una cosa raz, la hubiese enajenado por titulo oneroso o por titulo lucrativo,
el que hizo el pago puede reivindicarla de quien la tuviese

b) Novacin: de acuerdo al Art. 801 la novacin es la transformacin de una obligacin en

otra. Sin embargo esta definicin tomada de Aubry y Rau resulta tan esquemtica y poco
concisa que en nada ilustra sobre su contenido. Segn algunos doctrinarios, resulta mucho
mas precisa la siguiente caracterizacin que dice que la novacin consiste en la extincin de
una obligacin por la creacin de otra destinada a reemplazarla, y que difiere de la primera
por algn elemento nuevo. Sintetizando, puede decirse que la novacin es la sustitucin de
una obligacin que queda extinguida, por otra nueva que debe diferir de la anterior en cierta
medida, la novedad puede referirse a cualquiera de los elementos de la obligacin, a su
objeto, a su causa, o a ciertas modalidades del vinculo obligacional (novacin objetiva) o a
los sujetos del A y/o el D (novacin subjetiva)
As pues la novacin es una forma extintiva y al mismo tiempo una fuente creadora de otra
obligacin un pago debitum pro debito, y en esta dualidad reside precisamente su
caracterstica fundamental que la diferencia de otras instituciones jurdicas similares.

Naturaleza jurdica: para algunos autores, la novacin es simplemente un contrato, por

cuanto concomitantemente extingue una relacin obligatoria y crea otra que la sustituye. Por
nuestra parte pensamos que resulta mucho mas exacto decir que se trata de una convencin
liberatoria o mejor aun de un acto jurdico bilateral (Art. 944 y 946) que tiene por fin
inmediato extinguir y crear simultneamente obligaciones.

Elementos: existe en general coincidencia en que los elementos esenciales de la novacin

son cuatro:
1- Existencia de una obligacin anterior: si la novacin es el reemplazo de una obligacin por
otra, va de suyo que el primer requisito fundamental es la existencia de una primer
obligacin, que habr de resultar extinguida al procederse a su sustitucin, ya que no se
puede novar lo que no existe. Por ello el Art. 802 en su 1 parte expresa la novacin supone
una obligacin anterior que le sirve de causa aludindose a la causa eficiente, a la fuente de

198
la nueva relacin obligatoria que la sustituir.
No obstante se generan dudas cuando la obligacin primitiva estaba viciada de nulidad o era
sub-condicin o natural:
OBLIGACIONES VICIADAS DE NULIDAD: el Art. 802 contempla este supuesto al decir que si
la obligacin anterior fuese nula, o se hallaba ya extinguida el da que la posterior fue
contrada, no habr novacin, y en la nota a ese Art. Vlez nos dice que nada se opone a
que una obligacin anulable, susceptible de confirmacin, pueda ser transformada en una
obligacin valida. Aqu el codificador perdi de vista que en nuestro derecho, existen dos
clasificaciones independientes de nulidades, con fundamento y forma de funcionar distintos:
la de los actos nulos y anulables de una parte y de las nulidades absolutas y relativas de otra,
y que la confirmacin se relaciona con esta ultima clasificacin y no con la otra. As buena
parte de nuestra doctrina, ha considerado que solo se comprende dentro de los dictados del
Art. 802, al caso de las obligaciones nacidas en actos viciados de nulidad absoluta y no a las
que emanen de uno afectado de nulidad relativa; lo cual es as, dado que el vicio en estos
ltimos supuestos puede purgarse por medio de la confirmacin, y precisamente si la
novacin se consiente con conocimiento de la existencia de tal vicio, ella de por si lleva
implcita la intencin de sanear la obligacin viciado, de forma tal que esta al extinguirse
alcance una existencia plena y pueda por tanto servir eficazmente de causa a la nueva
obligacin naciente.

OBLIGACIONES SUJETAS A CONDICIN: el Art. 808 dispone tampoco habr novacin, si la

obligacin condicional se convierte en pura y faltase la condicin de la primera. De acuerdo
con esta norma, la suerte de la novacin o mejor aun de la nueva obligacin queda
supeditada a las contingencias de la condicin a que se hallaba sujeta la primitiva obligacin.
De tal manera, si llegase a fallar la condicin suspensiva prevista, lo que determinara que la
primer obligacin sea considera como si nunca se hubiese formado, la nueva obligacin no
podr subsistir, porque al no haber existido la primer obligacin que le servia de causa, la
novacin resulta imposible. El mismo principio se aplicara en el caso de una condicin
resolutoria, cuando esta se cumpla y caduque en consecuencia el primer vnculo obligacional.

Pero tratndose de un texto legal supletorio a la voluntad de las partes, el Art. 808, deja de
ser aplicable si ellas hubiesen querido precisamente sustituir en forma definitiva una
obligacin condicional por otra nueva pura y simple, convencin esta que ser perfectamente
valida conforme al principio de la autonoma de la voluntad.
OBLIGACIN NATURAL: sobre lo manifestado por Vlez en las notas a los Art. 515 y 802 en
donde admite que una obligacin natural puede ser convertida en civil mediante novacin, la
mayora de nuestra doctrina sostiene la posibilidad de que una obligacin natural sea novada,
con la sola excepcin de la deuda de juego, que conforme al Art. 2057 no puede ser
convertida por novacin en una obligacin civilmente eficaz. Por nuestra parte ya hemos
expuesto que ello no es as. En efecto la nica consecuencia reconocida legalmente a las
obligaciones naturales es la irrepetibilidad de su pago efectuado voluntariamente, lo que vale
decir que las mismas adquirirn el carcter de obligacin civil, en el mismo momento en que
son cumplidas y por ende se extinguen en cuanto a obligaciones. Y esta extincin ha de ser
total, ya que el cumplimiento parcial de una obligacin natural producir los efectos de la
solutio rententio en cuanto a la parte pagada, mas no da al saldo pendiente de la obligacin
el carcter de civil, ni consecuentemente derecho alguno al A para reclamar el pago de lo
restante. Ahora bien una nueva obligacin creada por la novacin tiene por principal efecto
e4xtinguir una precedente relacin obligatoria, pero si la obligacin primitiva era carente de
toda fuerza jurdica, salvo el derecho de retener lo pagado en su virtud, como puede
extingursela?, nadie resultara liberado por una novacin, desde que nadie estaba civilmente
obligado. Adems para que exista novacin la nueva obligacin debe diferir de la antigua en
cierto punto, y en el supuesto de las obligaciones naturales no habra en la nueva obligacin

199
nada de distinto en cuanto a los sujetos, objeto o modalidades y la causa todo lo cual
subsistira invariable.

2- Creacin de una obligacin nueva: el segundo elemento esencial de la novacin es el

nacimiento de una nueva obligacin que reemplaza a la anterior que se extingue, lo cual
surge del Art. 801 que establece que la novacin es la transformacin de una obligacin en
otra.
OBLIGACIN VICIDADA DE NULIDAD: un grupo de autores diferencia segn la nulidad sea
absoluta o relativa, y admite en este ultimo supuesto la existencia de la novacion, si la parte
cuyo favor esta instituida la nulidad no la ejercita o hace desaparecer el vicio que afectaba al
nuevo vinculo mediante su confirmacin, mientras que otra tendencia mantiene el distingo
entre obligaciones nulas y anulables, sosteniendo que en esta ltima hiptesis mientras no se
pida y declare la nulidad, la novacin subsiste. Sin embargo, se ha considerado por algunos,
que si el A conociendo el vicio de la nueva obligacin, consiente no obstante la sustitucin
definitiva de la precedente, ha tomado sobre si el lea de que el D demande o no la nulidad,
atento lo cual la novacin estara perfeccionado y la primer obligacin permanecera
extinguida aunque ulteriormente se anulara la segunda. Nosotros coincidimos con la opinin
de Borda, en el sentido que en esta hiptesis no existe novacin por ausencia
verdaderamente de nueva obligacin ya que ella depender pura y exclusivamente del
arbitrio del obligado y en consecuencia faltara la restriccin a la libertad jurdica de este, que
constituye el sustrato de toda obligacin.
OBLIGACIN CONDICIONAL: cuando una obligacin pura se convierta en otra obligacin
condicional, no habr novacin si llega a faltar la condicin puesta en la segunda, y quedara
subsistente la primera (Art. 807). Al igual que lo que sucede cuando es condicional la
obligacin originaria, nuestra doctrina admite de manera casi uniforme que el mismo principio
de interdependencia rige cuando la condicin es resolutoria, como as que las partes pueden
acordar validamente que la novacin se tenga por operada independientemente del
cumplimiento o fracaso de la condicin, en cuyo supuesto la sustitucin de una obligacin por
otra ser definitiva cualquiera fuese la suerte ulterior de nuevo vinculo sub- condicin.
3- Capacidad de las partes: nuestro cdigo dispone en el Art. 805 que solo pueden hacer
novacin en las obligaciones los que pueden pagar y los que tienen capacidad para
contratar, aunque en realidad, aun admitindose que se exija una capacidad para pagar, la
misma quedara absorbida por la capacidad para contratar que es mas estricta y rigurosa, lo
cual significa en otras palabras, que todas las personas que no sean incapaces de hecho o de
derecho, pueden novar.
La novacin puede efectuarse por intermedio de un representante voluntario o legal. Pero
para este supuesto el Art. 806 establece que el representante del acreedor no puede hacer
novacin de la obligacin, si no tuviere poderes especiales, lo cual se explica por cuanto la
novacin sale de la categora de los actos ordinarios de administracin. Conforme a lo
dispuesto en el Art. 1881 inc. 2, el poder especial solo se exige para hacer novaciones que
extingan obligaciones ya existentes al tiempo del mandato y esto es as por cuanto si la
obligacin ya haba sido contrada por intermedio del representante, nada puede obstar para
que este mismo luego la nove, sin requerir para ello poderes especiales, por aplicacin del
principio de que quien puede lo mas puede lo menos.
4- Animus novandi: para que haya novacin es necesario que haya intencin o voluntad de
novar. Tal intencin debe ser calara, no dudosa, por cuanto desde el punto de vista del A la
novacin importa la renuncia a la obligacin primitiva y la voluntad de renunciar no solo no
se presume, sino que adems la interpretacin de los hecho tendientes a establecerla debe
ser restrictiva. Y con relacin al D, tampoco cabe presumir la voluntad de contraer una nueva
obligacin. De acuerdo con estas ideas, nuestro cdigo en su Art. 812 establece la novacin
no se presume. Es preciso que la voluntad de las partes se manifieste claramente en la nueva
convencin, o que la existencia de la anterior obligacin sea incompatible con la nueva

200
La novacin nunca se presume y que en caso de duda debe concluirse que no existi
novacin. Lo nico exigido es que haya intencin y que esta sea clara, lo cual puede lograrse
con cualquier modo de manifestacin de voluntad, ya sea expresa o tcitamente.
Expresamente, cuando las partes hacen constar directa y positivamente su propsito de
cancelar la primer obligacin y coetneamente dar nacimiento a una nueva en su reemplazo,
aunque no se emplee el vocablo novacin.
Tcitamente, cuando en ausencia de una clara voluntad de novar, resulta sin embargo que las
dos obligaciones, se excluyen mutuamente por resultar incompatibles entre si (hay
incompatibilidad siempre que sea patente que la nueva obligacin es creada en reemplazo de
la anterior, que con ella se quiere extinguir, resultando imposible la coexistencia temporal de
ambas).

Clases de novacin:
1- NOVACIN OBJETIVA: es aquella en la cual el cambio recae sobre alguno de los
elementos objetivos esenciales de la obligacin, sea la prestacin, la causa fuente, o el propio
vnculo obligatorio, en tanto experimente el mismo alguna modificacin sustancial, que
permita configurar una relacin obligacional jurdicamente distinta de la anterior que se
sustituye.
a) Novacin objetiva por cambio de prestacin: el cambio de la prestacin debida patentiza la
existencia de una nueva obligacin. Tal es lo que sucede cuando una obligacin de dar se
sustituye por una de hacer o de no hacer, o cuando una obligacin de dar sumas de dinero se
convierte en una de dar cosas ciertas, etc. En todos estos casos hay una verdadera extincin
de la primitiva obligacin y el nacimiento de otra que la reemplaza.
b) Novacin objetiva por cambio de causa fuente: el Art. 812, permite establecer a contrario
sensu que existe novacin cuando se cambia la causa eficiente o fuente o hecho generador
que diera nacimiento a la obligacin. Por ejemplo si se transforma una suma que se adeuda
por indemnizacin por un hecho ilcito cometido, se acuerda que se deba a titulo de
prstamo.
c) Novacin por altercaciones sustanciales en el vnculo obligacional: la tercera parte del Art.
812 dispone que las estipulaciones que no hagan al objeto principal o a su causa, como
respecto al tiempo, lugar o modo de cumplimiento sern consideradas como que solo
modifican la obligacin, pero no que la extinguen, aunque quede en buena parte en manos
de la jurisprudencia y la doctrina, el precisar en que casos concretos se produce una variante
fundamental o solo una modificacin accesoria que no implica novacin.

Cambios que producen la novacin:

1- Agregado o supresin de una condicin: por cuanto es lo mismo ser A puro y simple, es
decir titular de un derecho cierto, que serlo en forma condicional en cuyo supuesto el derecho
no es pleno y queda supeditada su eficiencia al cumplimiento o incumplimiento del hecho
condicionante.
2- Agregado o supresin de un cargo resolutorio: tambin importa novacin el agregado o
supresin de un cargo resolutorio que, al igual que en el caso anterior, transforma un derecho
cierto en otro contingente, o mejor dicho, resoluble supeditado al cumplimiento del modo.
3- Transporte de valores en cuenta corriente: esto produce novacin, salvo expresa
manifestacin en contrario de los interesados, conforme a lo dispuesto en el Art. 775 del
cdigo de comercio, que dice la admisin en cuenta corriente, de valores precedentemente
debidos por uno de los contratantes al otro, produce novacin. La produce tambin, en todo
crdito del uno contra el otro, por cualquier titulo y poca que sea, si el crdito pasa a la
cuenta corriente. Para impedir la novacin, se requiere especial reserva de los interesados o
de uno de ellos. En defecto de reserva expresa, la admisin de un valor en cuenta corriente
se presume hecha pura y simplemente. Ej. Depsitos en cuenta corriente, si yo deposito
$100 en el banco hoy, maana 300 y pasado $500 y yo no tengo 3 despositos sino 1 de

201
$900 y antes de depositar el de $500 tenia 1 de $400.

Cambios que no producen novacin:

1- Otorgamiento o cambio de documentos o ttulos: si despus del nacimiento de una
obligacin se otorga un documento para reconocerla, o se sustituye el titulo primitivo o
instrumento probatorio por otro, o si se cambia la forma del titulo originario, reduciendo por
ej. A escritura pblica lo que ya constaba en un documento privado, en todos los casos no
existe novacin, por cuanto no se produce ninguna transformacin sustancial en el vnculo
obligacional originario, que en definitiva sigue siendo el mismo.
2- Otorgamiento de papeles de comercio: si se documenta una deuda civil mediante el
otorgamiento de papeles de comercio, o si se reemplaza un instrumento civil por otro de
carcter comercial.
3- Alteraciones en el plazo, lugar o modo del cumplimiento: estos son los supuestos
contemplados en el Art. 812 3 parte, que dice las estipulaciones y alteraciones en la
primitiva obligacin que no hagan al objeto principal, o a su causa, como respecto al tiempo,
lugar o modo de cumplimiento, sern consideradas como que solo modifican la obligacin,
pero no que la extinguen. Entonces el agregado o supresin de un plazo para el
cumplimiento o la prorroga o abreviatura de uno ya establecido, no producen novacin.
4- Agregado o supresin de un cargo simple: esto en nada modifica la obligacin principal a
la cual se impone, puesto que no obsta a la adquisicin y ejercicio del derecho sub-modo ni
su incumplimiento trae apareada la ineficacia del acto y prdida de los derechos adquiridos.
5- Agregado o supresin de garantas: ello no afecta para nada la obligacin garantida que
subsiste intacta, por lo cual, evidentemente, no puede existir novacin en tales supuestos.
Por ejemplo, hipoteca, clusula penal, prenda que tienden a reforzar la obligacin.
6- Modificaciones en el importe de la deuda: las modificaciones que se introduzcan en el
importe de la deuda, no significan ninguna alteracin del carcter o calidad esencial de esta,
sino solo del aspecto cuantitativo, por lo que se considera que estos cambios no implican en
consecuencia una novacin.
7- El convenio: por el cual se reconocen obligaciones precedentes y se establece la forma de
pago.
8- Concordato: el concordato aceptado entre D insolvente y sus A tampoco configura una
novacin, pues consiste en el simple otorgamiento de un plazo o en la remisin o quita de
parte de la deuda, concedidos en forma conjunta o separada.
9- Litis contestatio: se controvierte en derecho procesal si la litis contestatio y la sentencia
producen o no novacin respecto de los derechos litigiosos.
10- Sentencia judicial: este pronunciamiento es coercitivo, tiene imperio y por lo tanto
constituye un titulo propio y bien distinto del anterior, privado, al que reemplaza. Por ello
tampoco la sentencia opera novacin, dado que no altera el derecho controvertido, el que por
el contrario se limita a reconocer y declarar.

2- Novacin subjetiva: es la que se produce cuando cambia alguno de los sujetos de la

obligacin, o lo que es mas raro pero no imposible, ambos.
a) Novacin subjetiva por cambio de deudor: la novacin por cambio de D puede
producirse de 2 maneras: por iniciativa del D primitivo, que da en lugar suyo otro D al A,
figura conocida con el nombre de delegacin y por iniciativa del nuevo D que ofrece al A
tomar a su cargo la obligacin del primitivo deudor, que es lo que se conoce como
expromisin.
DELEGACIN PASIVA: la delegacin es una orden o prescripcin dada por una persona a
otra, para que se comprometa o constituya como obligado respecto de una tercera. Esta
figura en consecuencia requiere el concurso de 3 partes, el D originario o delegante, cuya
iniciativa habr de determinar la modificacin subjetiva de la relacin obligacional, el nuevo D
o delegado, destinatario inmediato de tal actividad que pasa a ocupar el lugar del delegante,

202
y el A delegatario, destinatario mediato, quien prosigue en la misma situacin jurdica. La
actividad del delegante se despliega pues en dos direcciones, hacia el delegado, para
prescribirle se constituya en D frente a su A, y hacia el delegatario con el fin de requerir su
consentimiento a efectos de que la delegacin se consume. La delegacin puede tener por
objetivo, diferentes finalidades como puede ser por ejemplo tender a la realizacin de un
mutuo, de una donacin o una transaccin, etc.
Lo que generalmente origina la delegacin es la existencia de una doble relacin de deuda,
entre delegante y delegado de una parte, y entre delegante y delegatario de otra. En efecto
si por ej. Pedro es deudor de Pablo y al mismo tiempo A de Juan, bien puede delegar a ese
para as cumplir con Pablo, es decir que podr como delegante ordenar a su D Juan
(delegado) que pague a su propio A Pablo (delegatario).

Pablo (Acreedor delegatario)

Relacin Relacin final

de valuta
Relacin de
provisin
Pedro (deudor delegante) Juan (deudor delegado)
Pablo es acreedor de Pedro, y esta relacin a la que se referir la delegatio es denominada
relacin de valuta o valor. A su vez Pedo es acreedor de Juan en otra relacin que se
designa como de provisin o cobertura, siendo obvio que hasta entonces Juan es un tercero
extrao al vinculo Pablo- Pedro. Pedro acuerda con Juan que este se constituya en deudor de
Pablo, luego de lo azul si este ltimo acepta como nuevo obligado, se opera el nacimiento de
otro vnculo entre Pablo y Juan. De esta manera, producida la delegacin, los vnculos
obligacionales: la relacin de valuta entre Pablo y Pedro y la de provisin o cobertura
entre Pedro y Juan, se extinguirn simultneamente con un nico pago efectuado por Juan a
Pablo.
Desde su aspecto dinmico, la figura de la delegacin puede ser considerada pues en dos
momentos, que respectivamente se caracterizan por una prescripcin del delegante al
delegado, y por la asuncin por parte de este ultimo de la deuda de aquel frente al A
delegatario.

RGIMEN DEL C.C ARGENTINO: nuestro C.C trata de la delegacin pasiva, como una de las
formas de la novacin subjetiva, en el Art. 814 que dice la delegacin por la que un deudor
da a otro que se obliga hacia el acreedor, no produce novacin, si el acreedor no ha declarado
expresamente su voluntad de exonerar al deudor primitivo
Nuestro C.C mantiene la estructura del acto trilateral de la delegacin y la iniciativa del
deudor primitivo. Adems teniendo en cuenta sus efectos, se han previsto las dos
modalidades que puede sumir la delegacin: perfecta o novatoria, si el A libera expresamente
al deudor originario; e imperfecta, simple o acumulativa, si no se produce esa expresa
exoneracin.
Para que se produzca la delegacin pasiva novatoria, el C.C exige en el Art. 814 que el A
declare expresamente su voluntar de exonerar al deudor primitivo.
Los efectos de la delegacin en general, pueden sintetizarse de la siguiente manera:
Entre acreedor delegatario y deudor delegado, se crea un vinculo de derecho, en cuya virtud,
este ultimo, queda directamente obligado frente a aquel. Entre delegante (Deudor primitivo)
y delegado (deudor nuevo), no puede establecerse un criterio general, sino que habr que
estar a la propia naturaleza de las relaciones que mediaron o preexistieron entre ambos, para
determinar si el delegado que satisface la prestacin tiene o no algn recurso contra el
delegante y entre delegante y delegatario es precisamente donde aparece la diferencia entre
la delegacin perfecta o novatoria, que opera la liberacin del primero frente al delegatario

203
poniendo fin al originario nexo obligatorio y la imperfecta o acumulativa que deja subsistente
la relacin entre delegante y delegatario y solo atribuye a este otro deudor mas para la
misma obligacin: el delegado.

EXPROMISIN: se da cuando a instancias del A o incluso de alguien ajeno a la relacin

obligacin primitiva, un tercero igualmente extrao se ofrece para sustituir al primer deudor y
tomar a su cargo la obligacin de este. En el derecho romano se empleaba el vocablo
expromisin con un sentido genrico: ex prometiere, abarcaba tanto la promesa hecha por el
delegado al delegatario, como la que no estaba precedida de ninguna orden o cuerdo entre el
D originario y el tercero que se comprometa con el A.

El sistema del C.C prev la figura en el Art. 815 que dice puede hacerse la novacin por otro
deudor que sustituya al primero, ignorndolo este, si el acreedor declara expresamente que
desobliga al deudor precedente y siempre que el segundo deudor no adquiera subrogacin
legal en el crdito. Tres son pues las condiciones legales para que se opere la novacin:
1. Prescindencia del concurso de la voluntad del deudor primitivo: este requisito es el que
confiere su individualidad a la figura de la expromisin y la diferencia de la delegacin, pues
precisamente existir uno u otro instituto segn que no concurra o si deba computarse la
manifestacin de la voluntad del deudor primitivo.
2. Expresa liberacin por el acreedor de su primitivo deudor: si el acreedor no declara
expresamente que desobliga al primer D, no se produce novacin sino yuxtaposicin de la
obligacin de este con la que contrae el nuevo D, la expromisin no seria entonces perfecta o
novatoria , sino imperfecta o acumulativa.
3. Que el nuevo deudor no se subrogue en el crdito: el expromiente no debe subrogarse en
el crdito cuyo cumplimiento asume, lo cual resulta de difcil admisin. Esta es una exigencia
que no puede tener aplicacin practica, por cuanto la subrogacin funciona con el pago al A,
y la novacin por expropiacin si bien extingue la obligacin precedente, no lo es por pago
sino por sustitucin del D, de forma tal que en ningn supuesto de expromisin se podan
traspasar al nuevo deudor los derechos del acreedor, que es precisamente lo que configura la
subrogacin.

Asuncin novatoria: se da cuando se opera con extincin de la obligacin preexistente y el

nacimiento de una nueva, distinta, en la cual el nuevo D ocupa el puesto del primitivo que
queda liberado: siendo esto, precisamente lo que la diferencia de la asuncin privativa, en
la cual existiendo exoneracin del D originario, la obligacin primigenia sin embargo no se
extingue, mediando solo una sustitucin personal de un obligado por otro. Para que la
asuncin de deuda sea novatoria, se requiere adems del acuerdo entre el primero y el
segundo D, el consentimiento del A y su voluntad de novar.

b) Novacin subjetiva por cambio de acreedor:

DELEGACIN ACTIVA PERFECTA: tiene lugar cuando el acreedor (delegante), autoriza a un
tercero (delegado), para hacerse destinatario en lugar suyo del crdito ya existente contra un
obligado (delegatario); con lo cual el delegado deviene en nuevo A, quedando liberado el D
con respecto a su A originario.
Nuestro C.C contempla esta figura en el Art. 817: habr novacin por sustitucin de
acreedor en el nico caso de haberse hecho con consentimiento del deudor el contrato entre
el acreedor precedente y el que lo sustituye. Si el contrato fuese hecho sin consentimiento
del deudor, no habr novacin, sino cesin de derechos- de dicho texto resulta que se
requieren dos condiciones: la sustitucin de acreedor y el consentimiento del deudor a tal
cambio.
La sustitucin de un A por otro debe adems producir un efecto exintorio de la primer
obligacin y dar nacimiento a otra nueva.

204
En cuanto al segundo requisito, ineludible y fundamental, es el consentimiento del D ya que
en definitiva a su respecto la novacin importara crearla una nueva obligacin aunque
simultneamente se desligue de la anterior y este nuevo debito, lgicamente no puede serle
impuesto contra su voluntad.

Diferencias con figuras afines:

Cesin de crdito Novacin subjetiva por cambio de

Se transmite por el mismo crdito con
todos sus accesorios
El consentimiento del D cedido no es
necesario. Basta con la notificacin de la
cesin para que ella produzca efectos
contra el y contra 3.
Debe hacerse por escrito bajo pena de
nulidad (acto formal y solemne)
acreedor
Extincin de una obligacin y su
reemplazo por una nueva obligacin
diferente
El consentimiento es imprescindible para
que se produzca la novacin
Acto no formal, que por lo tanto puede
celebrarse valindose los interesados de
las formas que juzgaren convenientes

Efectos de la novacin: la novacin produce dos efectos: extincin de la obligacin anterior

y nacimiento de una nueva que la sustituye.
Extincin de la obligacin anterior con todos sus accesorios: el Art. 803 del C.C dispone: la
novacin extingue la obligacin principal con sus accesorios. Los accesorios de una
obligacin son, por ej. Los privilegios y otras garantas que aseguren el crdito principal, los
intereses adeudados, etc. y en cuanto a las obligaciones accesorias, igualmente involucradas,
pueden mencionarse las que derivan de una fianza, una clusula penal, etc.
EXCEPCIONES: existen dos supuestos en los que la extincin no se produce definitivamente.
El primero caso, se da cuando la nueva obligacin esta supeditada al cumplimiento de una
condicin suspensiva o resolutoria y aquella falla, o esta se cumple. La segunda hiptesis se
presenta en la novacin por cambio de deudor cuando el nuevo obligado fuese insolvente al
tiempo de concretarse la novacin, supuesto del cual se ocupa el Art. 816 del C.C que dice la
insolvencia del deudor sustituido no da derecho al acreedor para reclamar la deuda del
primer deudor, a no ser que el deudor sustituido fuese incapaz ya de contratar por hallarse
fallido
Para que se regenere el derecho creditorio contra el primer deudor, se requieren 2
condiciones: la insolvencia anterior del nuevo obligado e ignorancia del acreedor con respecto
a esa situacin:
a) Insolvencia del nuevo deudor: consiste en la circunstancia de hallarse el mismo en estado
de falencia o concurso civil, con anterioridad al momento de concluirse la novacin.
b) Desconocimiento por parte del acreedor de ese status jurdico: esto se impone como una
premisa pura lgica, pues si el creditor hubiese tenido noticia de la insolvencia y a pesar de
ello consinti la situacin del deudor, deber sufrir las consecuencias de su obrar con arreglo
a mxima voluntad.

Limitacin de los alcances extintivos de la obligacin principal: nuestro C.C prev en forma de
excepcin al principio general de los efectos extintivos totales de la novacin, al establecer en
la 2 parte del Art. 803 que el acreedor sin embargo puede, por una reserva expresa,
impedir la extincin de los privilegios e hipotecas del antiguo crdito, que entonces pasan a la
nueva
No deja de sorprender que la sola voluntad del A pueda contraria los principios que rigen en
materia de privilegios, que nacen exclusivamente de la ley y se fundan en la calidad del
crdito. En cuanto a la reserva de que la ley autorizaba la misma debe llenar 2 requisitos, ser

205
expresa y formularse con anterioridad o en el acto mismo de la novacin.
La ultima parte del Art. 803 aclara que esta reserva no exige la intervencin de la persona
respecto de cual es hecha. Con lo cual se alude al supuesto de que el constituyente de la
hipoteca o prenda que garantiza al crdito originario sea su propio deudor.

Casos de pluralidad de acreedores y deudores: Cuando se trata de solidaridad activa o

pasiva, el Art. 707 acuerda a la novacin efectos similares a los del pago, al disponer que la
novacin hecha por cualquiera de los acreedores y con cualquiera de los deudores, extingue
la obligacin. Nuestro cdigo vuelve a ocuparse del tema respecto de la solidaridad activa,
en el Art. 809 que establece la novacin entre uno de los acreedores solidarios y el deudor,
extingue la obligacin de los otros co acreedores. Y con referencia a la solidaridad pasiva en
el Art. 810 dice la novacin entre el acreedor y uno de los deudores por obligaciones
solidarias o indivisibles, extingue la obligacin de los otros codeudores.
Caso de novacin con el fiador: nuestro cdigo en el Art. 811 establece que la novacin entre
el A y los fiadores, extingue la obligacin del deudor principal introduciendo as una excepcin
a la regla general establecida en el Art. 525 en el sentido de que la extincin de la obligacin
accesoria no envuelve la de la obligacin principal

c) Transaccin. Concepto: el Art. 832 establece la transaccin es un acto jurdico bilateral

por el cual las partes, hacindose concesiones reciprocas, extinguen obligaciones litigiosas o
dudosas. Lo que persigue la transaccin es transformar un status jurdico inseguro, por otro
seguro, mediante el cambio de prestaciones equivalentes.

Elementos: son dos los elementos necesarios para que se configure la transaccin: la
existencia de incertidumbre y que medien concesiones reciprocas de ambas partes.
Pero adems pueden agregarse dos requisitos, que exista consentimiento o acuerdo de las
partes, y que ellas sean capaces:
1. Consentimiento o acuerdo de voluntades: el Art. 832 califica expresamente a la
transaccin de acto jurdico bilateral, utilizando pues una expresin mas amplia que la de
contrato, y que estrictu sensu debe ser reservada para loas acuerdos de voluntades que dan
nacimiento a derechos creditorios, o sea para los que provocan precisamente un efecto
opuesto al propio de la transaccin que es extintivo y no creador de derecho. Para su
formacin se requiere consentimiento unnime de dos o ms personas, por cuanto en esta
categora de actos jurdicos la exteriorizacin de la voluntad asume la forma de
consentimiento o acuerdo, y consiste en la concurrencia de dos o ms voluntades autnomas
y movidas por intereses contrapuestos.
2. Capacidad: la validez de todo acto jurdico supone capacidad en el agente del acto:
capacidad de hecho si acta ejercitando un derecho propio, o si obra por otros, los requisitos
que especficamente corresponden al tipo de representacin que invista y a la clase de acto
que realice. Ya en el Art. 833 el C.C prev la aplicabilidad supletoria en materia de
transacciones, de todas las disposiciones sobre los contratos respecto a la capacidad para
contratar, etc.
a) INCAPACES DE HECHO (falta aptitud para ejercer por si mismo los derechos de los que es
titular): no pueden transar los incapaces absolutos de hecho, o sea, menores impberes,
dementes, y sordomudos declarados tales en juicio. Tratndose de menores adultos el
principio es su incapacidad, pero a partir de los 18 aos, si celebran contrato de trabajo o
aun antes de esa edad si hubiesen obtenido titulo habilitante, y ejercieran su profesin, ya
pueden administrar y disponer libremente los bienes que adquieran con el producto de su
trabajo, y estar en juicio civil, por causas que se origen en el trabajo. Los inhabilitados
judicialmente del Art. 512, como no pueden disponer de sus bienes por actos entre vivos sin
la conformidad de su curador, encuadran dentro de la incapacidad prevista en el Art. 840 y en
consecuencia deben contar con el visto bueno de su curador para poder celebrar una

206
transaccin. Una situacin especial se plantea con relacin al menor emancipado, atento que
por el Art. 841 inc. 7, se niega a los mismos aptitud para realizar transacciones.
b) INCAPACIDAD DE DERECHO: conforme al Art. 841 inc. 5 tampoco pueden hacer
transacciones los tutores con los pupilos que se emanciparen en cuanto a las cuentas de la
tutela, aunque fuesen autorizados por el juez.
c) CAPACIDAD DEL ESTADO: nacin, provincias, municipios: el Art. 841 en sus inc. 1 y 2
establece que no pueden hacer transacciones: 1- los agentes del ministerio publico, tanto
nacionales como provinciales ni los procuradores de las municipalidades: 2- los colectores o
empleados fiscales de cualquier denominacin en todo lo que respecta a las rentas publicas.
d) REPRESENTACION VOLUNTARIA: para poder transar en nombre de otra persona, se
requiere un poder especial al efecto, segn lo que resulta del Art. 839 que dice no se puede
transigir en nombre de otra persona sino con su poder especial, con indicacin de los
derechos u obligaciones sobre que debe versar la transaccin, o cuando el poder facultase
expresamente para todos los actos que el poderdante pudiera celebrar, incluso el de transar
e) REPRESENTACION LEGAL: tambin se requiere un facultamiento especial para transigir en
los casos de representaciones legales o judiciales. As en el inc. 3 del Art. 841 se establece
que no pueden celebrarlas los representantes o agentes de personas jurdicas, en cuanto a
los derechos y obligaciones de esas personas, si para la transaccin no fuesen legalmente
autorizados. Las personas jurdicas, como las de existencia visible, tienen en principio plena
capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones que el cdigo regla en los casos y
por el modo y en la forma que el determina. El inc. 3 del Art. 841 exige que los
representantes de las personas jurdicas tengan poder suficiente, o dicho en otros terminas
estn legalmente autorizados para transigir, tampoco pueden transigir los albaceas, en
cuanto a los derechos y obligaciones de la testamentaria, sin autorizacin del juez
competente, con previa audiencia de los interesados. Conforme al inc. 6 del Art. 841, no
pueden transigir los tutores y curadores, en cuanto a los derechos de los menores e
incapaces, si no fuesen autorizados por el juez, con audiencia del Ministerio de Menores
3. Concesiones reciprocas: el Art. 832 exige tambin que ambas partes se hagan concesiones
reciprocas con relacin a los derechos cuestionados, o sea, que cada una de ellas sacrifique o
abdique parte de sus derechos o pretensiones o se obligue a dar o hacer algo a cambio de
prestaciones equivalentes.
4. Finalidad de extinguir obligaciones litigiosas o dudosas: el Art. 832 exige adems que con
la transaccin se procuren extinguir obligaciones litigiosas o dudosas, o sea poner fin a un
status jurdico inseguro derivado de la traba de litis judicial, o simplemente del hecho de
mediar una controversia o desacuerdo entre las partes en cuanto a la existencia,
acreditacin, modalidades o medida y alcances de algn derecho. Obligacin litigiosa es la
que esta sometida a juicio, o sea que para verificar su existencia basta con constatar la
materialidad del pleito en el cual sea objeto de controversia. En cambio resulta muy difcil
precisar el concepto de obligacin o derecho dudoso, aunque basta con una duda subjetiva de
las partes, no siendo necesaria la incertidumbre objetiva.

Naturaleza jurdica: el Art. 832 nos dice expresamente que la transaccin es un acto
jurdico bilateral, o sea un acto voluntario, lcito y que persigue la finalidad jurdica inmediata
de extinguir obligaciones, que requiere para su perfeccionamiento el concurso de dos
voluntades.
El Art. 833 resuelve que son aplicables a las transacciones todas las disposiciones sobre los
contratos respecto a la capacidad de contratar, al objeto, modo, forma, prueba y nulidad de
los contratos, con las excepciones y modificaciones contenidas en ese titulo. Otros autores
dicen que la transaccin es una convencin liberatoria y no un contrato; por cuanto su efecto
propio, su finalidad inmediata, es la de extinguir obligaciones y no dar nacimiento a las
mismas cual es la funcin de los contratos.

207
Caracteres: la transaccin debe ser: indivisible, de interpelacin o hermenutica estricta,
declarativa y no traslativa de derechos, producir efectos asimilados a los de la cosa juzgada:
1. INDIVISIBLE: el Art. 834 dice las diferentes clusulas de una transaccin son indivisibles,
y cualquiera de ellas que fuese nula, o que se anulase, deja sin efecto todo el acto de la
transaccin. Esto significa que para la existencia de la transaccin y cada uno de sus efectos,
se debe tomar en cuenta el acto en su integridad y no cualquiera de sus partes aisladamente
consideradas.
2. DE HERMENETICA ESTRICTA: el Art. 835 dice las transacciones deben interpretarse
estrictamente. No reglan sino las diferencias respecto de las cuales los contratantes han
tenido en realidad intencin de transigir, sea que esta intencin resulte explcitamente de los
trminos que de que se han servido, sea que se reconozca como una consecuencia necesaria
de lo que se halle expreso. Lo expuesto significa que la transaccin solo comprende y
extingue los derechos litigiosos o dudosos exclusivamente considerados en ella segn la
comn intencin de las partes. Resultante de este carcter es que en principio, la transaccin
no aproveche ni perjudique a los dems interesados que no hayan participado en ella.
3. EN GENERAL DECLARATIVA Y NO TRASLATIVA DE DERECHOS: esto surge de lo dispuesto
por el Art. 836 1 parte por la transaccin no se transmiten derechos, sino que se declaran o
reconocen derechos que hacen el objeto de las diferencias sobre que ella interviene. La
transaccin en general no da nacimiento a nuevo derechos, sino que se refiere a derechos o
ttulos preexistentes ya posedos por las partes que transigen, es decir que quien se queda
con el derecho litigioso o dudoso, por efecto de una transaccin no lo recibe de su
contraparte, pues esta no lo ha renunciado en su favor, sino que ha limitado a decir, a
declarar, que lo reconoce como propio de aquella. No recibiendo, pues, el favorecido, derecho
alguno de su contraparte, que tampoco se lo transmite.
4. PRODUCE EFECTOS ASIMILABLES A LOS DE LA AUTORIDAD DE COSA JUZGADA: en su
parte final el Art. 850 establece la transaccin extingue los derechos y obligaciones que las
partes hubiesen renunciado, y tiene para con ellas la autoridad de la cosa juzgada
En la nota al Art. Vlez explica que la razn de este texto legal estriba en que el objeto de la
transaccin es establecer derechos que eran dudosos, o acabar pleitos presentes o futuros y
se juzga que las mismas partes hubiesen pronunciado sentencia sobre esos pleitos o
derechos dudosos. La doctrina actual se opone a tal asimilacin de efectos entre la sentencia
y la transaccin, que en definitiva solo existe cuando esta versa sobre derechos litigiosos y no
cuando se transa sobre derechos meramente dudosos, y adems se circunscribe a una nica
circunstancia : la de que ambas pueden concluir una litis judicial. Por esta razn buena parte
de nuestra doctrina, no incluye a la presente nota entre los caracteres especficos de la
transaccin.

Clases: con arreglo a la definicin del Art. 832, la transaccin puede ser judicial, si se
produce en juicio y versa sobre derechos litigiosos, o extrajudicial si recae sobre derechos
dudosos y se efecta privadamente entre las partes. Sus efectos son los mismos, aunque
existen diferencias entre ambas figuras, en lo que hace a las formalidades necesarias para su
perfeccionamiento.

Objeto: la transaccin debe ser posible fsica y jurdicamente y licito. Si versa sobre cosas,
estn deben estar en el comercio. Y si se tratase de hechos deben ser lcitos o sea no
prohibidos por las leyes, y no contrarios a las buenas costumbres.
El objeto de las transacciones es mucho ms amplio de lo que prima facie resulta del
concepto del Art. 832, ya que no solo comprende obligaciones litigiosas o dudosas, sino todo
tipo de derechos patrimoniales, o mas precisamente, todas las relaciones de derecho privado
en las cuales no aparezca comprometido el inters publico.
En sntesis, puede decirse que tratndose de derechos patrimoniales la regla es que todos
pueden ser objeto de transaccin, sean personales, reales o intelectuales. Pero por

208
excepcin, no puede haber transaccin sobre los derechos eventuales de una sucesin, ni
sobre la sucesin de una persona viva. Ni puede ser objeto de la transaccin la obligacin de
prestar alimentos, segn dispone el Art. 374.
En cambio, respecto de los derechos extramatrimoniales, y en particular los referentes a las
relaciones de familia, la regla general es que los mismos no pueden ser materia de
transaccin. As el Art. 845 dice no se puede transigir sobre contestaciones relativas a la
patria potestad, o a la autoridad del marido, ni sobre el propio estado de familia, ni sobre el
derecho a reclamar el estado que corresponda a las personas, sea por filiacin natural, sea
por filiacin legitima y dentro del mismo orden dispone el Art. 843 que no se puede
transigir sobre cuestiones de validez o nulidad del matrimonio. Tampoco se admite la
transaccin sobre acciones penales emergentes de un delito, segn resulta de lo dispuesto en
la segunda parte del Art. 842, en el sentido de que no puede ser objeto de transaccin la
accin para acusar y pedir el castigo de los delitos, sea por la parte ofendida, sea por el
Ministerio Publico. Por cuanto las acciones penales, teniendo por finalidad la represin de los
delitos, interesan al orden publico.

Forma y prueba: cuando se versa sobre derechos litigiosos la transaccin es formal y

solemne en tanto la observancia de las formalidades impuestas en el Art. 838 constituye
requisito esencial para su existencia como tal y su inobservancia trae apareada su no
conclusin o perfeccionamiento. Por el contrario, si recae sobre derechos meramente
dudosos, la transaccin es un acto jurdico no formal, cuya validez no esta sujeta a la
observancia de formalidades extrnsecas, segn lo establece el Art. 837 primera parte.

Transaccin sobre derechos dudosos: el Art. 837 dice la validez de las transacciones no
esta sujeta a la observancia de formalidades extrnsecas, pero las pruebas de ellas estn
subordinadas a las disposiciones sobre las pruebas de los contratos.
La ley no exige en consecuencia, para la validez de las transacciones sobre derechos
dudosos, ninguna formalidad, o sea que rige entonces el principio de la libertad de formas.

Transaccin sobre derechos litigiosos: el Art. 838 dice si la transaccin versare sobre
derechos ya litigiosos, no se podr hacer validamente sino presentndola al juez de la causa,
firmada por los interesados. Antes de que las partes se presenten al juez exponiendo la
transaccin que hubiesen hecho, o antes que acompaen escritura en que ella conste, la
transaccin no se tendr por concluida y los interesados no podrn desistir de ella.
De este precepto resulta que la transaccin sobre derechos litigiosos es un verdadero acto
formal y solemne, que recin se perfecciona mediante su presentacin ante el juez de la
causa, al punto que antes de cumplimentado este requisito la transaccin no se tendr por
concluida, y los interesados podrn desistir de ella.
El C.C establece dos procedimientos distintos para realizar la transaccin sobre derechos
litigiosos segn resulta del Art. 838:
1) La mera presentacin de un escrito ante el juez exponiendo en el la transaccin que las
partes hubiesen hecho.
2) la concertacin de la misma mediante escritura, que puede ser pblica o un simple
instrumento privado, la cual deber ser despus acompaada al juicio.
En cuanto a las transacciones sobre derechos litigiosos, su prueba se confunde con la forma
exigida por la ley: la presentacin ante el juez del escrito en el que se expone la transaccin,
o con el que se acompaa la escritura mediante la cual se celebrara anteriormente la misma,
constituye la forma y la prueba de este acto jurdico.

Nulidad de las transacciones.

209
Casos en que procede: las transacciones pueden ser anuladas por: 1) fallas relativas a los
sujetos intervinientes, 2) por objeto prohibido, 3) por simulacin o fraude presumidos por la
ley, y 4) por defectos formales en los casos de transaccin sobre derechos litigiosos. Pero si
el vicio implicara una nulidad relativa y fuese anterior a la transaccin y conocido por los
otorgantes, ya no podra ser invocado a posteriori para pedir la nulidad de aquella, que en
virtud de su carcter definitivo y firme reviste fuerza de cosa juzgada respecto de toda causal
de nulidad relativa preexistente.
1) Nulidad por vicios de la voluntad: el Art. 857 contempla este supuesto al establecer que
las transacciones hechas por error, dolo, miedo, violencia, son nulas o pueden ser anuladas
en los casos en que pueden serlo los contratos que tengan estos vicios
2) Nulidad por error obstativo o esencial:
a- Falsedad de documentos: si la transaccin se celebra sobre la base de documentos falsos,
puede haber mediado un error sobre la causa principal del acto, o en su caso dolo del
otorgante beneficiado que conoca dicha falsedad, y que provoco el error de la otra parte para
inducirla al otorgamiento de la transaccin. Pero en cualquiera de ambos supuestos, se trata
de un acto anulable y no nulo, dependiente por lo tanto de apreciacin judicial.
b- Aparicin de nuevos documentos: el Art. 859 dispone la transaccin puede ser rescindida
por el descubrimiento de documentos de que no se tuvo conocimiento al tiempo de hacerla,
cuando resulta de ellos que una de las partes no tenia ningn derecho sobre el objeto
litigioso. En este caso tambin es anulable.
c- Juicio ya fallado: dispone el Art. 860 que es tambin rescindible la transaccin sobre un
pleito que estuviese ya decidido por sentencia pasada en cosa juzgada, en el caso que la
parte que pidiese la escisin de la transaccin hubiese ignorado la sentencia que haba
concluido el pleito. Si la sentencia admitiese algn recurso, no se podr por ella anular la
transaccin.
3) Titulo nulo: el Art. 858 dice la transaccin es rescindible cuando ha tenido por objeto la
ejecucin de un titulo nulo, o de reglar los efectos de derechos que no tenan otro principio
que el titulo nulo que los haba constituido, hayan o no las partes conocido la nulidad del
titulo, o lo hayan supuesto valido por error de hecho o por error de derecho. En tal caso la
transaccin podr solo ser mantenida cuando expresamente se hubiese tratado de la nulidad
del titulo
Concepto de titulo nulo: es el acto jurdico nulo que sirviera de base a la transaccin, es decir
que la norma se refiere al negocio jurdico mismo y no al documento mediante el cual se lo
instrumenta.
4) Exclusin de la nulidad por error de clculo: para este supuesto contemplado en el Art.
861 propone la siguiente solucin la transaccin sobre una cuenta litigiosa no podr ser
rescindida por descubrirse en esta errores aritmticos. Las partes pueden demandar su
rectificacin, cuando hubiese error en lo dado, o cuando se hubiese dado la parte
determinada de una suma, en la cual haba un error aritmtico de calculo. En esta hiptesis
debe mantenerse firme el acto celebrado, sin perjuicio de dejar a salvo el derecho de los
perjudicados para demandar la pertinente rectificacin, pues de lo contrario se vulnerara el
principio de buena fe.

Efectos de la transaccin: se resume con acierto, los efectos principales de la transaccin,

expresando que la misma obliga, extingue y envuelve un titulo declarativo
1) Fuerza obligatoria: los efectos de la transaccin sern los mismos de cualquier contrato;
obligar a las partes a su cumplimiento en las condiciones pactadas y con las
responsabilidades consiguientes en los casos de incumplimiento o cumplimiento defectuoso;
consecuencias estas que alcanzan no solo a las partes, sino tambin a sus sucesores
universales, pero que en cambio no se extienden a 3. Se ha resuelto que como la
transaccin extrajudicial reviste caractersticas contractuales, se rige por el principio de
buena fe y las partes deben obrar con lealtad.

210
2) Efecto extintivo: el efecto extintivo de la transaccin aparece establecido en el Art. 850, en
los siguientes trminos la transaccin extingue los derechos y obligaciones que las partes
hubiesen renunciado, y tiene para con ellos la autoridad de la cosa juzgada. Esto significa
que el efecto primordial de la transaccin es la extincin definitiva de los derechos y
obligaciones que fueran objeto de ella, los que ya nunca ms podrn volver a plantearse
entre las mismas partes.
Requisitos para la defensa de transaccin: para que se pueda oponer eficazmente la defensa
de transaccin, se exige la concurrencia de los mismos requisitos necesarios para la
procedencia de la excepcin de cosa juzgada, o sea las 3 identidades clsicas de objeto,
personas y causa.
a) La identidad del objeto: resulta por aplicacin de uno de los caracteres tpicos de la
transaccin; el de ser de hermenutica restrictiva. Por ello dice el Art. 835 que las
transacciones no reglan sino las diferencias respecto de las cuales los contratantes han
tenido en realidad intencin de transigir, sea que esta intencin resulte explcitamente de los
trminos de que se han servido, sea que se reconozca como una consecuencia necesaria de
lo que se halle expreso.
b) En cuanto a la identidad de personas rige el principio del Art. 851 de que la transaccin
por regla general solo es obligatoria para las que la celebraron y sus sucesores, pero que no
perjudica ni aprovecha a terceros ni a los dems interesados.
c) Se exige identidad de causa o titulo en que se funda la pretensin entendindose por
causa al hecho jurdico que dio nacimiento al derecho de la parte y a su consecuente
pretensin accionable en justicia. Respecto de este requisito nuestro C.C contempla un
supuesto particular en el Art. 856 que dice si una de las partes en la transaccin adquiere un
nuevo derecho sobre la cosa renunciada o transferida a la otra que se juzgaba con derecho a
ella, la transaccin no impedir el ejercicio del nuevo derecho adquirido Ej. Una cesin
efectuada a su favor por un 3.
3) Efecto declarativo: el Art. 854 dice el que renuncia , aunque sea por un precio a sus
pretensiones sobre el objeto litigioso que formaba la materia de la transaccin, no cede ese
objeto mismo, sino que lo deja simplemente a la otra parte con los derechos que esta
pretenda tener en el. Por eso es que puede afirmarse como principio que la titular del
derecho litigioso o dudoso conserva despus de concluida la transaccin el mismo derecho
que ya tenia con anterioridad y solo ha obtenido una confesin o reconocimiento del mismo
por parte de su oponente.
a) Consecuencia: Eviccin. En la segunda parte del Art. 836 dice la declaracin o
reconocimiento de esos derechos no obliga al que la hace a garantirlos, ni le impone
responsabilidad alguna en caso de eviccin, y en el Art. 854 agrega que la eviccin de la
cosa renunciada por una de las partes en transaccin o transferida a la otra que se juzgaba
con derecho a ella, no invalida la transaccin, ni da lugar a restitucin de lo que por ella se
hubiese recibido. Y la razn es que no mediando una transmisin de derechos no puede
haber una garanta de eviccin, ni por lo tanto ninguna de las responsabilidades inherentes a
esta.
b) Consecuencias: Titulo para prescribir. En la parte final del Art. 836 agrega que la
transaccin no constituye un titulo propio para fundar la prescripcin. Y esta es otra
derivacin lgica del carcter declarativo de la transaccin, puesto que si el reconocimiento
contenido en la misma no importa de por un titulo nuevo y el derecho sigue siendo el mismo
que antes, va de suyo que tampoco puede servir de base a una prescripcin adquisitiva corta
de 10 aos.

Renuncia de derechos. Concepto: renuncia es todo acto libre y espontneo de la

voluntad por el cual se abdica o abandona un derecho. Bajo el titulo de renuncia de los
derechos del acreedor nuestro C.C trata en realidad de la renuncia de toda clase de

211
derechos, cualesquiera sea su naturaleza y fuente.

Caracteres: la renuncia debe ser un acto jurdico unilateral, abdicativo y no traslativo de

derechos, no formal, de hermenutica restrictiva.

1) La renuncia es meramente abdicativa y no traslativa de derechos: esto es as por cuanto

se trata de un medio extintivo de las obligaciones, que no importa ninguna transferencia del
dominio o de otros derechos, razn por la cual el beneficiario no es un sucesor del
renunciante ya que entre ambos no se opera ninguna transmisin jurdica.
2) Es un acto no formal: por cuanto no esta sujeto a ninguna formalidad extrnseca, y se rige
por ende por el principio de la libertad de formas.
3) De hermenutica estricta: por cuanto, segn lo establece el Art. 874 la intencin de
renunciar no se presume, y la interpretacin de los actos que induzca a probarla debe ser
restrictiva.

Elementos: ellos son:

1- Capacidad: cuando se trata de renuncia gratuita, el Art. 868 1 parte, establece que toda
persona capaz de dar o de recibir a titulo gratuito puede hacer o aceptar la renuncia gratuita
de la obligacin. Hecha y aceptada la renuncia se extingue la obligacin. O sea que se
requiere la capacidad para hacer o recibir donaciones segn se trate del renunciante o del
favorecido con la abdicacin del derecho. Respecto de la renuncia hecha a titulo oneroso el
Art. 869 dice cuando la renuncia se hace por un precio o una prestacin cualquiera, la
capacidad del que la hace y la de aquel a cuyo favor es hecha, se determina segn las reglas
relativas a los contratos a titulo oneroso
2) Objeto: su objeto debe ser licito y no contrario a las buenas costumbres. Pero adems
expresamente el C.C prev en el Art. 872 que las personas pueden renunciar a todos los
derechos establecidos en su inters particular, aunque sean eventuales o condicionales, pero
no a los derechos concedidos, menos en el inters particular de las personas que en mira del
orden publico, los cuales no son susceptibles de ser objeto de una renuncia.
3) Forma: la renuncia es en principio un acto no formal, pues no esta sujeta a ninguna forma
exterior, de manera tal que puede ser realizada verbalmente o por escrito y en este ultimo
caso por instrumento publico o privado.

Efectos: en su parte final el Art. 868 dice hecha y aceptada la renuncia la obligacin queda
extinguida. Puede pues decirse que el efecto propio de la renuncia es la extincin del
derecho abdicado y como consecuencia tambin de todos sus accesorios, fianzas, hipotecas,
etc.

Retractacin: el Art. 875 dispone la renuncia puede ser retractada mientras no hubiese
sido aceptada por la persona a cuyo favor se hace, salvo los derechos adquiridos por
terceros, a consecuencia de la renuncia, desde el momento en que ella ha tenido lugar hasta
el de su retractacin.
La aceptacin importa pues dejar fijados de forma irrevocable los efectos de la renuncia, que
hasta entonces pudo ser retractada por el renunciante. Por ello se ha resuelto que es
procedente la retractacin hecha antes de ser aceptada la renuncia o de que hubiera sido
expedida, o enviada tal aceptacin al renunciante, pero que en cambio es ineficaz si la
aceptacin se haba consumado con anterioridad.
La retractacin solo es posible en la renuncia gratuita por actos entre vivos. En efecto hecha
a titulo oneroso implica una convencin que es ley para las partes y no puede ser dejada sin
efecto por la sola voluntad de una de ellas. Y en cuanto a la renuncia realizada por
testamento, si bien la misma es revocable, como toda disposicin de ltima voluntad, hasta
la muerte del testador. La renuncia hecha en dispones de ltima voluntad, es un legado y se

212
regir por las leyes de los mismos.
Si se renuncian derechos litigiosos o dudosos, la renuncia se regir por las disposiciones de
las transacciones.

Remisin de deuda: Concepto: puede ser definida como el acto por el cual el acreedor
renuncia a sus derechos creditorios y de tal manera, con eso solo, libera a su deudor. El Art.
876 establece que lo dispuesto en los cuatro Art. primeros del titulo anterior (de la
renuncia), es aplicable a la remisin de la deuda hecha por el acreedor

Formas:
a) Remisin expresa y tacita: en un todo de acuerdo con los principios generales sobre
exteriorizacin de la voluntad, la remisin es un acto no formal que puede realizarse en
forma expresa o tacita, rige por lo tanto a su respecto el principio general de la libertad de
formas. La remisin expresa existe cuando el A manifiesta positivamente su voluntad o por
escrito. La remisin tacita es la que puede inducirse de ciertos actos que no dejan lugar a
dudas sobre la existencia cierta de una voluntad en tal sentido.
b) Remisin por entrega del documento original: esta hiptesis la contempla el Art. 877 que
dice habr remisin de la deuda cuando el acreedor entregue voluntariamente al deudor el
documento original en que constare la deuda, si el deudor no alegare que la ha pagado. La
aplicabilidad de esta norma requiere pues la concurrencia de tres requisitos:
1- Documento original: al decir esto la ley ha querido aludir al propio instrumento nico que
sirve de titulo a la obligacin, sea el mismo privado o publico. Esta solucin es razonable, por
cuanto quien recibo dicho documento original pasa a tener en sus manos la prueba exclusiva
de su obligacin, por lo que cabe pensar que el A que se lo entrego ya no podr pretender
cobrar la misma.
2- Que la entrega por el acreedor al deudor, haya sido voluntaria: la entrega debe ser
efectuada por el propio A o un representante suyo con poderes suficientes, pues si la hubiese
hecho un 3 o un mandatario sin facultades, de ese hecho no podra inducirse, ni mucho
menos, una renuncia valida y eficaz del derecho de crdito. La dacin debe realizarse
tambin al propio D, pues efectuada en manos de un 3 podra tener una significacin muy
distinta a la presuncin de liberacin. La entrega debe haber sido voluntaria o sea
cumplimentndose en tal acto los 3 requisitos del Art. 900 del C.C: discernimiento, intencin
y libertad, puesto que si alguno de estos faltara, al estar vencida la voluntad desaparecera el
fundamento de la norma legal.
3- Que el deudor no alegue haber pagado: la parte final del Art. 877, en cuanto agregara que
la remisin por entrega de titulo solo ser tal si el deudor no alegare que la haya pagado
c) Entrega de copia o testimonio de un documento protocolizado: el Art. 879 dispone si el
documento de la deuda fuera un documento protocolizado y su copia legalizada se hallare en
poder del deudor sin anotacin del pago o remisin del crdito, y el original se hallase
tambin sin anotacin de pago o remisin firmada por el acreedor, ser a cargo del deudor
probar que el acreedor se lo entrego por remisin de la deuda. En realidad este precepto es
comprensivo tanto del supuesto expresamente contemplado de instrumento bajo firma
privada mandado a protocolizar por juez competente, que adviene en instrumento publico
desde el da en que el magistrado ordeno tal protocolizacin, como de los que ab initio son
instrumentos pblicos. Para que el Art. 879 resulte de aplicacin el cdigo exige la
concurrencia de dos requisitos: que la copia o testimonio se halle en poder del deudor sin
anotacin del pago o remisin; y que el original o escritura matriz tampoco contenga una
atestacin de similar tenor hecha por el A, o mejor aun, por el escribano interviniente.

Efectos: el efecto primordial de la remisin de la deuda consiste en la extincin de la

obligacin con todos sus accesorios:
a) Pluralidad de deudores o acreedores:

213
1- Caso de la solidaridad: el Art. 881establece la remisin hecha por el deudor, produce los
mismos efectos jurdicos que el paco respecto a sus herederos y a los codeudores solidarios.
En lo que atae a las obligaciones solidarias, el Art. 881 contempla el caso de un sujeto
activo singular y de sujeto pasivo plural, con remisin integra de la deuda.
2- Caso de obligacin simplemente mancomunada: tratndose de obligaciones simplemente
mancomunadas, con objeto divisible, se considera que en definitiva existen tantos vnculos
obligacionales distintos como A y D hubiesen; razn por la cual la remisin efectuada por uno
de los A solo importa la abdicacin de su respectiva cuota en el crdito y la acordada a favor
de uno de los D nicamente habr de extinguir su parte en la deuda pero no la de los dems.
Si el objeto de la obligacin es indivisible, el C.C solo prev concretamente el caso de
pluralidad de A, exigiendo en el Art. 687 la concurrencia del consentimiento unnime de
todos ellos para que la renuncia produzca su efecto extintivo de manera integral.
b) Existencia de fianza: el Art. 880 establece que la remisin hecha al deudor principal,
libera a los fiadores; pero la que se ha hecho al fiador no aprovecha al deudor
1- Pluralidad de fiadores: el C.C contempla igualmente la posibilidad de que existiendo
pluralidad de cofiadores, la remisin se efecte a favor de uno solo de ellos, en los siguientes
trminos la remisin hecha a uno de los fiadores no aprovecha a los dems fiadores sino en
la medida de la parte que corresponda al fiador que hubiese obtenido la remisin (Art. 882)
2- Remisin onerosa: fiador que paga para liberarse: el Art. 883 dispone que si el fiador
hubiese pagado al acreedor una parte de la obligacin para obtener su liberacin, tal pago
debe ser imputado sobre la deuda, pero si el acreedor hubiese hecho despus remisin de la
deuda , el fiador no puede repetir la parte que hubiese pagado. Conforme a la primera parte
de este precepto, el pago hecho por el fiador debe considerarse como efectuado a cuenta de
lo debido.
c) Devolucin de la cosa dada en prenda: el Art. 886 dispone que la devolucin voluntaria
que hiciere el acreedor de la cosa recibida en prenda, causa solo la remisin del derecho de
prenda, pero no la remisin de la deuda. Este precepto es en principio razonable, por cuanto
la prenda es un accesorio de la obligacin, y el hecho de que el A renuncia a tal garanta no
puede entenderse como abdicacin tacita al derecho creditorio mismo.

Hechos extintivos de las obligaciones:

1) Compensacin. Concepto:
La compensacin es un modo de extincin simultaneo, hasta la cuanta de las
obligaciones de aquellas personas que por derecho propio son recprocamente
acreedoras y deudoras entre si. El Art. 818 del C.C dice la compensacin de las
obligaciones tiene lugar cuando dos personas por derecho propio renen la calidad de
acreedor y deudor recprocamente, cualesquiera que sean las causas de una y otra
deuda hasta donde alcanza la menor. Compensacin significa, contrapesar, balancear
una deuda con otra, para tenerlas por extinguidas en la medida en que el importe de la
una este comprendido en el de la otra. La compensacin supone la existencia de dos
obligaciones diferentes entre las mismas personas, cada uno de los sujetos ser
acreedor de una obligacin y deudor en la otra. Su efecto es la extincin de las dos
obligaciones hasta el punto de concurrencia de ambas. Ej.: Juan debe a Luis $10 y Luis
debe a Juan $5, procedida la compensacin, Juan debe a Luis $5.

Fundamento: la compensacin se funda en:

1- Unilateriladidad, pues facilita la extincin de las obligaciones.
2- Cumple una funcin de garanta y seguridad reciproca: por cuanto el D que pagase,
siendo a la vez A de su A por otra obligacin, se expondra a no poder obrar a su turno,
por insolvencia posterior, y por razn de la compensacin el A D queda protegido
contra el riesgo de tener que pagar lo que adeuda sin estar seguro de recibir lo que se le

214
debe.

Naturaleza Jurdica: tradicionalmente la compensacin ha sido considerada como un

doble pago reciproco y ficticio, abreviado o simplificado, con lo cual se la equiparaba al
pago. La tendencia actual se inclina por sostener que la compensacin es la antitesis del
pago, pues si su consecuencia es la de suprimir el efectivo cumplimiento reciproco de las
dos prestaciones afines, no puede haber pago ni real ni obligado, y en la compensacin
la obligacin permanece esttica, no se cumplimenta sino que se neutraliza con otra
obligacin. En conclusin, nos incluimos por esta doctrina que afirma que la
compensacin no tiene parentesco alguno con el pago, aunque haya cierta similitud
entre los efecto liberatorios de uno y otro instituto; ya que en la compensacin es un
efecto satisfactivo de extincin de las obligaciones, pues pese a que no importa
cumplimiento y deja las cosas en su estado anterior, de todas formas acuerda a cada
parte la ventaja de no deber la prestacin a su cargo, sacrificando en su lugar su
derecho a percibir sus respectivas acreencias.

Clases de compensacin: aunque la compensacin legislada en nuestro cdigo es la

conocida como legal, se admiten y practican en el diario acontecer otras formas o modos
de actuar de este medio extintivo de las obligaciones.

1- COMPENSACION CONVENCIONAL: llamada tambin contractual o voluntaria, es la

que conciertan de comn acuerdo las dos partes recprocamente acreedoras y deudoras
entre si, en virtud del principio de la libertad de las convenciones. En esta hiptesis no
se requiere otra cosa que la coincidencia de las voluntades; no interesando en cambio ni
la naturaleza de las obligaciones ni su monto, liquidez y dems exigencias requeridas
para la compensacin legal.

2- COMPENSACION LEGAL: la compensacin legal es la expresamente contemplada

por nuestro C.C, siendo la forma mas tpica y tambin la mas importante. Esta definida
por el Art. 818 la compensacin de las obligaciones tiene lugar cuando dos personas
por derecho propio, renen la calidad de acreedor y deudor recprocamente, cualquiera
que sean las causas de una y otra deuda. Ella extingue con fuerza de lago, las dos
deudas hasta donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas comenzaron a
coexistir.
Condiciones necesarias: la compensacin legal requiere la concurrencia de seis
condiciones: reciprocidad (Art. 818), fungibilidad u homogeneidad, liquidez, exigibilidad,
(Art. 819), libre disponibilidad, o sea que los crditos estn expeditos (Art. 822) y
embargabilidad de los mismos (Art. 825)

1- RECIPROCIDAD: es un elemento que hace al concepto de la compensacin, pues

supone necesariamente la existencia de dos obligaciones diferentes entre las mismas
personas, pero intercambiadas las posiciones de acreedor y deudor. Pero adems se
exige que las dos condiciones de A y D se tengan por derecho propio, es decir les
pertenezcan a titulo personal. Por ejemplo el padre no podra oponer en compensacin a
su acreedor, una deuda que se tuviera para con el hijo de aquel.

En los casos de sociedades nuestro C.C niega a los deudores de la sociedad derecho a
compensar lo que debiesen con su crdito particular contra alguno de los socios. (Art.
1712). En materia de sucesiones, se descarta la compensacin de crditos que tuviesen
contra la sucesin los D personales del heredero aceptante con beneficio de inventario
(Art. 3376).

215
2- FUNGIBILIDAD Y HOMOGENEIDAD: el Art. 819 1 parte dice que para que se
verifique la compensacin, es preciso que la cosa debida por una de las partes pueda ser
dada en pago de lo que es debido por otra. Agregando el Art. 820 que para que la
compensacin tenga lugar es preciso que ambas deudas consistan en prestaciones de
dar cosas fungibles entre si. Este requisito exige con carcter de inexcusable que las dos
prestaciones consistan en dar cosas fungibles, o sea que sean carentes de individualidad
propia y en las que todo individuo de la misma especie equivale a otro individuo de la
misma especie, y que pueden sustituirse las unas por las otras, ni se cumplimenta
tampoco por la circunstancia de que las cosas recprocamente debidas sean fungibles
aisladamente consideradas, si en cambio resultan de distinta especie y calidad como
sucedera por Ej., si una parte debiese trigo y otra maz. Lo que por el contrario exige el
cdigo en realidad, es que la prestacin adeudada por uno de los obligados sea fungible
con relacin a la debida por el otro.
Nuestro cdigo admite la compensacin cuando las partes no han tenido en cuenta como
objeto de la prestacin la individualidad de un cuerpo cierto (salvo que ambas cosas
sean una misma o idntica cosa cierta), sino una unidad de genero que puede ser
reemplazada por otros de la misma especia, ejemplo: ambas partes deben entregar
caballos o vacas, es decir cuando se trata de obligaciones de dar cosas inciertas no
fungibles solo determinadas por su especie (obligaciones de genero), siempre que la
eleccin corresponda respectivamente a ambos deudores. Aqu la compensacin se
explica por cuando correspondiendo la eleccin a los obligados, si uno pagara realmente
le otro podra cumplimentar su obligacin entregando a su vez las mismas cosas
recibidas por aquel.
El C.C luego en su Art. 825 establece que no son compensables las obligaciones de
ejecutar un hecho, ya que los hechos sin individuales y no fungibles. En lo que respecta
a las obligaciones de dar cosas ciertas, si bien en principio las mismas obviamente no
son compensables, cave una excepcin si lo debido en ambas obligaciones es una misma
e idntica cosa cierta, lo cual ocurrira si el A de la obligacin fuese al mismo tiempo D
de la restitucin de la cosa recibida en pago, pues en tal hiptesis ambas obligaciones
cruzadas forzosamente se han de extinguir por neutralizacin.
3- LIQUIDEZ: el Art. 819 establece tambin la condicin de la liquidez de ambas
deudas para que se opere la compensacin. Se entiende por deuda liquida aquella cuya
existencia es cierta y cuya cantidad se encuentra determinada, o sea deben concurrir
dos circunstancias: 1) que sea cierto en cuento a su existencia, y 2) determinado en
cuanto a su monto o cantidad o sea que una deuda controvertida es decir, una obligacin
incierta no puede ser compensada. Esta condicin se tiene por cumplida si la deuda es
cierta pero indeterminada ya que es fcilmente liquidable mediante una operacin
aritmtica.
4- EXIGIBILIDAD: para que la compensacin pueda perfeccionarse, el Art. 819 exige
que ambas deudas sean exigibles compulsivamente en forma privada o judicial. No
pueden ser compensadas segn el Art. 819:
a) Obligaciones a plazo: no es compensable si la obligacin depende de un plazo
suspensivo, porque no es exigible la obligacin por ende el Art. 819 exige que las dos
obligaciones sean de plazo vencido, pero si es resolutorio el plazo como la obligacin es
exigible hasta el termino del tiempo fijado, durante ese lapso no seria compensable.
b) Obligacin condicional: la obligacin tampoco es exigible si esta supeditada al previo
cumplimiento de una condicin suspensiva, si la condicin es resolutoria la obligacin es
plenamente eficaz y produce todas las consecuencias, por ello es compensable. Si la
condicin se cumple se extingue la obligacin y la compensacin quedara
retroactivamente sin efecto, y la otra obligacin recobra el derecho de exigir el pago de
ella.

216
v) Obligacin que no subsiste civilmente: alude a las obligaciones naturales (como
deudas de juego) y a las originadas de un acto nulo o anulable despus de declarada tal
nulidad en juicio, ambas no son compensables.
5- LIBRE DISPONIBILIDAD: que los crditos estn expeditos, expeditos son los que
se encuentran libres de toda traba legal y que pueden disponerse libremente o se
efectuados sin que afecten los derechos de 3. No son compensables por no estar
expeditos:
a) crditos embargados; b) dados en prenda, ya que la consecuencia de ambas medidas
es la indisponibilidad del bien.
6- QUE LOS CRDITOS SEAN SUSCEPTIBLES DE EMBARGO (aplicacin del principio
general de que los crditos no embargables estn fuera de la prenda comn de los A):
es decir que no son compensables todos los supuestos de crditos inembargables de
cualquier naturaleza, Ej.: deudas de alimento. Si se trata de una inembargabilidad
parcial, la imposibilidad de compensar existira entonces en la medida de aquella.

* CRDITOS NO COMPENSABLES (contemplados por el C.C):

a) Deudas y crditos del estado: el Art. 823 dispone las deudas y crditos entre
particulares y el estado no son compensables en los casos siguientes: 1) si las deudas
de los particulares proviniesen de remates de cosas del estado o de rentas personas o
de contribuciones directas o indirectas o de pagos que deban hacerse en las aduanas; 2)
si las deudas y los crditos no fuesen del mismo departamento o ministerio; y 3) en el
caso que los crditos de los particulares se hallaren comprendidos en la consolidacin de
los crditos contra el estado, que hubiese ordenado la ley.
b) Obligaciones de pagar daos e intereses en el caso de despojo: contemplado en el
Art. 824 del C.C: no es compensable la obligacin de pagar daos e intereses por no
poderse restituir la cosa de que el propietario o poseedor hubiese sido despojado. El
caso es el de quien ha despojado a otro de la cosa que este ultimo posea y que luego
de haberlo consumido, destruido o enajenado queda obligado a pagar la indemnizacin,
sin que pueda compensar la obligacin con la que a la vez pudiera adeudarle por otros
motivos el despojado.
c) Obligacin de devolver un deposito irregular: la ley alude solo al deposito irregular de
cosas fungibles, porque tratndose de un deposito regular de cosas ciertas no habra
compensacin posible. Sin embargo, nada obsta para que dos obligaciones reciprocas
que versen sobre una misma cosa se neutralicen y extingan por compensacin, lo cual
evidencia que la misma razn existe para excluir la compensacin cuando se trata de un
deposito regular, como por Ej.: lo hace el C.C en el Art. 2219 el depositario no puede
compensar la obligacin de devolver el deposito regular con ningn crdito, ni por otro
deposito que el hubiese hecho al depositante, aunque fuese mayor suma o d cosa de
mas valor. Por excepcin la compensacin es procedente, si el depositario fuera a su vez
A de una obligacin nacida tambin con motivo del mismo deposito, segn el Art. 2223
1 parte del C.C que dice el depositario puede retener el deposito por compensacin de
una cantidad concurrente que el depositante le deba tambin por deposito.
d) Obligacin de pagar alimentos: No son compensables porque responden a
necesidades primeras y son inembargables. Considerado en el Art. 825 1 parte del C.C
pero el mismo no diferencia si se trata de cuotas vencidas o de actuales y futuras. La
doctrina entiende que la compensacin de alimentos futuros no es posible, por ausencia
de exigibilidad, por lo que debe entenderse que se prohbe la compensacin de tales
crditos.
e) Obligacin de hacer: la parte final de Art. 825 declara que no son compensables las
obligaciones de ejecutar algn hecho, por faltar el requisito de fungibilidad indispensable
para que la compensacin pueda operarse.

217
Efectos. Forma y momento en que se producen: los efectos de la compensacin
legal se producen de pleno derecho en el sentido de que ambas obligaciones se
extinguen desde el tiempo en que comenzaron a coexistir en situacin de
compensabilidad, o sea contando con todos los recaudos enumerados por los Art. 818,
819, 822 y 825. Es decir que no se considera la fecha del nacimiento de las respectivas
obligaciones, si ellas no coinciden con el cmulo de los requisitos. En este sentido
manifiesta Vlez en la nota del Art. 828 que es el efecto legal de la compensacin, dar l
as deudas por pagadas, desde el tiempo en que los crditos fueron lquidos y exigibles
como queda establecido por el Art. 818. Lo dicho significa que en cuanto al derecho, la
compensacin se produce automticamente, sin necesidad de ninguna manifestacin de
voluntar y aun en ignorancia de las partes, pero que como hecho resulta
imprescindible que sea invocado y opuesto por la parte interesada, quien deber
asimismo probarlo, sin que pueda ser declarado de oficio por los jueces por cuanto ello
importara suplir una defensa no articulada.

Consecuencias practicas que produce la compensacin como medio extintivo de

las obligaciones (doctrina):
1- Ambas deudas quedan extinguidas en su totalidad en caso de ser ambas iguales, y
solo hasta donde alcance el monto de la menor de no serlo. En este ultimo supuesto, el
A por el importe mayor en cierta forma se ve obligado a recibir un pago parcial en contra
de los dispuesto por el Art. 742 (pago integro), pero como lo ha sealado Salvat, ello no
perjudica, pues es exactamente lo mismo que si percibiera de su D el importe de su
crdito y se lo volviera a entregar en pago de su deuda, le quedara en su poder la
diferencia, que es exactamente lo mismo que percibir con la compensacin.
2- Si las deudas compensadas producan intereses, los mismos dejan de correr desde
que empezaron a coexistir en condiciones de compensabilidad. Pero si la compensacin
fuese solo parcial, el saldo insoluto continuara devengando intereses al tipo convenido
desde el da de la compensacin en adelante.
3- Como efecto de la extincin de la obligacin principal, se extinguen todos sus
accesorios, como fianzas, hipotecas, prendas, privilegios, etc. Tratndose de
compensacin parcial, en principio la extincin de los accesorios debe operarse en igual
medida. Pero ello no ocurre con relacin a aquellos accesorios que tienen carcter de
indivisibles, como la hipoteca, prenda y privilegios, que garantizan la obligacin
subsistiendo ntegramente hasta la cancelacin total de la deuda, y tambin en el caso
de clusula penal, si la prestacin convenida como tal es la de naturaleza indivisible,
aunque no lo fuese la principal.
4- Por la misma razn de la extincin de ambas deudas que produce la compensacin,
resulta igualmente que desde entonces ya no podr cumplirse la prescripcin de ninguna
de ellas en beneficio de una parte y correlativo detrimento de la otra.
5- Por ultimo puede agregarse que la compensacin impide que cualquiera de los D
pueda ser luego constituido en mora, por cuanto la hiptesis del retardo queda
absorbida por la de la extincin.

Supuesto de existir fianza: los efectos de la compensacin cuando existe una fianza
estn previstos por el Art. 829: el fiador no solo puede compensar la obligacin que le
nace de la fianza con lo que el acreedor le deba, sino que tambin puede invocar y
probar lo que el acreedor deba al deudor principal, para causar la compensacin o el
pago de la obligacin. Pero el deudor principal no puede invocar como compensable su
obligacin, con la deuda del acreedor al fiador. En cuanto a la situacin del fiador,
resulta pues de la norma que el mismo puede oponer como compensacin, tanto lo que
el acreedor deba el deudor principal como lo que adeude al propio fiador. Lo primero es

218
lgico, por cuanto la compensacin producida entre el D principal y el A extingue
tambin la fianza, conforme al Art. 2042 la fianza se extingue por la extincin de la
obligacin principal y a mayor abundamiento, el fiador se halla facultado para invocar
todas las excepciones podra oponerle (al A) el deudor principal. Aun en contra de la
voluntad de este. En cuanto a la posibilidad de alegar la obligacin que le nace de la
fianza con lo que el A le deba, faltara el requisito sealado en el Art. 818 de que
quienes compensan, sean titulares por derecho propio, de la calidad reciproca de A y D.
Por nuestra parte pensamos en cambio que tal atribucin esta en consonancia con lo
expuesto en el Art. 2020 que permite al fiador oponer al A todas las excepciones
propias, y que adems no es exacto que el A y fiador no revistan por derecho propio las
calidades de crdito y debitor, por cuanto si bien el fiador se obliga accesoriamente por
el D principal, no obstante su calidad de sujeto pasivo accesorio, su obligacin para con
el A lo es de todas maneras propia.

Renuncia de la compensacin: Se puede renunciar antes o despus a la

compensacin:
Antes de producirse la compensacin la renuncia debe ser expresa y consistir en la
abdicacin de invocarla en el futuro.
Despus de la compensacin, la renuncia puede ser expresa o tacita, la ultima resultar
del hecho de no ser invocada por las partes interesadas, una parte reclamara el pago de
su crdito y la otra no opondr la compensacin.

Compensacin por imperio de la ley: se produce por la sola fuerza de la ley sobre los
requisitos exigidos para la compensacin legal. No se exige la comprobacin del monto
de las dos deudas que se compensan, o sea ambas deudas se extinguen ntegramente.
Sin entrar en juego si eran de igual valor. Por ejemplo Art. 2430, se tienen por
compensados los gastos hechos por el poseedor de buena fe para la simple conservacin
de una cosa en buen estado con los frutos percibidos.

3- COMPENSACION FACULTATIVA: es la que depende exclusivamente de la voluntad

de una sola de las partes, que es la nica que puede alegarla, sin que la otra parte
pueda oponerse, ni tampoco se requiere el concurso de su voluntad. Esta forma tiene
lugar cuando la compensacin legal no es posible por ausencia de alguno de los
requisitos, o por la existencia de un precepto legal que obste a ella en inters del A; en
tales casos el A que podra oponerse a la compensacin, puede tambin optar por
hacerla valer, o sea que para el la compensacin constituye una plena facultad, y de ah
el nombre asignado en la doctrina a esta figura Compensacin facultativa. Supuestos
de compensacin facultativa son: la invocada por el a de un animal de determinadas
condiciones (todo de pedigree o caballo de carrera, etc.), deudor al mismo tiempo de in
animal de in genere de la misma especie (cualquier toro, cualquier caballo) o por el A de
un crdito exigible y deudor a la vez de una obligacin prescripta u otra natural, o por el
A del depositario tratndose de un deposito irregular, deudor por cualquier otro motivo,
etc.
Efectos: los efectos de la compensacin facultativa son los mismos que los de la legal,
pero en cambio es distinto el tiempo a partir del cual se producen aquellos.
En la compensacin facultativa sus consecuencias operan recin desde el instante en
que es opuesta o invocada la misma, ya que es desde entonces y no antes que
desaparece el obstculo que se opona a la compensacin y ambos crditos comienzan
por ende a coexistir en condiciones de compensabilidad.

4- COMPENSACION JUDICIAL: esta compensacin es la que declara el juez al dictar

una sentencia en un litigio, declarando admisible y procedente total o parcialmente, un

219
crdito alegado por el D demandado, que pretenda a su vez ser A del actor. Y es
necesario que se dicte sentencia, por cuanto esos crditos y deudas reciprocas carecen
de alguno de los requisitos necesarios para que se produzca la compensacin
(generalmente falta de liquidez), y es entonces el juez precisamente quien dando por
cumplidos los recaudos condicionantes, decreta la compensacin en ejercicio de su
potestad. La doctrina en general exige tambin que la compensacin sea opuesta
mediante reconvencin o contrademanda, por cuanto podran quedar comprometidas las
garantas esenciales de la defensa en juicio, si no se diera a la parte la posibilidad de
contestar la compensacin alegada.
Efectos: los efectos de esta compensacin son tambin los mimos que los de la legal,
pero esta muy discutida en cambio la cuestin de determinar desde cuando produce sus
efectos la compensacin judicial.
Para una corriente doctrinaria tales efectos recin se operan a partir de la sentencia
judicial, ya que hasta entonces los dos crditos no coexisten en condiciones de
compensabilidad. Pero la mayora de la doctrina, en cuya tendencia nos enrolamos,
entiende que esta forma de compensacin se realiza en el momento de la traba de la
litis, dado que en estos supuestos la sentencia no es constitutiva o creadora de
derechos, sino declarativa en tanto al admitir la compensacin reconoce que las partes
tenan razn al invocarla en sus escritos o reconvencin o replica.

Punto 2: Confusin.
Concepto: conforme al Art. 862 la confusin sucede cuando se rene en una misma
persona, sea por sucesin universal o por cualquier otra causa, la calidad de acreedor y
deudor, o cuando una tercera persona sea heredera del acreedor y deudor. En ambos
casos la confusin extingue la deuda con todos sus accesorios. En tal situacin se
produce una imposibilidad de cumplimiento, ya que una persona no puede exigirse a si
misma la realizacin de la prestacin debida, y es mas, aunque el sujeto diera salida a
los valores adeudados y luego, como acreedor, los reincorporara a su patrimonio, lo
cierto es que este siempre quedara en idntico estado, ya que ambos asientos se
neutralizaran y destruiran recprocamente.

Naturaleza: la extincin por confusin se produce como consecuencia de un obstculo

material que impide a quien resulta ser a la vez A y D de la obligacin, el cumplimiento
de la deuda. La confusin no extingue propiamente el derecho creditorio, sino que ms
bien lo paraliza en la medida en que existe imposibilidad para obrar.

Requisitos: se desprenden del Art. 862:

1- Debe existir una relacin obligatoria (singular), con sus extremos opuestos de crdito
y deuda.
2- Se requiere adems, que ambos ttulos de A y D de la misma y nica obligacin,
confluyan o se unifiquen en cabeza de una sola persona, que puede ser tanto uno de los
primitivos sujetos de la relacin que sucede al otro, o un tercero que ha sucedido a
ambos.

Formas: la confusin, segn el Art. 862, puede producirse:

1- Por sucesin a titulo universal: que se da cuando el D llega a ser heredero del A o
viceversa, sea por sucesin intestada o testamentaria. Esto es as por cuanto el
heredero continua la persona del difunto y es propietario A o deudor de todo lo que el
difunto era propietario A o D. y de ah la extincin de sus deudas o crditos a favor o en
contra del difunto.
2- Por sucesin a titulo singular: el cogido habla de cualquier otra causa, pero es
evidente que con esta expresin se ha querido aludir a la sucesin a titulo singular por

220
acto entre vivos como ocurre si por ejemplo el D viene a resultar cesionario del mismo
crdito existente en su contra, o si un tercero adquiere un crdito y tambin toma a su
cargo el pago de la deuda correspondiente.

Alcance: la confusin puede ser total o parcial, segn lo seala la 1 parte del Art. 864
la confusin puede tener efecto, o respecto a toda la deuda, o respecto solo a una parte
de ella. Esto significa que los efectos de la confusin se circunscriben a la cuota parte
del D o A en cuya cabeza llegan a coexistir las dos calidades, siendo ello por lo dems
una mera consecuencia del principio general establecido en los Art. 674, 675, 691, para
las obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible, y en las que en
definitiva las partes de los diversos A o D se consideran como que constituyen otros
tantos crditos o deudas distintos los unos de los otros. Solucin lgica adems, por
cuanto es nicamente en la medida de esa cuotaparte a cuyo respecto se produce la
confusin, que surge de la imposibilidad material de auto- exigirse a uno mismo el
cumplimiento de la obligacin
Tratndose de obligaciones indivisibles, sucede lo mismo, aunque el resultado obedezca
a otra motivacin jurdica: la confusin entre uno de los D y el A comn crea la
imposibilidad de la subsistencia de la deuda con respecto a ese deudor, pero no con
relacin a los dems que continan obligados en los mismos trminos originarios, y
precisados a satisfacer la prestacin debida en su integridad, ya que no puedan pagar de
otra manera un objeto compacto, que no es susceptible de cumplimiento parcial. (Limita
efectos)

Efectos:
Principio general: la consecuencia primordial de la confusin es la extincin de la
obligacin con todos sus accesorios, como lo explica la parte final de Art. 862, o sea en
una palabra, produce el efecto propio de todo medio extintivo. Aunque conviene
recordar que en este supuesto el vocablo extincin no debe ser tomado en sentido
estricto, pues en verdad se trata mas bien de una paralizacin del derecho creditorio y
acciones emergentes del mismo, motivadas por la imposibilidad de obrar en que se
encuentra quien llega a acumular en su propia persona las dos calidades opuestas de A y
D del mismo crdito.
CONFUSIN FRENTE A LA MASA HEREDITARIA: el crdito que el heredero tiene en
contra o a favor de la sucesin se extingue por confusin en la proporcin de su haber
hereditario, de todas formas debe ser computado a fin de establecer el acervo partible,
ya que el Art. 3469 manda ingresar en la masa hereditaria la deuda que los herederos
tuvieren con el causante. Ello esta demostrando entonces, que en realidad no se
produce verdaderamente la extincin del crdito salvo en la parte que corresponde al
heredero A o D del causante. Por similares razones, la confusin tampoco puede obstar a
que compute el crdito o la deuda en la determinacin de la legtima de los herederos
forzosos, la cual aumentara proporcionalmente si el causante era A o disminuir en igual
medida si era D.
CONFUSION EN CASO DE FIANZA: el Art. 865 dispone la confusin del derecho del
acreedor con la obligacin del deudor, extingue la obligacin accesoria del fiador, mas la
confusin del derecho del acreedor con la obligacin del fiador, no extingue la obligacin
del deudor principal. La primera parte del Art. contempla el supuesto de extincin por
confusin de la obligacin principal y extiende sus efectos a la obligacin accesoria del
fiador, es decir se aplica el principio del Art. 862. La segunda parte del Art. se refiere al
supuesto inverso de confusin del derecho del A con la obligacin accesoria de la fianza,
el cual como es lgico no envuelve la extincin de la obligacin principal. Las situaciones
del A y D se mantienen intactas, pero desaparece la garanta y la obligacin queda como
pura y simple ya que frente al A resta un nico responsable: el propio deudor.

221
CONFUSIN EN EL CASO DE OBLIGACIONES SOLIDARIAS: el Art. 866 establece que la
confusin entre uno de los acreedores solidarios y el deudor, o entre uno de los
codeudores solidarios y el acreedor, solo extingue la obligacin correspondiente a ese
deudor o acreedor, y no las partes que pertenecen a otros coacreedores o codeudores.
Extincin de la confusin: Si la confusin viene a cesar por un acontecimiento
posterior que restablezca la separacin de las calidades de acreedor y deudor reunidos
en una misma persona, las partes interesadas sern restituidas a los derechos
temporalmente extinguidos y a todos los accesorios de la obligacin Art. 687.
En definitiva lo que esta norma establece es que cesando la confusin, renace el status
jurdico o vnculo obligacional anterior. Reivindicando la postura de quienes sostienen
que la confusin no extingue la obligacin sino que paraliza el derecho creditorio y sus
acciones.
En las sucesiones mortis causa se pueden encontrar los supuestos ms corrientes de
desaparicin ulterior de la confusin: tal como sucede si a posteriori se anula el
testamento base de la transmisin del derecho, o si el heredero es declarado indigno y
pierde su vocacin hereditaria, o si se decreta la nulidad del acto de aceptacin de la
herencia por inobservancia de las formas prescriptas, o incapacidad de quien la hizo, o
por dolo de un tercero, o por intimidacin ejercida sobre el aceptante, etc.
Pero la confusin tambin puede cesar por un acto voluntario de la persona en cuya
cabeza se opero, como ocurre por ejemplo si el A que hereda a su D luego cede su
crdito , o a la inversa su obligacin hereditaria a un tercero; en tales casos, al
separarse nuevamente las calidades de A y D, podr el cesionario en el primer caso
exigir el cumplimiento de su cedente en cuanto a sucesor del obligado, y en el segundo,
el cedente reclamar el crdito del cesionario que asumi las deudas de la herencia que
fueran cedidas.
VALIDEZ: la validez de tales efectos entre las partes no podra desconocerse por el
principio de la libertar contractual. Pero en cambio la confusin desaparecida por
convencin de partes, no puede perjudicar a terceros, y por ello es que resultara ineficaz
respecto de estos.

Punto 3: Imposibilidad de pago

Al estudiar los elementos de la obligacin, ya se vio que uno de los requisitos del objeto
era que el mismo fuese posible en el momento de formarse aquella, agregndose
entonces que Si la imposibilidad del objeto ocurriera con posterioridad a dicho momento
podra estarse ante un caso de fuerza mayor, que excusara el incumplimiento de la
prestacin. De ah que, reiterando un principio que tiene repetidas y concretas
aplicaciones en nuestro derecho positivo, el C.C disponga en el Art. 888 la obligacin se
extingue cuando la prestacin que forma la materia de ella, viene a ser fsica o
legalmente imposible sin culpa del deudor.
Requisitos: para que la imposibilidad resulte extintiva de la obligacin, es necesario:
1- Que la prestacin se haya tomado efectivamente imposible: puede ser imposibilidad
fsica o legal. La primera es cuando la obligacin es de dar cosas ciertas y las mimas se
perdieron, o destruyeron, o cuando la obligacin de hacer (intuito personae) y el hecho
resulta a posteriori imposible. Por ejemplo el pintor que pierde la vista, lo mismo ocurre
en las obligaciones de no hacer si la omisin se convierte en un hecho necesario.
La imposibilidad legal es la que se produce cuando aparece un obstculo legal que se
opone a la realizacin de la prestacin debida, aunque pueda ser cumplida
materialmente. Por ejemplo: si la cosa es puesta fuera del comercio.
2- Que la imposibilidad se haya producido sin culpa o dolo del D: la
imposibilidad debe ser a causa de caso fortuito o fuerza mayor, y no imputable
al deudor. Se transforma en una obligacin de daos y perjuicios de no ser as.

222
 3- Que el D no responda del caso fortuito: el D puede haber asumido o
tomado a su cargo el caso fortuito, y entonces conforme a lo dispuesto por el
Art. 513, el mismo ya no exonerar su responsabilidad. E igual sucede cuando
al tiempo de producirse el caso fortuito el D se hallaba en mora en el
cumplimiento.

Imposibilidad imputable: el Art. 889 dispone si la prestacin se hace imposible por

culpa del deudor o si este se hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o fuerza
mayor, sea en virtud de una clusula que lo cargue con los peligros que por ellos
vengan, o sea por haberse constituido en mora, la obligacin primitiva, sea de dar o de
hacer, se convierte en la de pagar daos e intereses. En todos los casos la imposibilidad
no resulta liberatoria para el D, sino que se transforma en una indemnizacin.

Aplicaciones:
OBLIGACIN DE DAR COSAS CIERTAS: el Art. 890 dispone Cuando la prestacin
consista en la entrega de una cosa cierta, la obligacin se extingue por la perdida de ella
y solo se convierte en la de satisfacer daos e intereses en los casos del Art. 889. Se
considera que hay prdida cuando la cosa que deba darse se ha destruido
completamente, se ha puesto fuera de comercio, o ha desaparecido sin saber de su
existencia.
OBLIGACIONES DE DAR COSAS INCIERTAS: el Art. 894 establece que Si la obligacin
fuese de entregar cosas inciertas no fungibles, determinadas solo pro su especio, el
pago nunca se juzgara imposible y la obligacin se resolver siempre en indemnizacin.
Cuando se trata de obligaciones de gnero limitado (incierto dentro de lo cierto), rige el
Art. 893 que dice cuando la obligacin tenga por objeto la entrega de una cosa incierta
determinada entre un numero de cosas ciertas de la misma especie, queda extinguido si
se perdiesen todas las cosas comprendidas en ella en un caso fortuito o fuerza mayor.
Ej.: si mi obligacin es de dar un caballo la misma no se extingue por caso fortuito o
fuerza mayor, pero si la obligacin es de gnero limitado, por ejemplo dar un caballo
dentro de los que estn en un determinado stud la obligacin puede extinguirse por
imposibilidad inculpable sobreviniente, si se pierden todos los objetos, es decir todos los
caballos del stud.

Efectos: en los casos en que las obligaciones se extinguen por imposibilidad de pago, se
extingue para el D y tambin para el A a quien el D debe volver todo lo que hubiese
percibido por motivo de una obligacin extinguida. Se trata de una reiteracin del
principio ya sentado en el Art. 578, una aplicacin concreta de la cual aparece en el Art.
14113 referido a la compraventa, que dice Si el vendedor se hallare imposibilitado para
entregar la cosa, el comprador puede exigir que inmediatamente se le devuelva el precio
que hubiese dado, sin estar obligado a esperar que cese la imposibilidad del vendedor.
Como bien seala Busso, los riesgos de la cosa los soporta pues el D en su calidad de
propietario de la misma hasta el momento de la tradicin: la cosa perece para su dueo.
Pero los riegos de la obligacin contractual ser reparten: pues el D de la cosa se exime
de su entrega sin responsabilidad alguna, ms a su turno se extingue igualmente toda
contraprestacin que pudiera corresponder a cargo del cocontratante.

Punto 4: Prescripcin.

La influencia que ejerce el tiempo en las relaciones de derecho es grande y variada, as

por ejemplo hay derechos que no pueden surgir sino en determinadas circunstancias de
tiempo, como el de los herederos de los bienes del fallecido presuntamente; hay otros
que no pueden tener mas que una duracin preestablecida, como el del usufructo;

223
derechos que se adquieren por transcurso del tiempo, como la propiedad por medio de
la usucapin, o que se pierden por el no uso durante cierto lapso, como la servidumbre,
y otros en los que el plazo no incide sobre el nacimiento o extincin de los derechos sino
que fija su contenido, como ocurre cuando el monto de la indemnizacin por despido
injustificado del trabajador se establece en atencin ala antigedad en el empleo, etc.
Pero indiscutiblemente, en donde se advierte mayor importancia de la influencia
temporal, es en aquel conjunto de normas que se refieren a la adquisicin y perdida de
los derechos por el transcurso del tiempo, de la seccin 3 del libo IV del C.C.( de la
adquisicin y perdida de derechos reales y personales por el transcurso del tiempo),
dicha seccin ha dedicado dos ttulos 1) de la prescripcin de las cosas y acciones en
general, 2) de la prescripcin de las acciones particulares. El Art. 724 no incluye a la
prescripcin entre los medios de extincin de las obligaciones y ello es lgico pues
aquella no extingue la obligacin sino la accin del A para perseguir el cobro de su
crdito.

a) Concepto:
El C.C en la segunda parte del Art. 3947 nos da el siguiente concepto general La
prescripcin es un medio de adquirir un derecho o de liberarse de una obligacin por el
transcurso del tiempo.

Clases:
Prescripcin adquisitiva: es un medio de adquirir derechos reales, por ejemplo, es el
derecho por el cual el poseedor de un inmueble, adquiere su propiedad por la
continuacin de la posesin durante el tiempo fijado por la ley, y ante la inaccin de su
verdadero propietario. Este tipo de prescripcin supone actos de domino sobre una cosa
y se funda en la posesin y buena fe del poseedor.

Prescripcin liberatoria: En trminos generales podra afirmarse que la prescripcin

liberatoria es un medio de extincin de derechos por la inaccin o no ejercicio del titular
durante el plazo legal, debiendo aclarase que por este modo se pueden extinguir en
principio todo tipo de derechos. pero cuando se trata en particular de los derechos
creditorios, mas que de extincin propiamente dicha, corresponde hablar de
modificacin sustancial del derecho, ya que en verdad solo se pierde para el A la accin
judicial correspondiente, quedando el derecho subsistente aunque relegado a la mnima
eficiencia de la obligacin natural.

b) Prescripcin liberatoria: esta estipulada en el Art. 3949 que dice La prescripcin

liberatoria es una excepcin para repeler una accin por el solo hecho de que el que la
entabla, ha dejado durante un lapso de tiempo de intentarla, o de ejercer el derecho al
cual ella se refiere. Concordantemente establece luego el Art. 4017 1 parte que Por
solo el silencio o inaccin del acreedor, por el tiempo designado por la ley queda el
deudor libre de toda obligacin.

Fundamento: si bien entre sus fundamentos se menciono otrora la presuncin de una

renuncia por parte del titular del derecho que permanece inactivo y tambin de una
sancin a su negligencia, el verdadero fundamento es otro muy distinto: la seguridad en
las relaciones jurdicas. Al derecho le interesa liquidar las situaciones inestables y
asegurar el orden y la paz social, y ello se logra impidiendo que determinadas
situaciones de hecho puedan ser objeto de revisin despus de pasado cierto tiempo:
imposibilitando la utilizacin de la accin prescriptita, se da certeza a los derechos y se
aclara la situacin de los patrimonios que se ven descargados en su pasivo de las
obligaciones prescriptas.

224
Es una de las hiptesis en que la norma jurdica se aparta del contenido moral, ya que
puede no ser bueno en muchos supuestos la perdida de un derecho o de la posibilidad
de ejercitarlo en justicia, por la sola circunstancia de que el A se haya mantenido en
inaccin un cierto tiempo; pero de todas formas esta es la solucin , porque ac el
derecho atiende prevalentemente a los factores orden y seguridad jurdicos, ya que
mucho mas podra comprometerse la justicia en el conjunto de los casos, si se admitiera
lo contrario: que el titular del derecho puede hacer valer cuando ya se han borrado de la
memoria de los interesados las circunstancias del acto, y cuando es probable la
destruccin de los documentos comprobatorios de la extincin del derecho, o incluso ya
ha fallecido el D y sus herederos desconocen todo lo relativo a la obligacin, etc.
Por todas estas razones, es que nuestros autores sostienen de manera uniforme que se
trata de una institucin de orden publico.

Elementos: de lo expuesto se deprede cuales son los elementos de la prescripcin

liberatoria:
Fundamentales:
1- Transcurso del tiempo: es un elemento comn a todas las prescripciones, aunque su
duracin varia segn los distintos supuestos contemplados por la ley.
2- Inactividad del titular del derecho: la pasividad del A es el otro elemento
fundamental, y de ah que el ejercicio del derecho o de su accin correspondiente,
obsten a que la prescripcin liberatoria se concrete y produzca sus efectos propios.
Secundarios:
1- Que se trate de derechos o acciones susceptibles de prescripcin, ya que hay acciones
imprescriptibles.
2- Que el derecho sea exigible, y por lo tanto el titular este en condiciones de ejercitarlo
y hacer valer la respectiva accin ya que recin desde entonces puede computarse la
inercia del mismo.
3- Que la prescripcin sea opuesta o invocada por la parte a quien interesa su
declaracin, pues los jueces no pueden decretarla de oficio.
En la prescripcin liberatoria, no interesa la buena o mala fe del deudor, es decir que
haya o no tenido motivos para convencerse de que la deuda estaba extinguida, lo cual
es as por cuanto las razones econmicas y jurdicas que sustentan el instituto de la
prescripcin tienden a la satisfaccin de las necesidades sociales superiores a cualquier
consideracin sobre la buena o mala fe del obligado.
Por ultimo en el caso de duda sobre si una prescripcin se encuentra o no cumplida,
debe estarse por la subsistencia de la accin segn lo ha entendido uniformemente
nuestra doctrina y jurisprudencia.

Caracteres:
1- Es irrenunciable: no puede renunciarse cuando es futuro, pero una vez operada
puede renunciarse a ella.
2- Tienen derecho a invocarla, tanto los particulares como las personas jurdicas
pblicas, siempre que las beneficie o bien con la carga de soportar sus consecuencias
perjudiciales (Art. 3951)
3- No pueden ampliarse sus plazos: porque importara una renuncia parcial, pero si
pueden reducirse aunque no al extremo de renuncia anticipada. Por ejemplo el plazo de
20 aos no puede reducirse a 10 das, pues no seria valido.
4- Es extintivo y no presuntivo de pago: basta el transcurso del tiempo para que quede
cumplida la prescripcin.
5- No requiere buena fe, no influye en la prescripcin liberatoria.
6- Mientras no se invoque no hay prescripcin, en caso de duda del cumplimiento de la
prescripcin, hay que inclinarse por la subsistencia de la accin.

225
c) Quienes pueden prescribir: el Art. 3950 dispone Todos los que pueden adquirir
pueden prescribir. Y el Art. 3051 agrega: El Estado General o Provincial, y todas las
personas jurdicas visibles estn sometidas a las mismas prescripciones que los
particulares, en cuanto a sus bienes o derechos susceptibles de ser propiedad privada; y
pueden igualmente oponer la prescripcin. Toda persona capaz o incapaz, de existencia
visible o jurdica publica o privada, puede prescribir y sus derechos y bienes son
prescriptibles.
Con respecto a las personas que pueden alegar la prescripcin son:
1) el D o su mandatario, 2) herederos, 3) codeudores solidarios, 4) fiadores, 5) A del
deudor, 6) 3 interesados, 7) poseedor de inmueble hipotecado, 8) el sindico de la
quiebra o concurso civil del D.

Derechos y acciones que pueden prescribirse. Principio y excepciones: el

principio general consagrado por nuestro C.C es el de que todas las acciones son
prescriptibles (Art. 3952 y 4019). Sin embargo, el mismo Art. 4019 enuncia una serie de
excepciones a la norma general:
a) Acciones reales:
1- las acciones de reivindicacin de la propiedad de una cosa que esta fuera del
comercio. El texto se refiere a cosas que han sido incorporadas al domino publico del
Estado, y que por ello estn fuera del comercio, las que no son reinvidicables mientras
no sean previamente desafectadas.
2- La accin de divisin, mientras dura la indivisin de los comuneros. Se trata de la
accin contemplada por el Art. 2692, por cuanto nterin existe un reconocimiento
permanente de los derechos recprocos por parte de los condominios. Esta norma se
extiende tambin, a la particin de bienes de una herencia en estado de indivisin.
3- La accin negatoria que tenga por objeto una servidumbre, que no ha sido adquirida
por prescripcin. Para comprender esta disposicin hay que tener presente que las
nicas servidumbres que pueden adquirirse por prescripcin son las continuas y
aparentes, ya que no lo son las discontinuas o continuas no aparentes. Solo en estos
ltimos supuestos la accin negatoria es realmente imprescriptible, pues tiene por
objeto desconocer la existencia de servidumbres no susceptibles de adquirirse por
prescripcin pero en el primero en cambio la accin negatoria subsistir nicamente
hasta que el cuasiposeedor de la servidumbre la haya adquirido por usucapin.
5- El derecho del propietario de un fundo encerrado por las propiedades vecinas, para
pedir el paso por ellas a la va publica. Precepto este que se corresponde con lo
dispuesto en los Art. 3068-3071 del C.C y cuya imprescriptibilidad la explica Vlez en la
nota al Art. 4019, diciendo que responde a la necesidad de que la propiedad no se
pierda por quedar sin comunicacin alguna con la va publica.
b) Acciones inherentes al estado de familia:
1- La accin relativa a la reclamacin del estado, ejercida por el hijo mismo. Esta norma
es coincidente con lo dispuesto en los Art. 259 y 262, los cuales mantienen la
imprescriptibilidad de las acciones sobre contestacin de legitimidad, lo cual se funda en
que la situacin de familia de las personas no solo interesa dentro de la esfera privada,
sino tambin al propio Estado: se trata de un vinculo irrenunciable, pues en el se basa el
orden jurdico y su extincin por prescripcin creara un vaco que un Estado organizado
no puede tolerar.
2- La accin de separacin de patrimonios, mientras que los muebles de la sucesin se
encuentran en poder del heredero, si bien solo se menciona a los muebles, la doctrina
ha interpretado que tambin comprende a los inmuebles, ya que el Art. 3443 sin hacer
distinciones autoriza la separacin de patrimonios mientras los bienes estn en poder del
heredero o del heredero de ste.

226
c) Otros supuestos mencionados por la doctrina y la jurisprudencia:
1- Accin del fallecido presunto que reaparece, para reclamar de sus herederos la
entrega de los bienes que existiesen y en el estado en que se hallasen
2- Accin para aducir la nulidad absoluta de un acto jurdico. Al respecto la reforma de la
ley 17.711, pareci introducir un rgimen contrario al sentir de la doctrina y
jurisprudencia, al establecer en la 2 parte del Art. 4023 que el mismo plazo de 10 aos
regira para la prescripcin de la accin de nulidad, sea absoluta o relativa, si no
estuviese previsto otro plazo. La ley aclaratoria 17.940/68 pretendi soslayar la
incongruencia reflejada en la critica de los doctrinarios, sustituyendo la expresin sea
absoluta o relativa por tratase de actos nulos o anulables, de modo que la redaccin
del vigente 2 Prr. del Art. 4023 ha quedado de la siguiente manera igual plazo regir
para interponer la accin de nulidad, tratase de actos nulos o anulables, si no estuviese
previsto un plazo menor. Ahora puede sostenerse que la prescriptibilidad de la accin
de nulidad alcanza exclusivamente a los actos nulos y anulables de nulidad relativa, mas
no a los viciados de nulidad absoluta.

d) Curso de la prescripcin: Inicio. Principio general: la prescripcin es inseparable de

la accin y comienza desde que esta existe, por lo cual se puede afirmar que el curso de
la prescripcin se inicia desde que el crdito es exigible. A la inversa, la prescripcin no
corre mientras no existe una posibilidad actual de de ejercitar la accin, cuando esta
todava no ha nacido, esta regla nos viene del derecho romano y domina toda la materia
y se justifica por cuanto el tiempo computable para la prescripcin debe ser un tiempo
til para el ejercicio de la accin, por lo que no puede reprocharse al A no haber actuado
en una poca en la que todava no poda hacerlo.

Aplicacin del curso de la prescripcin:

1- Acciones personales: corre desde la fecha del titulo de la obligacin, lleven o no
intereses, en las cuales su exigibilidad de cumplimiento es simultanea con su
nacimiento.
2- Plazo incierto indeterminado: el acreedor tiene expedita la accin para que seale
judicialmente el termino del vencimiento, de forma tal que la prescripcin comenzara a
correr el da siguiente del nacimiento de la obligacin, pues aunque el titular del crdito
no puede demandar de inmediato el cumplimiento de la obligacin, si puede hacer valer
su derecho para conseguir su regular constitucin, que en el caso se traduce en la
fijacin judicial del plazo de cumplimiento.
3- Obligaciones de cumplimiento diferido o condicionales: el Art. 3957 establece que:
La prescripcin de la accin de garanta o saneamiento de los crditos condicionales y
de los que son a termino cierto, no principia sino desde el da de la eviccin, del
cumplimiento de la condicin, o del vencimiento del termino.
En este Art. se comprenden tres supuestos distintos: el del crdito a plazo cierto (en el
cual la prescripcin no empieza a correr sino desde el vencimiento del termino), el de la
obligacin condicional (en que se supedita la iniciacin del computo al cumplimiento de
la condicin) y el de la accin de garanta o saneamiento (cuya prescripcin no principia
sino desde el da de la eviccin). Pero en los tres casos el curso de la prescripcin recin
comienza desde que el derecho se torna exigible, o lo que es lo mismo, desde que nace
la accin, pues pendientes la condicin o el plazo suspensivos, el A no puede promover
medidas de ejecucin y mientras la eviccin no se produzca no existe, ni puede
ejercitarse, el derecho del A para accin por tal garanta y saneamiento.
4- Obligaciones de plazo suspensivo: sea este cierto como lo dice el Art. 3957, o
incierto, el ejercicio del derecho, su exigibilidad, aparece subordinado o diferido hasta el
vencimiento del termino, y por lo tanto recin a partir de entonces podr comenzar a
prescribirse la respectiva accin de cumplimiento. Se trata de un cumplimiento

227
cuotizado, que responda a un fraccionamiento consentido para facilitar el pago de una
prestacin nica como sucede por ejemplo en las ventas por mensualidades, la
prescripcin de la obligacin de pagar el precio se cuenta solo a partir del vencimiento
de la ultima cuota, pero si en cambio hubiera tantas obligaciones con vida propia e
independiente como cuotas distintas, tal como ocurre con los periodos de alquileres en
la locucin de cosas, la prescripcin corre entonces individual y separadamente para
cada una de ellas, a contar de cada vencimiento de los respectivos periodos.
5- Accin de garanta o saneamiento por eviccin: la mayora de la doctrina considera
que esta recin se opera con la sentencia que priva al adquirente eviccionado de los
derechos que ostentaba, y por lo tanto seria recin a partir de ese acto judicial que
nacera la accin de garanta contra el enajenante de la cosa y que empezara a correr el
curso de la prescripcin de la misma.
6- Obligaciones de rendir cuenta y pagar saldo: empieza a correr desde el da en que los
obligados cesaron en sus respectivos cargos. Esto es as porque hasta la cesacin en el
cargo no puede haber cuentas definitivas ya que la rendicin de cuentas es la obligacin
final de tal desempeo.
7- Derechos eventuales: estos son los derechos susceptibles de nacer de una
circunstancia determinada, pero sin que la produccin de esta entrae con entera
necesidad la atribucin de la ventaja patrimonial contemplada, como sucede por ejemplo
con los derechos que se reconocen a los presuntos herederos de una persona siempre
que la sobrevivan y puedan recoger su herencia. Los derechos que no pueden
reclamarse sino en calidad de heredero o donatario de bienes futuros, como tambin
aquellos cuyo ejercicio esta subordinado a una opcin que no puede tener lugar sino
despus de la muerte de una persona que los ha conferido, no son prescriptibles, sino
desde la apertura de la sucesin sobre la cual deben ejercerse (Art. 3953). Ej. La
eleccin de un legado de genero, o alternativo. La prescripcin de la accin hereditaria
de los herederos instituidos, o de los herederos presuntivos del ausente, no principia
para estos ltimos, sino desde el da en que se les hubiese dado la posesin definitiva de
los bienes del ausente, y para los herederos, desde que la sucesin se abri.

Suspensin de la prescripcin: el curso de la prescripcin puede resultar alterado por

dos circunstancias distintas o por la existencia de causales que suspenden ese curso, o
por sobrevenir actos que lo interrumpen y aniquilan el lapso anterior de la prescripcin.
La suspensin consiste pues en la detencin o paralizacin del curso de la prescripcin
por la existencia de causas concomitantes o sobrevinientes a su inicio, establecidas por
la ley, pero no ataca ni destruye los efectos que esta venia produciendo hasta entonces.
Por eso, el periodo transcurrido hasta la aparicin de la causal de suspensin no se
pierde, sino que se computa cuando la misma cesa y la prescripcin se reanuda, hasta
completar el lapso faltante de su duracin, o sea que ambos periodos el anterior y el
posterior a la suspensin, se suman y computan conjuntamente para integrar el
transcurso total del pertinente termino de la prescripcin. As lo establece el Art. 3983
El efecto de la suspensin es inutilizar para la prescripcin, el tiempo por el cual ella ha
durado; pero aprovecha para la prescripcin no solo el tiempo posterior a la cesacin de
la suspensin, sino tambin el tiempo anterior en que ella se produjo

Causales de suspensin:
1- En nuestro C.C la suspensin de la prescripcin solo poda tener lugar en cuatro
supuestos:
a) A favor de los incapaces de hecho (Art. 3966)
b) Entre marido y mujer (Art. 3969)
c) Respecto del heredero beneficiario, en cuanto al crdito que el mismo tuviera contra
la sucesin (Art. 3972)

228
d) Entre los tutores y curadores y sus respectivos pupilos o curados (Art. 3973)

2-La reforma de las leyes 17.711 y 17.940/68 suprimi la primera causal de suspensin
(a favor de los incapaces de hecho), transformndola en un caso de dispensa de la
prescripcin corrida, solo con relacin a los incapaces carentes de representante legal. E
introdujo otras dos nuevas causales:
a) La deduccin de querella criminal, que suspende el termino de prescripcin de la
correspondiente accin civil indemnizatoria (Art. 3982 bis.)
b) La constitucin en mora del D en forma autentica, que suspende por una sola vez y
por un termino no mayor de 1 ao, el curso de la prescripcin liberatoria (Art. 3986 in
fine.)

1- Suspensin respecto de los incapaces de hecho: el antiguo Art. 3966 del C.C
estableca: la prescripcin no corre contra los menores de edad, estn o no
emancipados, ni contra los que se hallen bajo una curatela, aunque la prescripcin
hubiere comenzado en la persona de un mayor a quien haya sucedido con excepcin de
los casos en que las leyes hubieren establecido lo contrario
Esta norma ha sido muy criticada por cuando la suspensin de la prescripcin a favor de
los incapaces de hecho, conspiraba contra la finalidad de seguridad jurdica perseguida
por este instituto, pudiendo llegarse a prolongar de tal manera las situaciones de
incerteza, que a postre nadie podra tener la tranquilidad de saber que su derecho nunca
iba a poder ser atacado por otro: una serie sucesiva de suspensiones por minoridad,
como por ejemplo que se poda alargar la prescripcin por cualquier tiempo
insospechado.
La reforma de la ley 17.711/68, modifico sustancialmente este status, as el Art. 3966
ahora dice: La prescripcin corre contra los incapaces que tuvieren representantes
legales. Si carecieren de representacin, se aplicara lo dispuesto en el Art. 3980. La
nueva ley ha contemplado entonces dos situaciones diferentes: la de los incapaces con
representante legal (que se encuentran en igual situacin que las personas capaces y
contra los cuales corre la prescripcin) y la de los que carecen de representacin (contra
quienes tampoco se detiene el curso de la prescripcin, pero que pueden solicitar y
obtener del juez la dispensa de la prescripcin corrida en los trminos del Art. 3980). Se
ha resuelto sin embargo, por aplicacin analgica de loa Art. 3966 y 3980 y su doctrina
del C.C, que la prescripcin no corre contra los menores de edad, cuando su
representante legal es el D de la obligacin de la que aquellos son A.

2- Suspensin por matrimonio: el matrimonio crea entre los esposos una situacin de
unidad material y moral, que ha motivado la existencia de dos causales de suspensin
de la prescripcin:
Una para las acciones concretamente existentes entre marido y mujer (Art. 3969): La
prescripcin no corre entre marido y mujer aunque estn separados de bienes y aunque
estn divorciados por autoridad competente. Aqu se prev el caso de que uno de los
cnyuges fuera A o tuviera un derecho contra el otro, y para evitar la enojosa y difcil
situacin en que se encantara el que tuviera que accionar contra su consorte para evitar
el curso de la prescripcin, se ha dispuesto la paralizacin de esta mientras subsiste el
vnculo matrimonial. Pero el Art. 3969 ha establecido expresamente que tal suspensin
se mantiene aunque los esposos estn separados de bienes y aunque estn
divorciados, cada uno de los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus
bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier
otro titulo legitimo, uno de los cnyuges no podr administrar los bienes propios o
gananciales cuya administracin le esta reservada al otro, sin mandato expreso o tcito
conferido por este. Lo importante es sealar que esa forma de separacin judicial de

229
bienes no afecta al vinculo matrimonial, el que subsiste indemne, razn por la cual se
mantienen en su plenitud los motivos tenidos en cuenta para resolver la suspensin de
la prescripcin entre cnyuges. En cuanto a la hiptesis de divorcio tambin
explcitamente contemplada por el Art. 3969, el fundamento que encuentra nuestra
doctrina es que entre nosotros el divorcio en ese momento solo entraa la simple
separacin de cuerpos de los esposos, pero sin que se disuelva el vnculo matrimonial.
Tratndose en consecuencia de una situacin susceptible de cesar en cualquier momento
por reconciliacin, por lo cual la suspensin de la prescripcin tiende a evitar el
ahondamiento de esa separacin.
Otra en cuanto a acciones de esta ultima contra terceros extraos pero que pueden
repercutir contra el marido (Art. 3970). La suspensin de la prescripcin alcanza ac no
ya a las acciones entre esposos, sino tambin a aquellas de la mujer contra extraos,
pero que indirectamente o en forma inmediata puedan comprometer la responsabilidad
del marido, como sucedera por Ej.: con la accin de la esposa, si el marido diera en
arrendamiento fraudulenta o simuladamente, un inmueble de la sociedad conyugal a un
tercero.

3- Suspensin de acciones de y contra tutores y curadores: el Art. 3973 prev

este supuesto estableciendo que La prescripcin de las acciones de los tutores y
curadores contra los menores y las personas que estn bajo curatela como tambin las
acciones de estos contra los tutores y curadores, no corren durante la tutela o curatela.
El tutor es el representante legal del menor y no seria conveniente que pudiese
demandar al menor, para lo cual seria indispensable darle un curador. Si el tutor es A, el
derecho de compensacin basta para que pueda cobrarse su deuda, sujeto el acto a las
cuentas de la tutela. En el caso inverso existen as mismo motivos ya que el tutor se
encuentra en el deber de ejercitar los derechos de su representado contra los terceros y
no podra ser otra su posicin cuando el mismo fuese D de su pupilo, pero como no
podra entonces demandarse a si mismo, la suspensin de la prescripcin de su
obligacin para con su representado, da una solucin satisfactoria a esa difcil situacin.

4- Suspensin en el caso de heredero aceptante con beneficio de inventario: el

Art. 3972es el que consagra esta causal de suspensin cuando el heredero beneficiario
es a la vez A de la sucesin, La prescripcin no corre contra el heredero que ha
aceptado la herencia con beneficio de inventario, respecto de sus crditos contra la
sucesin. Este supuesto adquiri mayor trascendencia luego de la reforma de la ley
17711, por cuanto a partir de su vigencia toda aceptacin de herencia se presume
efectuada bajo beneficio de inventario, cualquiera sea el tiempo en que se haga.
Contemplando la hiptesis a la inversa el Art. 3974 resuelve El heredero beneficiario no
puede invocar a su favor la prescripcin que se hubiese cumplido en perjuicio de la
sucesin que administra

5- Suspensin de la prescripcin de la accin civil indemnizatoria por deduccin

de querella criminal: este nuevo supuesto de suspensin ha sido incorporado con la
reforma de la ley 17711 en el Art. 3982 bis. Que dice Si la victima de un acto ilcito
hubiere deducido querella criminal contra los responsables del hecho, su ejercicio
suspende el termino de la prescripcin de la accin civil, aunque en sede penal no
hubiere pedido el resarcimiento de los daos. Cesa la suspensin por terminacin del
proceso panal o desistimiento de la querella.

6- Suspensin por constitucin en mora del deudor en forma autentica: el ltimo

Prr. del Art. 3986, en la redaccin que le acordaba la ley 17940/68, prev una nueva
singular forma de suspensin de la prescripcin que primero fue causa de interrupcin

230
en la ley 17711/68. Dicha norma dispone que la prescripcin liberatoria tambin se
suspende por una sola vez, por la constitucin en mora del deudor, efectuada en forma
autentica. Esa suspensin solo tendr efecto durante un ao o el menor termino que
pudiere corresponder a la prescripcin de la accin. La nueva norma dice que la
prescripcin se suspende por la constitucin en mora hubiera sido mas apropiado decir
por la interpelacin, que indudablemente es lo que se ha querido significar, ya que la
constitucin automtica en mora por vencimiento del plazo no produce este efecto
suspensivo de la prescripcin. La constitucin en mora tiende a responsabilizar al D por
su retardo. En la interrupcin (hoy suspensin) de la prescripcin por el A, en cambio es
este quien sale de su inaccin. Corresponde sealar que al exigirse la forma autentica
de interpelacin, esta no puede hacerse en forma verbal, siendo necesario el protesto
por escribano pblico, o el telegrama colacionado, o algn procedimiento que aleje toda
duda sobre su efectividad y fecha.

Efectos: los efectos de la suspensin estn establecidos en el Art. 3983 que dice el
efecto de la suspensin es inutilizar para la prescripcin, el tiempo por el cual ella ha
durado; pero aprovecha para el tiempo anterior en que ella se produjo.
Cabe sin embargo formular una distincin segn que la causal de la suspensin
preexistiera al comienzo de la prescripcin o sobreviniese durante su transcurso.
Suspensin que preexiste al comienzo de la prescripcin: la prescripcin no se inicia
hasta el da en que cesa la causal de la suspensin, y empieza recin a computarse a
partir del da siguiente a ese evento.
Suspensin que deviene hallndose corriendo ya la prescripcin: la prescripcin se
paraliza y cuando su curso se reanuda, todo el tiempo transcurrido con anterioridad a la
suspensin se une al que empieza a correr despus de cesada la misma, hasta
completar sumados ambos periodos el plazo legal de la prescripcin.
Contra quienes se opera la suspensin: los efectos de la suspensin de la
prescripcin son personalsimos y solo aprovechan o perjudican a las personas a favor
o en contra de las cuales ha sido establecido, no extendindose en los casos de
obligaciones con sujeto plural, sean simplemente mancomunadas o solidarias, a los
dems cointeresados. As lo dispone el Art. 3981 que reza El beneficio de la suspensin
de la prescripcin no puede ser invocado sino por las personas, o contra las personas, en
perjuicio o a beneficio de las cuales ella esta establecido, y no por sus cointeresados o
contra sus cointeresados. De esta forma en la mancomunacin activa solo el A
beneficiado podr prevalerse de la suspensin de la prescripcin por la parte que le
corresponda en el crdito, pero para los dems coacreedores la prescripcin seguir
corriendo. Y en la mancomunacin pasiva, la suspensin que afecte a un D por su
particular vinculacin con el A, como sucede por ejemplo si el A contrae matrimonio con
una mujer que era su D con otros coobligados, no alcanzara a estos ltimos, quienes se
vern liberados por el transcurso del plazo de la prescripcin. (Limita efectos)
Pero por excepcin, los efectos de la suspensin se propagan respecto de los
cointeresados, cuando la obligacin es de objeto indivisible, segn lo prev el Art. 3982
La disposicin del artculo anterior no comprende a las obligaciones o cosas reales
indivisibles. La razn de ser de esta excepcin esta en que hay unidad de accin para
exigir el cumplimiento en las obligaciones indivisibles: como la accin es nica y abarca
la prestacin integra, el mantenimiento de su vigencia o la afectacin hasta su caducidad
benefician y perjudican en su totalidad, sin posibilidad e hacerlo en forma parcial.
(Limita efectos)
Como una mera aplicacin de estos principios y por ende en forma sobreabundante, el
C.C establece adems con relacin concreta al caso de varios herederos beneficiarios,
deudores a su vez de la sucesin que la prescripcin corres respecto a la parte de los

231
crditos de los coherederos que no la han interrumpido, a no ser que el derecho fuere
indivisible (Art. 3975)

Interrupcin de la prescripcin: ya se ha dicho que la interrupcin aniquila, reduce a

la nada la prescripcin en curso, dando por no sucedido todo el tiempo ya corrido de
esta, la cual si comienza a correr de nuevo una vez desaparecidos los efectos del acto
interruptivo deber computarse en forma total. El acto interruptivo para ser tal debe ser
anterior al fenecimiento del trmino de la prescripcin, pues de suceder a posteriori
serian otros distintos sus efectos. Adems la carga de la prueba de la existencia del
hecho interruptivo corresponde, como es lgico, a quien lo alega, ya que sin invocacin
de parte los jueces no pueden entrar a considerar si se interrumpi el curso de la
prescripcin.

Clases: en doctrina se admite la existencia de dos categoras de interrupcin de la

prescripcin:
1- NATURAL: consistente en privar durante un ao de su posesin al poseedor
usucapiente, que es propia de la prescripcin adquisitiva (Art. 3984)
2- CIVIL: por el contrario, es comn a ambas prescripciones, adquisitiva y liberatoria, y
de la cual tratan los Art. 3986, 3988 y 3989.
Siguiendo a la generalidad de la doctrina, podemos decir que a su vez comprende tres
tipos distintos de actos interruptivos, atendiendo a la o las personas de quien provienen:
Del A, es la interrupcin por demanda (Art. 3986);
Del D o interrupcin por reconocimiento de deuda (Art. 3989);
Y de ambos A y D a la vez o interrupcin por compromiso arbitral (Art. 3988).
No obstante el principio general que gobierna toda esta materia, es el de que los actos
interruptivos de la prescripcin son de interpretacin restrictiva y no deben por lo tanto,
ser equvocos.

Causas de la interrupcin:
1-Interrupcin por demanda del acreedor: en su redaccin primitiva del Art. 3986,
que contempla este supuesto, deca que La prescripcin se interrumpe por demanda
contra el poseedoretc.; y de ello poda inferirse que se haba legislado exclusivamente
para la prescripcin adquisitiva. Sin embargo nunca se puso en tela de juicio la
aplicabilidad de este precepto en la prescripcin liberatoria.
La reforma de la ley 17711/68 ha venido a consagrar positivamente esa postura, y
establece en nuevo Art. 3986: La prescripcin se interrumpe por demanda del acreedor
contra el poseedor o deudor, aunque sea interpuesta ante juez incompetente o fuere
defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en
juicio
Termino demanda: En general nuestra doctrina y jurisprudencia se inclinaron a
extender el concepto de demanda a toda pretensin deducida judicialmente, a todo acto
que evidencie que el A no ha abandonado su crdito y que su propsito no es dejarlo
perder; lo cual de por si constituye una manifestacin de voluntad idnea suficiente para
interrumpir la prescripcin. Dentro de este criterio se ha considerado que constituyen,
entre otros, actos judiciales tiles e interruptivos de la prescripcin liberatoria, los
siguientes: el embargo y la inhibicin general de bienes del D, el pedido de carta de
pobreza para promover la demanda contra el obligado, el pedido de concurso o quiebra
del D o la verificacin del crdito respectivo, la solicitud de apertura de la sucesin del D
a instancia del A, o de reconocimiento de legitimo abono de un crdito contra el
causante en la misma secesin de este, etc. Tambin se ha considerado interruptiva de
la prescripcin la presentacin en el juicio penal de victima asumiendo el rol de

232
particular damnificado, aunque no peticione all la indemnizacin de los daos y
perjuicios, y sin duda es interruptivo de la prescripcin una demanda que persigue un
objeto distinto al de poner en movimiento la accin. No se consideran interruptivos los
simples reclamos privados, como lo seria el envo de un telegrama requiriendo el pago, o
notas postales. Debemos agregar que la reforma del ao 1968 insisti en el empleo de
la expresin demanda, sin aportar ningn nuevo elemento que permitiera contribuir a la
determinacin de su alcance y sentido, con lo cual han quedado en pie todas las
construcciones doctrinarias y jurisprudenciales forjadas en torno a la interpretacin del
trmino.
Defectos de la demanda que no la privan de su eficacia interruptiva: en su redaccin
original el Art. 3986 estableca al efecto interruptivo de la demanda aunque sea
interpuesta ante juez incompetente u aunque sea nula por defecto de forma, o porque el
demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio. Despus de su
reforma por ley 17711/68 el precepto ha variado algo, pues dice que la interrupcin se
produce aunque sea interpuesta ante juez incompetente o fuere defectuosa y aunque el
demandante no haya tenido capacidad legal para presentarse en juicio. Se ha
remplazado la frase nula por defectos de forma por fuere defectuosa lo que es mas
comprensivo y a la vez mas preciso, segn Borda.
Demanda ante juez incompetente: es interruptiva porque de todas maneras
constituye una forma de exteriorizacin de la voluntad del A de mantener vivo su
derecho. En estos supuestos la interrupcin perdurara hasta que la incompetencia sea
declarada por sentencia firme; pero sucede con frecuencia que el actor se anticipa al
pronunciamiento judicial sobre la incompetencia, desistiendo de la instancia para
promover una nueva accin ante juez que verdaderamente corresponda, lo cual no
suprime la eficacia interruptiva.
Vicios de forma: tambin es interruptiva por razones similares a la anterior, la
demanda defectuosa pues como lo explica Vlez en la nota al Art. 3986 aunque la
demanda sea nula, prueba la diligencia del que la interpone.
Incapacidad del actor: la ltima hiptesis prevista en el Art. 3986 es la de la
incapacidad del demandante, siendo obvio que se alude a la incapacidad de hecho o de
ejercicio de titular del derecho. Para precisar que incapaces de hecho son los que pueden
interrumpir la prescripcin por este medio, decimos que como la ley no discrimina entre
incapaces absolutos y relativos, la norma del Art. 3986 se aplica a todos ellos.
Necesidad de la notificacin de la demanda interruptiva: el C.C en el Art. 3986
establece que la prescripcin se interrumpe por demanda, pero sin aludir expresamente
a la notificacin de la misma. Nuestra doctrina predominante interpreta que la sola
interposicin de la demanda basta para interrumpir la prescripcin, sin que resulte
necesaria su notificacin, pues en definitiva se necesita que el A exteriorice su voluntar y
esto ya se logra a travs de la demanda.
Demanda presentada en las dos primeras horas del primer da hbil siguiente al
vencimiento del termino de la prescripcin: El Art. 124 3 Prr. de los nuevos cdigos
procesales en lo civil y comercial de la Nacin establece que el escrito no presentado
dentro del horario judicial del da en que venciere un plazo, solo podr ser entregado
validamente en la secretaria que corresponda el da hbil inmediato y dentro de las dos
primeras horas del despacho. Ahora cabe preguntarse si tiene eficacia interruptiva una
accin iniciada vencido el trmino legal de prescripcin, pero en la oportunidad prevista
en la norma citada. Algunos tribunales, se han pronunciado en el sentido de que la
demanda interruptiva debe deducirse antes de que se cumpla el tiempo de la
prescripcin de la accin, y que no habiendo existido imposibilidad de hecho, resulta
inaplicable el plazo de gracia del Art. 124 del Cdigo Procesal Civil y Comercial, por ser
evidente que una ley local no puede modificar las del cdigo de fondo. En sentido

233
opuesto se han expedido en cambio otros, entendiendo que la presentacin de la
demanda en secretaria, dentro de las dos primeras horas de despacho es valida y
eficiente, retrotrayendo las cosas al status del da inmediato anterior al hbil. Adherimos
a este ltimo criterio, por estimar que el Art. 124 del cdigo procesal civil complementa
en este aspecto al sistema del C.C y no lo contraria. Posibilitando as que una demanda
o escrito surta efectos en funcin del factor tiempo previsto en los plazos legales y
judiciales, si es presentado el primer da hbil subsiguiente y dentro de las dos primeras
horas de atencin al pblico en los tribunales.
Quien debe promover la demanda: La demanda debe ser entablada por el titular del
derecho o por su representante legal o voluntario con poder suficiente.
Contra quien debe dirigirse la demanda: indiscutiblemente la accin debe ser dirigida
contra el verdadero obligado, debiendo precisarse concretamente en la misma la
persona contra quien se entable, aunque en otro sentido se ha resuelto que es
igualmente interruptiva la demanda instaurada contra quien resulte ser propietario de un
determinado vehiculo, con relacin a quien despus resulta individualizado como tal. Por
el contrario no es interruptiva contra el verdadero D, la accin dirigida a un tercero.
Causas que dejan sin efecto la interrupcin: el Art. 3987 trata este tema disponiendo
que La interrupcin de la prescripcin causada por la demanda, se tendr por no
sucedida, si el demandante desiste de ella, o si ha tenido lugar la desercin de la
instancia, segn las disposiciones del Cdigo de Procedimiento, o si el demandado es
absuelto definitivamente

A- Desistimiento: no se trata del desistimiento de la accin propiamente tal, porque si

as fuera se produciran en realidad los efectos inherentes a una renuncia del derecho
mismo y entonces ya su titular no podra intentar reproducir sus pretensiones, entonces
ya no se parodia hablar de prescripcin en curso, por haberse extinguido por otra va el
derecho en cuestin. Debe interpretarse que el desistimiento aludido por el Art. 3987, es
el que recae sobre el procedimiento instaurado, que si bien provoca la cesacin del
efecto interruptivo de la demanda con que se lo promoviera no obsta en cambio a la
viabilidad de un nuevo juicio por idntico motivo mientras no se haya completado el
trmino legal de prescripcin.

B- Perencin o caducidad de la instancia: esta es una institucin procesal, consistente en

un modo anormal de terminacin del proceso por el solo transcurso del tiempo, cuando
los litigantes no instan su prosecucin dentro de los plazos establecidos en la ley. Los
cdigos de procedimiento prevn plazos dentro de los cuales la demanda ha sido
presentada pero despus no hay ningn hecho que impulse el proceso, esta paralizacin
borra los efectos interruptivos de la demanda. En juicio sumario Por EJ.: la accin por
indemnizacin de daos es de 6 meses si pasa ese tiempo sin que haya ningn impulso
que acelere el proceso, queda paralizada la instancia. La perencin deja intacto al
derecho sustancial, por lo que se puede intentar de nuevo la accin, mientras no hubiese
transcurrido el plazo de prescripcin de la misma.

C- Absolucin definitiva del demandando: la ley se ha referido ac a una sentencia forme

o pasada en autoridad de cosa juzgada, que se haya pronunciado sobre el fondo de los
derechos debatidos, cerrando toda posibilidad de un nuevo litigio por idntica causa
entre las mismas partes. Razn por la cual se ha entendido que no constituye absolucin
definitiva el rechazo de una demanda por acogerse a una excepcin de falta de accin o
fundada en la incompetencia del juez, o la sentencia recada en un juicio ejecutivo
rechazando la accin por insuficiencia del endoso, etc. Otra corriente afirma que la
sentencia definitiva que resuelve el fondo de la cuestin litigiosa no ofrece ningn
inters para la prescripcin, puesto que el demandado absuelto tiene para si la defensa

234
de la cosa juzgada y no necesita valerse de aquella otra para concluir entonces que la
absolucin del demandado que borra el efecto interruptivo de la demanda no es la
definitiva, sino la meramente provisional, que no impide que el actor intente hacer valer
nuevamente su derecho. Por nuestra parte pensamos que esta postura no resulta
admisible, por cuanto su aceptacin importara desvirtuar lo dispuesto por el Art. 6986
que reconoce efectos interruptivos y en las cuales entonces el consecuente e inevitable
rechazo de la accin por sentencia firma derivara en la perdida del efecto interruptivo
expresamente atribuido por la norma legal.

2- Interrupcin por reconocimiento del deudor: el Art. 3989 establece La

prescripcin es interrumpida por el reconocimiento expreso o tcito que el deudor hace
del derecho de aquel contra quien prescriba. El reconocimiento consisten confesar o
admitir que alguien que es D con respecto a otra persona; y en esto se fundamente el
efecto interruptivo asignado, puesto que tal comportamiento del obligado resulta
incompatible con el desconocimiento o negacin del a deuda implcito en la invocacin
de la prescripcin.
El reconocimiento interruptivo puede ser expreso o tcito:
El reconocimiento expreso no requiere formas preestablecidas, ni tampoco el
cumplimiento de lo dispuesto en el Art. 722, de modo que pueda hacerse en instrumento
pblico o privado, como podra ser una carta misiva, o verbalmente y aun podra resultar
de un acto pasado con un tercero. Ej.: el poder otorgado por el D a un mandatario para
el pago de la obligacin. Pero si es necesario que el D confiese su calidad de tal de
manera clara y precisa, que no de lugar a dudas.
El reconocimiento tcito, es el que surge de hechos del obligado que implican
inequvocamente la admisin del derecho del A o sea que al igual que en el supuesto de
reconocimiento expreso y con mayor razn debe tratarse de una exteriorizacin de
voluntad de la que se desprenda con certidumbre y sin lugar a dudas la confesin del D.
Ej.: pagos parciales o de intereses, el libramiento de un cheque por parte de la suma
debida, etc.
El reconocimiento debe emanar del propio D o de un representante con poderes
especiales al efecto y nunca de actos de un tercero no autorizado. Siendo adems el
reconocimiento un acto jurdico (declaracin de voluntad con el inmediato efecto jurdico
de tornar ineficaz el tiempo de la prescripcin) pensamos que asimismo se requiere que
el D sea persona capaz, no obstante lo cual hay autores que piensan que el
reconocimiento interruptivo puede ser hecho por personas que solo tengan capacidad
para administrar y no para disponer de sus bienes, y aun incapaces por cuando en su
entender se tratara solo de un hecho jurdico.
El reconocimiento interruptivo debe ser alegado por el A para su consideracin y al
mismo tambin le corresponder la prueba, pudiendo valerse de cualquier medio
probatorio, aunque algunos afirman que rigen en el caso las limitaciones probatorias del
Art. 1193.

3- Interrupcin por compromiso arbitral: segn el Art. 3988 El compromiso hecho

en escritura publica, sujetando la cuestin de la posesin o propiedad a juicio de
rbitros, interrumpe la prescripcin.
Como se advierte en este texto tambin alude exclusivamente a la prescripcin
adquisitiva, no obstante lo cual nuestra doctrina ha extendido su aplicacin a la
liberatoria.
Dentro de la mencin de los rbitros deben considerarse comprendidos no solo los
rbitros juris, sino tambin los arbitradores o amigables componedores, porque de todas
maneras el valor del compromiso es siempre el mismo, en cuanto combina algo de los
otros dos medios interruptivos: se asimila ala demanda, no judicial pero si arbitral, y al

235
mismo tiempo importa un reconocimiento eventual para el caso de que el laudo resulte
favorable al adversario.
En cuanto a la forma, algunos autores se atienen al Art. 3988 y exigen con carcter de
necesidad la escritura pblica. Nosotros pensamos que el instrumento privado constituye
por si solo un acto interruptivo, por cuanto atae al derecho ritual establecer si el
compromiso puede o no constar en instrumento privado, y por que adems de acuerdo
con los Art. 1185 y 1197, de todas formas el compromiso realizado en instrumento
privado vale al menos como obligacin de elevar el mismo a escritura publica.

Efectos: el Art. 3998 se ocupa de este punto Interrumpida la prescripcin, queda como
no sucedida la posesin que le ha precedido, y la prescripcin no puede adquirirse sino
en virtud de una nueva posesin. Esta norma tambin se refiere exclusivamente a la
prescripcin adquisitiva, pese a lo cual se extiende su aplicabilidad a la liberatoria.
Conforme con el Art. 3998 son dos los efectos primordiales de la interrupcin:
1- Uno mira hacia el pasado y consiste en tener por no sucedido el tiempo de
prescripcin anteriormente transcurrido, pues se aniquila o reduce a la nada la
prescripcin hasta entonces en curso.
2- Otro se dirige al futuro, por constituir el acto interruptivo punto de partida para un
nuevo e integral periodo de prescripcin, en virtud de una inaccin del titular del
derecho, si no se hubiera modificado la situacin jurdica del D, siendo esta nueva
prescripcin en principio de la misma naturaleza y duracin de la precedente
interrumpida. Esto ultimo tiene una importante excepcin: dictada una sentencia firme
reconociendo el derecho del A, la accin para exigir su cumplimiento actio judicati,
queda sometida al termino ordinario de prescripcin del Art. 4023, aunque el derecho
reclamado hubiese estado sujeto a una prescripcin de plazo menor. Y ello es as, por
cuanto en lo sucesivo el A ya no procurara el cumplimiento de la obligacin originaria,
sino de la sentencia favorable obtenida.

Desde cuando comienza a correr la nueva prescripcin: varia segn la causal

interruptiva:
1- En el caso de demanda judicial: la interrupcin subsiste mientras dure la instancia del
proceso y no se produzca alguno de los supuestos contemplados en el Art. 3987, pero
ocurrido el desistimiento la perencin o la absolucin definitiva del demandado, la
interrupcin se tiene por no sucedida y la prescripcin comenzada anteriormente
proseguir su curso si no se hubiese completado ya nterin. Si el juicio termina con una
sentencia definitiva que acoge la demanda, nace para el titular del derecho una nueva
accin tendiente al cumplimiento del fallo: actio judicati y desde entonces principia
tambin respecto de ella una nueva prescripcin, segn se viera precedentemente.
2- Compromiso arbitral: la interrupcin perdura hasta que se dicta el laudo definitivo del
a sentencia judicial y desde entonces empieza a correr la prescripcin de la nueva accin
para exigir el cumplimiento de dicho laudo arbitral, salvo que la instancia ante los
rbitros caduque por algn motivo legal, en cuya hiptesis la interrupcin se tendr por
no sucedida.
3- Interrupcin por reconocimiento: sus efectos son instantneos, y por ello se admite
sin discusin que la prescripcin comienza a correr otra vez, desde el momento mimos
en que ese acto tuvo lugar. Pero si en vez de reconocimiento hubiera habido una
verdadera novacin, el rgimen de la prescripcin subsistente ser entonces el que
corresponda a la nueva obligacin constituida en reemplazo de la primitiva.

A favor y contra quien procede la interrupcin: el principio general que rige en esta
materia cuando hay pluralidad de A o D, es el de la relatividad de los actos interruptivos,
consagrado por el Art. 3991 que dice La interrupcin de la prescripcin, causada por

236
demanda judicial, no aprovecha sino al que la ha entablado y a los que de el tengan su
derecho. Como un mero corolario el Art. 3993 donde que La demanda entablada contra
uno de los coherederos, no interrumpe la prescripcin respecto de los otros, aun cuando
se tratare de una deuda hipotecaria, si la demanda no se ha dirigido contra el tenedor
del inmueble hipotecado
Cuando se trata de obligaciones solidarias el Art. 3994 dispone en cambio que La
interrupcin de la prescripcin emanada de uno de los acreedores solidarias, aprovecha
a los coacreedores y recprocamente la que se ha causado contra uno de los deudores
solidarios puede oponerse a los otros. Pero como la muerte de uno de los A o D
solidarios extingue la solidaridad en relacin a sus herederos, aplicando ese principio el
Art. 3995 establece que La demanda entablada por uno de los herederos de uno de los
acreedores solidarios, no interrumpe la prescripcin a beneficio de sus coherederos, y no
la interrumpe a beneficio de los otros acreedores, sino por la parte que el heredero
demandante tenia en el crdito, y recprocamente, la demanda interpuesta contra uno
de los herederos del codeudor solidario, no interrumpe la prescripcin respecto de sus
coherederos, y no la interrumpe respecto a los otros deudores, sino en la parte que el
heredero demandado tenia en la deuda solidaria. Esto es as porque los herederos del A
o del D fallecido, quedan como A o D del crdito u obligacin de su causante, en forma
simplemente mancomunada.
Siendo indivisible la obligacin, o el objeto de la prescripcin, la interrupcin de esta,
hecha por uno solo de los interesados aprovecha y puede oponerse a los otros segn el
Art. 3996, cabe recordar aqu que tratndose de obligaciones indivisibles no tiene
influencia el fallecimiento del A o D que a su vez dejan mas de un sucesor, lo cual
fundamenta el Art. 3996.
Por ultimo el Art. 3997, haciendo estricta aplicacin de lo dispuesto con respecto a las
obligaciones principales y accesorias resuelve que La demanda interpuesta contra el
deudor principal, o el reconocimiento de su obligacin, interrumpe la prescripcin contra
el fiador, pero la demanda interpuesta contra el fiador, o su reconocimiento de la deuda,
no interrumpe la prescripcin de la obligacin principal. Esto es as, dado que la
obligacin del garante, siendo accesoria, sigue la suerte de la principal, quedando el
mismo obligado mientras lo este el propio deudor, en tanto que por el contrario no es as
a la inversa, en razn de que las circunstancias que de una u otra manera influyen sobre
la obligacin accesoria, no repercuten sobre la principal que tiene una vida
independiente y separada de aquella.
e) Plazos de la prescripcin:
Los trminos de la prescripcin sonde los mas variados, segn las diferentes acciones,
pudiendo afirmarse, despus de la reforma de la ley 17711/68 que los mismos se
escalonan entre un termino mximo de 20 aos y uno mnimo de 2 meses.

Modos de computarlos:
Ttulo II Del modo de contar los intervalos del derecho
Art. 23. Los das, meses y aos se contarn para todos los efectos legales por el
Calendario Gregoriano
Art. 24. El da es el intervalo entero que corre de media noche a media noche; y los
plazos de das no se contarn de momento a momento, ni por horas, sino desde la media
noche en que termina el da de su fecha.
Art. 25. Los plazos de mes o meses, de ao o aos, terminarn el da que los respectivos
meses tengan el mismo nmero de das de su fecha. As, un plazo que principie el 15 de
un mes, terminar el 15 del mes correspondiente, cualquiera que sea el nmero de das
que tengan los meses o el ao.
Art. 26. Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos, constare de ms
das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriese desde alguno de los

237
das en que el primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el
ltimo da de este segundo mes.
Art. 27. Todos los plazos sern continuos y completos, debiendo siempre terminar en la
media noche del ltimo da; y as, los actos que deben ejecutarse en o dentro de cierto
plazo, valen si se ejecutan antes de la media noche, en que termina el ltimo da del
plazo.
Art. 28. En los plazos que sealasen las leyes o los tribunales, o los decretos del
gobierno, se comprendern los das feriados, a menos que el plazo sealado sea de das
tiles, expresndose as.
Art. 29. Las disposiciones de los artculos anteriores, sern aplicables a todos los plazos
sealados por las leyes, por los jueces, o por las partes en los actos jurdicos, siempre que
en las leyes o en esos actos no se disponga de otro modo.

1) Plazo ordinario: en los derechos creditorios que no tengan otro lapso especial
establecido, rige el termino ordinario o comn de prescripcin establecido por la primera
parte del Art. 4023 que dice Toda accin personas por deuda exigible se prescribe por
diez aos, salvo disposicin especial
Pese a que el cdigo se refiere concretamente a las acciones personas por deudas
exigibles, se ha tenido uniformemente que la prescripcin decenal del Art. 4023, es
aplicable a toda clase de acciones prescriptibles, que no estn sujetas a otro plazo
diverso. Es mas, siendo este el principio general, la aplicacin de las prescripciones
especiales debe ser de interpretacin restrictiva.
As se ha considerado que rige la prescripcin decenal ordinaria para las siguientes
acciones:
1) cumplimiento de contrato en general;
2) la de los mandatarios por reembolso de anticipos efectuados de su peculio, para el
cumplimiento del mandato,
3) indemnizacin de daos y perjuicios por incumplimiento contractual,
4) repeticin de pagos realizados sin causa, comprendiendo tambin la repeticin de
impuestos inconstitucionales;
5) enriquecimiento sin causa,
6) cumplimiento de una sentencia firma, que es distinta de la que corresponda a las
obligaciones que dieran lugar al juicio y a la condena,
7) cobro de la medianera y contribucin al cerramiento forzoso del Art. 2726,
8) del condmino que realiz construcciones en el bien comn, por cobro contra los
restantes copropietarios de sus respectivas contribuciones,
9) la del propietario contra el poseedor de mala fe por reintegro de los frutos percibidos
por este ltimo,
10) del escribano por cobro de sus honorarios, siempre que se trate de un asesoramiento
profesional no ligado a la funcin notarial, y del ingeniero civil por confeccin de planos y
clculos de hormign,
11) los honorarios de los abogados regulados judicialmente por sentencia firme, como as
por sus trabajos extrajudiciales, etc. Despus de la reforma de la ley 17711/68 tambin
esta prescripcin es la ordinaria o comn de toda la accin de nulidad que no tenga un
plazo menor.

2- Plazos especiales: circunscribindonos a la prescripcin liberatoria, los plazos

especiales pueden esquematizarse as:
a) De 20 aos: la accin de particin de herencia contra el coheredero que ha posedo
todo o parte de ella en nombre propio (Art. 4020) y la del deudor para pedir la restitucin
de la prenda dada en seguridad del crdito despus de hecho el pago (Art. 2041).
b) De 10 aos: la del cnyuge y descendientes del presunto fallecido reclamando sus

238
bienes (Art. 4024), las acciones entre tutor y pupilo respecto de las cuentas de la tutela
(Art. 4025), la del usufructuario para entrar en el goce del usufructo (Art. 4026), y la de
garanta por eviccin en la particin sucesoria (Art. 3513).
c) De 5 aos: la accin por cobro de prestaciones peridicas que no sean cu0otas de
capital (Art. 4027), la de cobro de honorarios de abogado por pleito aun no concluido (Art.
4032 inc. 1), y la de nulidad del acto por vicio de lesin (Art. 954).
d) De 4 aos: la accin de reduccin (Art. 4028)
e) De 2 aos: la accin de nulidad por vicios de la voluntad, o por falsa causa o por
simulacin entre las partes (Art. 4030), o de nulidad de las obligaciones contradas por los
menores de edad y personas que estn bajo curatela (Art. 4031), la de cobro de
honorarios de abogados, procuradores y otros empleados de la administracin de justicia,
por honorarios no regulados en juicios terminados o en los cuales aquellos cesaron en su
ministerio, como as la de los escribanos, mdicos y otros profesionales afines, y agentes
de negocio, tambin por sus respectivos honorarios o derechos (Art. 4032), la accin por
responsabilidad civil extracontractual (Art. 4037), y todas las acciones relativas a crditos
emergentes de relaciones laborales; y la de responsabilidad por accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales.
f) De 1 ao: la accin revocatoria (Art. 4033), la de revocacin de un legado o donacin
por injurias ingeridas al causante (Art. 4034), la de cobro: de pensiones, por hoteleros,
fonderos, dueos de colegios o casas de pensin, de sus estipendios por el aprendizaje,
por los maestros y artesanos, del precio de los efectos que venden por los proveedores
(Art. 4035)
g) De 6 meses: la accin de los ribereos para reivindicar los objetos arrancados por
avulsin (Art. 4039), y la del comprador para rescindir contrato o pedir indemnizacin por
cargas o servidumbres no aparentes que sufra la cosa comprada (Art. 4040)
h) De 3 meses: las acciones redhibitorias y quantis minoris (Art. 4041).

f) Renuncia de la prescripcin:
Concepto: el Art. 3965 establece que Todo el que puede enajenar, puede remitir la
prescripcin ya ganada, pero no el derecho de prescribir para lo sucesivo. Se trata pues
de un acto abdicativo y no de la creacin de un nuevo derecho y por ello puede decirse
que la renuncia es en este caso el acto por cual el renunciante se despoja del poder
jurdico de invocar la prescripcin, dejando subsistente toda su plenitud y eficacia, la
obligacin a cuyo respecto haba corrido el termino de aquella. La ley autoriza a renunciar
a una prescripcin ya cumplida o ganada, pues esta constituye ya un derecho adquirido e
incorporado en el patrimonio del D, o sea que no hace ms que aplicar
circunstancialmente el principio general del Art. 872, que autoriza la renuncia de todo
derecho conferido en miras exclusivamente del inters individual. Porque es obvio que el
no querer prevalerse de una prescripcin operada, solo compromete el inters personal
del renunciante.

Capacidad: en su nota al Art. 3965 Vlez manifiesta que la renuncia de la prescripcin

exige capacidad para enajenar o con mayor precisin podra hablarse de capacidad de
disposicin. Se trata por supuesto de una capacidad de hecho y las personas incapaces
son las enumeradas por los Art. 54 y 55.
Se controvierte si los representantes legales (padres, tutores, curadores) estn o no
facultados para renunciar a una prescripcin ganada. Entendemos que los representantes
necesarios tienen siempre el deber de agotar todos los medios y recursos legales para
defender los derechos de sus representados y que por lo tanto no cumpliran si dejaran de
valerse de la prescripcin que es una defensa autorizada por la ley. Por otra parte el juez
no puede suplir la voluntad del prescribiente, ni para decretar una prescripcin que no fue
opuesta, ni para autorizar al representante de un incapaz a renunciar a ese beneficio del

239
representado.
Tratndose de representante voluntario, en cambio, el mismo puede renunciar a una
prescripcin ya corrida, en tanto y en cuanto tenga poderes especiales otorgados al
efecto.

Formalidades: la renuncia de la prescripcin cumplida no es un acto formal, que tanto

puede tener lugar en forma expresa o tacita, como dice el Art. 3963 y resulta asimismo
del principio general establecido por el Art. 873.
Lo nico necesario cuando se trata de renuncia tacita, es que esta resulte
inequvocamente de las circunstancias comprobadas.

Derecho de los A del renunciante: el Art. 3963 establece que: Los acreedores y todos
los interesados en hacer valer la prescripcin puede oponerla a pesar de la renuncia
expresa o tacita del deudor
Lo que este precepto prev expresamente, es la atribucin de la accin revocatoria del
Art. 964, con relacin a un acto o titulo gratuito del D, en cuya virtud ha renunciado
facultades, por cuyo ejercicio hubiera podido mejorar el estado de su fortuna. Pero
evidentemente, debe reconocerse a los A el derecho para oponer por va de accin
subrogatoria, la prescripcin de otra obligacin de su D simplemente omitida como
defensa, aunque no renunciada expresamente por este.

Prohibicin de renuncia anticipada: la segunda parte 3965, prohbe la renuncia

anticipada del derecho de prescribir para lo sucesivo. La razn de ello es que la
prescripcin es un instituto de orden pblico, fundando en motivaciones de inters social,
la seguridad de las relaciones jurdicas que se veran comprometidas si se permitiera la
renuncia por anticipado a sus beneficios. As la renuncia a una prescripcin futura, ser
pues nula. En el supuesto de que se renunciara a una prescripcin todava en curso, por
aplicacin de lo dispuesto en el Art. 3965m, habr que considerar valida la renuncia en
cuanto a los aos ya transcurridos, pero no podr tenerse en cuenta la misma en que la
respecta al tiempo faltante para completar el plazo legal pues ello importa precisamente
una abdicacin del derecho de prescribir para lo sucesivo.

Clusulas que amplan la prescripcin: existe en general acuerdo en la doctrina y

jurisprudencia, en el sentido de que las partes no pueden convenir trminos de
prescripcin ms largos que los fijados por la ley. Lo cual se explica y justifica por cuanto
prolongando los plazos de prescripcin se pueden llegar a crear indirectamente acciones
imprescriptibles, o en todo caso, a consentir la renuncia anticipada al derecho de
prescribir para lo futuro, que ya como se viera, esta interdicta. En sntesis, se estara
atentando contra la finalidad de la certeza en las relaciones jurdicas que constituye la
tlesis y objetivo del instituto de la prescripcin.

Clusulas que abrevian la prescripcin: lo opuesto se ha sostenido en cambio,

respecto de las clusulas que reducen los plazos de prescripcin, invocndose que
entonces ya no se compromete al orden publico, ya que por el contrario si se limita la
duracin del estado de incertidumbre del derecho, se favorece y no se contraria el inters
social que la prescripcin pretende asegurar.
Como una atenuacin de esta tesis, se ha afirmado que si bien la abreviacin contenciosa
de los plazos legales de prescripcin en principio no altera el fundamento del instituto, sin
embargo puede ofender al orden pblico toda vez que la reduccin del trmino implique
colocar a uno de los contratantes en un status de indefensin, o le imposibilite o dificulte
deducir la pretensin referente al hecho extintivo legalmente producido.

240
Caducidad: al lado de la prescripcin, hay otro instituto que no se confunde con ella: el
de la caducidad, la doctrina prevaleciente afirma que hay plazo de caducidad cuando la
ley, por razones particulares vinculadas al carcter de la accin y a la naturaleza de los
hechos o relaciones jurdicas que le dan nacimiento, acuerda la misma pero supeditando
su ejercicio a un periodo prefijado de tiempo, generalmente breve. Nosotros preferimos la
tesis que considera que el plazo de caducidad es aquel dentro del cual se debe realizar un
hecho (positivo o negativo) o un acto, que dar nacimiento o consolidara un derecho o
una accin, vale decir que dentro del plazo de caducidad deber necesariamente
cumplirse el cato de que se trate, para que surta sus efectos jurdicos y que no realizado
el mismo en el tiempo propio quedara definitivamente cerrada la posibilidad de practicarlo
ya eficientemente.

Diferencias con la prescripcin: a estar a la tendencia mayoritaria, las principales

diferencias que pueden hallarse entre prescripcin y caducidad son:
Prescripcin Caducidad
Solo afecta a la accin judicial Extingue el derecho mismo o bien
correspondiente pero dejando obsta a su nacimiento o consolidacin
subsistente el derecho como
obligacin natural.
Resulta siempre de la ley y se funda No solo puede provenir de la ley sino
en el en el inters social de liquidartambin de convenciones particulares
las situaciones pendientes en un y se fundamenta en la peculiar ndole
tiempo razonable del derecho que debe actuarse en el
tiempo preestablecido
Puede verse suspendida o No puede suspenderse o interrumpirse
interrumpida en su curso
Sus plazos son generalmente Generalmente son plazos breves
prolongados

Casos de caducidad en el C.C: en nuestro entender siguiendo el criterio defendido de

que los plazos de caducidad son aquellos durante los cuales debe imperativamente
realizarse una actividad para que sea fructuosa jurdicamente, en el sentido de dar
nacimiento o consolidar un derecho, pensamos que pueden mencionarse dentro de
nuestro C.C los siguientes trminos de caducidad:
a) El plazo de 3 aos para ejercer el derecho de recuperar para ejercer el derecho de
recuperar la cosa inmueble vendida con pacto de retroventa (Art. 1381 y 1382)
b) 3 meses para hacer valer el pacto de mejor comprador den la compraventa de cosas
muebles (Art. 1400)
c) el termino de 3 meses para ejercitar el derecho a cuyo respecto se cumpli la
prescripcin despus de cesada la imposibilidad de obrar que obsto la accin (Art. 3980)
d) El de 3 aos otorgado al A que ha sido desposedo de la prenda contra su voluntad,
para accin por reivindicacin (Art. 3980)
(Mas casos tomo 2 Cazeux- Trigo Represas Pg. 290-292)

Pago de lo que no se debe

Punto 1:
a) Pago de lo que no se debe

241
Pago indebido es el que no habilita al accipiens para retener lo percibido, sino
que por el contrario faculta al solvens para promover una accin de repeticin
tendiente a la restitucin de lo dado en pago. Se comprenden dentro pago varios
supuestos distintos, el pago por error; los de pago sin causa; los de pago por
causa ilcita o contraria a las buenas costumbres; y los de pago obtenido por
medios ilcitos.

Historia y legislacin comparada:

Las acciones de repeticin de lo pagado indebidamente tienen su antecedente
histrico en las condictios del Derecho Romano, que eran instrumentos jurdicos
con caracteres propios, que reconocen como base un principio puramente
objetivo: que no es conforme a la equidad retener sin autorizacin la cosa de
otro y que se traducen en definitiva en un texto mas lato de Pomponio
incorporado al digesto, segn el cual por derecho natural es equitativo que nadie
se enriquezca ni obtenga provecho en detrimento ajeno y sin derecho. Las
condictios constituyeron en Roma un sistema muy clsico.
Primero empez a ser consagrado en casos particulares, repeticin de una suma
de dinero o de una cosa recibida en virtud de un mutuum, de una stipulatio o de
una expestilatio, o de un pago indebido, o en el caso de un robo, cuando la
reivindicacin no era posible. Luego bajo la Republica su aplicacin se fue
ampliando paulatinamente, gracias a la obra de leyes, senadoconsolutos y
rescriptos, como tambin de la jurisprudencia.
Mas tarde Juliano y sus seguidores extienden la esfera de las condictios, tratando
de definir los casos en que deban ser admitidas y de clasificarlas de acuerdo a
sus caracteres, as se mencionan,
a) la condictio ob causa datorum, utilizada para repetir una prestacin cumplida
en miras de un fin licito y moral que despus no se realizaba,
b) la condictio ob causa finita, cuando la finalidad tenida en cuenta haba sido
una causa existente pero que a posteriori dejaba de existir,
c) la condictio indebiti empleada para repetir toda prestacin hecha
indebidamente y por error, d) la condictio ob turpem injustam causa, la cual se
acordaba para repetir las prestaciones realizadas por una causa ilcita o inmoral,
e) la condictio furtiva, en los supuestos de hurto o robo.
En el Bajo Imperio las condictios asumen nuevas funciones, como la de
sancionar todas las obligaciones creadas por ley y desprovistas de accin
(condictio ex lege). Y por ultimo la condictio sine causa, admitida por Justiniano,
Viena a acordar accin toda vez que exista un enriquecimiento sin causa y no
resulten invocables otras condictios especiales, siendo esta la que alcanzo mayor
desenvolvimiento y llego a involucrar a todas las otras.
En lo que respecta al derecho comparado se pueden sealar tres corrientes
distintas en cuanto a tcnica legislativa: hay cdigos que tratan este tema como
uno de los supuestos de cuasicontratos, la posicin del cdigo civil francs, y
en general de los que siguieran sus lineamientos. Otros que lo consideran un
capitulo integrante del titulo del pago, como lo hacen nuestro cdigo civil, el de
brasil, el peruano, etc. y finalmente, los cdigos mas recientes se inclinan a
englobar esta materia en el rgimen mas general del enriquecimiento sin causa,
como el cdigo alemn, suizo, italiano de 1942, venezolano, etc.

Fundamento de la accin de repeticin: el fundamento de la accin de

repeticin de lo pagado indebidamente, esta indudablemente, en el principio de
que nadie debe enriquecerse injustificadamente con perjuicio ajeno, al punto que

242
se puede sostener que constituye un episodio, aunque quizs el mas importante,
del enriquecimiento sin causa.
b) Repeticin del pago por error: el Art. 784 establece que El que por error
de hecho o de derecho se creyere deudor y entregare alguna cosa o cantidad en
pago, tiene derecho a repetirla del que la recibi. De lo expuesto resultan los
requisitos que deben concurrir para que se configure el primer tipo de pago
indebido: que exista un verdadero pago, que sea indebido y que haya sido hecho
por error:
1- Existencia de un verdadero pago: la palabra pago se toma ac en el concepto
amplio que le atribuye el C.C en el Art. 725, o sea todo cumplimiento de la
prestacin que se constituya el objeto de la obligacin, sea esta de dar, de hacer
o de no hacer.
2- Que el pago sea indebido: el pago puede ser indebido necesariamente, solo
en tres supuestos, o se paga una deuda inexistente porque no se deba a nadie;
o se cumple una obligacin que se tenia con otra u otras personas distintas del
accipiens, o se da en pago al A una prestacin diferente a la debida. Sin
embargo, la doctrina seala con acierto que dentro de los supuestos de pago por
error, solo deben comprenderse los pagos indebidos realizados por quien era D a
su A, aunque cumpliendo una prestacin distinta de la adeudada o no ajustando
el pago a las modalidades pactadas. Mientras que los pagos efectuados por quien
no era el D, porque la obligacin no exista, o porque aun existiendo el obligado
no lo era con respecto a la persona a quien se lo hizo, serian supuesto de pago
sin causa, cuya repetibilidad resulta mucho mas sencilla, por no requerir la
prueba del error incurrido. Entonces resulta fundamental para caracterizar al
pago por error, que el mismo se cumpla entre las personas verdaderamente
vinculadas por una relacin obligacional como A y D, siendo lo indebido solo la
prestacin cumplida o ciertas modalidades del cumplimiento en cuestin.
3- Que haya mediado error: debe existir un error o falso conocimiento, el cual se
tipifica, precisamente por falta de coincidencia entre la nocin que se tiene y la
realidad a que dicha nocin deba corresponder. Pero el nico error que cuenta
para la accin de repeticin es el del solvens, segn resulta del Art. 784 y 790,
mientras que el error de quien recibe el pago puede interesar para determinar su
buena o mala fe y precisar as las consecuencias accesorias de la repeticin, pero
no incide en la procedencia de esta. Esta exigencia por lo dems es razonable,
por cuando esta en juego la certeza y seguridad de las relaciones jurdicas, que a
no dudar resultaran afectadas, crendose un status de inestabilidad y casos, si
el solvens pudiera en cualquier circunstancia volver sobre los hechos ya pasados
y pretender sin mas ni mas la repeticin del pago.

Requisitos del error: el error idneo para fundar una accin de repeticin
puede ser de hecho o de derecho pero debe ser esencial.
1- Error de hecho o de derecho: el Art. 784 expresamente prev que el error que
da lugar a la repeticin puede ser tanto de hecho como de derecho. Ello significa
que en esta materia el cdigo se aparta de los principios generales, dado que
conforme al Art. 923 La ignorancia de las leyes, o el error de derecho en ningn
caso impedir los efectos legales de los actos lcitos, ni excusar la
responsabilidad por los actos ilcitos. La excepcin se justifica fcilmente, por
cuanto cualquiera fuese la naturaleza del error sufrido, lo cierto es que de no
permitirse la repeticin se estara consolidando un enriquecimiento sin causa del
accipiens, contrario a las reglas de equidad.
2- Error esencial: el error debe ser esencial, segn lo exige el Art. 790 para
acordar la repeticin y lo descarta el Art. 791 para negarla. Pero lo cierto es que

243
el cdigo no precisa ac que se entiende por error esencial, sino que se limita a
dar en el primero de esos preceptos una enumeracin de casos, respecto de los
cuales no cabe pues ninguna posibilidad de controversia, sobre si concurren o no
todas las notas configurativas de la esencialidad (Art. 924-927 C.C). Analizando
los distintos supuestos se advierte que todos ellos se refieren a situaciones que
se suscitan entre quienes revisten efectivamente entre si las calidades de A y D:

Art. 790
Inc. 1: Hay error esencial con lugar a repeticin si la obligacin fuese
condicional y el deudor pagase antes del cumplimiento de la condicin. Esta
norma se refiere al caso de una obligacin bajo condicin suspensiva, y se
aprecia que en esta hiptesis el pago se efecta entre el A y el D, solo que
estando la obligacin subordinada al cumplimiento de la condicin suspensiva, su
eficacia estaba paralizada e incluso amenazada por la posibilidad de perderse
totalmente hasta el advenimiento del hecho condicionante. Y por lo tanto
pendiente tal condicin, el D no tena realmente la obligacin de pagar, por lo
que si lo hubiese hecho por error, puede repetir.
Inc. 2: Error sobre el objeto. Si la obligacin fuese de dar una cosa cierta y el D
pagase al A entregndole una cosa por otra. Ac tambin existe una obligacin
entre el accipiens y el solvens, pero que cumple con una prestacin distinta de la
debida, media pues un error en cuanto al objeto de la obligacin.
Inc. 3: existe igualmente un error en cuanto al objeto, pues siendo la obligacin
de dar una cosa incierta y solo determinada por la especie, o si fuese obligacin
alternativa, el D paga en la suposicin de estar sujeto a una obligacin de dar
una cosa cierta, o entregando al A todas las cosas comprendidas en la
alternativa. En el caso de la obligacin de dar una cosa incierta, solo
determinada por su especie, si la cosa entregada corresponde al gnero
prometido, el pago no ser repetible. Y en la hiptesis de la obligacin
alternativa, el D que cumpli con todas las prestaciones puede repetir pero con
exclusin de aquella que elija para el cumplimiento, respecto de la cual el pago
no ser indebido.
Inc. 4: en el supuesto de que la obligacin fuese alternativa compitiendo al D la
eleccin y el hiciese el pago en la suposicin de corresponder la eleccin al A. Se
puede repetir, por cuanto el ejercicio por el A de la facultad de eleccin que no le
corresponda, puede agravar injustificadamente la situacin del D.
Inc. 5: otro caso de error en cuanto al objeto, Si la obligacin fuese de hacer o
de no hacer, y el D pagase prestando un hecho por otro, o abstenindose de un
hecho por otro. Bueno es sealar que en estos casos no puede hablarse en rigor
de repeticin. Si se cumpli un hecho distinto del prometido, el D nicamente
podr reclamar a titulo de indemnizacin un valor equivalente a lo que costaba
ese servicio cuando el mismo fue prestado. Y en cuanto a la obligacin de no
hacer, la hiptesis es impracticable, y la norma legal carece de sentido.
Inc. 6: Error sobre la naturaleza del acto. Se refiere al caso de una obligacin
simplemente mancomunada de objeto divisible, que el D pagase en su totalidad
como si fuese solidaria. En este tipo de obligaciones de sujeto plural, se
considera que existen tantas obligaciones como A y D haya, lo cual puede inducir
a pensar que quien paga el total lo hace como tercero, ya que tiene ese carcter
con relacin a las cuotas a cargo de los dems codeudores de la obligacin
divisible. Sin embargo lo cierto es que entre el solvens y el accipiens exista una
relacin obligacional, aunque por un error sobre la naturaleza de ese vnculo se
provoque otro error y lo pagado cumplido entre personas que revestan

244
efectivamente las calidades de A y D, y por ello el supuesto es de pago por error,
tal como esta legislado y no de pago sin causa.
Por ultimo hay que destacar que esta no es una enumeracin taxativa, sino
meramente ejemplificativa y que por lo tanto se pueden aceptar por analoga
otros casos que presenten similitud con los expuestos.

Cese de la repetibilidad. Destruccin del titulo: pese a la concurrencia de

todos los requisitos condicionantes de la accin de repeticin, esta no procede
cuando el acreedor se ha despojado de la documentacin justificativa de su
derecho. As dice el Art. 785 El derecho de repetir lo entregado cesa, cuando el
acreedor ha destruido el documento que le servia de titulo a consecuencia del
pago. Lo cual significa que el tercero que satisfizo la deuda de otro, dando lugar
a que el A se privara del titulo donde constaba el crdito, no puede despus
pretender se le restituya lo pagado, por cuanto el cobro por el acreedor a su
verdadero deudor podra encontrarse seriamente dificultado y aun llegar a ser
imposible por falta de prueba. Aunque el cdigo habla solo de destruccin del
documento que servia de titulo, existe coincidencia doctrinaria en el sentido de
que la norma es aplicable por analoga a cualquier supuesto en que el A deje
perjudicar su titulo frente al D, confiado en que ya no lo necesitaba por haber
sido abonado el crdito, tal sucedera por ej. Si restituyo el pagare al D o lo
entrego al tercero solvens, o si devolvi la prenda o no renov la inscripcin de
la hipoteca que lo garantizaban, o si dejo cumplir el termino de la prescripcin,
etc.
Se admite uniformemente que la caducidad de la accin repetitoria solo funciona
cuando el A inutiliza o deja perjudicar su titulo de buena fe, y no cuando se
apuro a hacerlo a sabiendas del error incurrido por el solvens procurando as
consolidar el pago para aprovecharse indebidamente de la situacin. En estos
casos, la prueba del hecho determinante de la inutilizacin del titulo del crdito
corresponder al accipiens que se oponga a la repeticin, y en su casa la
acreditacin de la mala fe de aquel estar a cargo del pagador que insista en la
accin de repeticin, dado que siempre la buena fe se presume.

Ejercicio de la accin:
Legitimacin activa. Titularidad de la accin:
Por el deudor: Se trata ac de estudiar quien puede ejercitar la accin de
repeticin, y la respuesta es obvia: el solvens, o sea quien realizo el pago, sin
que importe si esta calidad corresponde en el caso al D que cumpli una
prestacin distinta o con variantes sustanciales en cuanto a ciertas modalidades
del cumplimiento, o si fue un tercero que pago la deuda de otro, aunque en este
caso se trata propiamente de repeticin de un pago sin causa y no de un pago
por error.
Por un tercero: Por excepcin la accin no corresponder a quien
materialmente efectu el pago, si lo hizo como mandatario o representante, pues
entonces se considera que tal pago fue realizado personalmente por el mandante
o representado. Pero aun en estos casos se admite en general que el propio
mandatario o representante esta legitimado para intentar la repeticin, cuando lo
realizo con bienes suyos propios para evitar una doble serie de acciones del
mandatario contra el mandante y de este contra el accipiens, y cuando el
mandatario queda como personalmente responsable del pago, por mal empleo
de los fondos de su mandante, ya que si debe reintegrar a este ultimo el importe
indebidamente pagado, parece lgico acordarle asimismo la accin de repeticin
contra el accipiens.

245
Si el pago lo hubiese practicado un tercero sin mandato del deudor, hay que
formular un distingo, si el obligado ratifica a posteriori tal pago expresa o
tcitamente, esta ratificacin equivaldr al mandato, y por lo tanto resultara de
aplicacin todo lo expuesto precedentemente, pero si el D desconoce tal pago, la
accin de repeticin debe corresponder directamente al tercero pagador.

Legitimacin pasiva. Contra quien se da la accin:

Contra el acreedor: la accin de repeticin debe intentarse contra el accipiens,
o sea contra quien recibi el pago.
En el caso de haber sido recibido el pago por un mandatario, la accin es
igualmente procedente contra el mandante, aunque aquel hubiere aprovechado
personalmente lo percibido, pues esto podra ser motivo de clarificacin en las
relaciones entre mandante y mandatario, pero no afecta al solvens que es a su
respecto un tercero extrao.
La situacin es la misma si el pago se efectu a un tercero, pero fue luego
ratificado por el verdadero A, mientras que si no media tal rectificacin, la accin
solo procede contra el tercero accipiens, aunque no como repeticin de un pago
realizado por error, sino de pago sin causa por haberse cumplimentado entre
personas que no estaban entre si legitimadas por un vinculo obligacional.

Prueba: en esta materia rige en general el principio corriente de que la prueba

incumbe al actor, de modo que quien promueve la accin de repeticin debe
acreditar la concurrencia de los tres requisitos para su procedencia antes
sealados: la existencia del pago, que este fuese indebido y que fue realizado
por error.
La prueba del pago deber ajustarse en cuanto a su objeto y medios utilizables.
Pero de ordinario no ofrecer mayores dificultades, siempre que el pagador
tenga en su poder el pertinente recibo otorgado por el accipiens.
Tambin deber demostrar el demandante que el pago fue indebido, o por
haberse cumplido de modo distinto. En el caso de pago sin causa, el solvens
tendr que demostrar que el no era en verdad D de la obligacin satisfecha. Y as
llega la condicin fundamental y decisiva: la prueba del error en el pago. Se
trata de una prueba difcil, aunque no impracticable, que adems es dable rendir
por todos los medios probatorios posibles, inclusive el de testigos y
presunciones, ya que no se trata de acreditar un contrato sino simples hechos y
no rige por tanto la limitacin el Art. 1193. En este sentido resulta fundamental
la actitud del accipiens, pues su negativa inicial de haber recibido el pago que
despus resulta probado, constituye un indicio suficientemente revelador de que
el mismo fue efectuado por error. Adems como se ha sostenido, la prueba del
error es innecesaria en los casos de pago sin causa que en nuestro entender son
todos aquellos realizados entre sujetos que no estaban ligados por un vnculo
obligacional.

Consecuencias jurdicas de la accin: la procedencia de la accin de

repeticin trae apareadas distintas consecuencias, segn que el accipiens
hubiese recibido el pago de buena o mala fe, y atendiendo tambin al objeto de
la prestacin:
1- Acreedor de buena o mala fe: primero hay que determinar que se entiende
por buena o mala fe del accipiens, dado que el cdigo no especifica en esta parte
dicho precepto. Segn el Art. 2356, que se refiere a la posesin, esta es de
buena fe cuando el poseedor por ignorancia o error esta persuadido de la
legitimidad de su titulo. Es de mala fe si sabe que carece de titulo legtimo.

246
Adecuando este criterio al pago de lo indebido, puede decirse que el accipiens
es de buena fe, cuando no siendo A est sin embargo persuadido, por error, de
que verdaderamente lo es, o cuando siendo A cree que la prestacin que recibe
es la que realmente se le adeudaba. Por el contrario, es accipiens de mala fe si
tiene conciencia de no ser titular de la prestacin que se cumple, o de que era
otro distinto el objeto debido.
2- Prestacin de cantidad- de dar cosas inciertas y fungibles: cuando el pago fue
de una obligacin de dar cosas inciertas y fungibles, el accipiens est ante todo
obligado a restituir igual cantidad que la recibida, bien entendido que sea de la
misma especie.
Siendo de buena fe, no debe nada mas, con excepcin de los intereses que se
devenguen a partir del momento en que pierde su buena fe, y queda constituido
en mora, el cual se fija, salvo prueba de un conocimiento anterior sobre la
naturaleza indebida del pago, en el da de la notificacin de la demanda de
repeticin.
Si el accipiens es de mala fe debe en cambio restituir la cantidad percibida
con los intereses que hubiese producido o podido producir desde el da del pago,
o a eleccin del solvens, su valor segn el valor corriente del lugar y da de la
restitucin mas sus intereses.
3- Prestacin de cosas ciertas: cuando el accipiens ha recibido el pago de buena
fe esta obligado a restituir la cosa que se le entrego con los frutos pendientes,
pero no con los consumidos. Si el acreedor recibi el pago de mala fe debe
restituir la cosa con los frutos que hubiese producido o podido producir desde el
da del pago.
Caso de deterioro o destruccin de la cosa: si la cosa se ha deteriorado o
destruido, aunque sea por caso fortuito, el que la recibi de mala fe en pago,
debe reparar su deterioro o su valor, a no ser que el deterioro o perdida de ella
hubiera tambin de haber sucedido, estando en poder de quien la entrego (Art.
789)
4- Enajenacin de un tercero de la cosa recibida en pago: cuando el accipiens
enajena a su vez la cosa recibida en pago a un tercero, el solvens tiene a su
eleccin dos acciones diferentes, una indemnizatoria contra el propio accipiens, y
otra re reivindicacin contra el tercero adquirente, salvo que fuera de buena fe y
a titulo oneroso.
5- Prestaciones de hacer y de no hacer: si se cumpli un hecho diferente al
debido, el D solo podr reclamar una indemnizacin proporcional al valor del
servicio prestado. En las obligaciones de no hacer esto resulta impracticable.

c) Pago sin causa: en el Art. 792 prev que el pago efectuado sin causa, puede
ser repetido, haya sido o no por error, y a continuacin el Art. 793 establece que
el pago debe ser considerado hecho sin causa, cuando ha tenido lugar en
consideracin de una causa futura, o que fuese en consideracin de una causa
existente pero que hubiese cesado de existir

Casos: despus de sentar el principio general en su Art. 792, nuestro cdigo

contempla expresamente en su Art. 793 dos hiptesis de falta de causa, que son
especificaciones de la regla general, pero que no la agotan: la causa futura no
realizable o no realizada, y al causa existente pero luego desaparecida.
Causa futura no realizable o no realizada: el Art. 793 dice El pago debe se
considerado hecho sin causa a cuya realizacin se opona un obstculo legal, o
que de hecho no se hubiese realizado. Ej.: el caso mencionado por el codificador
en la nota al Art. 793, de una suma dada a titulo de dote en mira de un

247
matrimonio legalmente imposible por existir un impedimento legal, o que de
hecho no llegue a celebrarse.
Causa existente pero luego desaparecida: tambin prevista en el Art. 793
el pago debe ser considerado hecho sin causa, cuando (lo) fuese en
consideracin de una causa existente, pero que hubiese cesado de existir. El
ejemplo lo brinda el Art. 2275, conforme al cual el comodatario que no pudo
restituir la cosa recibida en comodato por haberse perdido por culpa suya y pago
su valor, si luego recupera dicha cosa y la restituye al comandante tiene derecho
a repetir el precio de la misma anteriormente pagado, el cual, desde aquel
reintegro al legitimo dueo, quedo sin causa. Otro ejemplo es el del seguro
contra robo, en el cual se paga la indemnizacin por la cosa robada y esta se
recupera, ya que desde entonces decae la causa del precedente pago de la
indemnizacin.

Pago por causa ilcita o inmoral: el cdigo considera asimismo sin causa el
pago efectuado en razn de una causa ilcita o inmoral segn lo previene el Art.
792.
El primer supuesto de causa ilcita esta contemplado en el Art. 794 que dice Es
tambin hecho sin causa, el pago efectuado en virtud de una obligacin, cuya
causa fuese contraria a las leyes o al orden publico, a no ser que fuese hecho en
ejecucin de una convencin que debiera procurar a cada una de las partes una
ventaja ilcita, en cuyo caso no podr repetirse
El segundo supuesto de causa inmoral lo prev el Art. 795 que dice El pago
hecho por una causa contraria a las buenas costumbres, puede repetirse cuando
solo hay torpeza por parte del que lo recibe, aunque el hecho o la omisin en
virtud del cual el pago ha sido efectuado, hubiese sido cumplido. Si hay torpeza
por ambas partes, la repeticin no tiene lugar aunque el hecho no se hubiese
realizado. Ej. Dado en la nota al Art. 794, el caso de que una sociedad se
formase para operaciones de contrabando y una de las partes quisiera repetir
contra la otra las sumas pagadas, en ejecucin de la convenida a titulo de
beneficios o perdidas. La causa contraria a la mora y las buenas costumbres
entra dentro de la prohibicin genrica del Art. 953, en cuanto al objeto de los
actos jurdicos, tales serian por ejemplo los contratos sobre la trata de blancas,
cesin de clientela profesional, concubinato, cadenas de prosperidad, etc. y
cualquier pago fundando en un contrato de este tipo seria entonces repetible por
ser causa inmoral.

Pago obtenido por medios ilcitos: la parte final del Art. 792 incluye dentro
del concepto de pago sin causa, al logrado por medios ilcitos, autorizando
igualmente en consecuencia su repeticin: el pago que se hubiese obtenido por
medios ilcitos, puede ser repetido, haya sido o no hecho por error.
La fuente de este precepto se encuentra en Aubry y Rau, quienes indirectamente
lo explican al mencionar por va de ejemplo el caso de que un A, a un legtimo,
hubiese obtenido con ayuda del dolo o de la violencia, el pago de su crdito de
un tercero que no era su D. Pero evidentemente, dentro del concepto lato del
Art. 792, no cabe referirse nicamente a los medios ilcitos utilizados contra el
tercero sino tambin el caso ms habitual de tales procedimientos empleados
contra el propio D. Y en esta hiptesis, el pago tiene causa, por cuanto el
accipiens posea el titulo para imputar el recibo a la satisfaccin de su crdito y
el solvens revesta efectivamente la calidad de obligado. Siendo ello as, es obvio
que falta todo inters jurdico base de las acciones en derecho para la
repeticin, al punto de que el A demandado por repeticin podra reconvenir por

248
cumplimiento y legitimar as el pago precedente, y si la repeticin triunfa,
automticamente renacera la obligacin del solvens, son lo cual deberan
sucederse dos desplazamientos de los mismos bienes del D, de salida y regreso,
al patrimonio del accipiens, obviamente carentes en todo sentido y justificacin.
Por ello es que en principio, corresponde admitir que en estos casos el pago es
irrepetible, sin perjuicio de que el accipiens pueda quedar obligado frente al
solvens por los daos ocasionados al mismo con su delito civil, e incluso de la
responsabilidad penal que pudiera haber incurrido. Con este entendimiento, la
repeticin de lo pagado como consecuencia del empleo de medios ilcitos por
parte del accipiens queda circunscripta al pago realizado por un tercero, en cuyo
supuesto por no existir un vinculo obligacional entre ambos el pago es en
realidad sin causa y al cumplimiento forzado obtenido del propio D de una
obligacin natural, ya que su irrepetibilidad solo esta impuesta cuando el pago es
espontneo y este evidentemente no lo es si se ha logrado por el empleo de dolo
o violencia.

Obligaciones putativas: la obligacin putativa es la que se funda nicamente

en la creencia del D, pero que en verdad no existe. Por ello, si en razn de esta
falsa creencia se hubiera documentado una deuda inexistente y el obligado
hubiese ajustado su conducta a la misma, pero sin llegar al cumplimiento, debe
ser liberado, para volver las cosas a su verdadera situacin, ya que en definitiva
no se tratara ms que de una falsa apariencia que nada tendra de real. Nos
encontramos pues frente a un supuesto que presenta cierta similitud con la
simulacin licita de un acto jurdico que tambin obliga al restablecimiento del a
realidad oculta. Y esto precisamente es lo que dispone el Art. 796 al decir que
Lo dispuesto en este capitulo es extensivo a las obligaciones putativas, aunque
el pago no se haya verificado y as el que por error se constituyo en acreedor de
otro que tambin por error se constituyo en deudor, queda obligado a restituirle
el respectivo instrumento del crdito, y a darle liberacin por otro instrumento
de la misma naturaleza. Sin embargo no es necesaria la existencia de error en
ambas partes bastando con el de quien se constituye como D para la
aplicabilidad de esta norma.

Liberacin Putativa: una situacin similar pero inversa a la anterior, es la que

se presenta cuando un A efectivo exonera a su D por creer errneamente que ha
recibido el pago. Tambin entonces debe restablecerse la verdadera situacin de
las partes. As el Art. 797 dispone el que por error acepto una liberacin de su
acreedor que tambin por error se la dio, queda obligado a reconocerlo
nuevamente como su acreedor por la misma deuda, con las miasmas garantas
y pro instrumento de igual naturaleza. Y el Art. 798 agrega: No obstante la
liberacin dada por error, el verdadero acreedor tendr derecho a demandar a su
deudor en los trminos del anterior articulo, si la deuda no estuviese vencida y
servir de nuevo titulo de crdito la sentencia que en su favor se pronuncia. Si la
deuda estuviese ya vencida podr demandar su pago. Tambin en este caso
basta con que exista error por parte del acreedor que libera a su D o que incluso
acepta por error un pago sin reservas.

Punto 2: Enriquecimiento sin causa.

Nocin: el patrimonio de las personas esta sometido a continuas mutaciones,
por efecto de los distintos medios legales de adquirir derechos y contraer
obligaciones. Mientras que tales variaciones tienen una causa jurdica licita, la
ley los autoriza y determina sus consecuencias legales, pero puede suceder que

249
un desplazamiento patrimonial verificado externamente de conformidad con el
derecho, carezca sin embargo de una causa jurdica, o sea de una de las fuentes
de las obligaciones (Art. 499), entonces se produce un enriquecimiento sin
causa, en beneficio de una persona y correlativo empobrecimiento de otra. El
orden jurdico no evita que esto ocurra, pero en cambio da los medios para
impedir que ese status se consolide definitivamente y estableciendo un deber
jurdico de restitucin a cargo del enriquecido y acordando al empobrecido una
accin o pretensin restitutoria para procurar el reestablecimiento del equilibrio
patrimonial alterado sin causa, mediante un nuevo emplazamiento de sentido
inverso: la denominada actio de in rem verso. Sintticamente el enriquecimiento
sin causa es el dao de un acervo y el correlativo aumento de otro.

Antecedentes histricos: aunque doctrinariamente la teora del

enriquecimiento sin causa es moderna, tiene sus aplicaciones prcticas en el
Derecho Romano. El principio del enriquecimiento sin causa no se conoci en las
sociedades primitivas, cuando todava la justicia se confunda con la fuerza y
cada individuo guardaba para si el beneficio de su actividad. Lentamente en el
dominio de la filosofa y como consecuencia del principio de alta moral de dar a
cada uno lo suyo, esta idea se formula por primera vez, aunque de una manera
tan general y desprovista de toda forma jurdica, que pese a su bondad tica no
poda pasar al campo concreto y practico del derecho, en una poca en que regia
todava una sociedad simple y rudimentaria como la de los romanos.
La jurisprudencia romana fue sancionando poco a poco ciertos casos de
enriquecimiento sin causa, aunque sin llegar a formular un criterio general, o sea
que el principio en el derecho romano no fue concebido ntegramente sino que
por el contrario constituyo una suerte de mosaico de diferentes aplicaciones que
fueron de a poco recopiladas hacia el fin de la Republica hasta Justiniano.
Ya desde el tiempo de la legis actionem existieron remedios para combatir el
enriquecimiento: tales el sacramentum y la iudictis postulatio. Luego en poca
no establecida, pero que se pretende fijar entre los aos 510 y 605 de roma, se
sancionaron las leyes Silia y Calpurnia, creando las condictio certa pecunia y
certa res, tendientes a lograr en justicia respectivamente la restitucin de una
suma de dinero o de una cosa cierta retenidas sin derecho, o sea para todos los
casos en que antes se poda obrar por sacramentum o iudictis postulatio, pero
muniendo a los A de mayores ventajas y acciones, as nacen las condictio a las
que ya nos hemos referido. Finalmente, no obstante este instituto (las condictio)
se reconocieron otros medios para combatir el enriquecimiento sin causa. Entre
los que se pueden mencionar a) la in integrum restituo: acordada al menor de
25 aos y al ausente por cuenta del Estado, a fin de borrar los efectos de una
usucapin operada en su contra; b) La accin rerum amotarum, que se daba
contra la mujer culpable de haber malversado los bienes de su esposo; c) La
reivindicacin por formula petitoria, que tenia ventaja de posibilitar al juez el
examen de todas las relaciones existentes entre las partes, entre otras. En la
Edad Media, najo la influencia moralizante del derecho cannica, el deber de
restituir aparece como mucho mas riguroso, siempre que faltase el antecedente
necesario para dar una causa licita al enriquecimiento. Para ello Napolen y las
legislaciones que en el se inspiran, no llegaron a sancionar expresamente esta
institucin, no obstante contener numerosos preceptos dispersos en relacin a
ella. La doctrina, sin embargo, especialmente la francesa, hizo girar el sistema
en torna de la versio in rem, a la cual se llega a atribuir una latitud por cierto
mucho mayor a la que tuviera originalmente.

250
Naturaleza jurdica y fundamento: la doctrina coincide en general en que la
actio de in rem verso, es de carcter personal o creditoria, atento que con ella se
procura obtener un valor y no la restitucin de una cosa. Pero en cambio son
varias las teoras propiciadas para explicar el fundamento jurdico de esta accin
de enriquecimiento sin causa:
1- La equidad: la tesis tradicional que viene desde el Digesto, ve en el
enriquecimiento sin causa un simple corolario o paliacin de la regla de equidad
que no permite a nadie enriquecerse a expensas de otro. (Aubry y Rau. Salvat y
Borda)
2- Gestin de negocios anormal: Laurent, Demolombe y jurisprudencia francesa
de los aos 1870 y 1900. El fundamento de este instituto reside en una gestin
de negocios ajenos anormal o imperfecta, por ausencia de alguno de los
elementos propios y esenciales par que esta se configure, como si por Ej.: faltara
el nimo de administrar un patrimonio ajeno, o si se hubiese obrado en inters
personal. Tambin esta postura ha sido objeto de crticas, por cuanto una gestin
anormal deja de ser gestin, lo que vale decir que esta forma se desnaturalizara
dicha figura.
3- Hecho ilcito involuntario: esta caracterizacin corresponde a Planiol, quien
afirma que: si se reflexiona que lo que obliga a restituir es el principio segn el
cual no esta permitido conservar un enriquecimiento obtenido sin causa a
expensas de otro, se convendra en que esta accin pertenece a la familia de las
acciones nacidas de hechos ilcitos. La culpa no consiste en retener, puesto que
nada se ha hecho para procurar el enriquecimiento, pero hay injusticia en
enriquecerse a costa de otro. Sin embargo se objeto a esta explicacin que el
hecho ilcito punible supone siempre dolo o culpa del obligado, los que no existen
en el enriquecimiento sin causa.
4- Concepcin objetiva del provecho creado: Ripert y Teisseire sostuvieron que
as como en punto a responsabilidad civil provoca un riesgo debe soportar sus
consecuencias daosas a al inversa el que ha creado un provecho debe
beneficiarse con el mismo. As segn esta teora toda persona tendr derecho a
reclamar o exigir para si, las consecuencias tiles o ventajosas de su obra.
5- Equilibrio patrimonial automtico: para algunos autores el principio prohibitivo
del enriquecimiento sin causa, solo seria una norma destinada a restablecer el
equilibrio entre dos patrimonios, cuando el mismo ha sido alterado sin causa en
perjuicio de uno de ellos y en beneficio de otros.
6- Obligacin legal: entre notros Lafaille ha sostenido que a la luz de
disposiciones de nuestro C.C debemos admitir que nos hallamos en presencia de
un acto involuntario, que si en principio no determina obligaciones (Art. 900), las
crea precisamente en esta hiptesis. El deber a cargo de quien hubiere
acrecentado sus bienes no emana entre nosotros del contrato, ni siquiera de
ningn acto voluntario, producido por dolo o culpa. Por todo lo cual concluye,
siguiendo a otros autores, que el enriquecimiento sin causa debe comprenderse
dentro de la categora de las obligaciones legales.
7- Nuestro C.C: no contiene ningn Art. que consagre expresamente el principio
del enriquecimiento sin causa, pero esta implcitamente receptado. Vlez
manifiesta que el principio de equidad que siempre es principio en nuestro
derecho civil, no permite enriquecerse con lo ajeno y que un supuesto acreedor
se quede con una suma o una cosa que no se le deba, o que no se la deba el
que se la entrega, y que el cdigo ha querido y ha sabido ser justo. Ha dicho que
nadie debe jams enriquecerse a costa de otro hombre aunque este sea un
hombre de mala fe. A pesar de esto, nuestro C.C contiene en sus Art. numerosas
aplicaciones al principio del enriquecimiento sin causa:

251
1- el rgimen de la repeticin del pago indebido (Art. 784 y sigs), obedece a
este principio y ha sido tratado como un capitulo de el por algunos de nuestro
autores.
2- En el pago realizado por un tercero contra la voluntad del D el que as lo
hubiese verificado tendr solo derecho a cobrar del D aquello en que le hubiese
sido til el pago (Art. 728)
3- En los hechos involuntarios, solo se responde del dao causado si con el dao
se enriqueci el autor del hecho, y en tanto en cuanto se hubiere enriquecido
(Art. 907), etc.

Requisitos: en general la doctrina y jurisprudencia sostienen que deben

reunirse cinco requisitos para la procedencia de la accin de in rem verso:
1- Enriquecimiento del demandado: el enriquecimiento consiste en lo
diferencia resultante entre el estado actual del patrimonio y el que presentara si
no se hubiese ocurrido el injustificado desplazamiento de valores. Este
enriquecimiento puede producirse por un incremento patrimonial o evitando una
disminucin del mismo. Ej.: si se evita o ahorra un gasto que en otras
circunstancias hubiera debido realizarse, o se libera a alguien de asumir una
obligacin. El aumento patrimonial puede manifestarse tanto con relacin al
activo si se hace ingresar al patrimonio un nuevo derecho, como con respecto al
pasivo se si disminuye el mismo por cancelacin sin fundamento de deudas que
pesaban sobre el patrimonio.
a) Momento en que debe existir: el enriquecimiento debe ser actual, debe existir
en el momento de promoverse la accin por cuanto si la finalidad perseguida con
la misma es el restablecimiento de un equilibrio roto entre dos patrimonios, una
vez que el beneficio ha desaparecido por cualquier motivo, se diluye el
fundamento de la accin.
b) Formas de producirse el enriquecimiento: el patrimonio del demandado puede
enriquecerse de diferentes modos:
I- Enriquecimiento provocado por obra del empobrecido: es el caso mas
corriente, un ejemplo lo proporciona el empleo til contemplado en el Art. 2306
que alude al supuesto de quien sin ser gestor de negocios ni mandatario hiciese
gastos en utilidad de otra persona, y puede por lo tanto demandarlos a aquellos
en cuya utilidad se convirtieron, o en la edificacin, siempre o plantacin con
semillas o materiales propios en terreno ajeno, en el supuesto que el dueo de
este tiene derecho para hacer suya la obra siempre o plantacin, pero con las
indemnizaciones correspondientes a favor de aquel.
II- Enriquecimiento por un hecho del propio enriquecido: contemplado por el Art.
907 1 parte, cuando dispone que quien por un hecho suyo causare a otro algn
dao en su persona y bienes, solo responder con la indemnizacin
correspondiente si con el dao se enriqueci, y en tanto y en cuanto se hubiere
enriquecido. Ej. la siembra plantacin o edificacin en inmueble propio con
semillas plantas materiales ajenos, que hace adquirir la propiedad de estos (Art.
2587 y 2591)
III- Enriquecimiento de uno y correlativo empobrecimiento de otro, puede ser
tambin producido por un tercero: como sucedera por ejemplo si un insano, con
semillas no pagadas efectuara una siempre en terreno ajeno que haba tomado
en arriendo, enriqueciendo as sin causa al propietario del funda que luego lo
recupera por ser nulo el contrato, en perjuicio del proveedor impago.
IV- Enriquecimiento sin causa puede operarse por hechos naturales o
accidentales: que comporten ventajas o provechos para un patrimonio en
desmedro de otro. As en los casos de adjuncin y de mezcla o confusin de dos

252
o mas cosas de distintos dueos, que pueden resultar de un hecho causal, el
propietario de la cosa considerada principal adquiera la accesoria, pero debe
indemnizar al dueo de esta lo que la misma valiere.
2- Empobrecimiento del actor: es necesario un empobrecimiento sin causa.
En efecto, la accin in rem verso no procede cuando se provoca el
enriquecimiento de alguien, pero sin detrimento alguno correlativo. Ej. Si el
propietario de un campo para evitar inundaciones peridicas, realiza obras de
desage que favorecen por igual a tierras vecinas. La mera existencia del
enriquecimiento de una persona procurado por otra, no resulta suficiente para
fundar una pretensin accionable por enriquecimiento sin causa, sino que es
imprescindible el empobrecimiento. El empobrecimiento siempre debe consistir
en una disminucin del patrimonio del accinate, que puede configurarse por un
dao positivo o efectivo menoscabo (dao emergente) o por la privacin o
frustracin de un lucro esperado (lucro cesante).
3- Relacin causal entre enriquecimiento y empobrecimiento: debe haber
relacin de causalidad entre uno y otro, en el sentido de que el enriquecimiento
debe ser efecto del empobrecimiento. Sin embargo, no resulta indispensable que
el traspaso de los valores sea directo del patrimonio empobrecido al enriquecido
y que la accin procede aunque el valor perdido haya pasado previamente por el
patrimonio de un tercero intermediario. Basta en consecuencia con que aparezca
claro e indudable que el enriquecimiento se ha producido exclusivamente por el
empobrecimiento del actor.
4- Ausencia de causa: la palabra causa debe tomarse en sentido de causa
fuente, de manera que el enriquecimiento ser sin causa cuando no medie entre
las partes una relacin contractual, un hecho ilcito u otra fuente de las
obligaciones que legitime el traspaso patrimonial de valores. La accin de
restitucin corresponder si el hecho econmico, no tiene causa, y si la tiene la
pretensin de rectificar tal fenmeno econmico ser improcedente.
5- Carencia de toda otra accin (carcter subsidiario): el demandante no
debe tener a su disposicin ninguna otra accin o va de derecho, por medio de
la cual pueda obtener la reparacin del perjuicio sufrido. Es decir que el principio
del enriquecimiento sin causa funciona solo subsidiariamente, cuando no existe
ninguna otra disposicin que proteja un inters legtimo y obste a la
consumacin de un dao injustificado, mas no como un medio de rectificar
casos que la ley ha contemplado y reglamentado en la forma que el legislador
considero justa y conveniente para los intereses sociales pues en estos supuesto
no es posible utilizar otra va que altere la regulacin legal.

Efectos: la accin de enriquecimiento sin causa, ms que una finalidad

indemnizatoria, persigue un restablecimiento de un equilibrio patrimonial
alterado. Se resarce el enriquecimiento hasta la medida del empobrecimiento, es
decir que la accin se acuerda solamente por el quantum del empobrecimiento
sufrido por el demandante aunque el enriquecimiento provocado pudiera ser
superior, pero que a la inversa si el empobrecimiento fuera mayor que el
provecho producido, la accin solo prosperara en los lmites de este ultimo. Por
ende es correcto decir que el limite de la restitucin siempre estar dado por el
monto menor, cualquiera sea este, el del empobrecimiento o el del
enriquecimiento.

Punto 3: Teora del abuso del derecho

Se suele agregar como fuente autnoma de las obligaciones al abuso del
derecho, en aquellas teoras que no exigen para la configuracin de este, la

253
concurrencia de elementos propios de los actos ilcitos y en especial de la
intencin de daar. Si el abuso del derecho existe por el solo ejercicio de un
derecho contrariado al fin social que se tuvo en vista al instituirlo y con
prescindencia de toda imputabilidad, es obvio que si de dicho ejercicio abusivo s
deriva un dao a tercero, la obligacin de repararlo no encontrara ubicacin
adecuado en ninguna de las fuentes tradicionales: la fuente seria entonces
propiamente el abuso del derecho.

Definicin de abuso: el vocablo abuso proviene del latn abusus, siendo su

significacin ab= contra y usus= uso, o sea que su sentido literal seria el de uso
contrario o mal uso, o si se prefiere obrar excesivo o anormal. La
irresponsabilidad en el ejercicio de los derechos, era generalmente admitida por
la doctrina durante el siglo XIX. Sobre la base del adagio romano nullus videtur
dolo facere qui suo jure utitur, se consideraba que los titulares de derechos
podan actuar libremente dentro de los limites fijados por estos, sin responder
ante nadie de los daos que pudieran causar a terceros. La teora del abuso del
derecho sostiene en cambio que toda institucin tiene un destino, el que
constituye su razn, de ser y contra el cual no es licito rebelarse; cada derecho
esta entonces llamado a seguir una determinada direccin y los particulares no
pueden cambiarla a su antojo por otra diferente, pues de lo contrario no haba
uso sino abuso de este derecho, el cual puede generar la responsabilidad de su
autor. Ay armas licitas que llegan a ser envenenadas cuando se las utiliza de
cierto modo, en ciertas condiciones, en todo caso es el mvil y es el fin que se
ha de considerar, el fin es susceptible a menudo de justificar los medios
empleados, pero en ningn caso los medios justifican el fin, esto implicara
trastocar la moral, implicarais a la ves una inmoralidad y un absurdo y un
camino ampliamente abierto a la mala fe y al fraude, es necesario que el
derecho permanezca siendo la ciencia de la probidad y de la equidad, por todo lo
cual cada derecho tiene su espritu y su fin su finalidad, quienquiera intente
desviarlo de su misin social, comete una falta delictual o cuasi delictual, un
abuso de derecho susceptible de comprometer en la ocasin respectiva su
responsabilidad (Definicin dada en Roma por el jurisconsulto Celso)

Legislacin argentina:
1- ANTES DE LA REFORMA DE LA LEY 17711/68: en nuestro pas, en general se
considero que el texto primigenio del Art. 1071 del C.C, que deca El ejercicio de
un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir
como ilcito ningn acto, implicaba un obstculo para la admisin de la teora del
abuso del derecho.
No obstante las opiniones fueron cambiando, y diferentes doctrinarios se
opusieron a la redaccin de este Art., algunos como Salvat, sostuvieron que en
principio la idea que sirve de base a la teora del abuso del derecho, no puede
considerarse absolutamente extrao a las disposiciones de nuestro C.C y a las
fuentes oficiales de ellas; otros como Ival Rocca sostuvieron que las citas de la
nota al Art. 1071, en lugar de significar el reconocimiento del derecho de
abusar solo estn destinadas a lo contrario: a dar una idea de interdependencia
de las facultades reconocidas por la ley y de los limites del ejercicio normal
permitido. Paralelamente nuestra jurisprudencia fue receptando el principio del
abuso del derecho, a titulo meramente ejemplificativo mencionamos que se ha
considerado que constituye abuso del derecho la renuncia del padre a la accin

254
indemnizatoria por la muerte de un hijo, si la hizo para perjudicar a su esposa de
quien se hallaba separado; la eleccin por el A ejecutante de inmueble donde se
domicilian esposa e hijos del deudor, estando pendiente el juicio de divorcio y
habiendo denunciado la cnyuge otros bienes suficientes para la satisfaccin del
crdito. Por lo dems tambin existen en nuestro derecho positivo antecedentes
vinculados con la teora del abuso del derecho. El ms importante es el Art. 35
de la derogada constitucin nacional de 1949 que estableca: los derechos y
garantas reconocidos por esta Constitucin no pudran ser alterados por las leyes
que reglamenten su ejercicio, pero tampoco amparan a ningn habitante de la
Nacin en perjuicio, detrimento o menoscabo de otro. Los abusos de esos
derechos que perjudiquen a la comunidad o que lleven a cualquier forma de
explotacin del hombre por el hombre, configuran delitos que sern castigados
por las leyes.

2- DESPUS DE LA REFORMA DE LA LEY 17711/68: el reformado Art. 1071 dice

el ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin
legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio
abusivo de los derechos. Se considerar tal el que contrare los fines que aquella
tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los limites impuestos por la buena
fe, la moral y las buenas costumbres.
El Art. 1071 trae dos directivas o pautas para la determinacin del abuso del
derecho:
a) que el ejercicio del derecho contrare los fines que tuvo la ley al reconocerlos,
o sea que se sigue en lineamientos generales la tesis finalista, que veda la
desviacin del derecho del destino normal para el cual fue creado y que
prevalentemente tiene un sentido econmico y social.
b) considerar ejercicio irregular del derecho, al que sobreviene de practicarlo
excediendo los limites impuestos por la buena fe, la mora y las buenas
costumbres, todo lo cual patentiza la subordinacin del orden jurdico a la moral.
Le juez tiene as un mayor margen de valoracin aunque la inclusin de este
principio no comporta ninguna novedad ya que la regla moral estaba incorporada
en el Art. 953. La solucin mas acertada habr de ser pues la de dar siempre
prevalencia en caso de duda a esta ultima directiva mas amplia y trascendente y
considerar que existe abuso del derecho cuando resulten vulneradas las reglas
de la buena fe, la moral y las buenas costumbres, valores generales de conducta
que en definitiva comprenden todo lo dems.
Efectos: la conducta abusiva es ilcita y habr de producir los efectos propios de
todo acto ilcito, el juez habr de negar la proteccin a quien pretenda ejercer
abusivamente un derecho, rechazando su accin: si la conducta abusiva se
hubiese manifestado extrajudicialmente, la justicia deber intimar su cesacin y
el culpable de una conducta tal deber responder de los daos y perjuicios
ocasionados de la misma manera que el autor de cualquier hecho ilcito.

Obligaciones derivadas de los hechos ilcitos

Punto 1: Mtodo del Cdigo Civil

El libro II de nuestro Cdigo titulado De los derechos personales en las
relaciones civiles, est dividido en tres secciones: la primera trata de las
obligaciones en general; la segunda de los hechos y actos jurdicos que

255
producen la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos
y obligaciones; la tercera de las obligaciones que nacen de los contratos.
A su vez la seccin segunda consta de nueve ttulos de los cuales: el ttulo 8,
bajo el rubro general De los actos ilcitos, despus de establecer en los Art.
1066 a 1072 normas de carcter comn a ambas clases de actos ilcitos,
delitos y cuasidelitos (especialmente sobre los caracteres y elementos
generales de los hechos ilcitos), trata en sus cuatro captulos que abarcan los
Art. 1073 a 1106, de los delitos, de los delitos contra las personas, contra la
propiedad y del ejercicio de las acciones para la indemnizacin de los daos
causados por los delitos; el ttulo 9, bajo el rubro De las obligaciones que
nacen de los hechos ilcitos que no son delitos, es decir de los cuasidelitos,
consigna primero una serie de disposiciones generales sobre esta especie de
hechos ilcitos (art. 1.107 a 1.123) y despus trata en sus dos captulos de los
daos causados por animales y de los daos causados por cosas inanimadas
(Art. 1124 a 1136).

Examen Crtico
En la doctrina jurdica se estudia bajo el ttulo nico de responsabilidad civil,
comprensiva de la responsabilidad moral, penal y de la contractual, la materia
que nuestro cdigo legisla bajo el ttulo de actos ilcitos. La razn de ello es
que, en lo sustancial, son comunes los principios que rigen la responsabilidad
emergente de los delitos y de los cuasidelitos (por ejemplo en cuanto a la
obligacin de indemnizar el dao causado).
Asimismo se ha criticado la metodologa seguida por Vlez, porque la materia
de los actos ilcitos no es propia de una parte general del derecho civil, sino del
derecho de las obligaciones, ya que configura una fuente indiscutida de
relaciones obligacionales.
La ubicacin lgica de esta materia de los actos ilcitos no debi ser la que el
codificador le asign dentro del cuadro de los hechos jurdicos, como una
especie de ellos, sino en el marco del derecho de las obligaciones, puesto que
todo lo referente al acto ilcito est dominado por el rgimen resarcitorio propio
de este sector del derecho civil.

Importancia prctica de la materia

En los ltimos tiempos, la materia de los actos ilcitos ha cobrado gran
importancia. En la actualidad los actos ilcitos constituyen una parte importante
del derecho de las obligaciones y de una aplicacin frecuentsima y ello
reconoce a dos causas principales:

1- En primer trmino la proliferacin de los instrumentos mecnicos ha

ampliado grandemente las probabilidades de daos a terceros en medios
sociales densamente poblados.
2- Pero adems se ha sealado como el principal motivo de esa hipertrofia de
la responsabilidad civil el deseo del hombre de nuestro tiempo de no consentir
el mnimo de perjuicio lo que est acorde con la caracterstica de una sociedad
en el que la persecucin de la ganancia llega a ser cada vez mas el fin esencial
de la actividad humana.

Punto 2: De los Hechos Ilcitos en general

256
a) Nocin y caracteres.
Los hechos ilcitos constituyen acciones y omisiones voluntarias de una accin
prohibida por las leyes, decretos, reglamentos dictados por autoridad
competente, que provocan un dao a un tercero que es imputable a su autor
en razn de su dolo o culpa. As lo dispone el Art. 1066 cuando expresa:
Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito, si no fuere expresamente
prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a
ningn acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este cdigo, si no
hubiere una disposicin de la ley que la hubiese impuesto.
De la definicin surgen los siguientes caracteres esenciales de los actos ilcitos:

1- Voluntad (imputabilidad). Para determinar la responsabilidad civil, no

basta que una persona sea autora material de un dao, sino que tambin debe
ser culpable del mismo, y para esto ltimo es necesario que la autora material
del hecho se cumpla por una persona que en razn de gozar de discernimiento
intencin y libertad al tiempo de ejecutarlo, hubiese estado en condiciones de
prever y evitar sus resultados.
2- Violacin de la ley: (art. 1066). Ningn acto voluntario tendr carcter de
ilcito si no fuere expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales
o reglamentos de polica. Constituye el elemento material u objetivo
imprescindible para que nazca la responsabilidad civil extracontractual.
3- Dao causado: (art. 1068) Habr dao siempre que se causare a otro
algn perjuicio. (Art. 1069) El dao comprende no slo el perjuicio
efectivamente sufrido, sino tambin la ganancia de que fue privado el
damnificado por el acto ilcito.
4- Relacin de causalidad: es decir, la relacin existente entre el dao
causado y el hecho que lo produjo. Nuestro cdigo acepta la doctrina de la
causalidad adecuada y parte de la base de la previsibilidad del resultado.

Efectos
Todo hecho ilcito hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio sufrido. Para
que este efecto propio de los actos ilcitos que configuran una causa legitima de
la obligacin de reparar el perjuicio que ha sufrido el damnificado, proceda es
necesario que concurran todos los elementos (dao, imputabilidad, infraccin al
orden jurdico y relacin de causalidad) para su configuracin.

b) Clasificacin de los hechos ilcitos

Delito civil y delito criminal:

1- El concepto de acto ilcito civil, es una concepcin abierta que comprende
cualquier hecho que corresponda genricamente a la definicin. Es decir que
basta con que haya una violacin al orden jurdico, realizada culpablemente y
que de ella se derive un dao. As dice el Art. 1067 No habr acto ilcito
punible para los efectos de este cdigo, si no hubiere dao causado u otro acto
exterior que lo pueda causar
En cambio en los delitos penales, sean dolosos o culposos, responden a la nota
de tipicidad, es decir que han de ser taxativamente previsto en el cdigo penal.
No pudindose calificar como tales los hechos que no se adecuen exactamente

257
a la figura tpica y concreta respectiva conforme al principio nullum crimen
nulla poena sine lege (Art. 18 CN).
2- El resultado daoso es indispensable para configurar un acto ilcito civil, sin
dao no hay obligacin de indemnizar, as lo expresa el Art. 1109: Todo el que
ejecuta un acto que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro esta
obligado a la reparacin del perjuicio, as en lo civil la ilicitud punible, en miras
de la obligacin de indemnizar, exige la existencia de un dao causado a otra
persona.
El dao no es un elemento esencial en el delito penal, pues hay varias figuras
penales, tales como la tentativa de delito, el disparo de armas, la tenencia de
explosivos, etc. para las cuales es indiferente que hayan ocasionado daos.
3- La finalidad de las sanciones que se aplican en los actos ilcitos civiles o a los
delitos penales, es muy distinta. Cuando ocurre un acto ilcito civil se tiende
mediante la sancin resarcitoria, restituir a la victima al estado anterior al
hecho (resarciendo el dao). En el derecho penal la sancin aplicada al
delincuente tiene un sentido ejemplar y represivo (condena de sufrir una pena)
4- Puede haber un delito penal que no sea civilmente ilcito, por no existir dao
causado (caso de disparo de armas, explosivos hallados en poder de una
persona, etc.); o bien puede haber ilcito civil que no lo sea desde el punto de
vista penal, por falta de tipicidad, tal como sucede con el delito de seduccin
de mujer honesta mayor de 15 aos y menor de 18 aos, que no constituye
delito penal, pues el estupro slo reprime el acceso carnal con mujer menor de
15 aos.
5- Para que exista delito civil es necesario que el agente haya actuado con
dolo, es decir con intencin de daar, ya que cuando el autor slo ha procedido
con culpa o negligencia el hecho ilcito no es delito sino cuasidelito; mientras
que el delito criminal puede consistir en culpa o imprudencia, es decir
ejecutado sin intencin de causar un dao, pues existen los delitos culposos
como el homicidio preterintencional.
6- Si ocurre la muerte del autor del acto ilcito civil, la obligacin de indemnizar
pasa a sus herederos.
La muerte del delincuente penal, extingue la accin penal ya que la condena
tiene carcter personal, y no podra hacerse efectiva en la persona de sus
herederos.
7- Mientras que las personas de existencia visible son posibles de
responsabilidad civil y penal, las personas jurdicas carecen de responsabilidad
penal y solo son responsables civilmente por los actos ilcitos que cometieren
sus agentes o subordinaros.
En realidad podemos decir que la ilicitud es nica, desde que supone siempre
un acto que contraviene el ordenamiento jurdico, aunque reconocindose que
cuando ella es recogida por los ordenamientos jurdicos parciales adquiere
nuevas notas que permiten individualizarla dentro de cada orden particular. La
diferencia es extrnseca o de tipificacin y pertenecer a la actividad prejurdica;
es el criterio poltico el que preside la formacin de las leyes lo que determina y
que es delito penal y que es delito civil.

Cuasidelitos. Origen e inters prctico de la distincin.

Es en el derecho romano donde encontramos la distincin de delitos y
cuasidelitos. Se consignaban slo cuatro delitos privados: el hurto, consistente
en la sustraccin fraudulenta de la cosa de otro con la intencin de obtener un
provecho; el robo o rapia, que era el hurto pero cometido con violencia; el
dao ilcito, causado a las cosas de nuestra propiedad con dolo o simple culpa;

258
y la injuria, delito que comprenda todo acto de lesin fsica o moral contra la
persona. Los jurisconsultos romanos admitieron que al lado de aquellos casos,
haba otros en que se estaba obligado a reparar como si hubiera habido
delito. Esta es la categora de los cuasidelitos, donde entraban los siguientes
casos, el del juez que dictaba una sentencia injusta, el dao causado a un
transente en razn de un objeto arrojado (o liquido) desde la ventana de una
casa, el caso de cosas colgadas o suspendidas sobre la va publica (en
condiciones que su cada pudiera provocar dao), etc.
Nuestro cdigo en esta materia se ubica dentro de aquellos cdigos que dentro
de los hechos ilcitos distinguen entre delitos y cuasidelitos segn que la
infraccin del deber jurdico se produzca por el agente a sabiendas y con
intencin de daar (Art. 1072) o que el efecto perjudicial violatorio del derecho
sea solo consecuencia de un acto realizado por culpa o negligencia.
Delito civil: acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la
persona o los derechos de otro.
Cuasidelito: todo acto ilcito ejecutado con negligencia, impericia, imprudencia
que produce un dao.
En doctrina y legislacin se reconoce que las normas jurdicas aplicables a los
cuasidelitos son en general las mismas que para los delitos. Pero existe un
inters prctico considerable en distinguirlos:
a) Los jueces conceden una suma mas elevada por daos y perjuicios, a la
vctima de una culpa delictual, que a la de una cuasidelictual, precisamente
porque en aquella existe una intencin malvada que no se encuentra en el
cuasidelito.
b) En cuanto a la solidaridad despus de la reforma de la ley 17.711, se
extendi tambin a los cuasidelitos, pero en estos se otorga la accin
recursoria a quien a efectuado el pago de la indemnizacin por daos y
perjuicios, a diferencia de los delitos en los que se otorga dicha accin
recursoria. En los delitos no se puede repetir la indemnizacin, en cambio en
los cuasidelitos si.
c) Los jueces tienen la facultad de morigerar el monto de las indemnizaciones
teniendo en cuenta la situacin del obligado a satisfacerlas (en los
cuasidelitos), lo que no ocurre cuando el hecho daoso ha sido ejecutado con
dolo, es decir cuando es un delito.

c) Actos positivos y negativos:

Los hechos ilcitos se clasifican en positivos y negativos:
1- Son hechos ilcitos positivos: cuando alguien ejecute algo prohibido por la
ley.
2- Son negativos: cuando se omite una obligacin impuesta por la ley.
El delito puede ser un hecho negativo u omisin o un hecho positivo (Art.
1073). Y el Art. 1074 agrega: Toda persona que por cualquier omisin hubiese
ocasionado un perjuicio a otro, ser responsable cuando una disposicin de la
ley le impusiere la obligacin de cumplir hecho omitido. En efecto, tanto los
delitos como los cuasidelitos puede consistir en un hecho positivo (accin u
obrar), o en uno negativo (omitir el deber de obrar impuesto por la ley,
perjudicando a terceros). Ej.: un automovilista que encuentra en el camino a
un herido, o a un menor de 10 aos perdido o desamparado, y no se detiene
para socorrerlo, omite evidentemente una accin reprochable.
La inaccin cuando se traduce en negligencia de no tomar las precauciones
necesarias, es culpable y acarrea la responsabilidad, aunque no haya en el caso
obligacin legal de obrar. Ej.: si un automovilista causa un accidente por no

259
haber apoyado el pie en el freno en un determinado momento, hay un hecho
negativo que no supone la violacin de ninguna obligacin legal explicita de
obrar. Pero igual habr responsabilidad en virtud del Art. 1109 que dice: todo
el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia provoque un dao a
otro esta obligado a la reparacin del perjuicio.

d) Comparacin con los actos ilcitos

Los actos lcitos e ilcitos tienen en comn que ambos son voluntarios.
Diferencias:
1) Los lcitos consisten siempre en acciones, en cambio los ilcitos pueden ser
acciones u omisiones cuando no se hace lo que la ley manda.
2) Los actos lcitos son acciones no prohibidas por la ley; los ilcitos son
acciones u omisiones prohibidas por la ley.
3) Los actos lcitos solo se consideran en el derecho, cuando producen alguna
modificacin, adquisicin o extincin de los derechos u obligaciones; mientras
que los actos ilcitos no entran en la categora de actos jurdicos, aunque de
ellos resulten consecuencias jurdicas por la responsabilidad que engendran
para sus autores.
4) Son distintos los presupuestos y normas aplicables en materia de
responsabilidad contractual y extracontractual.

Punto 3: Elementos de los hechos ilcitos

a) Imputabilidad:
A los fines de la responsabilidad civil no basta con que una persona sea autora
material de un dao, sino que asimismo debe ser tenido como culpable del
mismo. Y para que esto sea posible, es necesario que la autora material del
hecho se cumpla por una persona que en razn de gozar discernimiento,
intencin y libertad al tiempo de su ejecucin hubiese estado en condiciones de
prever y evitar sus resultados (Art. 900). Hay imputabilidad cuando el acto
procede de la libre voluntad, de un obrar inteligente y libre, ya que no se
podra reprochar una conducta como ticamente desvaliosa si el agente obro
involuntariamente. El Art. 1076 dice que los delitos deben ser el resultado de
una libre determinacin por parte de su autor. Para que nazca la
responsabilidad civil, tal determinacin voluntaria debe ser con arreglo a la ley:
dolosa o meramente culpable (Art. 1067); en lo delictual la experiencia volitiva
estar siempre asociada a una actitud deliberada, intencional, de perjudicar
que es lo que configura el dolo (Art. 1072), en tanto que la culpa o negligencia,
como elemento de los cuasidelitos, puede consistir: en la omisin de las
diligencias necesarias para la realizacin de los propios actos, en la insuficiente
vigilancia de las personas dependientes o de las cosas que estn bajo su
cuidado, o son propiedad de una persona (culpa in vipa in eligendo). La
existencia del acto ilcito no se concibe sin la existencia de uno de esos
elementos (sin dolo no hay delito, sin culpa no hay cuasidelito). Responsabilizar
a una persona sin dolo o culpa seria lo mismo que condenar en materia penal a
un inocente. La imputabilidad es la propiedad de un acto en virtud del cual es
dable atribuirlo a la persona de quien emana. Imputar es poner lo obrado en la
cuenta del agente para exigirle la consiguiente responsabilidad. La regla es que
los actos ilcitos, son siempre imputables porque se consideran actos
voluntarios, y en tal virtud dan nacimiento a la responsabilidad por los
perjuicios derivados de su ejecucin.

260
Pero excepcionalmente hay casos en los cuales los actos ilcitos no son
imputables a sus autores, y no dan por lo tanto a la responsabilidad civil:

1) Menores de 10 aos: para nuestro C.C los menores de 10 aos carecen de

discernimiento para los actos ilcitos (Art. 921), o sea que no tienen aptitud
para apreciar la naturaleza del acto que cometen, para distinguir entre el bien
y el mal, razn por la cual no pueden reputarse sus actos como voluntarios
(Art. 900). El Art. 1076 ice para que el acto se repute delito, es necesario que
sea resultado de una libre determinacin por parte del autor. El demente y el
menor de 10 aos no son responsables de los perjuicios que causaren. Todo
esto sin perjuicio de la responsabilidad indirecta que pudiera recaer sobre sus
representantes legales.
2) Dementes: tambin existe inimputabilidad en el acto ilcito cometido por un
demente, pues los actos de estos, mientras no sean practicados en un intervalo
lucido (Art. 921), son realizados sin discernimiento, y por ende son
involuntarios, o sea que en principio no pueden general obligacin alguna (Art.
900). Sin embargo para la exencin de la responsabilidad del demente, se
requieren ciertos requisitos:
a- La demencia debe existir en el instante en que se produce el hecho ilcito.
Por eso la declaracin de la insania no sirve como garanta. Y el Art. 921
establece: los actos sern reputados hechos sin discernimiento si fueren
actos de los dementes que no fuesen practicados en intervalos lucidos. Y el
Art. 1070 dispone: no se reputa involuntario el acto ilcito practicado por
dementes en lucidos intervalos, aunque ellos hubiesen sido declarados tales en
juicio. Sin embargo existe una diferencia entre el demente declarado y el no
interdicto, en cuanto a la responsabilidad: este ltimo para eximirse de
responsabilidad tendr que probar su estado de demencia al tiempo de la
comisin del hecho ilcito conforme al Art. 140: ninguna persona ser habida
por demente, para los efectos que en este cdigo se determinan, sin que la
demencia sea previamente verificada y declarada por juez competente. En
tanto que en el caso del demente declarado, ser el que reclame la
indemnizacin quien deber probar que el interdicto se encontraba en un
intervalo lucido en el momento de cometer el ilcito.
b- La alineacin debe ser total: ha de importar una alteracin de las facultades
mentales que prive al sujeto por completo de discernimiento. De ah que la
exencin de responsabilidad no alcance a los semialienados, que no estaban
contemplados en el cdigo pero su situacin fue prevista luego de la reforma
de la ley 17711/68 en el Art.152 Inc. 1 bis y 2: Podr inhabilitarse
judicialmente: 1) a quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes
estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o
patrimonio. 2) A los disminuidos de sus facultades cuando sin llegar al
supuesto previsto en el Art. 141, el juez estime que el ejercicio de su plena
capacidad pues resultar presumiblemente dao a su persona o a su
patrimonio. Se trata de aquellos estados mentales intermedios, que sin llegar
a constituir enfermedades mentales propiamente dichas, colocan a quienes las
padecen en una situacin de notoria inferioridad. En estos casos en general
subsiste la responsabilidad civil por hechos ilcitos, ya que los individuos cuyas
facultades mentales estn alteradas, clasificados como semialienados o
semirresponsables, sern en principio civilmente responsables de sus actos
puesto que a pesar de sus deficiencias o alteracin psquicas el proceso volitivo
no esta en ellos alterados: son conscientes de lo que hacen y lo realizan
voluntariamente. La incapacidad de estos lo es solo de otorgamiento de actos

261
jurdicos, con respecto a los curadores se limitan a una mera funcin de
asistencia, el curador no lo sustituye en el otorgamiento de los actos jurdicos,
como en el caso de la responsabilidad de los incapaces, sino que su voluntad
viene a completar la del inhabilitado.
c- La enfermedad mental no debe ser consecuencia de hbitos viciosos del
propio insano: porque de lo contrario existira un acto voluntario y culpable del
mismo, que seria suficiente para hacerlo responsable del hecho ilcito.
3) Perturbaciones accidentales: la demencia accidental, que se produce por
ejemplo por fiebre elevado en ciertas enfermedades, puede dar lugar a
situaciones de privacin total de la razn, en cuyo supuesto los actos realizados
durante tal estado, deben considerarse involuntarios. Segn la parte final del
Art. 921 que reputa como hechos sin discernimiento, los practicados por los
que por cualquier accidente, estn sin uso de razn. Como las personas que
ocasionan dao en una crisis epilptica, de histeria, en caso de sonambulismo,
o en un estado hipntico no provocado voluntariamente, pues en todos estos
supuestos el sujeto se encuentra privado de razn, por lo que el dao no puede
serle imputado.
4) Ebriedad y toxicomana: el Art. 1070 dice No se reputan involuntarios los
actos ilcitos practicados en estado de embriaguez, si no se probare que esta
fue involuntaria. En consecuencia el principio general es el de la
responsabilidad, el hecho ilcito es imputable ya que el dao estara perecido
por culpa del sujeto en haber bebido ms all de su grado de tolerancia
alcohlica. Pero como excepcin se admite que la embriaguez pueda ser
causal de inimputabilidad, cuando esta haya sido involuntaria, es decir que no
haya habido culpa por parte de la persona que bebi, como sucedera por
ejemplo en el caso de haber sido provocada por maniobras de un 3. Y que
haya dado lugar a un estado de inconsciencia tal que el discernimiento haya
desaparecido. La carga de la prueba corresponder a quien invoque la
ebriedad como causal exculpatoria. Por analoga, aunque no estn
contemplados expresamente, deben ser resueltos los casos en que el acto
ilcito se comete en un estado de perturbacin mental producido por el uso de
estupefacientes y otros txicos.
5) Sordomudos que no saben darse a entender por escrito: los hechos
ilcitos de los sordomudos se consideran con discernimiento, por eso son
plenamente responsables. Salvo que la sordomudez obedezca a una tara
mental que los torne inimputables, en cuyo supuesto la causal de
inimputabilidad no seria ya la sordomudez, sino en realidad la demencia.

b) Dao causado. Nocin y elementos:

El dao es el primer elemento de la responsabilidad civil, ya que sin el no hay
acto ilcito punible (Art. 1067). El problema de la responsabilidad civil del
agente comienza recin a plantearse cuando existe un dao causado. Solo la
ilicitud que causa dao da lugar a la reparacin.
El dao consiste en todo detrimento o menoscabo de valores econmicos o
patrimoniales en ciertas condiciones (dao material, Art. 1068), o bien en
hiptesis particulares, la lesin al honor o a las afecciones legtimas, o en
general a derechos inherentes a la personalidad (dao moral, Art. 1078)

Dao material: es el que menoscaba el patrimonio de una persona, como

conjunto de valores econmicos y que por lo tanto es susceptible de
apreciacin pecuniaria y puede manifestarse de dos formas:

262
a) Como prdida o disminucin de valores econmicos ya existentes, o sea
como un empobrecimiento del patrimonio, son los daos efectivamente
sufridos, la prdida, el detrimento experimentado por el acreedor. (Dao
emergente).
b) La frustracin de ventajas econmicas esperadas, la prdida de utilidad,
ganancias, el provecho dejado de percibir, prdida del enriquecimiento
patrimonial previsto. (Lucro cesante).
Dao moral: es el agravio sufrido por la lesin de los derechos inherentes a la
personalidad, o sea de los derechos subjetivos que protegen como bien jurdico
las facultades de la personalidad, paz, libertad individual, etc. El dao moral es
el que hiere o menoscaba los sentimientos, la integridad moral, las afecciones
legtimas de una persona.
Con respecto a su reparacin, antes de la reforma de la ley 17.711 se discuta
acerca del rgimen entre delitos y cuasidelitos en cuanto al resarcimiento del
agravio moral. Pero la mencionada reforma ha venido a poner fin a todas las
polmicas suscitadas en torno a tan controvertido tema, al establecer el nuevo
art. 1078 que ahora expresa la indemnizacin del dao moral en todos los
actos ilcitos: La obligacin de resarcir el dao causado por los actos ilcitos
comprende, adems de la indemnizacin de prdidas a inters, la reparacin
del agravio moral ocasionado a la vctima. La accin por indemnizacin del
dao moral solo compeler al damnificado directo; si del hecho hubiese
resultado la muerte de la vctima, nicamente tendrn accin los herederos
forzosos.

Sinopsis:
Antes de la reforma:
Texto originario: Art. 1078: solo delitos civiles que son tambin delitos
criminales
Doctrina:
1) Salvat, Llambas: reparar solo en delitos civiles que fueran delitos de un
derecho criminal
2) Reparar en todos los delitos criminales sean delitos o cuasidelitos civiles.
3) Resarcimiento pleno: en toda clase de hechos ilcitos incluyendo la
inejecucin de las obligaciones contractuales
Despus de la reforma:
1) Dao moral en la inejecucin contractual (Art. 522) modificado faculta al
juez para acordar o no el resarcimiento teniendo en cuenta las circunstancias
del caso porque generalmente no hay aqu agravio moral.
2) Dao moral en actos ilcitos: nuevo Art. 1078.

c) Relacin de causalidad
Para que proceda la indemnizacin es necesario que exista un vnculo de
conexin o nexo causal entre el hecho ilcito de una persona y el dao causado
a otra, o sea que es necesario que el dao sea consecuencia del acto.
Nuestro cdigo estructur un sistema que concuerda con la teora de la
causalidad adecuada y partiendo de la base de la previsibilidad del resultado
distingue entre:
*Las consecuencias inmediatas, que son las que suceden de acuerdo al curso
natural de los acontecimientos, se responde siempre por ellas;
*Las mediatas que resultan de la conexin del hecho daoso con un
acontecimiento distinto, por estas se responde cuando son previsibles;

263
*Las causales que son las mediatas que no pudieron preverse, que no son
imputables sino eran atribuibles.
Algunos autores efectuaban un distingo entre la causalidad que funcionaba en
los delitos y en los cuasidelitos, pues en estos ltimos el nexo causal
comprenda a los daos que fuesen consecuencia inmediata o mediata,
quedando excluidas las consecuencias casuales, en cambio en el delito civil, la
responsabilidad se extenda hasta estas ltimas. Mientras que para otros, en
materia de actos ilcitos la reparacin sera la misma se trate de delitos civiles o
cuasidelitos pudiendo responder siempre el autor del hecho hasta de los daos
y perjuicios que sean resultados casuales. Estas disidencias vinieron a cesar
con la reforma de la 17.711, que introdujo, un nuevo texto al 906: En ningn
caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho
ilcito nexo adecuado de causalidad.
Es decir que ahora no se responder nunca por las consecuencias - casuales -
remotas que no tienen la mas mnima conexin con el hecho, ya que aquellas
se hallan de tal modo alejadas de este ltimo, a su vez debilitados en su
eficiencia casual por la interaccin de otros acontecimientos distintos, que ya
no puede razonablemente sostenerse que el hecho considerado sea
determinante de esos apartados efectos.
Nota: teora de la causa adecuada: segn esta teora la causa ser
nicamente la condicin que segn el curso natural y ordinario de las cosas era
idnea para producir de por si el resultado; condiciones simplemente son los
dems antecedentes o factores irrelevantes de ese resultado. Para determinar
pues la cusa de un dao se debe hacer expost facto , un juicio o calculo de
probabilidades, prescindiendo de la realidad del suceso ya acontecido, habr
que preguntarse si la accin u omisin del presunto agente era por si misma
apta para ocasionar un dao segn el curso ordinario de las cosas, si la
respuesta es afirmativa, se declarara que la accin u omisin era adecuada
para producir el dao, que ser entonces objetivamente imputable al agente; si
la respuesta era negativa, faltara la relacin de causalidad , aunque
considerando el caso concreto tenga que admitirse que dicha conducta fue
tambin una condicin sine quanon del dao, pues de haber falto este ultimo
no se habra producido o al menos no de esa manera. Esta teora concluye que
la medida del resarcimiento se extiende a todo dao que guarde conexin
causal adecuada con el hecho generador de la responsabilidad civil.

Pluralidad de causas: Co-causacin. Distincin de causas:

No siempre el dao se puede atribuir a una sola causa, sino que pueden
aparecer dos o ms causas generadoras del menoscabo. As por ejemplo en el
caso de un peatn atropellado por un automvil, el accidente fue debido a la
excesiva velocidad del vehculo, a la imprudencia del peatn que quiso cruzar
adelante del coche y a la culpa del empresario de obras que contrariando
reglamentos vigentes, haba amontonado materiales en una calle estrecha
obstaculizando las maniobras del chofer para esquivar al peatn. Surge la
cuestin de si podr responsabilizar a cada uno de los autores por la totalidad
del dao o corresponder dividir la responsabilidad en proporcin a la culpa de
cada uno incurri. La solucin ser distinta segn que los acontecimientos
concurrentes a la realizacin del dao junto con la culpa del demandante sea.

1- El hecho de un tercero: es decir una persona distinta y por completo ajena,

tanto de la vctima como del presunto responsable, ha sido quien provoc con
su intervencin, el dao causado, ello descarta la responsabilidad del tercero.

264
Por ejemplo el dueo o guardin de una cosa puede eximirse de
responsabilidad acreditando la culpa de un tercero por quien no debe
responder (Art. 1113). Pero la culpa del tercero puede haber concurrido con la
del demandado en la produccin de un dao; es lo que se llama coautora y el
dao posee dos o ms causas. En caso de delitos, responden solidariamente las
personas que combinan y se ponen de acuerdo para cometerlo, aunque una
sola de ellas lo ejecute materialmente. Al que paga la totalidad de la
indemnizacin le est negada toda accin recursoria contra sus coautores (Art.
1082).
En materia cuasidelictual, sea que haya actuado dos o ms agentes o autores
en su comisin (por ejemplo un ciclista es embestido por un vehculo y al caer
sobre la calzada es arrollado por otro) estn obligados a resarcirle todo el dao
causado a la vctima, y lo estn en forma solidaria. Pero si algn copartcipe
hubiere indemnizado una parte mayor de la que corresponda podr ejercer la
accin de reintegro contra l o los dems agentes, cuya culpa haya sido
asimismo causa del dao (Art. 1109)

2- El hecho de la vctima:

a) Culpa exclusiva; si el dao reconoce como nica causa la culpa del

damnificado (por ejemplo si una persona provoca a un animal feroz y es
herida), no puede generar responsabilidad a otra persona. As lo dispone el art.
1111: El hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta
imputable a ella, no impone responsabilidad alguna. Lo que no puede liberar al
demandado de responsabilidad no es cualquier hecho de la victima, sino la
culpa de su parte, lo que requiere que se trate de un sujeto imputable, es decir
capaz de discernimiento. De ah que si el damnificado es un inimputable y su
hecho objetivamente imprudente aparece como la nica causa del dao, el
presunto responsable no se exonera por esa sola circunstancia, sino que debe
demostrar que dicho suceso a su respecto se debi a caso fortuito o fuerza
mayor.

b) Culpa concurrente: el dao puede obedecer, al concurso de dos conductas,

la de la vctima y la del lesionante.
En caso de delitos el hecho de la vctima carece de relevancia pues mediando
dolo por parte del autor, ste es el nico responsable.
En los cuasidelitos, segn nuestros tribunales: habr culpa concurrente cuanto
el dao fuere el resultado de la conducta de ambas partes por haber sido cada
una de ellas condicin indispensable para que se produzca el perjuicio. Es decir
que la culpa de la victima y la del autor del hecho sean factores conjuntos en
su produccin. Para que haya concausacion o concurrencia de culpas, es
necesario que el hecho de la victima sea a su vez en si mismo ilcito, con todos
los caracteres que se sealan como necesarios para configurarlo. Adems
deben existir dos o mas culpas autnomas que a la vez hayan sido causas del
dao. Pues puede suceder que:
* Exista concurrencia de causas pero no de culpas (Ej.: el choque de vehculos
en el cual uno solo es culpable.
* Una de las culpas haya carecido de influencia en la produccin del hecho
perjudicial (Ej.: un auto estacionado en un lugar prohibido es embestido por
otro auto)
* Mediando dos culpas, una de ellas hubiese sido determinada por la otra (Ej.:
si el conductor de un auto maneja imprudentemente a alta velocidad, y otro

265
por temor se lanza)
La concurrencia de culpas se resuelve con la reparticin del dao: En cuanto a
esto se sentaron varios criterios:
1- Criterio de la compensacin de culpas: estas se anulan recprocamente,
porque siendo imputables tanto al ofensor como a la victima esta no tendr
atribuciones para reclamar indemnizacin por los daos que sufre.
2- Fallos de tribunales han decidido que la culpa de quien sufre el perjuicio no
hace necesariamente desaparecer la falta del que la causo por su propio hecho.

3- El derecho moderno acepta que en caso de concurrencia de culpas las

consecuencias daosas del hecho ilcito se reparan entre el autor y la victima.
As nuestra jurisprudencia, ha establecido que mediando culpa concurrente la
indemnizacin debe fijarse proporcionalmente a la culpa de cada uno de los
partcipes o a la medida en que cada contribuyo al resultado daoso, debiendo
efectuarse la distribucin por partes iguales, solo cuando no resulte posible
determinar el grado de influencia de la conducta de cada uno de los
interesados.

Distincin con la imputabilidad del hecho

La imputabilidad se refiere a un elemento subjetivo: el dolo o la culpa del autor
del hecho es un concepto esencialmente jurdico; la relacin de causalidad
entre un hecho y el dao derivado de l se refiere a elementos materiales y
objetivos, es una cuestin de orden fsico, material mas que jurdico. Puede
existir relacin de causalidad sin imputabilidad, en tal caso no cabe
indemnizacin y asimismo puede existir imputabilidad sin relacin de
causalidad (por ejemplo si una persona a quien le fue suministrado veneno
fallece inmediatamente pero no por el efecto del veneno sino por un sncope
cardaco).

Punto 4: La reparacin: sus formas

La reparacin puede realizarse de dos modos:

1- Volver las cosas a su estado que tendran si no hubiera ocurrido el hecho

daoso; que es lo que se llama restitucin en especie.
2- El otro sistema consiste en abonar una suma de dinero que reemplace el
valor que representa el dao producido y es la indemnizacin pecuniaria.
Antes de la reforma de la 17.711 el 1083 estableca que Toda reparacin del
dao, sea material o moral, causado por un delito debe resolverse en una
indemnizacin pecuniaria que fijar el juez, salvo el caso en que hubiere lugar
a la restitucin del objeto que hubiese hecho materia del delito.
Pero la restitucin de la cosa que fue objeto del hecho ilcito, no constituye
propiamente ninguna indemnizacin, ya que la vctima conserva siempre su
derecho a reclamar la cosa mediante el ejercicio de la accin reivindicatoria,
por lo que se entenda que el art. no consagraba ninguna forma de reparacin
en especie.
Lgicamente esto suscit discusiones doctrinarias que fueron dejadas de lado
al instaurarse la reforma del art. 1083 que establece: El resarcimiento de
daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si

266
fuera imposible, en cuyo caso la indemnizacin se fijar en dinero. Tambin
podr el damnificado optar por la indemnizacin en dinero.
En suma podra decirse que conforme al nuevo texto del 1083, el resarcimiento
del dao consiste en principio en la reposicin de las cosas a su estado
anterior; salvo cuando por la ndole del mismo resulte imposible. Y se establece
asimismo una facultad en favor de la vctima para que pueda optar libremente
segn su conveniencia, por la reparacin in natura o por la indemnizacin
pecuniaria.

Lmites de la reparacin (quantum indemnizatorio)

Tradicionalmente se ha sostenido el principio de la reparacin integral de los
daos conforme al cual la finalidad de la indemnizacin es procurar establecer
tan exactamente como sea posible el equilibrio destruido por el hecho ilcito,
para colocar a la vctima, a costa del responsable, en la misma o parecida
situacin patrimonial en que se hubiese encontrado, si aquel no hubiese
sucedido. Pero esa reparacin tiene lmites y en ello influyen determinados
factores, a saber:

a) Influencia de la culpabilidad del responsable: algunos autores le asignan

distinta medida al resarcimiento segn se trate de delitos o cuasidelitos, es
decir de acuerdo a cual sea la conducta del obligado. Es este un criterio
subjetivo. Otros en cambio, afirman que en ningn caso se responde por las
consecuencias remotas.

b) Influencia de la previsibilidad del agente: se determina el resarcimiento de

acuerdo a las consecuencias que se le imputan; as en los hechos ilcitos, se
imputan tanto las consecuencias inmediatas, como las mediatas previsibles.

c) Influencia de la situacin econmica de las partes: con el nuevo rgimen del

art. 1069 introducido por la ley 17711, los jueces al fijar las indemnizaciones
por daos podrn considerar la situacin patrimonial del deudor, atenundola si
fuere equitativo; pero no ser aplicable sta facultad si el dao fuere
imputable a dolo del responsable.

Quienes pueden ejercer la accin indemnizatoria

Cuando estn reunidos los requisitos de la responsabilidad civil, la victima se
convierte en acreedor y el autor del perjuicio en deudor de una obligacin de
reparacin exigible judicialmente a falta de cumplimiento voluntario por el
responsable. La accin de responsabilidad civil, obedece a las reglas generales
de las acciones judiciales, y en particular a las acciones personales, la parte
legitimada activamente es la titular del derecho o inters jurdicamente
protegido, es decir quien puede ejercer la accin contra el autor del dao. La
legitimacin pasiva, se da con respecto de la persona contra quien deba
proceder el damnificado.
Legitimacin activa: las personas con derecho a la reparacin son:
a) El damnificado directo o victima
b) Los damnificados indirectos, y otras personas que resulten perjudicadas.
Con respecto a estos el Art. 1079 acuerda accin no solo al damnificado directo
sino tambin a toda perronas que por el (delito) hubiese sufrido, aunque sea
de una manera indirecta, lo que se corrobora con el Art. 29 del cdigo penal

267
inc. 1 segn el cual: la sentencia condenatoria podr ordenar: 1) la
indemnizacin del dao materia y moral causado a la victima, a su familia o a
un tercero
Atendiendo al sentido literal de estos textos legales, todas las personas que
hubiesen sufrido indirectamente, por reflejo, un dao, por causa del acto ilcito,
tendrn derecho a la indemnizacin. Lgicamente que los damnificados serian
elevadsimos y correlativamente sobre el responsable pesara una obligacin
que resultara enormemente desproporcionada a las posibilidades de cualquier
persona. Es por ello que se ha tratado de limitar el nmero de damnificados
indirectos circunscribindose a los cnyuges, hijos, padres, herederos
necesarios, de la victima.
Damnificado indirecto y dao moral: la reforma de la ley 17711/68 estableci
una limitacin en cuanto al ejercicio de la accin indemnizatoria por dao
moral, solo comprender al damnificado directo, si del hecho hubiese resultado
la muerte de la victima, nicamente tendr accin los herederos forzosos.
Legitimacin pasiva: contra quien es precedente la accin de indemnizacin.
En primer lugar el autor del hecho ilcito es el que debe sufrir las consecuencias
de tal accin. Nuestro cdigo hace pesar solidariamente la obligacin de
indemnizar sobre todos los que participaron en la comisin del delito como
autores, consejeros o cmplices (Art. 1081). En cuanto al encubridor hay
discusiones, pero se puede decir que si del encubrimiento resulta algn
perjuicio, el encubridor debe responder por los daos ocasionados por su
delito, independientemente de la obligacin del autor del delito principal.
Cuando el delito ha sido cometido por ms de una persona, la obligacin de
reparar el dao pesa solidariamente sobre todas ellas (Art. 1081). Lo mismo
sucede en materia de cuasidelitos, despus de la reforma de la ley 17711/68,
con al diferencia de que en este supuesto el coparticipe que paga la totalidad
de la indemnizacin tiene accin de reintegro contra sus corresponsables (Art.
1109), lo que esta vedado en los delitos (Art. 1082).
La obligacin de indemnizar para a los sucesores universales. As lo dispone el
Art. 1098 cuando establece que: la accin por las perdidas e intereses que
nace de un delito, puede deducirse contra los sucesores universales de los
autores y cmplices, observndose sin embargo, lo que las leyes disponen
sobre la aceptacin de las herencias con beneficio de inventario. Los sucesores
singulares, en cambio como el legatario, no son responsables de las
consecuencias de los actos ilcitos realizados por su causante.

Intereses: tambin forman parte del quantum indemnizatorio. No hay norma

legal ni uniformidad en la doctrina y jurisprudencia respecto desde que
momento comienzan a correr. Los intereses de la indemnizacin procuran
asegurar al damnificado la reparacin integral a la que tiene derecho,
evitndose el mayor perjuicio que pudiera significarle la demora en obtenerla.
El problema de determinar desde cuando se deben los intereses:
1- Intereses desde la fecha de la sentencia: fue la primera tesis que prevaleci
afirmando que los intereses solo se deban a partir del pronunciamiento
judicial, si no haba cantidad liquida el da de la demanda. Esta tendencia fue
hoy superada.
2- Intereses desde el da del hecho o de la notificacin de la demanda: segn
el caso. Los intereses corresponderan desde el da del hecho si se trataba de
un delito y solo desde la notificacin de la demanda si era un cuasidelito.
3- Intereses desde el hecho daoso.
Costas: tambin el principio de la reparacin integral impone que las costas

268
del procedimiento necesario para la declaracin de la responsabilidad civil y
fijacin del monto de reparacin, sean a cargo del responsable.

Responsabilidad por los hechos involuntarios

Los hechos ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad no producen por
si obligacin alguna por el principio de que no hay responsabilidad sin
imputabilidad. Pero por razones de equidad, que impide que alguien se
enriquezca a expensas de otro se establece la excepcin de aquella norma.
Cuando se trata de hechos involuntarios que causaron algn dao, se
responder con la indemnizacin si con el dao se enriqueci el autor del hecho
y por le monto por el que se hubiere enriquecido.
Tambin se da a los jueces la facultad de disponer un resarcimiento a favor de
la victima del dao fundado en razones de equidad, teniendo en cuenta la
importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la
victima. Esta ultima disposicin agregada por la ley 17711/68 Art. 907, no crea
una obligacin de reparar a titulo de responsabilidad, sino que establece una
indemnizacin de equidad, que es algo muy diferente.

De los Delitos.

Punto 1: Nocin y Elementos.

Los hechos ilcitos pueden ser de dos clases, segn la forma en que opera la
voluntariedad del agente en la infraccin del deber jurdico: delitos y
cuasidelitos.
El art. 1072 establece que el delito es el acto ejecutado a sabiendas y con
intencin de daar la persona o los derechos de otro. Es decir que es la
intencin de ocasionar un dao, llamado tambin dolo, que es lo que
caracteriza al delito. El delito puede consistir en un hecho positivo (cuando
se hace lo que la ley prohbe) o un hecho negativo o de omisin (cuando no
se hace lo que la ley manda), conforme al art. 1073. Y el art. 1074 aclara
que no toda omisin es punible, pues dicha omisin slo dar lugar a la
responsabilidad del autor, habindose ocasionado a otro un dao, cuando
una disposicin de la ley... impusiere la obligacin de cumplir el hecho
omitido. Es decir que ninguna omisin responsabilizar a su autor, sino en
tanto la ley o un contrato hayan impuesto la obligacin de cumplir el hecho
omitido, pues si ese deber no existe, conforme al principio de la libertad
individual (nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, art. 19 de la
C.N.), cada uno tiene derecho a no hacer y nadie puede ser constreido a
salir de su inaccin. Pero para que el acto se repute delito es necesario que
sea resultado de una libre determinacin de parte del autor; y as, el
demente y el menor de 10 aos no son responsables de los perjuicios que
causaren.
De todo lo dicho se desprende que los elementos del delito son:
1- Voluntariedad de obrar: dolo delictual, intencin maligna del agente de
producir el dao causado. El obrar delictivo debe ser resultado de una libre
determinacin por parte del autor. Es un acto ejecutado a sabiendas, con

269
conocimiento y deliberacin. Con intensin de daar igual, por ese propsito
maligno.
2- Violacin de la ley: el acto delictivo, implica la violacin a la ley, a un
deber jurdico preexistente establecido por una norma o regla de derecho
integrativa del derecho positivo.
3- Dao causado al titular de un derecho: sin dao causado, no hay acto
ilcito punible. Es el elemento esencial de al responsabilidad civil
extracontractual. Se lo define como el detrimento o menoscabo sufrido en la
persona o derechos de alguien. Puede ser material (dao emergente o lucro
cesante) o moral.
4- Nexo causal, entre la conducta del agente y el dao sufrido por la
victima.

Obligacin de indemnizar

El delito civil es una de las fuentes de las obligaciones tradicionales. El Art.

1068 dispone que habr dao siempre que se causare a otro algn
perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas
de su dominio o posesin, indirectamente por el mal hecho a su persona o a
sus derechos o facultades.
Su principal efecto esta expresamente previsto por el Art. 1077: todo
delito hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio que por l resultare a
otra persona.
Fundamento: el autor del delito ha obrado consciente del dao ajeno. Con
intencin de causarlo ha infringido la ley, las normas de convivencia y por
ello debe afrontar las consecuencias de esa inconducta.
La obligacin de resarcir el dao se rige por el principio de la reparacin
integral. Es la ms amplia que en el derecho se conoce. No puede
convertirse en fuente de lucro, pero si perseguir el objetivo de volver las
cosas al estado anterior al hecho ilcito lo mas exactamente posible. Abarca
los daos que fueron consecuencia mediata e inmediata hasta las
consecuencias causales si debieron resultar segn la intencin del agente, y
se integra con los daos y perdidas materiales y con el agravio moral
sufrido por la victima.
A partir de la reforma de la ley 17711 tenemos vigente el sistema de la
indemnizacin optativa, es especie o en dinero a eleccin del damnificado:
Art. 1083: el resarcimiento de los daos consistir en la reposicin a las
cosas a su estado anterior, excepto si fuera imposible, en cuyo caso la
indemnizacin se fijara en dinero. Tambin podr el damnificado optar por
la indemnizacin en dinero
La obligacin de reparar derechos y perdidas se vuelve en este caso:
Alternativa: prestacin de hacer, o prestacin pecuniaria.
Irregular: la eleccin le corresponde al acreedor.
El principio general es la reparacin en especie y en la eleccin corresponde
la reparacin pecuniaria mas inters y accesorios. La eleccin la realiza el
acreedor, por el sistema de la manifestacin de la voluntad comunicada al
deudor en forma fehaciente, una vez realizada se agota la facultad de elegir
quedando como nico objeto de la obligacin el que fue elegido, sin que
proceda el arrepentimiento, porque esa eleccin es irrevocable.
A pesar de esto, en algunas hiptesis queda excluida la indemnizacin

270
optativa y se impone la pecuniaria:
Cuando hay imposibilidad de hecho o de derecho de recomponer las cosas
al estado anterior.
Cuando la reparacin en especie es de costo desproporcionado con el dao
patrimonial efectivamente sufrido por la victima.
Los agravios morales se reparan siempre pecuniariamente.

La prueba del dao material le incumbe al damnificado. En cambio, la

vctima de un agravio moral, est dispensada de suministrar la prueba de
esa lesin en sus sentimientos, que se presume existente en razn de la
naturaleza del hecho cometido; estar a cargo del responsable, la
demostracin de que no obstante las apariencias, el damnificado no ha
sufrido lesin moral alguna.

Solidaridad de los coautores del delito

Cuando un delito es obra comn de varias personas,
todos responden solidariamente por los daos que han
contribuido a causar. El Art. 1081 dispone: la
obligacin de reparar el dao causado por delito pesa
solidariamente sobre todos los que han participado en
el como autores, cmplices o consejeros, aunque se
trate de un hecho que no sea penado por el derecho
criminal
Fundamento: el concierto doloso de los responsables,
y la confabulacin maliciosa que ella implica. La ley
pone en un pie de igualdad a todos los participes: autor
(quien cometi materialmente el delito, o quien
coopero necesariamente a su realizacin); consejero
(quien incita o induce a la ejecucin del delito);
cmplice (quien presta una cooperacin indirecta, no
necesaria, que facilita la comisin del delito)
El Art. 1082 incluye lo que se denomina ausencia de
accin de regreso. indemnizando uno de ellos todo el
dao no tendr derecho para demandar a los otros, las
partes que les correspondiere. No tiene accin
resarcitoria (de reintegro o repeticin)

Punto 2: Delitos contra las personas.

Enumeracin y anlisis.
El cdigo civil incluye desde el Art. 1084 al 1096 una enumeracin
enunciativa acerca de los ms importantes delitos civiles.
Consiste en una serie de soluciones casustica en las cuales las formulas
usadas no siempre se corresponden con los principios generales enunciados

271
anteriormente. Estas disposiciones son en definitiva muy criticadas pues
bien podran haber sido obviadas y no habran entorpecido tanto la labor
interpretativa. De todas formas el cdigo legisla:
Delitos contra la persona:
1- Homicidio
2- Heridas u ofensas fsicas
3- Contra la libertad individual
4- Contra la honestidad
5- Contra el honor

Delitos contra la propiedad:

1- Hurto o robo
2- Usurpacin de dinero
3- Daos: total y parcial

Delitos contra las personas:

Mtodo: Libro II, seccin 2, titulo VIII, capitulo 2.

1- Homicidio:

Es el delito de mayor gravedad, se produce toda vez que alguien da muerte

a una persona sin importar la intencin con que ha obrado el agente,

porque no cambia la sustancia del hecho, aunque si la extensin del

resarcimiento.

Dao resarcible:

El art. 1.084 dispone: Si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la

obligacin de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en

su funeral; adems lo que fuese necesario para la subsistencia de la viuda e

hijos del muerto, quedando a la prudencia de los jueces, fijar el monto de la

indemnizacin y el modo de satisfacerla. La indemnizacin comprender:

a) Gastos de asistencia del muerto: En concepto de dao emergente;

Los gastos originados en la asistencia de la vctima suelen ser de dos
especies:
Honorarios de profesionales que interviniesen en su tratamiento mdico,
cuyo monto suele estar tarifado en las leyes de ejercicio profesional;
Los motivados por el suministro de cosas realizado a los efectos de su
sostenimiento y curacin (remedios, alimentos, aparatos de prtesis, etc.),
el monto de stos sera el corriente del da, en el lugar de entrega.
En ltima instancia, es siempre facultad del juez fijar el monto
indemnizatorio, atendiendo en cada caso a las circunstancias de las
personas, tiempo y lugar.

272
b) Gastos hechos en el funeral: son los hechos de acuerdo con la condicin
y fortuna de la persona fallecida, as como con los usos y costumbre del
lugar.
c) Lo necesario para la subsistencia de la viuda e hijos: la determinacin de
la indemnizacin, con respecto a lo que la misma comprende es distinta
debido al problema de interpretacin sobre este tema pues el concepto
parece aludir al de alimentos, que comprende precisamente lo necesario
para la subsistencia, habitacin y vestuario correspondientes a la condicin
de quien los recibe y tambin lo necesario para la asistencia en las
enfermedades. Pero siguiendo un criterio mas amplio pero prudente, la
indemnizacin debe conceder a la viuda e hijos y dems herederos
necesarios del muerto los lucros o ganancias de ste durante el tiempo
probable de su vida, pero moderado por la equidad, de acuerdo con las
circunstancias. Esta indemnizacin procede sin necesidad de probar el dao
sufrido por la viuda e hijos y por lo tanto quien pretenda eximirse del pago,
le incumbir demostrar que el hecho que ha comprometido su
responsabilidad civil, no ha tenido incidencia econmica en el patrimonio de
los parientes de la vctima.
Ahora bien, la presuncin legal sobre la existencia de un dao cierto, no
significa que deba indemnizarse el valor de la vida humana
independientemente de lo que produzca, pues ella no tiene por s un valor
econmico, por lo que su prdida no puede indemnizarse como dao
patrimonial sino cuando y en la medida que represente un detrimento de
esa clase para quien reclama la reparacin.
Para la determinacin del resarcimiento deben tomarse en cuenta las
circunstancias particulares de cada caso, tales como la profesin, educacin,
edad, salud, aptitudes para el trabajo, condicin social, nmero de
miembros de la familia, etc.
Pero como el perjuicio no consiste en todo lo que el muerto produca sino en
todo lo que destinaba a la atencin de su familia, deber deducirse del
monto indemnizatorio lo que aquel gastaba en sus propias necesidades y
bienestar personal, como tampoco se incluye en el monto del resarcimiento
algunas entradas que no desaparecen con la vida del causante, como ser la
jubilacin del extinto, que se transforma en pensin, a favor de la viuda
y/o hijos incapacitados, o lo percibido en virtud de leyes laborales, etc.
Con respecto al modo de satisfacerse la condenacin, deber traducirse en
un capital que colocado al inters compuesto, produzca una renta igual a los
ingresos esperados por los beneficiarios y extinguible al cabo del tiempo en
que cesasen tales ingresos por llegarse al lmite de la duracin probable de
la vida de la vctima. En cuanto a los titulares de la indemnizacin el Art.
1085 dispone que el derecho a exigir los gastos de ltima enfermedad y del
funeral (dao emergente) competa a cualquiera que los hubiese hecho. Y la
indemnizacin por la subsistencia de la viuda e hijos slo podr ser exigida
por el cnyuge sobreviviente y por los herederos necesarios.
El dao moral no requiere prueba, es siempre indemnizable, pero en virtud
de una presuncin legal que corre exclusivamente a favor de los herederos
forzosos, pues son los nicos que tienen inters jurdicamente protegido. El
demandado puede tirar abajo esta presuncin demostrando que, debido a
las relaciones o a la situacin del muerto con alguno de sus herederos, no
hubo posibilidad de que tal agravio se haya sufrido.

273
2- Delito de heridas u ofensas fsicas:
Este delito se relaciona con el delito de lesiones que trata el cdigo penal.
Pese a que nuestro cdigo slo habla de heridas u ofensas fsicas se ha
considerado que el mismo debe interpretarse en un sentido amplio
comprensivo, no slo del dao corporal causado por una herida o golpe sino
tambin de los trastornos o perturbaciones psquicas producidas por un
influjo fsico o puramente espiritual, puesto que entran como lesin de un
derecho, entre otros el dao a la salud siendo indiferente que se produzca
por influjo corporal o psquico.
La indemnizacin consistir en:
a) Gastos de curacin y convalecencia, (dao emergente)
b) Ganancias dejadas de percibir (lucro cesante).
Dentro de la reparacin slo pueden involucrarse las ganancias lcitas de
que se vea privada la vctima, y no aquellas que haba obtenido por
actividades prohibidas por las leyes, aunque hubiesen estas constituido su
modo de vida, por ejemplo el contrabando, la explotacin de juegos
prohibidos, etc.
Sin embargo el art. 1086, slo ha contemplado la hiptesis del completo
restablecimiento de la vctima de lesiones, sin advertir que hay otros casos
en que hay una incapacidad definitiva para ciertos trabajos, mas o menos
graves, segn afecte o no las tareas habituales de la vctima. Por
ejemplo: la prdida de una pierna sera gravsimo para un futbolista; pero
no lo sera tanto para un profesional, como ser un mdico o un abogado.
Segn que dejen o no abierta la posibilidad de readaptacin a
nuevas actividades. Por ejemplo un operario que al perder un pierna, es
destinado a tareas administrativas, en las que llega a sobresalir en mayor
medida de lo que hubiera podido hacerlo en su tarea primitiva. Y algunas
veces una incapacidad absoluta para todo tipo de trabajo, que convierte en
un peso muerto para la sociedad y su familia por el resto de sus das. Si
bien estos supuestos no son contemplados por el art. son tambin
indemnizables, en virtud del principio de reparacin integral. La cuanta de
la indemnizacin habr de variar, segn la duracin de la incapacidad
provocada y las ganancias que el lesionado deje de percibir.
As, toda lesin deformante importa un dao patrimonial que debe
indemnizarse, si la belleza y armona fsica tienen importancia para el
comportamiento de la vctima o su actividad social; afirmndose que toda
lesin en el rostro importa un dao material, aunque el lesionado sea de
sexo masculino y la lesin no afecte en si su profesin o actividad. Adems
el dao esttico puede tambin configurar un dao moral, siendo reparable
como tal.

3- Delitos contra la libertad individual: el Art. 1087, dispone que si el

delito fuere contra la libertad individual, la indemnizacin corresponde
solamente a la totalidad de las ganancias que cesaron para el paciente
hasta el da en que fue plenamente restituido a su libertad. Dentro del
cdigo penal se prevn dos formas de privacin de libertad individual: una
por medios psquicos, reduccin de una persona a servidumbre o a otra
condicin anloga; y las restantes por medios fsicos que privan a la vctima
de su libertad, bastando en este caso que se imposibilite a la vctima a
desplazarse como quiere de uno a otro lugar, sin que sea necesario
encerrarla en un lugar. Nuestro cdigo no ha hecho distincin alguna al
respecto, por lo que se considera que todas esas formas de privacin de la

274
libertad quedan encuadradas en el texto del artculo 1087.
Con respecto al dao indemnizable en este delito, el Art. lo circunscribe
solamente al lucro cesante, no comprendiendo expresamente, al dao
emergente ni al dao moral. El problema no existe, si adems del
menoscabo a la libertad se producen consecuencias que encuadren en otro
delito, por ejemplo: los daos a la salud fsica o mental de la vctima, atada,
al intentar evadirse, etc.; pues en estos supuestos las lesiones o el
homicidio absorbern el delito de privacin de la libertad, y los daos
indemnizables lo seran por disposicin de las normas que correspondan a
esos delitos. Y en los casos en que los daos surgen exclusivamente por el
menoscabo de la libertad, por ejemplo gastos de esclarecimiento del
secuestro, por aplicacin de principios generales que rigen en materia de
indemnizacin, se reparar tambin el dao material y asimismo el dao
moral.

4- Delitos contra la honestidad:

Ellos son, el estrupo, rapto (sustraccin o retencin de una mujer con fines
deshonestos), violacin de mujer honesta (cpula carnal por medio de
violencia o amenaza), y seduccin de mujer honesta menor de 18 aos.
Con respecto a este ltimo, tiene una forma delictual especfica del cdigo
civil, pues segn el cdigo penal esto no configura estupro (que ocurre
cuando la vctima fuese mujer honesta mayor de doce y menor de quince y
no mediaren algunas de las circunstancias que tipifican la violacin), por lo
tanto el C. Penal no prev el caso de seduccin de mujer honesta mayor de
quince aos y menor de dieciocho, por lo que no configura delito penal pero
si delito civil.
La reparacin del dao cometido puede consistir, ante todo, en el
casamiento de la vctima con el delincuente (Art. 1088); la otra forma
consiste en el pago de una suma de dinero, cuando la vctima rechace la
propuesta de matrimonio o el delincuente no quiera o no pueda celebrarlo
por mediar algn impedimento (por ejemplo que el autor del delito sea el
padre de la vctima).

5- Delitos contra el honor:

La calumnia consiste en atribuir falsamente a otro la comisin de un
delito doloso, o una conducta criminal dolosa aunque sea
indeterminada y la injuria se comete cuando se deshonrase o
desacreditase otro.
Causal liberatoria de responsabilidad (exeptio veritatis): en el sistema de

nuestro cdigo civil, la indemnizacin del 1089 est condicionada al hecho

negativo, de que el delincuente no pruebe la verdad de la imputacin. Sin

embargo la regla de exeptio veritatis no es absoluta, pues el cdigo no

define los delitos sino que parte de las tipificaciones hechas por el cdigo

penal. En el delito de calumnias la prueba de la imputacin no plantea

problemas puesto que la existencia de este delito depende necesariamente

275
de la falsedad de la imputacin; o sea que si la imputacin de comisin de

un delito fuere correcta, no existir el delito de calumnia.

Retractacin:
1) los jueces pueden ordenar a ttulo de reparacin, la retractacin pblica
del ofensor. As en el mbito civil, el juez adems de fijar una indemnizacin
pecuniaria del dao material y moral, puede ordenar si se lo pidiese el
ofendido, que se publique, a costa del culpable, la retractacin a cargo del
condenado.
2) En el fuero penal, quien comete un delito de calumnias e injuria puede
eximirse de la pena retractndose pero ello no impide que en sede civil
proceda la indemnizacin de los daos causados por el delito.
Con respecto a lo que comprende la reparacin del dao: si el delito fuere
de calumnias o injurias de cualquier especie, el ofendido slo tendr
derecho a exigir una indemnizacin pecuniaria, si probase que por
calumnias e injurias le result algn dao efectivo o cesacin de ganancia
apreciable en dinero, siempre que el delincuente no probare la verdad de la
imputacin. El artculo es muy restrictivo en cuanto a lo indemnizable,
comprendiendo solo la reparacin del dao material, en el que se incluye el
dao emergente le resulto algn dao efectivo y el lucro cesante
...cesacin de ganancia apreciable en dinero. Pero como no hay
referencias con relacin al dao moral, ergo que es indemnizable y con mas
razn en estos delitos en los cuales se atenta contra el honor de una
persona. En cuanto a la acusacin calumniosa, es decir falsa imputacin
de un delito formulada judicialmente por va de querella o de simple
denuncia y siempre que se halla declarado culpable al acusado del
delito en sede penal, el autor deber indemnizar al ofendido, de todo lo
que hubiese gastado en su defensa, de las ganancias que dej de tener por
motivo de la acusacin y del dao moral.
Al respecto dispone el 1090 si el delito fuera de acusacin calumniosa, el
delincuente adems de la indemnizacin del art. anterior pagar al ofendido
todo lo que hubiese gastado en su defensa, y todas las ganancias que dej
de tener por motivo de la acusacin calumniosa, sin perjuicio de las multas
o penas que el derecho criminal estableciere, tanto sobre el delito de este
art. como los dems de este captulo.

Punto 3: Delitos contra la propiedad.

Enumeracin y anlisis

1- Delito de hurto:
Es el apoderamiento ilegtimo de una cosa mueble total o parcialmente
ajena, comprende tambin el robo, que consiste asimismo en ese
apoderamiento ilegtimo, pero logrado con fuerza en las cosas o con
intimidacin o violencia en las personas.
El cdigo contempla los siguientes supuestos:
a) La cosa hurtada debe ser restituida con todos sus accesorios sin
deterioro de ninguna especie. En este caso no se dara una indemnizacin
propiamente dicha, pues la vctima del delito conserva siempre su derecho a

276
reclamar la cosa mediante el ejercicio de la accin reivindicatoria, an
frente a terceros de buena fe y mientras el derecho no se extinga, la cosa
estar en su patrimonio y no podr considerarse como prdida sufrida.
b) Si la cosa existe pero estuviese deteriorada o daada parcialmente,
deber restitursela a su dueo y proceder as la indemnizacin de los
deterioros que tuviere, aunque sean causados por caso fortuito o fuera
mayor. Es decir que la vctima estara obligada a recibir la cosa en el estado
en que se halle, circunscribindose su derecho a indemnizacin a exigir el
pago de la diferencia entre su valor actual y el primitivo. Tambin es
indemnizable el lucro cesante, as el poseedor vicioso deber entregar o
pagar los frutos de la cosa que hubiese percibido y los que por su culpa
hubiera dejado de percibir la vctima; como as tambin tiene la obligacin
de indemnizar por todos los frutos civiles que habra podido producir una
cosa fructfera, si el propietario hubiese podido sacar beneficio de ella.
c) Si no fuere posible la restitucin de la cosa hurtada, la indemnizacin
consistir en el pago de la cosa destruida. La imposibilidad de la restitucin
se da tanto en los casos de prdida de la cosa, cuando sta se haya
destruido completamente o desaparecido de un modo que no se sepa de su
existencia.

2- Delito de usurpacin del dinero: Es un delito especfico del Cdigo

civil, consiste en el apoderamiento por cualquier medio que fuese de dinero
ajeno. El art. 1093 establece que el delincuente pagar los intereses de
plaza desde el da del delito. Por otro lado, deber reparar todos los
restantes daos materiales y morales que se prueben que fueron
provocados por su delito, por aplicacin del principio de la reparacin
integral.

3- Delito de dao: contempla dos supuestos dentro del cdigo civil: la

destruccin total y la destruccin parcial de cosa ajena.
El concepto es mucho ms extenso en el cdigo penal, pues, abarca todos
los daos que pueden causarse total o parcialmente, en cosa ajena, sea
mueble o inmueble, animada o inanimada; por destruccin o por
inutilizacin o por hacerla desaparecer o por dao de cualquier otro modo:
a) Si la destruccin fuese total: la indemnizacin consistir en el pago de la
cosa destruida, es decir consistir en el pago de una suma de dinero
suficiente para adquirir otra cosa de la misma especie y calidad de la
destruida, fijada al momento que se efectivice la reparacin.
b) Si la destruccin fuese parcial: la indemnizacin consistir en el pago de
la diferencia de su valor actual y su valor primitivo, el dao emergente, y
siguiendo los principios generales cabe la reparacin de los dems daos
materiales y morales. El 1095 establece que el derecho de exigir la
indemnizacin del dao causado por delitos contra la propiedad,
corresponde al dueo de la cosa, al que tuviese derecho de posesin de ella
o la simple posesin como el locatario, comodatario o depositario; y al
acreedor hipotecario, an contra el dueo mismo de la cosa hipotecada, si
ste hubiese sido el autor del dao.

Punto 4: Cuasidelitos.
Nocin y elementos.

277
Es el acto voluntario ilcito, realizado sin la intencin de daar pero que
causa dao a otro por haber incurrido en negligencia, imprudencia,
impericia, etc. En el primitivo D. Romano el cuasidelito no se tipificaba por
la negligencia o imprudencia del autor, para ellos la diferenciacin entre
delito y cuasidelito no dependa de la intencin con que hubiese obrado el
agente sino del elemento puramente extrnseco consistente en la
calificacin legal como delito o cuasidelito. As eran conceptuados delitos
cuatro figuras tpicas: el hurto, el robo o rapia, el dao ilcito y la injuria.
En cambio, eran conceptuados cuasidelitos otra serie de hechos a cuyo
autor se le impona la obligacin de reparar el perjuicio causado como si
hubiera habido delito, en esta categora entraba por ejemplo, el hecho
obrado por un juez que dictaba una sentencia injusta beneficindose con el
resultado del pleito.

Elementos: siendo una especie del gnero acto ilcito, todos los elementos
de su gnero tienen que estar presentes en dicha especie y ellos son:
a) Violacin de la ley.
b) Imputabilidad del acto al responsable, es decir que la responsabilidad se
deba por culpa o negligencia del autor del hecho ilcito.
c) Dao causado por el hecho.
d) Relacin de causalidad entre el hecho y el dao.
El elemento no tipificante de esta especie, es la culpa (Art. 512). el obrar
culposo es un obrar con imprudencia, negligencia, impericia, desden en el
cumplimiento de nuestras obligaciones impuestas por normas generales o
particulares, o de la inobservancia de uno de los deberes producto de
nuestra profesin arte u oficio.
Tiene dos elementos, ambos negativos:
Hay una carencia de diligencia debida al incumplimiento de la obligacin.
Hay carencia de malicia, es decir que no se obra con intencin.

Diversos casos: pueden clasificarse as:

a) Responsabilidad por el hecho propio. Responsabilidad directa: el Art.
1109: todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia
ocasiona un dao a otro esta obligado a la reparacin del perjuicio.
b) Responsabilidad por el hecho ajeno. Responsabilidad indirecta o refleja:
es el hecho daoso cometido por alguien que compromete la
responsabilidad de otro, tratada en el Art. 1113 primer. Prr. y 1114 a 1123
c) Responsabilidad por las cosas inanimadas o animales que posea una
persona. Es el hecho daoso proveniente de las cosas inanimadas o
animales o cosas de que alguien se sirve o tiene a su cuidado. Que
compromete la responsabilidad del dueo o guardin de la cosa que origina
del dao. Tratado en el Art. 1113 2 parte y en los Art. 1123 y 1136.

Punto 5: Responsabilidad por hechos propios

El principio que gobierna la responsabilidad directa, es decir los actos

ejecutados por el autor del hecho ilcito, y esta dado por el Art. 1109 todo
el que comete un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un dao
est obligado a la reparacin del perjuicio. La excepcin a este principio la
da el Art. 1113 que dice: la obligacin del que ha causado un dao se
extiende a los daos que causaren los que estn bajo su dependencia o por

278
las cosas de que se sirve o que tiene a su cuidado Art. que contempla el
caso de la responsabilidad refleja.

Teora General de la culpa cuasidelictual

Al hablar de cuasidelitos nos referimos a los hechos cometidos con culpa. El
512 establece que la culpa consiste en la omisin de aquellas diligencias
que exige la naturaleza de la obligacin y que corresponden a las
circunstancias de persona, tiempo y lugar. Entonces la culpa cuasidelictual
es la imprudencia, negligencia, impericia, ignorancia o error inexcusable que
se comete cuando, se realiza un acto que causa un dao a otro, sin
intencin dolosa y obrando sin el cuidado exigido por las circunstancias.

Unidad o pluralidad de culpa: Algunas corrientes doctrinarias pretenden

atribuir a la culpa contractual un sentido distinto de la delictual, diciendo
que la primera es mas leve, es decir, sostienen el criterio de la pluralidad de
culpa. Otros autores dicen que la culpa es una sola en su naturaleza
intrnseca, es decir, que la esencia o sustancia de la culpa contractual es la
misma que de la culpa delictual o cuasidelictual, ya que se trata siempre de
una conducta reprochable, porque se han omitido diligencias y precisiones
necesarias, pero no hay malicia en el infractor. Nuestro cdigo est
inspirado en el concepto unitario de la culpa. Ha repudiado el doble rgimen
de responsabilidad culposa, ya que el concepto que campea en todo el
derecho es el mismo pero difiere con respecto a la prescripcin; la accin de
daos y perjuicios derivados del incumplimiento contractual, salvo casos
especiales, se rige por la prescripcin ordinaria de 10 aos, mientras que la
responsabilidad extracontractual prescribe por dos aos. Tambin difiere en
cuanto a la prueba, en cuanto a los intereses, en cuanto a la competencia
judicial, etc.

Campo de aplicacin de la culpa cuasidelictual

Los principios relativos a la culpa cuasidelictual se aplican en todos los casos
en que el agente infringe el deber que pesa sobre todas las personas de
actuar con prudencia para no resultar un factor nocivo para los dems.
Cuando el dao se origina en una violacin de obligaciones exclusivamente
contractuales, le son aplicables las reglas que se refieren a este tipo de
responsabilidad sin que sea posible utilizar las que reglamentan los
cuasidelitos. El art. 1107 seala las barreras de normas que deslindan el
campo contractual del extracontractual, debindose distinguir que en el
campo contractual, el agente que obra infringe una obligacin preexistente
que le impone el deber de no omitir las diligencias que sean apropiadas a la
naturaleza de la obligacin que l ha contrado, para poder cumplirla,
mientras que en el campo extracontractual: no juega el rgimen de contrato
y la conducta es reprochable sin preexistencia de una obligacin
determinada que obligue al agente a una conducta diligente. Por excepcin
son aplicables las reglas de la culpa cuasidelictual que hacen mas severa la
consiguiente responsabilidad, a los hechos o las omisiones en el
cumplimiento de las obligaciones convencionales, cuando ellos degeneran
en delitos del derecho criminal. As por ejemplo si un farmacutico vende
por error suyo un veneno en lugar del medicamento que le ha sido

279
solicitado y como consecuencia el paciente que lo ingiere fallece; o si un
cirujano en estado de ebriedad opera a un paciente y ste fallece como
consecuencia de haber sido mal intervenido, etc. Es de notar que este
hecho queda comprendido en la definicin que del delito civil da el 1072, o
sea, cuando uno de los contratantes haya obrado en el incumplimiento de la
obligacin a su cargo con la intencin de daar al otro se aplica el rgimen
de los delitos civiles.

Reglas aplicables a la responsabilidad por culpa cuasidelictual

En principio los cuasidelitos se rigen por las mismas normas de los delitos.
Este principio est contenido en el 1109, que dispone Todo el que ejecute
un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est
obligado a la reparacin del perjuicio. De lo que surge que se aplicar un
rgimen bsico comn a los delitos y cuasidelitos que slo podr dejarse de
lado cuando rija una norma que se refiera en exclusividad a los cuasidelitos.

Solidaridad
Antes de le reforma, la responsabilidad que alcanzaba a los coautores de un
cuasidelito no era solidaria, sino que cada uno de ellos deba reparar el dao
causado en la medida que haba contribuido a su produccin. Ahora, dicha
responsabilidad pesa sobre todos los coautores sin consideracin del grado
de culpabilidad de cada uno de ellos, pudiendo ser indistintamente
demandados por la totalidad de la deuda, aunque sin perjuicio de la
pertinente accin de reintegro, a diferencia de los delitos.

Excepciones
La solidaridad no procede en los casos del 1121 que, establece que
respondern en proporcin a su parte, dos o mas dueos de hotel, o
capitanes de un buque, por los daos causados por sus empleados en los
efectos introducidos por los viajeros; dos o mas padres de familia o
inquilinos por las cosas suspendidas o puestas peligrosamente de manera
que lleguen a caer, y por las cosas arrojadas a la calle, a terreno ajeno o a
terreno propio sujeto a servidumbre de trnsito. El 1135, dispone que la
indemnizacin debe hacerla cada uno de los condminos proporcionalmente
por el dao causado en la ruina de edificios.

Culpa de la vctima
Cuando el dao se origina en la culpa del propio damnificado no puede ste
descargar sobre otros, la prdida sufrida segn el 1111. Ahora si la persona
es quien se expone voluntariamente a un peligro, para alejar a otra persona
de un riesgo inminente, no incurre en culpa, ni impide, el resarcimiento del
dao.

Concurrencia de culpas: Hay culpa concurrente cuando el dao resulta de la

conexin de la culpa de la vctima y del lesionante. Pero slo cabe hablar de
culpa concurrente cuando la conducta de los culpables ha sido eficaz en la
produccin del dao y hayan actuado con autonoma. Hay distintas

280
opiniones con respecto al criterio con que debe hacerse la distribucin del
dao:
a) Criterio de la gravedad de las culpas.
b) Criterio de la igualdad o divisin por mitades.
c) Criterio de la influencia causal de cada culpa.
Esta es la teora mas acertada y segn ella cuando media culpa concurrente
del damnificado y el responsable, la indemnizacin debe fijarse
proporcionalmente a la culpa de cada uno de los partcipes en la medida
que cada uno contribuy a producir el resultado daoso, debiendo
efectuarse la distribucin por partes iguales, slo cuando no resulte posible
determinar el grado de influencia de la conducta de cada uno de los
interesados. En los casos de culpas y daos recprocos, pueden
compensarse las obligaciones respectivas.

Clusulas limitativas o excluyentes de responsabilidad en materia

extracontractual.
Se discute si son vlidas las clusulas de irresponsabilidad aunque hayan
sido aceptadas expresa o tcitamente por las personas que despus
resultaren damnificadas, por ejemplo, la estipulacin de una clusula
expresa en el contrato de alquiler de un departamento, anticipando que el
propietario no se responsabiliza de los accidentes que pueda causar el uso
del ascensor; es decir se trata de establecer si son vlidas las clusulas por
las cuales se acuerda anticipadamente la no reparacin del dao que una de
las partes pudiera sufrir. Con respecto a esto, no tenemos en el cdigo civil
ninguna norma que nos oriente, pero los autores cuestionan que sean
vlidas este tipo de clusulas, pues una renuncia anticipada de
responsabilidad implicara una dispensa al dolo o a la culpa.
El C. de Comercio establece En caso de muerte o lesin de un viajero
acaecida durante el transporte en ferrocarril, la empresa estar obligada al
pleno resarcimiento de los daos y perjuicios, no obstante cualquier pacto
en contrario a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza mayor
o que sucedi por culpa de la vctima o de un tercero por quien la empresa
no sea civilmente responsable. La ley de accidentes de trabajo precepta:
Es absolutamente nula toda clusula que exima al patrn de
responsabilidad por los accidentes que se produzcan, o que en cualquier
concepto resultase derogatoria de la presente ley. En nuestro cdigo civil,
algunas disposiciones especiales desconocen validez a las clusulas
excluyentes de responsabilidad en determinadas materias:

- Ser de ningn valor cualquier pacto que el posadero hiciere con los
viajeros para limitar su responsabilidad por los efectos que stos introducen
en el hotel o posada;
- En materia de vicios redhibitorios, se declaran sin valor las clusulas que
restringen, o excluyen las responsabilidades del que transmite el dominio,
uso o goce de la cosa, si hubo dolo de su parte. Por ejemplo vendo una cosa
que impide a una persona poner un geritrico porque se cae el techo, por la
humedad, etc.

281
Cuasidelito

Punto 1: Responsabilidad por el hecho de otro. Nocin.

Lo normal es que cada uno responda por las consecuencias de su propia

conducta. Lo excepcional, que alguien deba responder del dao causado por
otro. El Cdigo luego de establecer, en el 1109, que estn obligados a
reparar el perjuicio quien cause por su culpa o imprudencia el dao, agrega
en el 1113 que La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los
daos que causaren los que estn bajo su dependencia....

Casos de responsabilidad por el delito de otro:

1- La de los patrones o comitentes por las personas dependientes
propiamente dichas.
2- La de los padres por los hechos de sus hijos.
3- La de los tutores y curadores, por los hechos de sus pupilos.
4- La de los directores del colegio y maestros artesanos, por los hechos de
sus alumnos.
5- La de los dueos de hoteles, establecimientos de igual gnero, por los
daos causados por sus agentes y empleados en los efectos introducidos
por los huspedes.
6- La de los capitanes y dueos de embarcaciones, por los perjuicios
ocasionados por los hombres de la tripulacin en los efectos embarcados y
la de los agentes del transporte terrestre en los que recibieren para
conducir.
7- La de los padres de familia e inquilinos que habiten total o parcialmente
en una misma casa, por los objetos arrojados a la va pblica o en terreno
ajeno, o en terreno propio sujeto a servidumbre de transito, o colocados o
suspendidos peligrosamente y que llegaren a caer.

Fundamento
La responsabilidad por el hecho ajeno es de carcter excepcional, por
cuanto lo normal es que cada uno responda de las consecuencias de su
propia conducta y por ser de carcter excepcional, es de interpretacin
restrictiva y en virtud de ello se ha tratado de buscar un fundamento a este
tipo de responsabilidad indirecta. Tradicionalmente se la funda en la culpa in
vigilando (en la vigilancia), que sea la falta de cuidado o vigilancia, y en la
culpa in eligendo (en la eleccin que constituye un defecto, ligereza o
negligencia en la eleccin de una persona para desempear la tarea o
funcin en que despus se causa un dao). Entonces la persona que no
eligi o que no vigil como deba, no es del todo inocente en el perjuicio que
en esta forma haya podido producirse y la ley establece una responsabilidad
completa frente al lesionado, sin perjuicio de la repeticin que contra los
dependientes o domsticos puede ejercitar el que pag

282
Distintas clases
El rgimen de responsabilidades reflejas no es idntico, sino que las mismas
pueden agruparse en dos categoras distintas:
a) Las que se asientan en una presuncin Iuris et de Iure contra el principal,
que por tanto no admiten prueba en contrario y crean una responsabilidad
inexcusable, como ser la del patrono o comitente, los dueos de hoteles y
otros establecimientos semejantes, los capitanes y patrones de
embarcaciones, as como los empresarios de transporte terrestre, los amos
de casa o inquilinos por las cosas arrojadas o suspendidas sobre la va
pblica.
b) Las que slo se asientan en una presuncin Iuris tantum, que permiten al
responsable probar que le ha sido imposible impedir el hecho daoso, como
sucede con los padres, tutores y curadores y directores de colegio.

Responsabilidad de las personas dependientes.

Dependiente: es quien ha sido puesto por otra persona para la ejecucin de
un cometido bajo las rdenes o instrucciones de la persona por cuya cuenta
obra aquel. En este concepto obran dos elementos:

1- La designacin o eleccin de la persona para un cierto cometido que se le

ha indicado expresa o tcitamente;
2- La subordinacin en que se encuentra el dependiente respecto de la
persona que le da sus instrucciones para la realizacin del cometido
encomendado.
La prueba de la relacin de dependencia le incumbe al damnificado que
pretende hacer valer la responsabilidad del principal.
No es necesario que la relacin de dependencia derive de un contrato que
vincule al principal con su subordinado. En ciertas situaciones de hecho
alguien se encuentra colocado bajo la dependencia ocasional de otro sin
haber celebrado un contrato de trabajo que le imponga tal subordinacin.
As por ejemplo, la jurisprudencia ha considerado que quien conduce un
automvil ajeno, es dependiente ocasional el propietario, mientras no se
pruebe cual es el ttulo que tiene el tenedor del vehculo para servirse de l.

El art. 1113, establece la responsabilidad de las personas por los daos que
causen los que estn bajo su dependencia, pero no determina quienes son
esas personas.
La doctrina entiende que el principio es aplicable, no slo a los hijos
menores de edad, sino tambin a los empleados y a los servidores
domsticos, es decir, a las personas que en el momento de cometer el
hecho ilcito se encuentran en una relacin de dependencia con respecto al
tercero civilmente responsable. Han surgido diversas teoras para indagar la
responsabilidad del comitente por los actos de sus subordinados.

a) Teora de la culpa in eligendo: en este caso el fundamento de la

responsabilidad del comitente radica en una presuncin de culpa contra l
mismo, pues est en culpa por mala eleccin de la persona del dependiente,
y por ello debe responder de los perjuicios que ste ha causado.
b) Teora de la culpa in vigilando: es la falta de cuidados y negligencia
debida por parte del patrn, para evitar que el hecho perjudicial se
produjese, la que fundamenta la responsabilidad indirecta del mismo.

283
c) Teora de la culpa en la eleccin y en la vigilancia, acumuladas: sostiene
que la responsabilidad civil indirecta se funda en una doble idea de eleccin
y vigilancia, es decir, por eleccin defectuosa del encargado a quien se
confa la realizacin de un trabajo, unida a la falta de vigilancia del
comitente durante el desempeo de ese trabajo.
d) Teora de la representacin o de la sustitucin: aqu, en virtud de la
representacin existe una confusin jurdica entre la persona del
representado y la del representante, de modo que los actos de ste estn,
en relacin con los terceros, considerados como si fueran del representado;
de ah, que todo acto cumplido dentro de sus lmites, es atribuido al
representado como hecho propio.
e) Teora del riesgo: para fundamentar la responsabilidad del comitente
surge asimismo la idea objetiva del riesgo; en virtud de ella, como el
dependiente cumple un encargo en provecho o en beneficio del patrn, es
justo que ste, por razones de equidad, soporte el riesgo de los daos que
resulten de la actividad o el servicio que se le presta; pues puede decirse
que quien goza de las ventajas debe soportar los perjuicios.
f) Teora de la obligacin legal de garanta: la responsabilidad del patrn
estara en la idea de garanta hacia terceros, pues se tratara de una
obligacin legal de garanta impuesta por consideraciones de justicia e
inters social, y como medio de brindar a la vctima una proteccin mas
eficaz, ante la posible insolvencia del autor directo del dao.
g) Teora de la presuncin legal de culpa: esta no sera sino una variante de
la anterior teora y aqu, la responsabilidad del patrn se justifica por una
presuncin legal de culpa en su contra, que se asienta en los dos elementos
de eleccin y vigilancia.

Condiciones de la responsabilidad
1- Hecho ilcito imputable al dependiente: sin que interese que se trate
de un delito o cuasidelito.
2- Relacin de dependencia entre el autor del hecho y el tercero
civilmente responsable: se requiere de dos personas, consistentes en que
tenga el civilmente responsable el derecho de dar al autor material rdenes
e instrucciones en cuanto a la manera de cumplir las funciones que le ha
confiado, aunque en el caso concreto no haya dado ninguna orden o
instruccin, resultando indiferente que los servicios sean gratuitos, o el
empleo temporario u ocasional.
3- Dao sufrido por un tercero: que el dao sufrido lo sea por un tercero
y no por el propio dependiente, ya que esto ltimo no tiene cabida en el
1113 pues si quien resulta lesionado es el propio dependiente, puede tener
derecho a indemnizacin pero por aplicacin de los principios de la
responsabilidad contractual.
4- Vinculacin entre las tareas y el hecho de el dependiente: para
que proceda la responsabilidad del principal se ha exigido siempre que el
dependiente haya obrado, al tiempo de cometer el hecho ilcito, dentro de
las funciones que le haban sido encomendadas.
La doctrina y jurisprudencia se dividen en la interpretacin del sentido y

alcance de este ltimo requisito. Unos establecen que era necesario que el

284
hecho se infiriere propiamente en ejercicio de las funciones, mientras que

para otros basta que lo fuere con ocasin de las funciones.

Quienes fundan la responsabilidad del principal en su propia culpa, in

eligendo o in vigilando, exigen que el dao sea ocasionado en ejercicio de
las funciones encomendadas al dependiente, o sea actuando dentro de la
esfera real de la funcin; y no podra ser de otra forma, pues fuera de las
funciones de que haya sido encargado este ltimo, cesan las facultades del
comitente para vigilarlo y ordenar o corregir su conducta y mal podra
entonces hacer pesar sobre l las consecuencias perjudiciales de un hecho
extrao a las tareas y como tal debi escapar a las previsiones al tiempo de
elegir o vigilar la persona de que se serva.
Dentro de esta corriente se admite que si el dependiente abus de sus
funciones o desobedeci ordenes impartidas, su acto ilcito obliga al
principal, porque aunque abusivo, se trata de un acto realizado en funcin
directa e inmediata de la comisin o encargo, por lo cual puede computarse
culpa al comitente en no haber previsto esa posible desviacin. Y si frente al
tercero vctima, el dependiente que abusa de sus funciones, est en
apariencia ejercitando las funciones encomendadas, tambin aqu la vctima
no debe soportar la violacin del encargo dado por el principal, si este no ha
sido diligente en advertir que detrs de la apariencia se ocultaba el
desconocimiento de la orden otorgada.
El criterio que sostiene el acto con ocasin de las funciones, comprende no
slo aquellos actos que responden por su naturaleza a la funcin
encomendada, sino tambin los ajenos o extraos a sta, pero que slo han
podido ser llevados a cabo por el dependiente en tal carcter y con motivo
de sus funciones. En esta corriente algunos dicen que el principal es
responsable aunque el vnculo entre el delito y la funcin se circunscribiese
solamente a facilitar su ejecucin. Trigo Represas opina que aqu es
responsable el principal por aquellos actos ajenos a la funcin, pero que
nicamente han podido ser llevados a cabo por el dependiente, en tal
calidad y con motivo de sus funciones, es decir, no existir tal
responsabilidad del comitente, si la funcin del dependiente slo a facilitado
el delito pero no resultare indispensable para su comisin.

Responsabilidad de los padres

Entre los fundamentos de la responsabilidad indirecta de los padres, se
encuentra la culpa en la vigilancia, considerndose que los hechos ilcitos
por los hijos, son el resultado de la omisin de los cuidados necesarios para
encauzar la conducta de aquellos, ya que ellos tienen el derecho y el deber
de educar a sus hijos conforme a su condicin o fortuna, asegurndole la
ley las facultades y medios suficientes para tal fin. Por ltimo la razn de la
responsabilidad de los padres, estriba en encontrar un responsable
solvente, frente a quien ha sufrido un dao injusto, ya que los menores en
la generalidad de los casos carecen de bienes, para responder por los
perjuicios que causen.

Requisitos: Para que exista la responsabilidad indirecta de los padres y

stos deban indemnizar los daos causados por sus hijos, han de cumplirse

285
los requisitos previstos en el derogado art. 273 que dispona Los padres
responden por los daos que causen sus hijos menores de diez aos, que
habiten con ellos y en el actual art. 1114, reformado por la ley 23.365 El
padre y la madre son solidariamente responsables de los daos causados
por sus hijos menores que habiten con ellos.... Son necesarios los
siguientes requisitos:

1- Minoridad: esta condicin plantea una dificultad interpretativa, pues el

derogado art. 273, se refiere a la responsabilidad de los padres por los
daos que causen sus hijos menores de 10 aos; y el art. 1114, no hace
discriminacin alguna, slo dispone que los padres son responsables por
los daos causados por sus hijos menores. Sin perjuicio de todas las
teoras que se formularon, en primer lugar, se puede decir que el padre
siempre responde frente a terceros, por los daos causados por sus hijos
menores cualquiera fuese su edad; siendo el nico responsable si stos no
hubieran cumplido todava diez aos, mientras que si el menor, tuviese esa
edad o mas aos habr entonces dos responsables frente al tercero vctima,
el menor, como autor directo del hecho ilcito, y el padre por su
responsabilidad refleja que eventualmente lo autorizara, por lo pagado, al
ejercicio de la accin recursoria contra aquel.
Cesacin del requisito:
a- Mayora de edad: (21 aos). Si existe minoridad al tiempo de cometerse
el hecho ilcito, no tiene importancia que alcance la mayora de edad
durante el proceso.
b- Emancipacin por matrimonio: Si el matrimonio fuese declarado nulo, no
hay responsabilidad del padre por los daos causados por el menor, con
anterioridad al da en que la sentencia respectiva haya pasado en autoridad
de cosa juzgada, pues hasta ese momento subsista la emancipacin, como
tampoco con respecto a los perjuicios ocasionados con posterioridad al fallo
que decret la nulidad, si el menor era cnyuge de buena fe. Por el
contrario el padre volvera a responder con los trminos del 1114 despus
de anulado el matrimonio de su hijo menor de edad, si este lo contrajo de
mala fe, conociendo o debiendo conocer el impedimento que acarreara la
nulidad.
c- Emancipacin por habilitacin de edad: es el caso de los menores de 18
aos emancipados por habilitacin de edad, es el fin de la patria potestad,
por lo tanto concluye la responsabilidad de los padres. Se diferencia de la
emancipacin por matrimonio porque esta es irrevocable y la emancipacin
por habilitacin de edad, no.
d- Autorizacin para ejercer el comercio: segn el cdigo de comercio, los
padres pueden autorizar a sus hijos menores, mayores de 18 aos, para
ejercer el comercio.
Hijos comprendidos: El art. 1114 dice que la presuncin de culpa est

establecida contra el padre por los hechos daosos de los hijos legtimos y

naturales. Esto llev a la doctrina a sostener que estaban excluidos los hijos

adulterinos o incestuosos. Despus de la sancin de la ley 14367 quedaron

suprimidas las distinciones entre las diferentes categoras de hijos

286
extramatrimoniales; razn por la cual los padres tienen los deberes de la

patria potestad y por lo tanto la responsabilidad indirecta, con respecto a

todos los hijos nacidos fuera del matrimonio. Tambin quedan comprendidos

los padres adoptivos.

2- Patria Potestad: el art. 1114 establece que la responsabilidad del padre

es por los hijos menores que estn bajo su poder, es decir, exige que el hijo
se encuentre bajo la dependencia del padre, que este conserve su autoridad
legal sobre l, en suma que lo tenga bajo su potestad. Porque es la patria
potestad lo que lo coloca en la posibilidad jurdica de dirigir con eficacia los
actos de sus hijos y de orientar su educacin, de impedirles no solo que se
daen a si mismos, sino que perjudiquen a los dems.
La patria potestad puede ser ejercida tanto por el padre como por la madre
y en caso de separacin judicial o divorcio de los padres, responder por los
hechos de los hijos menores que tuviera la tenencia o guarda del hijo.

3- Que habiten con el padre: Tanto en el art. 273 como en le 1114

expresamente exigen como requisito de la responsabilidad de los padres,
que sus hijos habiten con ellos. Para que la no cohabitacin con el padre
haga cesar la responsabilidad del mismo es necesario que l transfiera la
guarda a alguna persona legalmente responsable. Es decir que la
responsabilidad de los padres contina si el hijo no habita con ellos y no se
transfiri la guarda (como cuando un menor pasa sus vacaciones con un
pariente o amigo), pues la persona con quien cohabita el menor obra en
realidad en representacin de su progenitor, por lo que el poder jurdico de
direccin sobre la conducta del menor prosigue en manos de este, y las
facultades de aquellos terceros se encuentran limitadas por las instrucciones
impartidas por el padre.
4- Que el hecho daoso del menor sea ilcito: es necesario que el
hecho del menor sea ilcito, pese a que el art. 1114 dice simplemente que
los padres responden por los daos causados por sus hijos menores, y esto
es as pues los padres no se pueden ocupar, ni se les puede reprochar el no
haber impedido un acto normal, ya que su culpa consiste precisamente en
no evitar que el hijo incurriera en culpas. En el caso del hecho ilcito
cometido por el menor que tiene menos de diez aos, atento a su falta de
discernimiento se considera que existe culpa personal del padre; mientras
que si es mayor de diez aos, debe existir culpa por parte del propio menor,
para que exista la responsabilidad indirecta del padre. En el primer caso, el
damnificado no tendr que probar la culpa del agente, dada su absoluta
falta de discernimiento; en cambio en el segundo caso no presumindose la
culpa del menor, la carga de la prueba debe recaer sobre quien la invoque.

5- Dao a un tercero: si bien el art. 1114 no menciona este requisito, es

necesario que el dao sea irrogado a un tercero, no entrando en la norma
de este art. el caso del dao ocasionado por el menor a s mismo, por
ejemplo cuando es vctima de un accidente.

287
Exencin de responsabilidad; estn taxativamente determinadas por la ley y
son:
1- Transferencia y guarda de un menor (art. 1115). La responsabilidad de
los padres cesa cuando el hijo fue colocado en un establecimiento de
cualquier clase, como ser un colegio y se encuentra de una manera
permanente bajo la influencia y autoridad de otra persona.
2- Imposibilidad de impedir el dao (art. 1116). Los padres se liberan de
responsabilidad acreditando que no cometieron culpa alguna, sea en la
vigilancia sea en la educacin moral del hijo, circunstancias estas que el
legislador ha resumido en la expresin vigilancia activa. Se considera que
hay vigilancia activa en el caso de que un padre tolere que su hijo menor
conduzca un automvil. La vigilancia activa es el conjunto de medidas y
cuidados que reclaman los menores, de acuerdo con su edad y educacin.
3- Falta de presencia; no constituye una imposibilidad de impedir el dao,
el hecho de que el mismo sea haya producido fuera de la presencia de los
padres. Es decir que presente o ausente el padre en el lugar del hecho, su
prueba de descargo ha de versar siempre sobre su vigilancia activa respecto
del hijo autor del dao.

Responsabilidad de lo tutores
El art. 1117 dispone que lo establecido sobre los padres rige respecto de los
tutores y curadores, por los hechos de las personas que estn a su cargo.
Es decir que los tutores ejercen derechos anlogos a los que derivan de la
patria potestad, ya que tienen el derecho de gobernar la persona del menor,
y el deber de educarlo y vigilarlo con los cuidados de un padre.
Condiciones:

a) Minoridad: se plantea en cuanto a la edad del menor el mismo problema

que en el caso de responsabilidad de los padres, ya que el 433 dice que el
tutor responde por los daos causados por sus pupilos menores de diez
aos que habiten con el.
b) Que el menor este bajo tutela: el simple hecho de que un menor est al
cuidado de otra persona, no genera responsabilidad. Ello es as pues la
responsabilidad indirecta por el hecho de otro es de interpretacin
restrictiva y por lo tanto no se la puede hacer recaer sobre personas
distintas de las que la ley expresamente seala. Es necesario, que se haya
discernido judicialmente la tutela, ya que nadie puede ejercer las funciones
de tutor sin que el cargo sea discernido por el juez.
c) Que habite con el tutor.
d) Que el acto del menor sea objetivamente ilcito.

Responsabilidad de los curadores

El art. 475 dispone: Las leyes sobre la tutela de los menores se aplicarn
a la curadura de los incapaces. Por lo tanto las condiciones son las
mismas, aunque adaptadas al caso: 1) que el autor del dao sea un incapaz
declarado judicialmente; 2) que la curatela haya sido discernida en forma
legal; 3) que el incapaz habite con el curador; y 4) que el acto daoso del
incapaz sea objetivamente ilcito.

a) Curadores de los dementes: si el insano habita con el curador, su hecho

ilcito compromete la responsabilidad de este ltimo, cuya culpa se

288
presume, pero se trata de una presuncin iuris tantum, que admite la
prueba de la imposibilidad de impedir el hecho. Si por el contrario el insano
se encuentra internado en algn instituto de salud, se opera el
desplazamiento de la guarda.
b) Curadores de sordomudos: algunos autores no distinguen esta situacin
de la curatela del demente. Para otros, la responsabilidad indirecta, slo
funciona en cuanto a las personas sin discernimiento, pero el curador de un
sordomudo, no puede ser responsabilizado por los hechos ilcitos de su
pupilo, desde que no tienen el deber de vigilar su conducta, sino que solo
integra su personalidad el mbito de los actos jurdicos.
c) Curadores de los penados: el art. 12 del cdigo penal, establece que los
penados a ms de tres aos de prisin o reclusin quedarn sujetos a la
curatela. Pero estos curadores no son responsables indirectos de los hechos
ilcitos de los penados, porque no tienen mas alcance que lo relativo a la
administracin de los bienes del condenado. Adems para que exista
responsabilidad refleja del curador, es necesario que el pupilo habite con l.
d) Curador del ausente declarado en juicio: el representante del ausente es
curador de sus bienes y no de la persona a la que, por otra parte ni siquiera
tiene la posibilidad de vigilar, precisamente por el hecho de su desaparicin.
Adems con la reforma de la ley 17711, los ausentes ya no son incapaces
de hecho absoluto y por lo tanto, el curador que se les nombra no puede
hacerse responsable por los daos causados por el ausente.
e) Curadores a los inhabilitados judicialmente: en los casos de los curadores
de los disminuidos en sus facultades mentales sin llegar a ser dementes,
sea por deficiencia fsica o psquica, sea por embriaguez o uso de
estupefacientes y el caso del prdigo, no puede responsabilizarse al curador
de estos inhabilitados pues ellos son todos personas con discernimiento y
deben responder a ttulo personal por sus actos ilcitos.

Responsabilidad de directores de colegio y maestros artesanos

El 1117 dice que lo establecido sobre los padres rige igualmente respecto de
los directores de colegio, maestros artesanos, por el dao causado a sus
alumnos, mayores de 10 aos, y sern exentos de toda responsabilidad si
probaren que no pudieron impedir el dao con la autoridad que su calidad
les confera, y con el cuidado que era de su deber poner.
El fundamento de esta responsabilidad se encuentra en una presuncin de
culpa in vigilando de parte de los directores o maestros artesanos, ya que la
vigilancia de los menores, mientras permanecen en la escuela, colegio,
taller, etc. queda en manos de aquellos. Lo que la ley delega en directores
de colegio y maestros artesanos no es la patria potestad, sino una parte de
autoridad suficiente, para mantener a los menores que se encuentren bajo
su vigilancia en los lmites del deber.
Por director de colegio debe entenderse toda clase de persona que tenga a
su cargo un establecimiento de enseanza, cualquiera fuese su clase o tipo,
pero debe tratarse de establecimientos donde el director tenga la vigilancia
de los alumnos, as no se considera responsables a los directores de
aquellos establecimientos que imparten enseanza en lugares abiertos y
pblicos (por ejemplo la universidad) y asimismo debe tratarse de
establecimientos de educacin, es decir que tenga una finalidad cientfica,
religiosa, artstica, militar, etc.
Por maestros artesanos se entiende aquellas personas, que como dueos o
jefes de taller, instruyen industrialmente a otras, les ensean un arte u

289
oficio mientras el aprendiz es quien recibe esa enseanza. La idea de
enseanza y aprendizaje resulta esencial para caracterizar este supuesto y
permite distinguirlo de las simples relaciones entre patrono y obrero menor
de edad. En cuanto a las personas por quienes se debe responder, algunos
autores, consideran que los directores de colegios y maestros artesanos no
responden cuando los incapaces a su cargo son menores de 10 aos, en
cuyo caso responden exclusivamente los padres, pero esta solucin es un
absurdo pues no se entiende como los directores y maestros pueden
responder por sus alumnos aprendices mayores de 10 aos que tienen
discernimiento, y no por los realizados por los menores de 10 aos cuya
falta de discernimiento exige un mayor deber de vigilancia.

Requisitos de la responsabilidad:
a) Que los directores y maestros ejerzan una autoridad sobre los alumnos o
aprendices.
b) Que el perjuicio se halla ocasionado durante el tiempo que el alumno
estaba bajo la vigilancia del director, sea hora de clase, recreo, o paseo
organizado por la escuela. Por eso no existe responsabilidad si los daos
fueron causados en un da de asueto, en el que el menor habra concurrido
al colegio por su cuenta para practicar un deporte, por ejemplo, porque
entonces el alumno no estaba bajo la vigilancia y autoridad del director.
c) El dao debe haber sido causado por el alumno a un tercero, que puede
ser un extrao u otro alumno.
d) El acto que origin el perjuicio debe ser ilcito en sentido subjetivo,
exigindose la culpa o el dolo del autor material.

Exencin de la responsabilidad: El art. 1117 prev que los directores de

colegio y maestros artesanos pueden exonerarse de responsabilidad, si
probaren que no pudieron impedir el dao con la autoridad que su calidad
les confera y con el cuidado que era de su deber poner. Es decir que es
necesario: a- la imposibilidad de impedir el hecho daoso; b- que dicha
imposibilidad existi, pese a las facultades de los directores o maestros
artesanos para dirigir la conducta de sus alumnos puestos bajo guarda; c-
que tuvieron todos los cuidados que corresponderan a sus deberes, es
decir, que el director o el maestro no incurrieron en ninguna culpa o
negligencia.

Responsabilidad de los dueos de hoteles y establecimientos

similares
El art. 1118 establece que los dueos de hoteles, casas pblicas de
hospedaje y de establecimientos pblicos de todo gnero, son responsables
del dao causado por sus agentes o empleados en los efectos de los que
habiten en ellos, o cuando tales efectos desapareciesen, aunque prueben
que les ha sido imposible impedir el dao.

Los establecimientos pblicos comprendidos son: toda clase de negocios o

casas que se dediquen al comercio de dar alojamiento, con o sin comida;
pero no se incluyen los restaurantes. Entre los establecimientos pblicos de
todo gnero, la tendencia mayoritaria afirma, que deben incluirse solamente
aquellos que aunque conjuntamente con otros servicios proporcionan
tambin alojamiento, por ejemplo hospitales.

290
Condiciones de responsabilidad:
a) que el damnificado se aloje en el hotel, pues si solo se encuentra
accidentalmente en l, sea para comer, visitar a un amigo, etc. esta norma
no sera aplicable.
b) que se trate de perjuicios ocasionados a los efectos introducidos en el
establecimiento, ya que si se tratase de daos causados a la persona del
propio pasajero, la responsabilidad, si el culpable resulta ser un empleado
se regir por el 1113.

Cesacin de la responsabilidad: El art. 1118 establece que la

responsabilidad es inexcusable, aunque prueben los dueos de hoteles,
posaderos, etc. que les ha sido imposible impedir el dao. Se trata de una
responsabilidad objetiva liberada de toda culpa. Sin embargo hay
excepciones y en virtud de ellas no se responde:
a) Cuando el viajero introduce cosas de gran valor que no se acostumbre
llevar en los viajes, y no lo hace saber a aquellos, o se niega a
demostrrselas si se lo exigen.
b) Cuando los daos o hurtos se realizan por la familia o visitantes de los
viajeros.
c) cuando el dao o prdida provengan de culpa del viajero, o de fuerza
mayor, dentro de cuyo supuesto cabe incluir la introduccin de ladrones con
armas, o por escalamiento, que no pudiese resistir el posadero u hotelero,
etc.

Pluralidad de dueos: El 1121, sostiene que cuando el hotel pertenece a

varios dueos, no sern solidariamente obligados a la indemnizacin; sino
que cada uno de ellos responder en proporcin a la parte que tuviere a no
ser que probare que el hecho fue ocasionado por culpa de uno de ellos
exclusivamente y en tal caso el culpable responder por el dao. Esta es
una excepcin al principio de la solidaridad entre los autores de cuasidelitos.

Responsabilidad de los capitanes de buques, patrones de

embarcaciones y agentes de transporte terrestre
El art. 1119 hace responsable indirecto a los capitanes de buque y patrones
de embarcaciones, respecto del dao causado por la gente de la tripulacin
en los efectos embarcados, cuando esos efectos se extravan; a los agentes
de transporte terrestre, respecto del dao o extravo de los efectos que
recibiesen para transportar. Son responsabilidades objetivas, no
susceptibles en principio de prueba en contrario: a) Daos causados por el
hecho de la tripulacin o del personal del transportista. b) Extravo o
desaparicin de los mismos efectos, por cualquier causa.
Al igual que en el caso de los hoteleros, nos encontramos con otro caso de
responsabilidad contractual y no cuasidelictual, regida por el derecho
comercial, y as los dispone el propio cdigo civil en el art. 1624: El servicio
de los empresarios o agentes de transportes, tanto por tierra como por
agua, tanto de personas como de cosas, se rige por las leyes de ste
cdigo, respecto de la personalidad de las cosas que se les entrega.

Responsabilidad por cosas arrojadas o suspendidas y expuestas a

caer

291
1- Cosas arrojadas o suspendidas sobre una calle pblica, por cuanto ella
est destinada al trnsito de las personas y existe el deber de abstenerse de
cualquier acto perjudicial.
2- Cosas arrojadas o suspendidas sobre terreno ajeno, porque no hay
derecho de usarlo y mucho menos en forma tal que pueda resultar
perjudicial a sus ocupantes o dueos.
3- Cosas arrojadas o suspendidas sobre terreno propio, sujeto a
servidumbre de trnsito, por que entonces el derecho de su propietario se
encuentra limitado y en consecuencia debe abstenerse de cualquier hecho o
uso que afecte al ejercicio de la servidumbre. Por ello tal responsabilidad no
existe cuando se trata de un terreno propio no sujeto a servidumbre de
trnsito, porque en tal caso el perjuicio que pueda sufrir el peatn derivar
de su propia culpa al atravesar por terrenos de exclusiva propiedad
particular de otros individuos. Segn el 1119, la responsabilidad se
distribuira de la siguiente forma:

a) Responsabilidad exclusiva y excluyente del jefe de familia que habita en

el lugar, si se puede determinar que la cosa fue arrojada o cay de una de
las habitaciones de su hogar.
b) Responsabilidad de todos los jefes de familia que habiten en el inmueble,
si se desconoce de que habitacin procedi la cosa daosa; aunque no
solidariamente sino simplemente mancomunada. (Art. 1121).

Reglas comunes a todas estas responsabilidades

Existen principios que, en general, son de carcter y aplicacin comn a
todos los diferentes casos de responsabilidad refleja:

a) Accin contra el civilmente responsable: la responsabilidad que incumbe

a todos los responsables mencionados anteriormente, lo es a ttulo personal
y por ello es que el cdigo establece que las personas damnificadas por los
dependientes, pueden perseguir directamente a los civilmente responsables
del dao, sin estar obligados a llevar a juicio a los autores del hecho segn
el 1122. Pues, es posible, que por la insolvencia del autor del hecho, no le
interese al damnificado gastar dinero entablando una demanda contra l, la
ley lo autoriza a prescindir de esa accin pudiendo demandar
exclusivamente al principal.
b) Accin contra el autor directo del dao: el damnificado puede tambin
dirigir su accin contra el autor material del hecho daoso, prescindiendo
del tercero civilmente responsable. Despus de la reforma de la ley 17711
por el agregado al art. 907, permite demandar por daos y perjuicios an
contra personas sin discernimiento al tiempo de cometer el hecho ilcito
daoso, pero acordar esta reparacin es facultativo del juez, fundado en
principios de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del
autor del dao y la situacin personal de la vctima. Tambin la vctima del
dao puede demandar al autor material y al civilmente responsable, por
separado o conjuntamente; el desistimiento de la accin contra uno de
ellos, no impide para nada el progreso de la accin deducida contra el otro.
Y percibida ntegramente la indemnizacin de cualquiera de los
corresponsables, ya no podr la vctima intentar cobrar del otro por carecer,
entonces, de causas jurdicas tal pretensin. Frente a la vctima, el autor
directo del dao y el civilmente responsable quedan obligados
solidariamente.

292
c) Accin recursoria: segn el 1123, el tercero civilmente responsable que
paga el dao causado por su dependiente, tiene accin para repetir lo
pagado del dependiente que lo caus con su culpa o negligencia. El
fundamento de esta disposicin se sostiene en las circunstancias de que el
civilmente responsable que paga lo hace como tercero, por cuanto su
responsabilidad lo es por deuda ajena pues quien en realidad ha violado el
deber legal es el dependiente. Esta accin resarcitoria no juega cuando el
autor del hecho no es responsable por las consecuencias del mismo, como
ocurre si ha carecido de discernimiento al tiempo de obrar.

Punto 2: Responsabilidad por las cosas

a) Daos causados por animales

Para fundamentar la responsabilidad por los animales, una postura clsica
afirma el fundamento en la idea de la presuncin de culpa, pues quien
posee un animal, debe tener todos los cuidados o vigilancia necesarios para
que no pueda daar a terceros; y si el dao se produce, la presuncin es de
que tales cuidados o vigilancia han sido omitidos.

Personas responsables: La responsabilidad por los daos causados por

animales puede pesar sobre tres sujetos diferentes:
1- El propietario: (art. 1124), expresa que el propietario de un animal
domstico o feroz es responsable del dao que causare. Ello es as, pues lo
corriente es que sea el dueo la persona que tenga bajo su cuidado y
vigilancia, a los animales de su propiedad. Si no esta indudablemente
acreditada la propiedad de un animal evadido que causa un dao, basta con
que est acreditado con que al menos estaba al cuidado del demandado
para que ste resulta responsable.
2- El guardin: (art. 1124 segunda parte) La misma responsabilidad pesa
sobre la persona a la cual se hubiese mandado el animal para servirse de l,
salvo su recurso contra el propietario. El concepto de guardin tiene aqu
un sentido especial, referido a la circunstancia de que el individuo que lo
tenga consigo, haya recibido el animal para servirse de l. Pero, puede ser
que el animal haya sido entregado a otra persona no para que se sirva de l
sino para cualquier otro fin diferente, por ejemplo el animal que se entrega
al veterinario para su curacin, un caballo que se lleva al herrero para
hacerlo herrar, en los supuestos mencionados, algunos consideran que la
responsabilidad es del propietario, salvo prueba de la culpa directa del
individuo que tiene consigo al animal. Otros entienden que la palabra
servirse puede ser interpretada en un sentido ms amplio: que se sirve
quien valindose del animal puede llegar a realizar, por cuenta propia, un
beneficio patrimonial. En caso, de que una persona se sirva del animal sin
consentimiento del dueo, debe responder aqul por los daos que cause el
animal a terceros. Accin recursoria: el tercero responsable porque se
serva del animal, tiene a su vez una accin recursoria contra el dueo, que
slo proceder contra l cuando le sea imputable culpa o negligencia y
cuando como consecuencia de ello se haya causado el dao por el animal;
como sucede cuando se ha entregado un animal con malas cualidades o
hbitos maosos o perjudiciales, sin prevenir de estas circunstancias a
quien lo recibe. Con respecto a si la responsabilidad del guardin se
acumula con la del propietario o ambas se excluyen entre s, la doctrina ha
entendido que no se trata de una responsabilidad conjunta, sino que las

293
autoras son excluyentes pues cuando el propietario ha transferido la
guardia del animal a otra persona, que se va a servir de l, la
responsabilidad se traslada del primero a ste ltimo. Se puede decir
entonces que son dos responsabilidades distintas e independientes entre si,
aunque basadas ambas en la misma idea de omisin de cuidados o
vigilancia del animal, que slo puede darse con relacin a una persona que
lo tenga bajo su poder inmediato. El art. 1126, primera parte establece que
la responsabilidad del dueo del animal tiene lugar aunque el animal, en el
momento que ha causado el dao, hubiere estado bajo la guarda de los
dependientes de aquel.
3- El tercero que excit al animal: el art. 1125 dispone que si el animal que
hubiere causado el dao, fue excitado por un tercero, la responsabilidad es
de ste y no del dueo del animal. Esta norma no es ms que una simple
aplicacin del principio de la responsabilidad por el hecho personal, ya que
en el caso contemplado el dao ya no es consecuencia de la culpa o
negligencia del propietario o guardin del animal, sino del hecho doloso o
culposo del tercero que excit al animal.

Animales comprendidos
Domstico: es el que se cra en una casa y se adapta a la vida y costumbres
del hombre.
Feroz: es el que puede resultar peligroso para el hombre, por tener instintos
salvajes, a pesar de cualquier domesticacin accidental.
La discusin entre animales domsticos y feroces tiene razn de ser, pues
cuando el dao ha sido ocasionado por los primeros, la ley establece una
presuncin de culpa contra el dueo o guardin, susceptible de prueba en
contrario; mientras que en el caso de los daos causados por animales
feroces que no reporten ninguna utilidad para la guarda o servicio de un
predio, se imputa siempre la responsabilidad al que lo tenga aunque el
animal se hubiera soltado sin culpa de quien lo guardaba; es decir la
responsabilidad se funda en una circunstancia objetiva de tener consigo, el
dueo, semejante animal, que por si envuelve una gran imprudencia.
En el caso de dao causado por un animal a otro el art. 1130 establece que
El dao causado por un animal a otro ser indemnizado por el dueo del
animal ofensor si ste provoc al animal ofendido. Si el animal ofendido
provoc al ofensor, el dueo de aqul no tendr derecho a indemnizacin
alguna.

Cesacin de responsabilidad
La responsabilidad del dueo o guardin de un animal reposa en una
presuncin de culpa in vigilando; pero esta presuncin pese a ser iuris
tantum no desaparece por la mera acreditacin de haber puesto todos los
cuidados y diligencia del caso, sino solamente cuando se invoca alguna de
las causales de excepcin establecidas por la ley.
a) Soltura o extravo del animal sin culpa del guardin: (art. 1127), en este
caso ser necesario que el propietario acredite que se haban puesto en
prctica y existan los medios necesarios para que el animal no pudiera
soltarse o extraviarse.
b) Dao causado por fuerza mayor: (art. 1128). Para que exista es
necesario que se trate de un acontecimiento imprevisible, o previsible pero
inevitable, extrao al animal y no una mera consecuencia de una reaccin
natural. No habra responsabilidad del dueo, en caso de dao causado por

294
un animal espantado por un trueno por ejemplo; por ello es que no exime
de responsabilidad el hecho de que el animal se hubiere excitado como
consecuencia de un hecho comn de la vida moderna.
c) Culpa de la propia vctima: (art. 1128). Si la vctima es el nico
responsable, no existirn inconvenientes; mientras que si aquella falta es
slo co-causa del dao, el dueo o guardin ser responsable, pero a los
fines indemnizatorios su obligacin de resarcir se ver atenuada en
proporcin con la culpa concurrente de la vctima.
d) Supuesto de dao causado por un animal feroz: en estos casos existe
una presuncin iuris et de iure contra el responsable (art. 1129). Para que
ello se aplique es necesario que el dao haya sido causado por un animal
feroz y que no soporte ninguna utilidad para la guarda o servicio del predio
donde se encuentre. Es decir que si el animal feroz presta utilidad para la
guarda o servicio de un predio, deja de aplicarse el 1129, como en el caso
de animales feroces tiles como son las bestias de un zoolgico o de un
circo.

Improcedencia del abandono noxal: El abandono noxal es una forma de

liberacin de la obligacin resarcitoria. En el 1131, se dispone que: El
propietario de un animal no puede sustraerse a la obligacin de reparar el
dao, ofreciendo abandonar la propiedad del animal. Ello es as, pues con
el abandono del animal a favor de la vctima no se repara, ni mucho menos,
el dao sufrido, el que puede ser muy superior al precio en plaza obtenido
por la venta de la bestia.

b) Daos causados por cosas inanimadas

1) Dao causado con la cosa: en cuyo supuesto slo existe una presuncin
de culpa en contra del dueo o guardin de la misma que admite la
eximicin de tal responsabilidad mediante la prueba de que de su parte no
hubo culpa. Cuando quien causa un dao con una cosa no es su propietario,
se producir una concurrencia de responsabilidades: la del agente que ha
causado el dao y la del dueo de la cosa con la cual aquel lo caus,
existiendo contra ste ltimo una presuncin legal de culpa y la obligacin
de ambos es solidaria.
2) Dao causado por la cosa: (dao derivado del hecho de las cosas).
Algunos han tratado de identificar la responsabilidad por el dao causado
por el riesgo de la cosa, con la teora del riesgo creado, segn la cual la
responsabilidad debe ser impuesta sin que sea necesaria la configuracin de
un acto ilcito, es decir, que se responde an cuando las actividades sean
lcitas o por el empleo lcito de cosas que entraan peligro para otras
personas. Pero, evidentemente, ello es distinto en el caso de daos
causados por las cosas, pues el dueo o guardin de las cosas no responde
siempre indiscriminadamente, sino que se le permite eximirse demostrando
la culpa de la vctima o de un tercero. Basta aludir a la responsabilidad por
el riesgo de la cosa, riesgo que consiste en incorporar al medio social una
cosa peligrosa por su naturaleza o por su forma de utilizacin; ya que
muchas veces la cosa o mquina no siendo peligrosa en si podr convertirse
en un peligro latente y crear o generar un riesgo, al ser puesta en
funcionamiento.

295
Uso de la cosa contra la voluntad del dueo: El dueo o guardin se ver
eximido de responsabilidad, si se us de la cosa causante del dao contra
su voluntad. Puede suceder por tres supuestos
1- Uso sin autorizacin del dueo;
2- Uso contra la voluntad del dueo;
3- Hurto o robo de la cosa.

Responsabilidad en accidentes de automotores: En este caso siempre

existir una presuncin de culpa contra el dueo o guardin del vehculo y
para poder exonerarse de responsabilidad debern acreditar que de su parte
no hubo culpa o que hubo culpa de la vctima o de un tercero por quien no
debe responder y tambin que la cosa fue usada contra su voluntad
expresa.

c) Ruina de edificios
El caso de ruina de edificios pasa a ser un simple supuesto dentro de la
responsabilidad por el dao causado por riesgo o vicio de la cosa o sea
que la responsabilidad del propietario del edificio arruinado que caus un
dao a terceros, slo podr excusarse probndose la culpa de la vctima o
de un tercero.

Improcedencia de la Cautio Damni Infecti

En el derecho romano, el edificio que amenazaba a derrumbarse, daba
derecho a exigir del propietario de ste la cautio damni infecti en cuya
virtud el dueo del edificio ruinoso deba asegurar el pago de los daos y
perjuicios de su cada si sta se produjese. Hoy en nuestro cdigo el
propietario de una heredad contigua a un edificio que amenace ruina, no
puede pedir al dueo garanta alguna por el perjuicio eventual que podr
causarle su ruina. Tampoco puede exigirle que repare o haga demoler el
edificio. Vlez explica que esto es as porque el vecino tiene accin por las
prdidas e intereses del perjuicio cuando lo sufriere y adems el inters de
los vecinos de un edificio ruinoso estn garantizados por la vigilancia de la
polica y de las municipalidades. Despus de la reforma, aunque se
conserva inalterado el texto del 1132, en cambio por otras vas se limitan
los alcances de dicha norma, a travs del 2499 que establece que: Que
quien tema que un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes
puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten medidas
cautelares.

Ejercicio de las acciones de indemnizacin que nacen de los

hechos ilcitos
Punto 1: Los caracteres de la accin civil son:
Es una accin judicial.
Prescribe a los dos aos del hecho
Se deduce para reclamar un crdito (formado por el capital y los
accesorios o sea, los intereses)
Puede ser objeto de transaccin

296
Es patrimonial
Promovida la demanda puede ser resistida, pero se debe revisar: si ha
sido notificada, debe notificarse el demandado y esperar a ver si ste
acepta. Si no ha sido notificado se lo tiene por desistido.
Cuando estn reunidos los requisitos de la responsabilidad civil, dao,
infraccin de un deber jurdico, relacin de causalidad e imputabilidad, la
victima se convierte en A u el autor del perjuicio en D de una obligacin
de reparacin exigible judicialmente a falta de cumplimiento voluntario por
el responsable.
La accin de responsabilidad civil obedece a las reglas generales de las
acciones judiciales y en particular a las acciones personales.

a) Quien y contra quienes pueden iniciarse la accin civil:

Las partes en la accin de responsabilidad civil extracontractual:
Es una relacin de derecho sustancial, la parte legitimada activamente es
la titular del derecho o inters jurdicamente protegido, que ha sido
lesionado por un hecho ilcito culposo o doloso, es decir quien puede
ejercitar la accin de responsabilidad civil, contra el autor del dao. La
legitimacin pasiva se da respecto de la persona contra quien debe
proceder el damnificado.
1- Legitimacin activa: en principio toda persona que sufre un dao
puede pedir su reparacin pero este enunciado ha sufrido limitaciones ya
que se ha restringido el crculo de sujetos que pueden accionar en
demanda de la reparacin de los daos y perjuicios. El demandante debe
acreditar la existencia de una lesin jurdica, o sea de una lesin a un
derecho subjetivo, lo que implica que no cualquiera puede pretender la
calidad jurdica de damnificado a los fines indemnizatorios.
Es por ello que las personas con derecho a la reparacin del dao causado
por un hecho ilcito son:
1- Damnificado directo: en primer lugar, la accin indemnizatoria es
acordada a quien el delito ha damnificado directamente (Art. 1079 1
parte), o sea a la victima del delito o cuasidelito.
Cuando se trata de hechos ilcitos contra las personas, su libertad, su honor,
ser el individuo herido o privado de su libertad o atacado en su honor, etc.
en los delitos contra la propiedad ser el propietario el damnificado directo,
aunque eventualmente pueden ser tambin el poseedor usufructuario,
tenedor, etc. si sus derechos han sido inmediatamente violados por el acto
ilcito.
2- Damnificado indirecto: Art. 1079 2 parte, tambin acuerda accin
resarcitoria a toda persona que por el delito hubiese sufrido, aunque sea de
una manera indirecta; lo que corrobora con el Art. 29 del cdigo penal que
dispone: la sentencia condenatoria podr ordenar: 1) la indemnizacin del
dao material y moral causado a la victima, a su familia o a un tercero.
Atendiendo al sentido literal de estos textos legales, todas las personas que
hubiesen sufrido indirectamente, por reflejo, un dao, por causa del acto
ilcito, tendrn derecho a la indemnizacin. Lgicamente que los
damnificados serian elevadsimos y correlativamente sobre el responsable
pesara una obligacin que resultara enormemente desproporcionada a las
posibilidades de cualquier persona. Es por ello que se ha tratado de limitar
el nmero de damnificados indirectos circunscribindose a los cnyuges,
hijos, padres, herederos necesarios, de la victima, siempre que acrediten un
dao indubitable.

297
a) Damnificado indirecto y el dao moral: siempre que el acto ilcito
configure un agravio moral el damnificado podr pretender la reparacin de
ese dao. Pero en materia de agravio moral, solo tienen accin para
pretender la reparacin pertinente los damnificados directos, lo que se
explica porque no hay ofensa por repercusin, es decir que la ofensa contra
una persona no puede afectar de reflejo, a otras personas.
Sin embargo, si del hecho hubiere resultado la muerte de la victima
nicamente tendrn la accin los herederos forzosos, ello es as pues en el
homicidio, el damnificado directo es el muerto, quien ya no puede sufrir
ningn dao econmico y por ello, la accin por agravio moral se acuerda a
titulo de excepcin y teniendo en cuenta esa ausencia del damnificado
directo, a los damnificados indirectos mas inmediatos: los herederos
forzosos.
b) Damnificados indirectos en el delito de homicidio: es necesario
determinar si la accin de indemnizacin que se promueve por el cnyuge
suprstite, hijos y otros parientes, se ejerce a titulo personal o a titulo de
herederos del muerto. Es decir que se trata de determinar en quien nace
originariamente la accin de indemnizacin, si nace propiamente en la
misma victima del homicidio y por su muerte se traspasa a sus herederos, o
si nace desde el principio en cabeza de los accionantes, como damnificados
personalmente por el homicidio de otra persona.
Siguiendo la jurisprudencia francesa, en nuestra legislacin, muchos han
aceptado la existencia de estas dos acciones distintas e independientes,
pero en los ltimos tiempos se ha venido gestando una tendencia opuesta a
la admisin de la doble accin, que sostiene la existencia de una accin
nica de carcter personal y no hereditaria. Esta postura, no discute que si
la victima del homicidio sufri personalmente algn dao econmico antes
de su muerte, el derecho de reclamar la reparacin del mismo pase a sus
herederos, pero lo que no admite es que stos puedan recibir como bien
hereditario, una accin resarcitoria aun por su propia muerte.
Para determinar quienes tienen accin en caso de muerte de la victima, hay
que confrontar tres Art.: el Art. 1079, que reconoce el derecho de reclamar
la indemnizacin no solo al damnificado directo sino a toda persona que por
el delito hubiera sufrido, aunque sea de manera indirecta; el Art. 1084 que
dispone que el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los gastos
hechos en la asistencia del muerto y en su funeral, adems lo que fuere
necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la
prudencia de los jueces fijar el monto de la indemnizacin y el modo de
satisfacerla; y el Art. 1085 que establece que el derecho a la indemnizacin
le compete, en relacin a la 1 parte del Art. anterior, a cualquiera que
hubiere hecho los gastos que all se trata, y la indemnizacin de la 2 parte
solo podr ser exigible por el cnyuge sobreviviente y por los herederos
necesarios del muerto, si no fueren culpables del delito como autores o
cmplices, o si no lo impidieron pudiendo hacerlo.
La confrontacin de dichos Art. crea una gran discusin doctrinaria, debido
a sus contradicciones, pero en general, se puede decir que los Art. 1084 y
1085, solo crean un rgimen de excepcin a favor de las personas a quienes
acuerda la accin de indemnizacin lo que se justifica debido al estrecho
vinculo que las une a la victima directa del hecho ilcito. Y de esta manera,
mientras en los casos comunes (Art. 1079), quien invoca un dao, debe
probarlo, tratndose de la esposa y herederos forzosos del muerto, ello no
es necesario para que tengan derecho a la indemnizacin, pues la ley

298
presume la existencia del perjuicio quedando a la prudencia de los jueces
fijar el monto del resarcimiento.
En un sentido amplio, considerando que los mencionados Art. no se
excluyen, se reconoce, la facultad de acordar al viudo/a, e hijos
matrimoniales y extramatrimoniales, padres legtimos y naturales,
hermanos y todo tercero perjudicado por la muerte, siempre que resulte
lesionado el inters legitimo suyo jurdicamente protegido.

c) Damnificado indirecto en el delito de injuria: Art. 1080, que

dispone que El marido y los padres pueden reclamar perdidas o
intereses por las injurias hechas a la mujer y a los hijos, lo que hace
pensar que la accin indemnizatoria se acuerda a una persona que no es
el titular del derecho. Sin embargo, se considera que el Art. 1080
acuerda una accin propia al esposo o padre por la injuria inferida a la
mujer o hijos, sin perjuicio de la accin personal que adems tienen
estos ltimos. Habr entonces una doble accin derivada de la injuria: la
de la esposa e hijos, como damnificados directos, y la del marido y
padres, en cuanto damnificados indirectos.
Damnificados en el delito de dao:
De los Art. 1095 y 1110, surge que los que tienen accin para reclamar
los daos causado a las cosas son:
1- Propietario: pues el detrimento que una cosa experimente a
consecuencia de un hecho ilcito, debe darle al dueo derecho para exigir
la pertinente indemnizacin. Para que pueda accionar, basta con que se
haya estado usando la cosa en el momento en que resulto daada.
2- Poseedor: quien tiene una cosa con intencin de someterla al ejercicio
de un derecho de propiedad, provoca una serie de consecuencias
jurdicas y se hace acreedor a la proteccin de su derecho de poseedor.
3- Tenedor: la accin se acuerda al locatario, comodatario, depositario,
usufructuario, usuario, en tanto haya dao que afecte a sus respectivos
derechos, o sea que deben acreditar haber sufrido, directamente o
indirectamente, un dao propio.
4- Acreedor hipotecario: el que cause un dao debe responder por los
perjuicios que afecten al A hipotecario, aunque aquel sea propio del
dueo de la cosa hipotecada. Ello es as, pues si bien el D hipotecario
conserva el ejercicio de todas las facultades inherentes al dominio, le
esta prohibido realizar actos de disposicin que tengan por fin disminuir
el valor del inmueble hipotecado.
5- El que tiene la cosa con obligacin de responder de ella, pero solo en
ausencia del dueo: se trata de un supuesto especial, en el cual se
acuerda al tenedor de la cosa una autorizacin para la realizacin de una
medida conservatoria a titulo de gestor de negocios, del dao, ya que si
este estuviera presente y se hubiera producido el dao a la cosa, seria el
a quien correspondera iniciar la demanda.

Transmisin de la accin indemnizatoria:

1- Transmisin mortis causa: en el derecho romano se negaba toda
accin a los herederos por considerar que se trataba de una accin que
inspiraba venganza y por ello no se poda admitir que pasara a los
herederos de la victima. En la actualidad el criterio ha variado,
efectundose un distingo: se acepta la transmisin a los herederos de la

299
accin indemnizatoria por dao patrimonial, pero no en cuanto al dao o
agravio moral. As tratndose de delitos que solo han causado un agravio
moral, la accin no pasa a los herederos y sucesores universales, sino
cuando el propio afectado la hubiera promovido en vida (Art. 1099)
El cdigo no contempla expresamente el supuesto del dao material,
pero atento al carcter patrimonial de la accin, se ha entendido que la
misma es transmisible a los herederos de la victima, conforme con la
regla general del traspaso a estos de los todos los derechos
patrimoniales del difunto. Comprendindose incluso la accin que como
danificado indirecto le corresponda por los daos sufridos por un
tercero.
2- Transmisin por actos entre vivos: Cuando se trata de un dao
patrimonial, el crdito que de el nace a favor de la victima puede
perfectamente ser transmisible a otros entre vivos, mediante una cesin
de crditos, aun cuando se trate todava de un crdito eventual o
litigioso. Pero si se trata de un dao moral, las opiniones de la doctrina
no son uniformes, una de las ms adoptadas, afirma que la accin
indemnizatoria por dao moral es incesible, como consecuencia de la
intransmisibilidad de los derechos inherentes a la personalidad. Cuando
sea perjuicio moral, se encuentra fuera del comercio, los crditos que
pueden surgir de ello permanecen indisolublemente, a la persona de la
victima, continuada por sus herederos, las acciones que sancionan esos
crditos no pueden ser ejercitados ya ni por un cesionario ni por un A.

2- Legitimacin pasiva:
1- El autor del hecho: como se trata de determinar contra quien
procede la accin indemnizatoria, se establece que el primero que debe
sufrir las consecuencias de tal accin es el autor del hecho ilcito que
violo el derecho ajeno.
2- Consejeros y cmplices: el Art. 1081 hace pesar solidariamente la
obligacin de indemnizar, sobre todos los que participaron en la comisin
del delito como autores, consejeros o cmplices.
3- El encubridor: para responder a la cuestin de si el encubridor esta
igualmente obligado frente a la victima surgen distintas opiniones. Para
algunos, el encubridor comote un delito distinto que no guarda relacin
de tiempo y lugar con el encubierto, y por lo tanto no emanan daos y
perjuicios que obliguen al autor a una indemnizacin respecto de la
victima del hecho encubierto. Para otros, el encubridor queda en el
concepto lato de autores, consejeros y cmplices, declarndolo as
solidariamente responsable con el autor, siempre que exista nexo de
causalidad entre el hecho calificado de encubierto y el dao sufrido.
Finalmente, hay quienes piensan que si el encubrimiento resulta algn
perjuicio, el encubridor debe responder por los daos ocasionados por su
delito, independientemente de la obligacin del autor del dao.
4- Pluralidad de responsables: cuando el delito ha sido cometido por
ms de una persona pesa solidariamente sobre todos ellos la obligacin
de reparar el dao (Art. 1081). Lo mismo sucede en materia de
cuasidelitos, con la diferencia que en este supuesto el que paga la
totalidad de la indemnizaron o una parte mayor de la que le corresponde
tiene accin de reintegro contra sus corresponsables (Art. 1109), lo que
no sucede cuando se trata de un delito (Art. 1082). Pero no todos los
que han participado de un cuasidelito, pueden ser considerados autores

300
o participes del mismo, por no haber mediado de su parte culpa o
negligencia. Ej.: si un vehiculo detenido es atropellado por otro de atrs
y al desplazarse embiste o hiere a un peatn, en este caso la
responsabilidad debe recaer sobre el o los participes realmente
responsables. Pero la jurisprudencia tiene resulto que la victima no tiene
porque andar averiguando la mecnica del accidente, y por lo tanto,
puede dirigirse contra cualquiera de ellos o contra ambos, a los efectos
de obtener la indemnizacin, sin perjuicio de la accin que pudiera
corresponderle al demandado para dirigirse contra el verdadero
responsable del hecho. Cuando el dao es causado por un sujeto no
individualizado de un grupo determinado, el Art. 1119 dispone que
respondan todos por el dao causado, pero no solidariamente sino en
proporcin a la parte que se tuviere, a no ser que probare que el hecho
fue ocasionado por culpa de uno de ellos exclusivamente.
5- El que se beneficio con los efectos del delito: tambin seria
procedente la accin resarcitoria contra quien, a titulo gratuito, se
beneficio con los efectos del delito (Art. 32 cdigo penal). En este caso,
la reparacin no ha de ser plena, sino que estar limitado por el
quantum del enriquecimiento experimentado por el tercero.
6- Tercero civilmente responsable por el hecho de toro, o por las
cosas: estos son los casos de responsabilidad refleja y en ellos los
damnificados pueden dirigir su accin resarcitoria contra el autor
material de dao o contra el civilmente responsable, o contra ambos
conjuntamente o sucesivamente, de tal forma que dicha responsabilidad
resulta ser para cada uno de ellos in solidum o plena. Pero dirigida la
accin contra uno de ellos y en trmite la misma, no es admisible iniciar
la accin contra otro de los obligados.
7- Sucesores universales: segn el Art. 1098, la accin de prdidas e
intereses que nace del delito, puede deducirse contra los sucesores
universales de los autores y cmplices, observndose sin embargo, lo
que las leyes disponen sobre la aceptacin de las herencias con beneficio
de inventario. En cambio los sucesores a titulo singular, como el
legatario, no son responsables de las consecuencias de los actos ilcitos
realizados por el causante.
8- El asegurador del responsable: la ley de seguros 17.418 establece
que la accin contra el asegurador queda en forma de citacin de
garanta, con exclusin d toda accin directa. El rgimen se establecen
en lo siguiente: 1) Privilegio absoluto del damnificado sobre la suma
asegurada, aun en caso de quiebra o concurso civil; b) citacin en
garanta del asegurador, debindose interponer la demanda ante el juez
del lugar del hecho o del domicilio del asegurador, en cuyo caso la
sentencia har cosa juzgada contra este; c) En el juicio y en la ejecucin
de la sentencia el asegurador no podr oponer las defensas nacidas
despus del siniestro.
No es una accin directa del damnificado por el hecho ilcito, contra el
asegurador responsable, sino que es una seguridad o garanta de cobrar
el crdito al asegurador y nadie que por privilegiado que sea crdito
podr desplazarlo del primer lugar en que la ley lo ha colocado, respecto
del crdito.
En cuanto al asegurador, una vez citado en el proceso que se tramite
entre damnificado y asegurado, comparezca o no el mismo, la sentencia
que se dicte lo afectara como a los litigantes principales, ya que har

301
cosa juzgada a su respecto y ser ejecutable contra el. En caso de
comparecer, las defensas oponibles por el asegurador serian solo dos: 1)
la ausencia o inexistencia del seguro a la fecha del siniestro. Ej.: nulidad
o rescisin del contrato, suspensin de la tutela asegurativa, omisin en
el pago de la prima, etc. 2) Insuficiencia del seguro, si la suma
asegurada es inferior a la cantidad que reclama el actor. Si el
damnificado (sea por desconocimiento de la existencia del seguro, o
porque no quiere recurrir a los jueces que le indica la ley) omite citar en
garanta al asegurador, ello no le hace perder el privilegio de ser
satisfecho su crdito contra el asegurado, por parte del asegurador, pero
en este caso la sentencia no puede ejecutarla directamente contra el
asegurador que no fue parte en la litis, sino que ser necesaria la
promocin y tramite de otro juicio en contra de este. Pero ello, no
significa que existe una accin directa, contra el asegurador del
responsable, pues la posibilidad de demandarlo en juicio separado,
invocando el crdito nacido en una sentencia firme de condena del
asegurado al pago de los daos y perjuicios ocasionados por sus hecho
ilcito, es una va que presupone la existencia previa de una litis entre el
damnificado y el responsable.

Extincin de la accin resarcitoria:

La accin indemnizatoria puede extinguirse por:
1- RENUNCIA: el Art. 1100 1 parte, dice que la accin por perdidas e
intereses que nace de un delito, aunque sea de los penados por el
derecho crimina, se extingue por la renuncia de las personas
interesadas. Pero por aplicacin del principio general de que las acciones
civil y criminal son independientes, ni la omisin de iniciar accin
criminal, ni el hecho de desistir de ella, puede considerase como una
renuncia tacita de la accin civil de indemnizacin. Por ello el Art. 1097
dice que la accin civil no se juzgara renunciada por no haber los
ofendidos, durante su vida, intentado la accin criminal, o por haber
desistido de ella.
Pero si renunciaron a la accin civil, o hicieron convenios sobre el pago
del dao, se tendr por renunciada la accin criminal.
Transaccin: el Art. 842 1 parte, dispone que la accin civil sobre
indemnizacin del dao causado por un delito, puede ser objeto de
transacciones. Cuando el interesado considera satisfechos sus derechos,
que contra el autor o responsable, le acuerda la ley, esta admite la
solucin pues se trata de su satisfaccin.
Prescripcin: la accin por responsabilidad civil extracontractual
prescribe a los dos aos.
OTROS MEDIOS EXTINTIVOS: la extincin puede resultar tambin del
desistimiento de la accin promovida o de la perencin de la instancia
operada en la misma. Ello ocurre si mientras tanto se ha extinguido la
accin respectiva por prescripcin y consiguientemente no puede el
damnificado entablar una nueva demanda (Art. 3987)

a) Relacin entre la accin civil y la criminal:

Principio de independencia:
El Art. 1096 establece el principio de la independencia de las acciones
penal y civil, emergentes de un hecho ilcito. Ello es as, pues dichas
acciones, una procura obtener la reparacin de los daos y perjuicios,

302
fundndose en un inters particular (Accin civil), en tanto la otra,
persigue el castigo del delincuente, apoyndose en razones de inters
social (accin penal).
Reforma introducida por el cdigo penal de 1922:
De acuerdo con el Art. 1096 (La indemnizacin del dao producir por un
delito solo puede ser demandada por accin civil independiente de la
penal), antes de sancionarse el cdigo penal de 1922, solo el juez civil
podra conocer en el pleito por reparacin, y el juez penal apenas podra
adoptar medidas conservatorias. Pero despus de la forma de aquel ao,
el Art. 29 del C.P, dispone que la sentencia condenatoria podr ordenar
la indemnizacin por dao material y moral causado a la victima, a su
familia o a un tercero, fijndose el monto prudencialmente por el juez en
defecto de plena prueba, de esta forma se consagra legislativamente el
principio de que el juez penal tiene tambin competencia en la accin
civil resarcitoria de los daos causados por los hechos ilcitos.
La cuestin que se plantea es si el Art. 29 del C.P ha derogado al Art.
1096 del C.C: Si nos atuviramos a las fuentes legislativas puede
considerarse que si, pues argumentan que la pena es incompleta si no
lleva la reparacin debida por el delincuente a la victima, y se deja que
esta se ventile como un asunto privado en la jurisdiccin civil. Pero se ha
llegado a la conclusin de la necesidad de deslinde de la accin civil y
penal, salvo cuando las particularidades del caso permiten
excepcionalmente un tratamiento unitario. Actualmente ambas normas
subsisten vigentes, sin que exista contradiccin entre ellas, acordando el
Art. 29 solo una facultad al damnificado para que en determinados
supuestos pueda optar por ejercitar su accin resarcitoria ante el fuero
penal. Entonces a lo sumo, se ha operado una derogacin parcial del Art.
1096, el que perdi su carcter absoluto despus de la sancin de 1922.

c) Cosa juzgada.
Influencia de la accin criminal sobre la civil
La accin civil puede ejercerse independientemente en sede civil,
reclamando la indemnizacin de daos y perjuicios pero tambin puede
ejercerse en sede penal, que se hace mediante la constitucin de la
parte civil damnificada en el proceso penal.
a) Ejercicio de la accin civil indemnizatoria en el fuero penal:
Actualmente prevalece en doctrina y en jurisprudencia la tendencia de
que los tribunales carecen de potestad para fijar de oficio la reparacin
del dao. Esto es acertado ya que si el reclamo de la indemnizacin
constituye un derecho de la parte damnificada que puede ejercitar en la
jurisdiccin criminal o civil, o renunciarlo, entonces no puede el tribunal
disponer el pago de una reparacin que no fue solicitada, o no querida, o
sin conocer la pretensin de la victima respecto del quantum
indemnizatorio, etc.
Se coincide en que el juez en lo penal no solo puede fijar la
indemnizacin de los daos y perjuicios en el caso de sentencia
condenatoria del acusado, pero no puede fijarla si ha sido absuelto o
sobresedo, o si se extingue la accin por muerte del imputado durante
el proceso, o se produce la prescripcin de la accin penal o se
declara una amnista. Pero la absolucin del imputado en lo penal, no
impide que la accin civil, distinta de la iniciada en la sede criminal,
pueda ser entablada nuevamente ante el fuero perteneciente. Pero lo

303
que no se puede hacer si se opto por ejercer la accin en la sede penal,
es recurrir a la justicia civil, hasta despus de recada resolucin firme
en lo penal, que deje abierta la nueva va exclusivamente
indemnizatoria.
La accin resarcitoria en el fuero penal puede dirigirse contra el
procesado mismo y esa accin puede ser ejercida por la victima del
delito ya que esta tiene la facultad para formular ambas acciones ante el
fuero represivo y tambin puede ejercerla por los damnificados
indirectos. En cuanto a la accin contra el tercero civilmente
responsable, se considera que no es acumulable a la represiva, por lo
que subsiste la independencia a su respecto.
Una vez fijada la indemnizacin en el proceso penal, a pedido del
interesado, dicha decisin hace cosa juzgada y el damnificado no podr
ya reclamar otra indemnizacin en el fuero civil por la misma causa,
salvo que se denuncie que los daos no pudieron ser considerados en la
sentencia criminal por ser sobrevinientes a esta, o por tratarse de un
dao futuro. Inversamente si se intento primero la accin civil, no podra
luego ejercitarse nuevamente la misma pretensin en el fuero penal.

Ejercicio de la accin civil independiente de la penal:

Si el damnificado por un hecho ilcito no deduce su accin indemnizatoria
ante la sede penal, o se trata de un tercero que no tenia derecho para
hacerlo, y se promueve la demanda ante el juez en lo civil, las dos
acciones se ejercen con independencia reciproca ante jurisdicciones
diferentes, por un procedimiento distinto y con distintos objetivos, sin
embargo estas acciones no se ejercen con una independencia absoluta.
Nuestro cdigo civil contempla y resuelve 4 problemas:
1- Influencia del juicio penal anterior o contemporneo al juicio
civil:
Principio general: el Art. 1101 dice si la accin criminal hubiere
precedido a la accin civil, o fuere intentada pendiente esta, no habr
condenacin en el juicio civil antes de la condenacin del acusado en el
juicio criminal.
Para que este principio se aplique es necesario que:
a) Ambas acciones nazcan con el mismo hecho porque si fueran hechos
diferentes no hay influencia.
b) Que la accin criminal haya sido intentada es decir que se encuentre
deducida o promovida expresamente ante la jurisdiccin criminal.
El proceso en sede penal no impide que se promueva la accin civil para
el resarcimiento del dao, sino solo que se dicte sentencia en el fuero
civil, antes que en el penal. Esta suposicin del pronunciamiento civil se
opera tanto cuando la accin se dirige contra el autor del dao, como
cuando lo es contra el tercero civilmente responsable.
Este es el proceso de la cosa juzgada para que no exista sentencia
condenatoria contradictoria.
Si el Art. no se respeta por el juez civil la sentencia es nula. La nulidad
puede ser declarada de oficio. Todo el proceso se puede realizar hasta el
momento de dictar sentencia y aqu el proceso se para hasta que
termine el proceso penal.
En que juicios se aplica:
La obligacin esta en la parte de la responsabilidad civil extracontractual,
sin embargo la doctrina y la jurisprudencia no lo aplican a todos los

304
juicios civiles y comerciales que tengan pendiente la cuestin penal.
COSA JUZGADA: tres requisitos:
1. Identidad de las partes: la cuestin se plantea entre las mismas
personas
2. Identidad del objeto: el nuevo juicio debe recaer sobre la misma
cuestin resuelta en el precedente.
3. Identidad de la causa: los derechos redimidos en el juicio emanen del
mismo origen que los controvertidos en el anterior.
Excepciones: el principio del Art. 1101 prev dos excepciones:
1- Cuando hubiere fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin
criminal: supuesto en que la accin civil puede ser continuad, sea contra
los herederos del autor directo del dao, sea contra el tercero civilmente
responsable.
2- Caso de ausencia del acusado cuando la accin criminal no puede ser
intentando o continuada: en este caso la accin criminal se paraliza
como garanta de la defensa en juicio, lo que no es necesario en proceso
civil, donde la ausencia del demandando se suple en la intervencin del
defensor de ausentes.

En el caso de sobreseimiento provisional: impide la decisin en el

juicio civil porque en lo penal hay falta de merito legal para procesar al
supuesto imputado, ya que no se han aportado al juez todos los
elementos para probar el delito y las investigaciones continan.
Influencia del proceso penal sobre el curso de la prescripcin de
la accin civil:
El Art. 3982 introduce una nueva forma de interdependencia entre la
accin civil y la penal, al disponer que: si la victima de un acto ilcito
hubiera deducido querella criminal entre los responsables del hecho, su
ejercicio suspende el termino de la prescripcin de la accin civil, aunque
en sede penal no hubiera pedido el resarcimiento de los daos. Cesa la
suspensin por terminacin del proceso penal o desistimiento de la
querella.

Influencia de la sentencia dictada en lo criminal sobre la accin

civil:
La sentencia dictada en lo penal, tiene influencia sobre la civil, dado que
suspende la sentencia civil hasta que no se dicte la penal, esto es para
evitar sentencias contradictorias y para evitar la repeticin de juicios
sobre una misma cuestin. Nuestro C.C prev lo siguiente:
1- Sentencia penal contradictoria: Art. 1102 dice que la sentencia
condenatoria hace cosa juzgada respecto de dos cuestiones esenciales:
a) la existencia del hecho principal que constituye el delito, es decir que
si el juez ha considerado probado el robo, lesiones, etc. este hecho no
puede rebatirse en sede civil, ni su calificacin efectuada en lo criminal.
b) la culpa del condenado, o sea, que ya no se podr pretender en lo
civil la falta de culpa, y esa sentencia condenatoria penal eximir de
juzgar sobre la existencia de la culpa en el fuero civil.
En cuanto no se vuelva sobre el hecho delictuoso, o la culpa del
demandado, nada se opone a que se considere en el juicio civil la
existencia de culpa concurrente de la victima ya que a su respecto, la
sentencia penal no hace cosa juzgada porque no se juzga la conducta de

305
la victima.
La condena en sede penal hace cosa juzgada, no solo respecto del autor
del dao sino tambin contra el tercero civilmente responsable, quien no
podr contestar la existencia del hecho ni la culpa del condenado,
aunque si podr alegar todas aquellas circunstancias que han
improcedentes, extingan o limiten la responsabilidad indirecta que se le
atribuye.
2- Sentencia penal absolutoria: el Art. 1103 dispone que absuelto el
procesado, no se podr alegar en el juicio civil la existencia del hecho
principal sobre el que hubiere recado la absolucin.
Se diferencia del Art. anterior, en que aqu nada se opone a que por falta
de culpa en sede penal, puede sin embargo se hallado responsable por la
justicia civil ya que no se tratara entonces de la existencia o inexistencia
del hecho ilcito en si, sino de la imputabilidad del demandado en cuanto
a su produccin.
3- Sobreseimiento definitivo: cuenta como absolucin ya que por el
se clausura el sumario por no haber merito para pasar la causa a la
etapa siguiente del proceso criminal. Es por ello que el sobreseimiento
fundado en la inexistencia de culpa del inculpado, haga cosa juzgada en
sede civil, es decir que no se puede reclamar la indemnizacin,
impidiendo entrar a considerar nuevamente la responsabilidad personal
del mismo o la indirecta de otro, derivada de su culpa.
Sin embargo se considera que no hace cosa juzgada el sobreseimiento
definitivo dictado como consecuencia del fallecimiento del imputado, en
cuyo caso el juez civil puede calificar el hecho en la orbita del derecho
criminal, al solo efecto de ordenar la reparacin del dao, igualmente
puede hacerlo cuando el sobreseimiento definitivo se dicto por haberse
extinguido por prescripcin la accin pena, o en caso de multa o
amnista. (Art. 1103)

Influencia de la sentencia civil sobre la criminal:

El Art. 1105 dispone que la sentencia dictada en juicio civil, no ejerce, en
principio, ninguna influencia sobre la sentencia criminal. Esto se debe
principalmente a la distinta naturaleza de los procesos, ya que de los
medios que se ponen en juego en cada uno de ellos para la
investigacin y prueba de los hechos son diferentes, en el juicio civil
queda todo librado a al accin de las partes y si la sentencia dictada en
este fuero pudiera tener autoridad de cosa juzgada para lo criminal,
surgira el peligro de absoluciones sobre la base de sentencias dictada en
aquella jurisdiccin, en el caso de que por negligencia de la parte
damnificada o por colisin del actor del delito, no se hubieran aportado
en juicio todos los elementos de prueba necesarios, lo cual importara
una grave perturbacin para el orden y tranquilidad social; por lo tanto,
aunque la sentencia civil haya rechazado la demanda por daos y
perjuicios derivados de un hecho ilcito, por considerarse que el mismo
no existi, o que el demandando no fue su autor, el juez en lo penal
puede declarar lo contrario, condenando a aquella persona, pero no
podr imponerle indemnizacin de daos y perjuicios, pues con respecto
a ello ya existe cosa juzgada en fuero civil. Y a la inversa, aunque el juez
civil haya dictado sentencia condenatoria contra el demandado, el juez
en lo penal podr declarar que no hubo delito penal, o que el demandado
no era el autor.

306
Excepciones:
CUESTIONES PREJUDICIALES: el Art. 1104 1 parte. Las cuestiones
prejudiciales son aquellas cuya solucin previa condiciona el
pronunciamiento al dictarse en otro juicio. En consecuencia, en estos
casos el juicio criminal puede ser tramitado, pero no puede dictarse en el
mismo sentencia definitiva hasta que la sentencia civil no hubiera pasado
en autoridad de cosa juzgada. Las cuestiones prejudiciales solo son dos:
1- Las que versaren sobre la validez o nulidad de los matrimonios: Ej.:
cuando se acusa a una persona por el delito de bigamia, y el procesado
alega la nulidad del primer matrimonio.
2- Las que versaren sobre la calificacin de quiebras de los
comerciantes: aunque este caso se encuentra modificado por la ley de
concursos 19.551 que establece que la accin criminal es independiente
y la calificacin hecha por el juez de comercio no obliga al juez penal ni
importa cuestin perjuicial.
Punto 2: Responsabilidad de carcter especial:
a) Responsabilidad del Estado y de las personas jurdicas (Art.
42-43 y notas)
Antes de la reforma de la ley 17711 las personas jurdicas y el Estado,
no eran responsables por los delitos cometidos por sus miembros, ya
que al ser estos entes, personas de existencia ideal, no podan por si
cometer delitos y mas un realizar cualquier cato, sino que lo hacan por
medio de las personas fsicas que desempeaban funciones en las
entidades.
Con la reforma, el nuevo Art. 43 establece que las personas jurdicas
sean publicas o privadas, incluyendo al Estado, responden por los daos
que causen quienes las dirigen o administren en ejercicio o con ocasin
de sus funciones y por los daos que causen sus dependientes.
Todas las personas jurdicas, deben tener como finalidad el bien comn,
y respondern por las personas sean dependientes, administradores,
representantes, agentes, empleados, directivos, etc. que en concurrencia
a la realizacin de los fines de la entidad hayan causado un dao a otro.
Caso de las sociedades: al producirse la reforma, el Art. 43 habla de
forma genrica de las personas jurdicas, lo que sucede es que las
simples asociaciones, son entidades que no tienen existencia legal,
entonces se plantea el interrogante de si estas estn o no incluidas en
este Art. La respuesta ser: lo estarn cuando se constituyan como
sujetos de derecho a travs de la celebracin del acto constitutivo y la
designacin de autoridades acreditadas por escritura pblica o privada
de autenticidad certificada (Art. 46). Las sociedades civiles, comerciales
y las simples asociaciones, que cumplan los requisitos nombrados, son
personas jurdicas de carcter privado y se rigen por las disposiciones
sobre responsabilidad refleja de las personas jurdicas.
Responsabilidad por el hecho de sus directores o
administradores: las personas jurdicas son responsables por los daos
que causen quienes las dirigen o administren, en ejercicio o con ocasin
de sus funciones. De haber una vinculacin entre la tarea y el hecho del
dirigente, es decir, es necesario que haya obrado al tiempo de cometer el
hecho ilcito dentro de sus funciones. O sea que el hecho ilcito no
hubiera podido realizarse de no mediar dicha funcin. De esta manera la

307
responsabilidad de la persona jurdica nunca quedara comprometida por
cualquier hecho ilcito que carezca de toda vinculacin con las tareas de
la misma, aunque se haya realizado en el lugar y/o durante el tiempo de
las mismas, sino solamente por aquellos hechos que, de no mediar tal
relacin de dependencia, no se habran podido ejecutar.
Responsabilidad por el hecho de sus dependientes: para realizar su
vida las personas jurdicas se sirven de representantes y agentes, que
obran en nombre de aquellas y rezan su voluntad. La persona jurdica
esta obligada a soportar los actos realizados en el circulo de las
funciones que se les asigna y por ello debe responder de los actos ilcitos
de sus gerentes o administradores, representantes, agentes, empleados,
etc.
b) Responsabilidad de los funcionarios pblicos:
Los funcionarios y empleados pblicos tienen en general el derecho de
obrar conforme a las leyes y reglamentos que establecen las formas y
limites del ejercicio de sus funciones y si obran dentro de ello su
responsabilidad esta cubierta; si por el contrario prescinde de esas
formas y limites es posible que su responsabilidad resulte
comprometida. Dicha responsabilidad puede ser de tres clases:
1- Administrativa: la que cae bajo medidas disciplinarias.
2- Penal: En los casos en que el acto irregular del funcionario constituye
un delito previsto y penado por el C.P en el capito de abuso de
autoridad y violacin de los deberes de los funcionarios pblicos.
3- Civil: en el caso de que el acto irregular haya causado un dao a la
administracin pblica o a los particulares.
Responsabilidad civil: el Art. 1112 dispone que los funcionarios
pblicos son responsables de los hechos y omisiones irregulares en el
ejercicio de sus funciones.
LEGITIMACION ACTIVA: se planeta el problema de si esta
responsabilidad lo es frente a cualquier sujeto de derecho que pueda
resultar daado por acto de los servidores pblicos desde su funcin o
empleo o se excluyen a determinados damnificados.
La 1 restriccin: sostiene que la responsabilidad existe a favor del
Estado pero no de los particulares.
La 2 restriccin: dice que la responsabilidad no se aplica con relacin a
los funcionarios o empleados entre si, sino con relacin a terceros.
Finalmente, se sostiene que la responsabilidad de los daos causados
por el funcionario al estado, es contractual, salvo cuando el
incumplimiento de sus obligaciones propias degenere en delito del
derecho criminal.

Requisitos:
1-El hecho debe ser realizado por un funcionario pblico, es decir por un
individuo que desempee la funcin pblica, cualquiera sea su jerarqua.
El acto debe ser
2- El acto debe ser realizado en ejercicio de sus funciones, como rgano
del estado.
3- La responsabilidad solo existe por el hecho u omisin realizados de
una manera irregular, es decir contrarios a las leyes y reglamentos que
determinen sus funciones y que violen la constitucin.

308
4- El hecho daoso debe haber sido cometido con culpa, de lo contrario
no habra cuasidelito ni responsabilidad civil, y el funcionario para
liberarse de la responsabilidad deber probar que no existi culpa de su
parte.
En esta responsabilidad civil estn obligados civilmente, tanto el Estado
como el superior jerrquico del funcionario que cometi el hecho ilcito, y
el tercero damnificado puede accionar in solidum indistintamente contra
el funcionario (responsable directo), o contra el estado (responsable
indirecto).

c) Responsabilidad de los Profesionales:

En el ejercicio de sus profesiones, y actuando como locadores de servicio
o de obra, los abogados, escribanos, procuradores, mdicos, etc. pueden
ejecutar actos o incurrir en comisiones perjudiciales a quienes usan sus
servicios, y aun a terceros, y es natural que la mera presuncin de
capacidad derivada de su diploma profesional no puede absolverlos de
culpas. Entonces la culpa profesional puede originar daos a las
personas que han requerido la actividad del profesional culpable
(responsabilidad contractual), o puede tambin ocasionar daos a
terceros, con los cuales no mantenan tales profesionales relacin
jurdica alguna (responsabilidad extracontractual).
Principios generales y aplicaciones: rige la norma del Art. 1109
Todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona
un dao, esta obligado a la reparacin del perjuicio. Este principio se
complementa con el Art. 902 que dispone Cuanto mayor sea el deber de
obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la
obligacin que resulte de las consecuencias posibles de los hechos.
Adems con arreglo a la norma genrica del Art. 512 que impone al D la
obligacin de obrar sin omitir las diligencias que exigiera la naturaleza de
la obligacin, so pena de incurrir en culpa. Y las personas que ejercen
profesiones liberales son deudores de quienes contratan sus servicios,
deudoras del servicio reclamado en razn de su titulo o profesin. A
parte de estos principios comunes a todas las responsabilidades
profesionales, existen particularidades con relacin a determinadas
profesiones:

d) Responsabilidad de jueces, abogados, escribanos y mdicos:

Abogados: la responsabilidad del abogado se hace efectiva cuando
infringe los deberes concernientes al patrocinio, o sea cuando acta
negligentemente, sin estudio de la causa, articulando defensas impropias
y mayormente si viola la tica profesional, y los deberes relativos a la
representacin, cuando no cumple los actos procesales apropiados. Ej.:
deja de comparecer a una audiencia o deja vencer un trmino. En
cualquier caso la responsabilidad del abogado se establece con la
perdida de la chance que ha experimentado el cliente al no contar con el
patrocinio o representacin apropiados, y la cuanta de la indemnizacin
se establece por el grado de probabilidad que en la evitacin del dao
causados, hubiese pudiendo tener un comportamiento correcto.
Deben responder frente a su cliente por los daos que le ocasione. Su
responsabilidad es de tipo contractual. Cuando el abogado acta como
apoderado (procurador), representa al cliente, y por lo tanto queda
sujeto a las reglas del contrato de mandato y en particular a las

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obligaciones de la ley de procuradores. Cuando acta como patrocinante,
se limita a aconsejar jurdicamente a su cliente, pero no lo representa y
por tanto, no tiene las obligaciones que impone el contrato de mandato.
El patrocinante asume una obligacin de medios (no de resultado) y por
tanto se compromete a poner toda su compaa, diligencia y prudencia
para que su cliente obtenga una sentencia favorable, por lo tanto no es
responsable por no ganar el pleito, pero si lo ser si no actu con
prudencia o diligencia o si por falta de conocimiento cometi errores
graves en su desempeo profesional.
Escribanos: Segn la opinin de la mayora, son funcionarios pblicos y
se rigen por el Art. 1112. Segn la ley del notariado, los escribanos
causan una responsabilidad: Administrativa: Cuando infringen el
cumplimiento de las obligaciones que las leyes fiscales les imponen.
Penal: si se expiden con falsedad o violando el secreto profesional.
Profesional: si comenten transgresiones que afectan a la institucin del
notariado.
Civil: Si con su actuacin ocasionan daos y perjuicios a las partes
intervinientes o a los terceros por incumplimiento de sus deberes.
Si la accin del escribano frente a las partes configura un delito penal, el
damnificado podr optar por hacer valer la responsabilidad
extracontractual de acuerdo con la opcin del Art. 1107 los hechos u
omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales, no
estn comprendidos en los Art. de este titulo si no degeneran en delitos
del derecho criminal.
Mdicos: incurren en responsabilidad si no advierten al enfermo de los
riesgos que pueden derivar de una operacin es por ello que no deben
instituir ningn tratamiento, ni efectuar intervencin alguna sin
consentimiento del enfermo. Tambin hay responsabilidad medica por
error grosero de diagnostico, pero el simple diagnostico no trae
aparejada la responsabilidad del medico.
Una cuestin muy delicada de la responsabilidad medica, es el
transplante de rganos, que no puede efectuarse sin el consentimiento
del dador y del receptor, quedando vedada esta operacin cuando pueda
producir la muerte del 1.
Los mdicos en su relacin con el paciente, tienen una serie de
obligaciones como ser: advertir al paciente sobre riegos del tratamiento
u operaciones; obtener su consentimiento para someterlo a tratamientos
u operaciones, salvo urgencias; dar un diagnostico acertado, no tienen
obligacin de acertar la enfermedad, pero si la de hacer todo lo
necesario para no equivocarse (en caos de duda consultar colegas, etc.);
dar tratamiento adecuado, la obligacin del medico no es de resultado
sino de medios, por tanto el no promete curar, pero si emplear
tratamientos adecuados para lograr la curacin. Los mdicos tiene
responsabilidad contractual, salvo en los siguientes casos:
1) servicios mdicos requeridos por un tercero.
2) Que hayan sido prestados espontneamente, sin consentimiento del
enfermo.
3) Servicios prestados contra voluntad del enfermo.
Estos principios se aplican por analoga a: dentistas, parteros,
enfermeros, etc. y por extensin a los veterinarios, respecto de los

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animales que curan.
En cuanto a los farmacuticos hay que distinguir: si su actuacin es
como profesional, responden por falta de cuidado o impericia en la
preparacin de recetas o medicamentos que les hubiesen encargado, si
actan como comerciantes, responden por incumplimiento al deber de
seguridad que como vendedor de un medicamento deben tener (Ej.:
cuando entregan un medicamento en mal estado o peligroso sin receta,
etc.). Por otra parte si el defecto del medicamento es de origen, el
damnificado puede tambin hacer valer la responsabilidad del fabricante
o productor.

e) Responsabilidad de prensa:
Es necesario destacar que aquel concepto de prensa del Art. 1853,
limitado a la prensa escrita como peridicos afiches, panfletos, y oral,
pregoneros y el teatro, exige una interpretacin actual extensiva a todos
los medios de comunicacin que han alcanzado un gran avance.
Hoy los medios de comunicacin, conformados por una tecnologa, cuyos
lmites desconocemos, han producido tal impacto en la sociedad
moderna, modificando pautas culturales y de conducta.
Sin duda la opinin publica cuyo poder es decisivo en la vida
democrtica, esta moldeada por los medios de comunicacin.
Debemos distinguir entre la libertad de expresin, que es
necesariamente limitada, t el derecho a la informacin, que ha sido
reconocido como derecho invaluable e inalienable del hombre modero y
que responde a su naturaleza social. La colectividad tiene derecho a ser
informada sobre los acontecimientos de inters pblico y esa informacin
debe ser actual, exacta, veraz y objetiva. Mas no se exige infalibilidad,
sino que se trata de buscar leal y honradamente la verdad en forma tal
de no merecer juicio de reproche civil o penal.
Ahora bien, cuando surge responsabilidad para los medios de
comunicacin?:
Siguiendo a M. Iturraspe, es posible sostener que la responsabilidad se
configura cuando el error de la noticia sea inexcusable o cuando se hable
de un abuso en la facultad de informar, generando dao a la honra o
crdito ajena.
El derecho a al informacin, como ningn derecho, es absoluto, puede
chocar con otros derechos, los derechos personalsimos, debiendo ser
razonablemente sopesados. Hasta fines de 1996, el conflicto reseado
ha sido resuelto en el mbito de la responsabilidad subjetiva, la
posibilidad de relacionar el hecho e imputarlo a titulo de dolo (noticias
falsas) a titulo de culpa (noticias errneas o inexactas). Pero Qu
sucede con los factores objetivos de la atribucin? Junto con autores
como Rivera, se puede sostener que el honor, la intimidad, la reputacin
del individuo puede verse afectado por un ejercicio abusivo del derecho
de informar.
A fines de 1996, dos pronunciamiento de la CSJN Morales Sol S/
injurias y Dora Gesualdi c/Coop. Periodistas independientes limitada s/
cumplimiento ley 23.073, han intentado sumar un nuevo factor de
atribucin: la real malicia, tomado de la jurisprudencia norteamericana.
El factor sub. Examen se apoya en dos pilares fundamentales a) la
materia o naturaleza de la informacin y b) el carcter del sujeto
receptor del comentario lesivo.

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As debemos sealar que segn la teora citada existe a favor del
derecho de crnica una presuncin de objetividad y veracidad cuando se
trata de funcionarios pblicos, figuras publicas, o particulares
involucrados en cuestiones de inters publico, que debe ser desvirtuada
por la figura publica demostrando la objetiva falsedad de la informacin
y que la misma fue difundida con absoluta despreocupacin por verificar
si era falsa o no.
De lo expuesto surgen dos preguntas: pueden los jueces crear o
introducir a travs de una sentencia un factor de atribucin autnomo no
previsto en el cdigo de fondo? Entendemos que la respuesta negativa
se impone y por otro lado es posible admitir un sistema de
responsabilidad dual? Es decir 1) figura publica asunto de inters pblico
(real malicia) 2) figura pblica asunto de inters privado (principios
generales de la responsabilidad civil). No existe en nuestro ordenamiento
legal un sistema excepcional para aplicar a la actuacin riesgosa de la
prensa.
En otras palabras, nuestro sistema de responsabilidad civil uno y nico
con indiferencia del carcter del afectado. Finalmente la actividad
periodstica genera riesgos y quien crea un riego logra utilidades tiene el
deber de indemnizar los daos ocasionados.
El gran alcance social de los medios y el carcter riesgoso de la actividad
periodstica ha sido admitido por nuestra corte en Ekmekdjian MA vs.
Sofovich G. y otros 07/07/92

F) Responsabilidad de los medios informticos: en primer lugar

cabe decir que esta responsabilidad se la obtiene por la accin de
Habeas Data Art. 43 Constitucin Nacional. el dao informtico es toda
lesin o menoscabo a un derecho subjetivo mediante la utilizacin de
medios electrnicos destinados al tratamiento automtico de la
informacin y que concurriendo determinado presupuesto, genera
responsabilidad.
Para que el hecho no resulte generador del dao, se deben dar 3
requisitos:
1- Consentimiento del titular de los datos: la persona a quien se refieren
los datos esta facultada a prestar o negar su consentimiento respecto a
la inclusin de tales datos en un sistema informativo, de aceptarlo puede
imponer restricciones a la utilizacin y conservacin de los mismos. En
determinados supuestos (manejo del Estado) tan consentimiento cede
parte al inters publico.
2- Veracidad de los datos: Aun mediando consentimiento del interesado,
este siempre debe entenderse como el asentimiento respecto a un
tratamiento de la informacin ajustado a la verdad.
3- Afectacin de los datos al destino predeterminado: se entiende como
lesiva toda utilizacin de informacin que exceda al margen de lo
previsto o que se emplee con fines no prefijados.
El dao informativo penalmente afecta a los derechos personalsimos de
integridad espiritual que son:
1) Derecho al honor: concebido subjetivamente como autoestima, y
objetivamente como fama de una persona.
2) Derecho a la intimidad: el hombre esta facultado a sustraer del
conocimiento de terceros los aspectos de su vida privada con la
limitacin impuesta por el carcter de persona pblica.

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3) Derecho a la identidad: Entendido estticamente como datos de
identificacin (nombre, edad, nacionalidad, etc.) y dinmicamente como
los actos, aspiraciones, etc.
4) Derecho a la imagen: concebido como apariencia o representacin
fsica de la persona atentable por el trafico de imgenes.
El afectado por un dao informtico tiene dos opciones o posibilidades
para recurrir:
Facultad de oposicin a la recoleccin de datos sensibles.
Derecho a ser informado acerca del impreso de datos propios en un
registro informtico.

g) Responsabilidad por los accidentes deportivos: los accidentes

deportivos pueden ser padecidos por intervinientes, espectadores o
terceros.
Respecto a los intervinientes existen reglamentos que tienden como es
obvio por una parte, a precisar la tcnica del juego o deporte y por otro
lado a imponer cierta prudencia a los participes a fin de evitar daos,
tales normas reglamentarias resuelven la cuestin que nos ocupa en el
mbito de la responsabilidad subjetiva (dolo o culpa). Si los jugadores se
han ajustado a la prctica normal del deporte no incurren en
responsabilidad
Respecto a espectadores: aquellos que han adquirido una entrada para
presenciar un espectculo y respecto a quienes la entidad organizadora
tiene que asegurar indemnidad personal en virtud a la obligacin legal
de seguridad (factor de atribucin objetiva en el marco contractual). El
organizador solo se libera acreditando caso fortuito, culpa de la victima o
un tercero por quien no debe responder.
Ahora bien, en el caso de que el espectador se encuentre en un lugar no
habilitado para el pblico, o respecto del cual existe una indicacin
clara, de prohibicin de permanencia, la responsabilidad de la entidad
organizadora desaparece.
Respecto de terceros: la entidad organizadora deber responder si
omiti poner la diligencia necesaria para evitar daos a terceros (es
decir no participes de la justa deportiva ni espectadores)
El dao causado por grupos (como barras por ejemplo), es el caso de la
responsabilidad colectiva, en el cual la muchedumbre acta como
unidad, con caractersticas propias. El dao causado por estas barras,
hace una responsabilidad compartida por la entidad del evento
deportivo, ye l autor del dao si es posible identificarlo.
El empresario organizador, responde extracontractualmente en forma
refleja por los hechos ilcitos de los jugadores que perjudiquen a
espectadores o terceros, como consecuencia de una obligacin de
seguridad asumida por el empresario.

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