PRINCIPIOS DEL DERECHO

ADMINISTRATIVO SANCIONADOR
SE APLICARN EN LAS
ACTIVIDADES ADUANERAS?
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PRINCIPIOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR SE APLICARN EN

LAS ACTIVIDADES ADUANERAS?

Recientes cambios a la Ley de Procedimiento Administrativo General, permitira la

aplicacin del Derecho Administrativo Sancionador en las infracciones y sanciones
aduaneras.

El da de hoy se ha publicado en el diario oficial El Peruano, el Decreto Legislativo 1272

mediante el cual se modifican diversos artculos de la Ley del Procedimiento Administrativo
General LPAG, Ley 27444; y se deroga la Ley del Silencio Administrativo Positivo Ley
29060. Dentro de los cambios normativos efectuados, nos referiremos a los Principios del
Derecho Administrativo, los cuales se encuentran contemplados en los artculos IV y 230
de la LPAG.

Al respecto, y como veremos ms adelante, si bien las recientes modificaciones pueden

considerarse positivas en la medida que procura que dichos Principios sean respetados
por toda Entidad Pblica, tambin es cierto que en la prctica la Administracin Aduanera
de la SUNAT y el Tribunal Fiscal ha interpretado que los Principios contemplados en la
LPAG no se aplican cuando se tratan de infracciones y sanciones aduaneras con
incidencia tributaria. En ese sentido, las modificaciones vigentes a partir del da 22 de
diciembre de 2016 -la norma no indica un plazo de vigencia de los Principios Generales-
nos lleva a tratar este tema.

Los Principios del Derecho Administrativo en la LPAG

Con respecto a los Principios Generales del Derecho, se han postulado una serie de
teoras jurdicas acerca de su definicin, no siendo nuestro propsito entrar a discutirlas.
En ese sentido, nicamente podemos sostener que los Principios Generales del
Derecho son fuentes jurdicas, pudiendo tratarse de principios superiores de justicia o de
parmetros que deben ser considerados en los ordenamientos legales de cada Estado y
de cada Organismo Internacional.

Por su parte, el Artculo IV contiene ahora un total de 19 Principios, algunos de los cuales
han sido redefinidos los Principios de Debido Procedimiento, Buena Fe Procedimental,
Predictibilidad o Confianza Legtima. Asimismo, se han incorporado en la Ley los Principios
de Responsabilidad, Ejercicio Legtimo del Poder, as como el Principio de Acceso
Permanente. Las definiciones de cada uno de los Principios sealados son las siguientes:

Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de los derechos y

garantas implcitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y
garantas comprenden, de modo enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser
notificados; a acceder al expediente; a refutar los cargos imputados; a exponer
argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a producir
pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener una
decisin motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en un
plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten.
La institucin del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del
Derecho Administrativo. La regulacin propia del Derecho Procesal es aplicable
solo en cuanto sea compatible con el rgimen administrativo.

Principio de buena fe procedimental.- La autoridad administrativa, los

administrados, sus representantes o abogados y, en general, todos los partcipes
del procedimiento, realizan sus respectivos actos procedimentales guiados por el
respeto mutuo, la colaboracin y la buena fe. La autoridad administrativa no puede
actuar contra sus propios actos, salvo los supuestos de revisin de oficio
contemplados en la presente Ley. Ninguna regulacin del procedimiento
administrativo puede interpretarse de modo tal que ampare alguna conducta contra
la buena fe procedimental.

Principio de predictibilidad o de confianza legtima.- La autoridad administrativa

brinda a los administrados o sus representantes informacin veraz, completa y
confiable sobre cada procedimiento a su cargo, de modo tal que, en todo momento,
el administrado pueda tener una comprensin cierta sobre los requisitos, trmites,
duracin estimada y resultados posibles que se podran obtener.La autoridad
administrativa se somete al ordenamiento jurdico vigente y no puede actuar
arbitrariamente. En tal sentido, la autoridad administrativa no puede variar
irrazonable e inmotivadamente la interpretacin de las normas aplicables.
Las actuaciones de la autoridad administrativa son congruentes con las
expectativas legtimas de los administrados razonablemente generadas por la
prctica y los antecedentes administrativos, salvo que por las razones que se
expliciten, por escrito, decida apartarse de ellos.

Principio del ejercicio legtimo del poder.- La autoridad administrativa ejerce

nica y exclusivamente las competencias atribuidas para la finalidad prevista en las
normas que le otorgan facultades o potestades, evitndose especialmente el abuso
del poder, bien sea para objetivos distintos de los establecidos en las disposiciones
generales o en contra del inters general.

Principio de responsabilidad.- La autoridad administrativa est obligada a

responder por los daos ocasionados contra los administrados como consecuencia
del mal funcionamiento de la actividad administrativa, conforme lo establecido en la
 presente ley. Las entidades y sus funcionarios o servidores asumen las
consecuencias de sus actuaciones de acuerdo con el ordenamiento jurdico.

Principio de acceso permanente.- La autoridad administrativa est obligada a

facilitar informacin a los administrados que son parte en un procedimiento
administrativo tramitado ante ellas, para que en cualquier momento del referido
procedimiento puedan conocer su estado de tramitacin y a acceder y obtener
copias de los documentos contenidos en dicho procedimiento, sin perjuicio del
derecho de acceso a la informacin que se ejerce conforme a la ley de la materia.

Los Principios del Derecho Administrativo Sancionador

En el artculo 230 de la LPAG, se encuentran establecidos un total de 11 Principios

aplicables al Derecho Administrativo Sancionador, incorporndose el Principio de
Culpabilidad y redefinindose los Principios de Debido Procedimiento, Razonabilidad y
Tipicidad. Los Principios contenidos en el artculo 230 son los siguientes:

Legalidad.- Slo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad
sancionadora y la consiguiente previsin de las consecuencias administrativas que a ttulo
de sancin son posibles de aplicar a un administrado, las que en ningn caso habilitarn a
disponer la privacin de libertad.

Debido procedimiento.- No se pueden imponer sanciones sin que se haya tramitado el

procedimiento respectivo, respetando las garantas del debido procedimiento. Los
procedimientos que regulen el ejercicio de la potestad sancionadora deben establecer la
debida separacin entre la fase instructora y la sancionadora, encomendndolas a
autoridades distintas.

Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisin de la conducta

sancionable no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o
asumir la sancin. Sin embargo, las sanciones a ser aplicadas deben ser proporcionales al
incumplimiento calificado como infraccin, observando los siguientes criterios que se
sealan a efectos de su graduacin:
a) El beneficio ilcito resultante por la comisin de la infraccin;
b) La probabilidad de deteccin de la infraccin;
c) La gravedad del dao al inters pblico y/o bien jurdico protegido;
d) EI perjuicio econmico causado;
e) La reincidencia, por la comisin de la misma infraccin dentro del plazo de un (1) ao
desde que qued firme la resolucin que sancion la primera infraccin.
f) Las circunstancias de la comisin de la infraccin; y
g) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor.

Tipicidad.- Solo constituyen conductas sancionables administrativamente las infracciones

previstas expresamente en normas con rango de ley mediante su tipificacin como tales,
sin admitir interpretacin extensiva o analoga. Las disposiciones reglamentarias de
desarrollo pueden especificar o graduar aquellas dirigidas a identificar las conductas o
determinar sanciones, sin constituir nuevas conductas sancionables a las previstas
legalmente, salvo los casos en que la ley o Decreto Legislativo permita tipificar infracciones
por norma reglamentaria.
A travs de la tipificacin de infracciones no se puede imponer a los administrados el
cumplimiento de obligaciones que no estn previstas previamente en una norma legal o
reglamentaria, segn corresponda.
En la configuracin de los regmenes sancionadores se evita la tipificacin de infracciones
con idntico supuesto de hecho e idntico fundamento respecto de aquellos delitos o faltas
ya establecidos en las leyes penales o respecto de aquellas infracciones ya tipificadas en
otras normas administrativas sancionadoras.

Irretroactividad.- Son aplicables las disposiciones sancionadoras vigentes en el momento

de incurrir el administrado en la conducta a sancionar, salvo que las posteriores le sean
ms favorables.
Las disposiciones sancionadoras producen efecto retroactivo en cuanto favorecen al
presunto infractor o al infractor, tanto en lo referido a la tipificacin de la infraccin como a
la sancin y a sus plazos de prescripcin, incluso respecto de las sanciones en ejecucin
al entrar en vigor la nueva disposicin.

Concurso de Infracciones.- Cuando una misma conducta califique como ms de una

infraccin se aplicar la sancin prevista para la infraccin de mayor gravedad, sin perjuicio
que puedan exigirse las dems responsabilidades que establezcan las leyes.

Continuacin de infracciones.- Para determinar la procedencia de la imposicin de

sanciones por infracciones en las que el administrado incurra en forma continua, se
requiere que hayan transcurrido por lo menos treinta (30) das hbiles desde la fecha de la
imposicin de la ltima sancin y que se acredite haber solicitado al administrado que
demuestre haber cesado la infraccin dentro de dicho plazo.
Las entidades, bajo sancin de nulidad, no podrn atribuir el supuesto de continuidad y/o
la imposicin de la sancin respectiva, en los siguientes casos:
a) Cuando se encuentre en trmite un recurso administrativo interpuesto dentro del plazo
contra el acto administrativo mediante el cual se impuso la ltima sancin administrativa.
b) Cuando el recurso administrativo interpuesto no hubiera recado en acto administrativo
firme.
c) Cuando la conducta que determin la imposicin de la sancin administrativa original
haya perdido el carcter de infraccin administrativa por modificacin en el ordenamiento,
sin perjuicio de la aplicacin de principio de irretroactividad a que se refiere el inciso 5.

Causalidad.- La responsabilidad debe recaer en quien realiza la conducta omisiva o activa

constitutiva de infraccin sancionable.

Presuncin de licitud.- Las entidades deben presumir que los administrados han actuado
apegados a sus deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario

Culpabilidad.- La responsabilidad administrativa es subjetiva, salvo los casos en que por

ley o decreto legislativo se disponga la responsabilidad administrativa objetiva.
Non bis in idem.- No se podrn imponer sucesiva o simultneamente una pena y una
sancin administrativa por el mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del
sujeto, hecho y fundamento.
Dicha prohibicin se extiende tambin a las sanciones administrativas, salvo la
concurrencia del supuesto de continuacin de infracciones a que se refiere el inciso 7.

La Administracin Aduanera deber aplicar los Principios Generales del Derecho a

las infracciones y sanciones de su competencia?

Con el propsito de formular la respuesta, es necesario considerar los siguientes

argumentos:

Dentro de los considerandos que amparan las modificaciones efectuadas a travs

del Decreto Legislativo 1272, se seala resulta necesario modificar la LPAG, a
efectos de optimizar la regulacin de los principios del procedimiento administrativo
con el fin de tutelar el derecho de los administrados.

La LPAG establece en su artculo II que los principios sealados servirn tambin

de criterio interpretativo para resolver las cuestiones que puedan suscitarse en la
aplicacin de las reglas de procedimiento, como parmetros para la generacin de
otras disposiciones administrativas de carcter general, y para suplir los vacos en
el ordenamiento administrativo (numeral 2). Asimismo, establece que las
autoridades administrativas, al reglamentar los procedimientos especiales,
cumplirn con seguir los principios administrativos, as como los derechos y
deberes de los sujetos del procedimiento administrativo (numeral 3).

Existe solo un caso en el cual resulta inaplicable los alcances de la LPAG en el

mbito aduanero: el artculo 34, numeral 3 de la LPAG, modificado por el Decreto
Legislativo 1272, regula los procedimientos de evaluacin previa con silencio
administrativo, sealando expresamente que En materia tributaria y aduanera, el
silencio administrativo se rige por sus leyes y normas especiales. Tratndose de
procedimientos administrativos que tengan incidencia en la determinacin de la
obligacin tributaria o aduanera, se aplica el Cdigo Tributario.

Cabe agregar que la Ley General de Aduanas y la Tabla de Sanciones Aduaneras

regulan las infracciones y sanciones aduaneras, las cuales tienen un carcter
administrativo. Y el hecho de que las sanciones sean aplicadas teniendo en cuenta
si la infraccin cometida ha incidido o no en la determinacin de la obligacin
tributaria aduanera, no significa que se traten de infracciones tributarias excluidas
de los alcances de la LPAG, como errneamente vienen interpretando la
Administracin Aduanera de la SUNAT y la Sala de Aduanas del Tribunal Fiscal,
mxime si sabemos que las infracciones tributarias estn reguladas en una Tabla
anexa al Cdigo Tributario.

Considerando los argumentos expuestos, podemos concluir que la optimizacin de los

Principios Generales de Derecho se evidenciar cuando sean observados por los rganos
resolutores de controversias en las vas administrativa y judicial; pero lo ms importante es
que los funcionarios aduaneros de las Intendencias operativas cumplan la exigencia
impuesta por las reformas de la LPAG, cuando efecten los controles de ingreso y salida
de mercancas. De ese modo, los agentes operadores y los usuarios del comercio exterior
podrn verse beneficiados y sus derechos tutelados gracias a los cambios positivos
contemplados por la citada Ley.