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NUEVA LEY DE MATROMONIO CIVIL Pablo Rodriguez Grez PDF
NUEVA LEY DE MATROMONIO CIVIL Pablo Rodriguez Grez PDF
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6.- Medios para remediar y paliar las rupturas
matrimoniales y sus efectos. Se trata aqu de evitar los trastornos que
fatalmente conlleva esta situacin, tanto para los cnyuges como para su
descendientes.
La ley se encarga de dejar sentado que las relaciones entre
los cnyuges y las de stos con sus hijos (debi decir sus descendientes), estn
regidas por el Cdigo Civil. De lo anterior se sigue que la ley de Matrimonio Civil
tiene un mbito delimitado y que sigue en plena vigencia el Cdigo Civil como
norma matriz respecto de las obligaciones y derechos entre los cnyuges y los
descendientes comunes.
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autoridad, para posibilitar el ejercicio de este derecho, cuando sea negado o
restringido arbitrariamente. Sobre este principio caven dos observaciones. La ley
instituye una accin popular que puede ejercerse en el solo inters de la ley
para salvaguardar el derecho a contraer matrimonio, cuestin nada habitual en
nuestro ordenamiento jurdico. Desde otra perspectiva, hay que reconocer que a
partir de la vigencia de esta ley, se relativiz el derecho que el artculo 107 del
Cdigo Civil confiere a los ascendientes para autorizar el matrimonio de sus
descendientes menores de edad (mayores de 16 aos y menores de 18), puesto
que no cabe negar o restringir arbitrariamente el derecho a casarse.
Paralelamente, debe entenderse modificado el artculo 114 y 1208 N2 del
Cdigo Civil, que sanciona a la persona que siendo menor de edad se casa sin el
consentimiento de su ascendientes, privndolos de pleno derecho del 50% de
sus derechos hereditarios y haciendo posible su desheredamiento por cualquiera
de los ascendientes (incluso aquellos que no han sido llamados a prestar
autorizacin). Estas sanciones debern entenderse referidas en el futuro a un
decisin arbitraria, esto es, caprichosa, irreflexiva o sin razn del ascendiente
llamado a autorizar el matrimonio.
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4.- Principio de preservacin de la vida comn. La ley
impone al juez el deber de procurar, esto es, instar, por la preservacin y
recomposicin de la vida comn cuando se trata de una unin vlidamente
contrada si ella es amenazada, dificultada o quebrantada. Este deber implica que
el juez debe adoptar un papel activo al entrar a conocer un conflicto conyugal, a
fin de predisponer a los cnyuges a un entendimiento que mantenga y
reconstruya la vida comn. No debe, por ende, limitarse a or a las partes sin
desplegar un esfuerzo que conduzca a la reconciliacin o avenencia. Esta
finalidad se expresa, adems, en las normas sobre conciliacin, mediacin y
plazos consagrados en la ley como requisitos del divorcio.
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son contradictorios o no cubren toda la problemtica que surge con ocasin de la
ruptura matrimonial. De aqu tambin la importancia de los nuevos tribunales de
familia instituidos en la Ley N19.968.
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deben ser completos y suficientes. El artculo 27 inciso 2 define ambos
conceptos en los siguientes trminos: El acuerdo ser completo si regula todas y
cada una de las materias indicadas en el artculo 21 Estas materias se refieren a
las relaciones mutuas, rgimen matrimonial y alimentos; si existen hijos a los
alimentos para stos, al cuidado personal de los mismos, a la relacin directa y
regular que mantendr con los hijos aqul de los padres que no los tuviera
(derecho de visitas). El acuerdo es suficiente cuando resguarda el inters
superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo econmico que pudo
causar la ruptura y establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los
cnyuges cuya separacin se solicita. Como puede constatarse la ley se anticipa
a reconocer que la ruptura puede causar un menoscabo econmico y obliga a los
cnyuges a atenuar estas consecuencias.
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contrayentes. Paralelamente, las regulaciones y exigencias para que se decrete
el divorcio y los efectos que se siguen de la ruptura matrimonial aparecen como
paliativos tiles para el ncleo familiar.
A.- Capacidad.
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limitar el ejercicio del derecho a personas con una madurez mnima,
consolidando con ello una relacin establece y ms slida.
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puesto que los deberes y derechos que surgen del matrimonio estn referidos
tanto al otro cnyuge como a los hijos comunes. Ser tambi la jurisprudencia la
llamada a fijar su alcance, ya que no resulta difcil extenderla a la ms diversas
situaciones
B.- Impedimentos.
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1.- Vnculo matrimonial no disuelto. Este impedimento est
fundado en el matrimonio monogmico y se mantiene en idnticos trminos en
esta nueva normativa.
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Como en todo contrato, el elemento fundamental es el
consentimiento libre y espontneo. Mucho ms tratndose de este contrato que,
atendida su naturaleza y proyeccin, constituye una de las decisiones ms
importante de la vida y que incide en el establecimiento de una familia, ncleo
fundamental de la sociedad. De aqu que la ley sea rigurosa en esta materia en
aras de amparar la manifestacin autntica y no forzada de la voluntad.
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simularse debe haber sido determinante para prestar el consentimiento,
atendidos los fines del matrimonio. Cabe en esta causal la impotencia
generandi, esto es, la incapacidad perpetua e incurable para procrear? La
respuesta es positiva, especialmente si se tiene en consideracin que el
matrimonio tiene por objeto la procreacin. Fcil resulta concluir que esta
incapacidad deber ser analizada en cada caso a la luz de los fines del
matrimonio, la cualidad ausente, su importancia para los efectos de prestar el
consentimiento, y el comportamiento que antes del perfeccionamiento de este
contrato observ el cnyuge a quien se reprocha esta carencia. Estimamos, en
consecuencia, que no se trata de una causal objetiva. En otros trminos, creemos
que no basta la simple constatacin de que la cualidad que se reclama no
concurre. La exigencia es ms severa. Ha debido simularse su existencia,
hacerse creer por hechos positivos que ella est presente, de modo que el error
ser inducido y no casual. Esta conclusin la extraemos de la circunstancia de
que la cualidad ausente ha debido ser determinante para otorgar el
consentimiento, como lo expresa la ley, lo cual lleva a concluir que se hizo creer
maliciosamente a uno de los contrayentes que efectivamente la aptitud
determinante para consentir estaba presente. No basta, por lo mismo, con el
simple error, si se trata de una cualidad personal, la cual, por razones obvias,
no puede suponerse sino desprenderse de la conducta que observa una persona
en las relaciones previas al matrimonio. Como puede constatarse, estamos muy
prximos al dolo, pero con particularidades bien especficas. (Aun cuando ms
de alguien haya dicho que todo esposo novia o novio acta dolosamente
exaltando sus cualidades y disimulando sus defectos. Este dolo en todo caso es
tan bueno como el dolo del comerciante que magnifica las bondades de sus
mercaderas.)
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el matrimonio. Nuevamente nos hallamos frente a una causal genrica que
deber ser interpretada por los Tribunales y en la cual caven, como es obvio, una
infinidad de situaciones de muy diversa ndole. La circunstancia, por ejemplo, de
que uno de los cnyuges, como consecuencia de una afeccin psicolgica,
contraiga matrimonio con su mdico psiquatra ante el temor y pnico que le
produce la situacin de abandono en que presume se encuentra, puede
entenderse comprendida en esta causal. Las presiones que se generan en el
entorno familiar derivadas de un hecho determinado, atendida su naturaleza y
origen pueden tambin configurar el vicio de fuerza. En fin, son muy diversas las
alegaciones que pueden hacerse valer a este respecto. Lo que s subsiste,
atendida la remisin que la ley hace al Cdigo Civil, es la exclusin del temor
reverencial (el solo temor de desagradar a las personas a quienes se debe
sumisin y respeto), como vicio de fuerza. Finalmente, el artculo 8 N 3 de la
Ley de Matrimonio Civil recalca que la fuerza debe ser determinante para
contraer el vnculo. Esta disposicin, aparentemente innecesaria, ya que
tratndose de un vicio del consentimiento debe existir una relacin causal entre
ste y la expresin de la voluntad, parece estar ms bien referida a una
circunstancia externa, situacin no contemplada en los artculos 1456 y 1457
del Cdigo Civil.
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informacin y para intervenir en la celebracin del matrimonio. Para estos efectos
se derog el artculo 35 de la Ley N4808 sobre Registro Civil.
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ninguna de las situaciones descritas en el artculo 16 que comentaremos ms
adelante.
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matrimonio. Son inhbiles: los menores de 18 aos (lo cual resulta paradjico si
se considera que puede una persona ser hbil para contraer matrimonio, pero
inhbil para intervenir como testigo en l); los que se hallaren en interdiccin por
causa de demencia; los que se hallaren actualmente privados de razn (puede
ocurrir que se trate de una incapacidad temporal proveniente de factores externos
y no orgnicos); los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena
aflictiva, los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser
testigos; y los que no entendieren el idioma castellano o aqullos que estuvieren
incapacitados para darse a entender claramente. La ley no contempl, como
habra sido de desear, ningn caso de habilidad putativa, como sucede con el
testamento, por ejemplo, en el artculo 1013 del Cdigo Civil. Tratndose de
inhabilidades tales como los antecedentes delictuales o la privacin actual de la
razn, habra sido recomendable haber contemplado esta excepcin, atendida la
trascendencia del requisito que comentamos.
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1.- Surte los mismos efectos que el matrimonio civil, siempre
que cumplan los requisitos contemplados en la ley. Esta declaracin, como se
podr comprobar, no es efectiva y s inductiva a error.
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5.- El Oficial Civil slo puede rechazar la inscripcin si resulta
evidente que el matrimonio no cumple con alguno de los requisitos exigidos en
la ley. En tal caso puede reclamarse ante la respectiva Corte de Apelaciones. El
alcance de la expresin evidente no puede ser otro que notorio, indudable, que
salta a la vista. Por lo mismo, deber tratarse de la infraccin de un mandato
expreso de la ley.
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Catlica, cuyo nico fin consisti en el reconocimiento del matrimonio religioso.
Pero de la manera que se hizo no existe ni siquiera este reconocimiento, ya que
todos los efectos civiles se subordinan a la ley civil, previa inscripcin en los
registros pblicos y la ratificacin del consentimiento ante el Oficial Civil. No es
esta una buena tcnica legislativa si se tiene en cuenta que ella slo ser fuente
de dificultades y discordias.
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Especial inters tiene la ley en establecer la fecha cierta de
la separacin o fin de la convivencia. Para estos efectos, el artculo 22, establece
tres instrumentos que permiten dar fecha cierta a la ruptura: escritura pblica o
acta extendida y protocolizada ante notario pblico; acta extendida ante el Oficial
del Registro Civil; o transaccin aprobada judicialmente. Para estimular a los
interesados a que practiquen las diligencias destinadas a dar publicidad a estos
acuerdos, la misma disposicin seala que si se requiere una inscripcin,
subinscripcin o anotacin en un registro pblico, se tendr como cese de la
convivencia aquella en que se cumpla tal formalidad. Esto suceder, por ejemplo,
cuando en el acuerdo celebrado se ponga fin a la sociedad conyugal o el rgimen
de participacin en los gananciales, o bien se adopte entre los cnyuges un
acuerdo sobre el ejercicio de la patria potestad.
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2.- Separacin por regulacin judicial de las relaciones
conyugales.
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Como se analizar ms adelante, no cabe duda alguna que
la separacin judicial constituye un nuevo estado civil y puede tomar tres formas
diversas: demanda imputando falta al otro cnyuge; demanda por haber cesado
la convivencia; y peticin conjunta de los cnyuges al tribunal.
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Como resulta obvio, la accin para demandar la separacin
judicial slo corresponde al cnyuge que no haya dado lugar a causal (inciso final
del artculo 26), puesto que nadie puede valerse de su propio dolo.
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1.- Es irrenunciable. Por consiguiente, cualquiera que sea la
intencin de los contrayentes al momento de casarse o posteriormente, esta
accin subsistir aun contra su voluntad.
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tratndose del patrimonio social, ya que es evidente que sobre l no tienen
derechos ms que los cnyuges y sobre el patrimonio de stos los hijos
comunes. En todo caso se trata de una cuestin semntica.
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vnculo conyugal atenuado en lo que se refiere a las obligaciones y derechos que
surgen del matrimonio, todo lo cual nos hace concluir que se ha instituido un
nuevo estado civil.
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comn acuerdo. Nos parece claro, en consecuencia, que la ruptura de la
convivencia por decisin unilateral hace culpable de la separacin al que decide
poner fin a la convivencia sin el consentimiento o aprobacin del otro cnyuge.
Reconocemos que la cuestin puede ser discutible, pero carece de justificacin
imputar este efecto slo a la separacin que se decreta por falta grave. Conviene
recordar que el juez en la sentencia efectuar la declaracin correspondiente, de
la que se dejar constancia en la subinscripcin (art.35).
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2.- Si hubiere habido sentencia de separacin por culpa de
uno de los cnyuges (art.26), deben ambos solicitar que se revoque dicha
sentencia, debiendo subinscribirse en el Registro Civil para hacerla oponible a
terceros.
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Analizaremos separadamente cada una de estas causales.
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artculo 81 N7 del Cdigo Civil. Este caso no estaba contemplado en la Ley de
1884 de suerte que el mismo estaba sujeto a la reglas generales.
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Como puede observarse las normas analizadas se
caracterizan por reducir los plazos consagrados en la Ley de 1884, sin perjuicio
de contemplarse otras situaciones que antes no haban sido consideradas.
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Recordemos que en materia de incapacidades el artculo 5 se
abre considerablemente, al declarar incapaz a quien adolezca de un trastorno o
anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, que le impida de modo
absoluto formar la comunidad de vida que implica el matrimonio; y a quien carece
de suficiente discernimiento y juicio para comprender y comprometerse con los
derechos y deberes esenciales del matrimonio. A su vez, tratndose del
consentimiento libre y espontneo, la causal se extiende a un error acerca de
alguna de las cualidades personales del otro contrayente que, atendida la
naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante
para otorgar el consentimiento. Finalmente, tratndose de la fuerza, dispone la
ley que ella puede provenir de una persona o de circunstancias externas,
siempre que este vicio haya sido determinante para contraer el vnculo. De estas
disposiciones podemos extraer como conclusin que la capacidad y los vicios del
consentimiento estn ampliados en la nueva Ley de Matrimonio Civil, lo cual se
atena, como se ver ms adelante, por la reduccin de los plazos de
prescripcin de la accin de nulidad.
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b.- Si la causal que se invoca es la del artculo 8 (falta de
consentimiento libre y espontneo), la accin corresponde slo a aquel que ha
sufrido el error o la fuerza.
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tratndose de quien contrae matrimonio estando unido por matrimonio anterior,
ya que el cnyuge sobreviviente tendr que compartir la herencia con el otro
cnyuge (habr dos cnyuges llamados a suceder).
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c.- Tratndose de matrimonios en artculo de muerte, la
accin de nulidad prescribe en el plazo de 1 ao contados desde la fecha del
fallecimiento del cnyuge enfermo.
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que da derecho a las partes a ser restituidas al mismo estado en que se hallaran
si no hubiese existido el acto o contrato nulo.
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c.- Las donaciones o promesas hechas por el otro cnyuge al
que se cas de buena fe, subsisten no obstante la declaracin de nulidad (art.51
inciso 3).
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Fue esta materia la que ocup durante aos el debate sobre
la nueva Ley de Matrimonio Civil. Justo es reconocer que, por lo mismo, se perdi
la visin e importancia de otras normas. Con el divorcio culmina lo que hemos
llamado la degradacin paulativa de la relacin matrimonial.
1.1.- Causales.
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1.2.- Presunciones de concurrencia de la causal genrica.
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infanticidio, lesiones, etc.), y siempre que la comisin de los mismos importen una
ruptura seria de la armona conyugal.
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la Ley de 1884 (caso en el cual debe acreditarse de modo que el juez adquiera
plena conviccin sobre este hecho).
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solicitarlo, salvo que se trate de divorcio sancin (art.54), en que la accin
corresponde al cnyuge inocente que no ha incurrido en la falta que se denuncia.
Ahora, si uno de los cnyuges fallece durante la tramitacin del juicio de divorcio,
la accin puede ser sostenida por sus herederos para los efectos patrimoniales
que se siguen.
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d.- Por efecto del divorcio cesan las obligaciones de carcter
patrimonial y personal entre los cnyuges que se fundan en la existencia del
matrimonio, los derechos sucesorios recprocos y el derecho de alimentos
(art.60). En otras palabras, se extingue toda obligacin entre los cnyuges que
tenga como fundamento el matrimonio.
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b.- Este derecho plantea varias interrogantes. Desde luego,
surge la duda de su procedencia cuando entre los cnyuges ha habido sociedad
conyugal o participacin en los gananciales, pues, en tal caso, los beneficios
econmicos deben ser compartidos, cualquiera que sea el cnyuge que obtuvo
ventajas econmicas. En principio, parece evidente que en este supuesto no hay
nada que compensar. Sin embargo, pueden presentarse situaciones en que, a
pesar del rgimen de comunidad o participacin, se genere un desequilibrio. Tal
sucede, por ejemplo, si la mujer se dedica durante el matrimonio a una actividad
remunerada o lucrativa, dejando en manos del marido preferentemente el
cuidado de los hijos y las labores propias del hogar. En conformidad a lo previsto
en el artculo 150 del Cdigo Civil puede verse incrementado su patrimonio
reservado y al extinguirse la sociedad conyugal, renunciando a los gananciales,
conservar dicho patrimonio ntegramente para s. Se dir que el ejemplo es poco
prctico, ya que en una sociedad como la nuestra en que predomina el
machismo, no resulta fcil aceptar que el marido sustituya a la mujer en su rol
tradicional. Es cierto, pero el cambio de las costumbres y el constante esfuerzo
por identificar los roles en el matrimonio, no hace descartable que en el futuro
esta situacin pueda producirse. Puede tambin ocurrir que el trabajo ejecutado
por el marido o por la mujer redunde en una valorizacin de sus bienes propios,
en trminos que la sociedad conyugal no participe de dichos beneficios, lo cual
obrar en desmedro de las expectativas de cualquiera de los cnyuges. En
consecuencia, creemos que no es posible excluir de plano el que pueda
reclamarse esta compensacin, aun en el caso de que entre los cnyuges exista
un rgimen de comunidad de bienes o participacin en los gananciales, a pesar
de que lo ms frecuente ser que esta compensacin se reclame cuando ha
habido un rgimen de separacin total de bienes durante el matrimonio.
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acento en los elementos indicados, sin perjuicio de lo cual surgen algunas dudas
que conviene despejar. Al establecerse la duracin del matrimonio y de la vida
en comn de los cnyuges debe considerarse, a nuestro juicio, el tiempo durante
el cual los cnyuges convivieron antes de contraer matrimonio. Ello porque para
interpretar esta disposicin debe atenderse al principio de proteccin del
cnyuge ms dbil. Otra interpretacin conduce a una doble injusticia, ya que
durante la separacin es casi seguro que uno de los cnyuges ha debido quedar
a cargo de los hijos y del hogar comn, facilitando al otro cnyuge sus
actividades laborales o lucrativas.
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Afirmamos que si esta compensacin no se reclama en la
demanda, ni en la reconvencin, ni en escrito complementario, el derecho
caduca, porque no se contempla ninguna otra instancia en que sea posible
hacerlo valer. Se trata, creemos nosotros, de un derecho sui generis que es
consecuencia directa e inmediata del divorcio o la nulidad del matrimonio y que
debe reclamarse con ocasin de la accin deducida y no despus de decretado
una u otra cosa. Si el derecho subsistiera despus de la tramitacin del juicio de
divorcio, se estara vulnerando el artculo 60 que seala que el divorcio pone fin
a las obligaciones y derechos de carcter patrimonial cuya titularidad y ejercicio
se funda en la existencia del matrimonio. Por su parte, si el mismo derecho
subsistiera despus de pronunciada sentencia firme de nulidad de matrimonio, se
vulnerara el artculo 50 que dispone que se retrotrae a las partes al estado en
que se encontraban al momento de contraer el vnculo matrimonial, sin perjuicio
de lo dispuesto en los dos artculos siguientes (matrimonio putativo). Finalmente,
la circunstancia de que deba el juez informar a los cnyuges de esta derecho
durante la audiencia de conciliacin, y la limitacin impuesta al mismo de
pronunciarse slo si esta reparacin es pedida en la demanda, en escrito
complementario de la demanda o en la reconvencin (art.64 inciso 3), nos hace
concluir que estamos ante un derecho susceptible de extinguirse por el solo
hecho de no hacerlo valer en la oportunidad procesal consagrada en la ley.
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ii.- Ordenar la constitucin de un derecho de usufructo o
habitacin, respecto de bienes que sean de propiedad del cnyuge deudor. La ley
se anticipa a declarar que estos derechos no perjudicar a los acreedores que el
cnyuge propietario hubiere tenido a la fecha de su constitucin, ni aprovechar a
los acreedores que el cnyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo. Nos
parece un exceso lo consagrado en la ley en esta parte. En efecto, si se trata de
un usufructo valioso, no se divisa por qu razn ste derecho se transforma en
inembargable, lo cual, incluso, puede perjudicar al cnyuge usufructuario al
impedirle incorporarlo a su derechos de prenda general. Con todo surge la duda
de si el titular del usufructo podra, por ejemplo, constituir a su respecto un
derecho de hipoteca, en presencia de lo previsto en el artculo 2418 del Cdigo
Civil. No ocurre lo mismo respecto del derecho de uso y habitacin en razn de lo
previsto en el artculo 819 del mismo cuerpo legal.
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suficientes (una hipoteca, una prenda, un fiador solvente, etctera), queda
liberado de apremios personales.
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2.- Aspectos generales de la conciliacin.
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c.- El objeto de la conciliacin est definido en la ley.
Resumiendo, l consiste, como se dijo, en examinar las condiciones que
contribuiran a superar el conflicto de la convivencia comn, verificar la
disposicin de las partes para hacer posible la conservacin del vnculo conyugal,
acordar las medidas que regularn lo concerniente al derecho de alimentos entre
los cnyuges y respecto de los hijos, su cuidado personal, el derecho de visitas
del padre o madre que no los tenga bajo su cuidado, y el ejercicio de la patria
potestad. Como es posible constatarlo, se busca una solucin integral del
conflicto que genera la ruptura conyugal.
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g.- Finalmente, el juez debe pronunciarse sobre las medidas
de carcter provisional a que se refiere el artculo 67, vale decir, resolver lo
concerniente a los alimentos entre los cnyuges y para con los hijos, al cuidado
personal de estos ltimos, el derecho de visitas, el ejercicio de la patria potestad,
etctera.
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en el Registro de Mediadores. La decisin del juez no es susceptible de recurso
alguno, salvo que el mediador fuere curador o pariente por consanguinidad o
afinidad en la toda la lnea recta y hasta el cuatro grado en la lnea colateral de
cualquiera de los cnyuges, o hubiere prestado servicios profesionales a
cualquiera de ellos con anterioridad.
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adoptar las medidas necesarias para que se obtenga ese equilibrio debe
declarar terminada la mediacin. En caso que uno de los cnyuges hubiere sido
objeto de violencia intrafamiliar por parte del otro, se presume que no existe
igualdad de condiciones entre los cnyuges. A nuestro juicio, se trata de una
presuncin de derecho, aun cuando la ley no lo diga, porque no se divisa cmo
podra probarse en contra de ella.
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VIII.- Matrimonios celebrados en pases extranjeros.
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espontneo de los contrayentes. Si el legislador hubiere querido hacer aplicable
el artculo 8, habra procedido de la misma manera que lo hizo al citar, en el
inciso anterior, especficamente los artculos 5, 6 y 7 de la Ley. Esto implica que
en esta materia las facultades del juez son ms amplias y que podr apreciar
cualquier otra circunstancia que implique un vicio del consentimiento, no slo
aquellos descritos en el artculo 8.
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entender que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido
decretado bajo una jurisdiccin distinta a la chilena, a pesar de que los cnyuges
hubieren tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres aos anteriores
a la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cnyuges aceptan que su
convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco
aos anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese de la
convivencia. El acuerdo o la discrepancia entre los cnyuges podr constar en la
propia sentencia o ser alegado en la tramitacin del exequtur. Como puede
constatarse se trata de una presuncin confusa difcil de comprender, atendida la
redaccin del precepto y los numerosos elementos que se incorporaron a l.
Intentemos desglosar los elementos que integran esta presuncin: i) se trata de
un divorcio declarado por una jurisdiccin diversa de la chilena; ii) los cnyuges
ha debido tener domicilio en Chile durante cualquiera de los 3 aos anteriores a
la sentencia que se pretende ejecutar si ambos aceptan que la convivencia se ha
suspendido al menos durante este lapso; iii) si los cnyuges discrepan acerca
del plazo durante el cual ha cesado la convivencia, han debido tener domicilio en
Chile en los ltimos 5 aos anteriores a la sentencia.. En otros trminos, se trata
de evitar que los cnyuges acudan a una jurisdiccin extranjera para salvar el
requisito impuesto en el artculo 55 inciso 3 que exige, tratndose del divorcio
por voluntad unilateral, que haya cesado la convivencia a lo menos durante tres
aos, lo cual se acreditar por medio de los instrumentos a los cuales la ley da
fecha cierta o, tratndose de matrimonios celebrados antes de entrar en
vigencia la Ley N19.947, por cualquier medio capaz de producir plena conviccin
al juez sobre el hecho de la suspensin de la convivencia.
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exequtur si han sido manipulados los factores de conexin. Por el contrario, me
parece contrario a los principios de derecho internacional privado, y podra
prestarse para imprevisibles efectos prcticos indeseados, establecer reglas que
condicionen el reconocimiento de sentencias extranjeras al cumplimiento de los
requisitos de nulidad o divorcio establecidos en la ley chilena. Hago presente que
incluso bajo la actual situacin legal, la Corte Suprema ha reconocido sentencias
de divorcio dictadas en el extranjero, an respecto de cnyuges chilenos, si stos
tenan su domicilio en el pas donde la sentencia fue dictada. Atendido lo anterior,
me permito sugerir que se agregue como inciso cuarto del artculo 83, el
siguiente: Tampoco se reconocer valor a las sentencias obtenidas en fraude a
la ley. Se entender que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio o la
nulidad han sido declarados bajo jurisdiccin distinta a la chilena a pesar de
haber tenido los cnyuges domicilio en Chile en cualquier tiempo durante los tres
aos anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar. La norma tiene el efecto
prctico, a contrario sensu, de que si los cnyuges han tenido domicilio en Chile
durante los tres aos anteriores, slo podrn demandar divorcio o nulidad ante
los tribunales chilenos. La forma propuesta originalmente es, sin duda, bastante
ms clara que la que, en definitiva, quedo consignada en la ley. En todo caso, a
mi juicio, la presuncin es bien discutible, por cuanto es exageradamente estricto
el precepto si exige que la suspensin de la convivencia haya debido operar en
Chile al menos durante tres o cinco aos anteriores a la sentencia.
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tutela o curadura, quisiera volver a casarse, deber proceder al inventario
solemne de los bienes que est administrando y les pertenezcan como herederos
del cnyuge difunto o con cualquier otro ttulo. Como puede observarse se
elimin la referencia al viudo viuda, quedando comprendido el divorciado.
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que se resuelvan de la mejor forma posible los problemas que nacen de las
rupturas matrimoniales. No es posible dejar sin amparo al cnyuge ms dbil
(generalmente la mujer en esta sociedad de cultura machista) y a los hijos, con
ocasin de una ruptura matrimonial. De all que todas las normas sobre la
necesidad de asegurar un acuerdo completo y suficiente (lo que comprende las
relaciones personales entre los cnyuges, el rgimen de bienes, los bienes
familiares, el derecho de alimentos, el cuidado personal de los hijos, el derecho
de visitas, el ejercicio de la patria potestad), sean un paso positivo en funcin de
la proteccin de la familia.
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materias la nueva normativa es muy reglamentaria, no obstante tratarse de
cuestiones de poca trascendencia, como la separacin de hecho, cuya nica
importancia reside en la prueba del fin de la convivencia. Tampoco parece
conveniente delimitar tan drsticamente la prueba del cese de la vida en comn,
incluso respecto de los matrimonios contrados antes de la entrada en vigencia
de la nueva ley.
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convivencia de hecho, prescindiendo de la regulacin jurdica, lo cual puede
verse magnificado por la opcin de contraer matrimonio religioso sin inscribir ni
ratificar posteriormente el consentimiento ante la autoridad civil. As las cosas,
puede ocurrir que, en lugar de extender la regulacin jurdica, se opere un
fenmeno precisamente opuesto: que el matrimonio se restrinja cada da ms,
con grave riesgo para la constitucin de la familia.
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