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DERECHOBANCARIOYMERCADODECAPITALES - Lectura 1 PDF
DERECHOBANCARIOYMERCADODECAPITALES - Lectura 1 PDF
El Derecho
Bancario
1. Derecho bancario
1.1. Derecho Bancario: definicin,
autonoma y caracteres.
Definicin
Autonoma
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Sin ir ms lejos, la actividad bancaria est reglamentada, bsicamente, por la
Ley de Entidades Financieras N 21.526, Carta Orgnica del Banco Central de la
Repblica Argentina N 24.144 y las reglamentaciones que esta autoridad de
aplicacin emite. No obstante, dentro del contenido de la materia, estudiamos
numerosas leyes que forman parte de otras ramas del derecho con las cuales se
encuentran ntimamente ligadas, pero esto no opaca la autonoma que venimos
propugnando, la cual sostenemos, inclusive, desde el punto de vista legislativo.
La autonoma didctica tal vez sea la que menos diferencias genera debido a que
actualmente el Derecho Bancario es objeto de estudio especfico, y prueba de
ello es que constituye una asignatura en las mayoras de las universidades del
pas y tambin del mundo.
Caracteres
4) La formalidad: las formas a seguir por los bancos tienen origen, en parte,
en las exigencias de la autoridad de aplicacin que en aras de la seguridad
y el inters pblico imponen permanentes recaudos en la contratacin.
Paralelamente, tambin en la celeridad y reiteracin de los actos
bancarios que conllevan a reglas uniformes, y es por ello que la mayora
de los contratos son de adhesin a condiciones generales.
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5) La profesionalidad: la habitualidad y especialidad de la actividad
desarrollada por las entidades financieras lleva a que pueda
considerrsela profesional. Esta nota genera, desde el punto de vista
jurdico, importantes consecuencias que, tal vez, no se perciben tanto en
las mismas normas sino, fundamentalmente, en la interpretacin. Basta
repasar cualquier repertorio de jurisprudencia para advertir cmo la
profesionalidad constituye el norte en la valoracin de los conflictos
bancarios.
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participar, por su parte encontramos al Banco Central de la Repblica Argentina.
En tanto persona de derecho administrativo, limitado por su competencia o por
el expreso facultamiento legislativo para la realizacin de determinados actos, al
margen de los cuales no puede actuar. Por otra parte, se encuentran las
entidades financieras, expresin que alude a los dems actores o modalidades
admisibles entre las que encontramos los bancos, compaas financieras, cajas
de crdito, y otras modalidades habilitadas por la ley para intervenir en el
mercado financiero. Las relaciones son las que se desprenden del derecho
bancario, con aspectos contable y jurdico, traducindose este ltimo en
contratos bancarios. En referencia al objeto, podemos decir que lo constituye el
crdito, dentro de los contratos que estudiamos en esta materia.
1 Art. 1. Ley N 21.526 - Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica Argentina.
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luego, pero que de seguro todos en algn momento lo han escuchado nombrar)
es un servicio que habitualmente prestan los bancos, pero que nada tiene que
ver con la idea de intermediacin de recursos financieros. Consecuentemente,
si una empresa slo ofrece el servicio de caja de seguridad no est comprendida
por la ley y, por ende, tampoco podemos decir que desarrolle actividad
financiera. De esto se sigue que aun cuando los bancos han ido evolucionando, y
actualmente desarrollan una variada gama de operaciones, sigue siendo una
actividad puntual la que los tipifica y coloca bajo el mbito de aplicacin de la
ley, y esto es, la intermediacin habitual entre la oferta y demanda de recurso
financieros.
El hecho de que dentro del universo de operaciones que pueden celebrar los
bancos sean algunas puntuales las tipificadas en dicha actividad, ms an, con la
implicancia de la incorporacin de esta materia al nuevo Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin, direcciona el foco de atencin hacia el cual la comisin reformadora
quiso incorporar la reglamentacin de la actividad bancaria.
La Actividad Tpica
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La actividad que esencialmente se resume en tomar recursos de terceros para
luego volverlos a prestar es lo que se entiende como intermediacin financiera.
Y lo que lleva a que podamos diferenciarla de una operacin de mediacin est
dado por el hecho de que el banco recibe los fondos por cuenta propia y luego
los presta bajo la misma condicin, distinto de los que slo acercan a las partes.
La ganancia no est en la comisin, sino en la diferencia de precio que paga por
tomar los recursos y los que cobra al prestarlos y que se conoce en la jerga
bancaria como spread.
Naturaleza jurdica
Sin perjuicio de ello, no dejan de reconocer el inters pblico que existe en esta
actividad y, por ende, la necesidad de control tendiente a la proteccin de los
intereses econmicos de la comunidad. Justamente, es en mrito de este
trascendente inters que el Estado delega el poder de polica financiero en
manos del Banco Central de la Repblica Argentina, que es la autoridad de
aplicacin de la Ley de Entidades Financieras.
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Constitucin Nacional, que aseguran a todas las personas el derecho a ejercer
toda industria lcita, comerciar y asociarse con fines tiles, que si bien se trata de
una actividad reglada, ello es a los fines de proteger el inters pblico
comprometido.
La institucionalizacin
Sin perjuicio de ello, no queda exenta del mbito de aplicacin de la ley y del
poder de polica que ejerce el Central, que podr requerirlo y en su caso
sancionarlo. Va de suyo que al detectarse este tipo de operatoria, lo natural y
como primera medida ha de ser procurar el cese de dicha actuacin.
La Supervisin
El operar con recursos de terceros: el hecho de que sean los bancos los
receptores naturales del ahorro y a la vez que sean estos mismos recursos
los que prestan, despierta sobre la actividad un inters maysculo y
motoriza todo el control que se despliega sobre la prctica que realizan
estas entidades. Indudablemente, y tal como sucede en la prctica, si los
banqueros prestaran su propia plata, se despejara esta preocupacin y
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por ende el control. En efecto, las personas que prestan su propia plata
prima facie no se encuentran alcanzadas por la ley.
Este mayor circulante, cuando no es controlado, atenta contra el mismo valor del
dinero. Es de advertir que el dinero posee valor, entre otros aspectos, por ser un
recurso escaso; al haber mayor circulante, salvo que fuere acompaado de un
crecimiento econmico, indudablemente tiene a perder valor, es por tal razn
que el Estado tambin interviene para controlar este aspecto y procura preservar
el valor del dinero.
Los bancos son empresas que crean y multiplican el crdito, vale decir que su
actividad no se limita a intermediar con el dinero, sino que tambin transforman
y crean medios de pago. A los fines de poder entender esto, podemos graficarlo
a partir de una persona que realiza un depsito de pesos un mil ($ 1.000). El
banco luego presta parte de dicho dinero a otra persona, verbigracia, pesos
novecientos ($ 900) (puesto que est obligado a conservar una parte del depsito
que se conoce como encaje), a la cual probablemente se lo acredite en una
cuenta, y en el caso de que no, de seguro esa persona, una vez que se la
entreguen, la llevar a otro banco o se la dar a otra persona que naturalmente
lo llevar a un banco y depositar pesos novecientos ($ 900). Este banco luego
tambin volver a prestar parte de dicho depsito repitindose la operacin.
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Esta creacin y multiplicacin, que en definitiva termina por expandir el dinero
circulante, es lo que se conoce como emisin secundaria y es de all tambin que
se les suele reconocer a los bancos otra funcin ms, que es la de ser agente
monetario. En efecto, crean instrumentos que forman parte de los medios de
pago de una economa y adems son generadores de crditos a partir de las
imposiciones que reciben.
De esto se sigue que el dinero que emite el Banco Central no es el nico dinero
utilizable por la comunidad, sino que existe la creacin secundaria generada a
partir de la misma operatoria que realizan los bancos.
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1.2.3. La moneda y el dinero: diferencias, naturaleza
jurdica y funciones.
Podemos decir, rsticamente hablando, que dinero es todo aquello que una
sociedad acepta como medio de pago o de cancelacin de una obligacin.
El dinero es representado por monedas y billetes a los que el Estado les confiere
curso legal, es decir, esa aptitud de cancelar deudas. La facultad de emitir dinero
es una prerrogativa estatal, consustanciada con el ejercicio de su poder
soberano. En este sentido, el art. 75 inc. 6 y 11 de la Constitucin Nacional
establece que corresponde al Congreso: 6.) Establecer y reglamentar un banco
federal con facultades de emitir moneda...2; 11.) Hacer sellar moneda, fijar su
valor y el de las extranjeras; y adoptar un sistema uniforme de pesos y medidas
para toda la Nacin3.
Por su parte, el art. 30 de la Carta Orgnica del Banco Central (Ley N 24.144)
establece: El Banco es el encargado exclusivo de la emisin de billetes y
monedas de la Nacin...4.
Funcin del dinero
Medida de valor y unidad de cuenta: esta funcin resulta del hecho de ser
un parmetro para mensurar el valor de todos los bienes y servicios.
de la Repblica Argentina.
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las partes estn obligadas a recibirlas. Esta cualidad debe resultar de la misma
ley. As el art. 31 de la Carta Orgnica del BCRA (Banco Central de la Repblica
Argentina) establece: Los billetes y monedas tendrn curso legal en todo el
territorio de la Repblica Argentina...5.
Cabe agregar que la actividad cambiaria se reglamenta y supervisa por parte del
Banco Central, quien ejerce el poder de polica.
5
Art. 31. Carta Orgnica del Banco Central de la Repblica Argentina. Ley 24.144. Banco Central
de la Repblica Argentina.
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1.4. El Mercado: Tipos de mercado:
monetario, de crdito, cambiario y de
capitales. Funciones.
Las transferencias de recursos se realizan mediante instrumentos financieros
que poseen distintas modalidades en cuanto a sus vencimientos, liquidez,
rentabilidad y riesgos. Los bancos forman parte de los agentes que intervienen
en el proceso de transferencia, puesto que facilitan la intermediacin de estos
instrumentos y a la vez crean nuevos instrumentos reduciendo el costo que
implicara un intercambio directo.
Los bancos cumplen una amplia gama de funciones que, aun cuando no sea
sencillo enunciarlas, las podramos resumir en las siguientes:
Proveer los medios de pago: desde hace muchos aos, existe una gran
tendencia a la bancarizacin, no slo porque permite fiscalizar el dinero
circulante, lo que hace que el Estado en su funcin recaudadora fuerce a
esta situacin, sino fundamentalmente por la mayor seguridad y
practicidad que reporta. De la mano con lo planteado, tambin se van
desarrollando mltiples herramientas de pago que a la vez facilitan la
disponibilidad de los fondos.
Resulta til recordar que si bien las nuevas herramientas son propias de la
modernidad, la intervencin de los bancos en la canalizacin de pagos no
es nueva.
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Actualmente, nos atrevemos a decir, que rara vez se paga con billetes o
monedas, salvo en operaciones muy pequeas, sino que la mayora de las
veces se recurre a instrumentos que provee el mismo sistema financiero,
como lo son las tarjetas de dbito, crdito, cheques, transferencias
electrnicas.
Es de all que hoy podamos considerar a los bancos como los proveedores
naturales de los medios de pago.
As, de esta manera, pagaban el crdito, vale decir, su casa, sobre la base del
mismo importe que pagaban de alquiler. De esta manera, se favorece y
direccionan recursos hacia un sector de la economa al que se pretende ayudar.
Es de esta manera que los bancos tambin cumplen una funcin secundaria,
puesto que son el medio a travs del cual se pueden asignar recursos.
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2. Sistema Financiero
Argentino
2.1. Antecedentes y evolucin:
Importancia.
Como dinero se han utilizado los ms diversos elementos (sal, piedras preciosas,
semillas, etc.) hasta que se lleg a los metales. En forma de moneda, aparece el
dinero por primera vez en el siglo VII a. C., siendo las cecas las ms antiguas en
Persia. No obstante, la creacin de monedas tambin se fue generalizando.
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La existencia de distintas clases de dinero dio lugar a la aparicin de cambistas,
que eran personas que se dedicaban a cambiar las distintas monedas. Por otra
parte, la actividad comercial en lugares lejanos creaba la necesidad de que
alguien se dedicase a canalizar los pagos en dinero de estas operaciones. Es de
all que encontramos en la antigedad como negocio bancario tpico la
aceptacin de rdenes de pago a distancia, la carta de crdito a favor del viajero
y otros instrumentos para pago.
Edad Antigua
1. Babilonia:
2. Grecia:
3. Egipto:
Sigue el modelo griego sobre la vida bancaria. Es pertinente sealar que aqu,
bajo los Ptolomeos, se da el primer ejemplo de nacionalizacin del Sistema
Bancario, por el cual el Estado se reservaba el monopolio de la actividad bancaria.
Aqu en Egipto se limitaron los intereses bajo tasas legales.
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individual, o bien en forma asociada y desarrollaban todas las operaciones ya
comunes en la antigedad: reciban depsitos, daban prstamos, etc.
Edad Media
Edad Moderna
Entre los Siglos XII a XV, los bancos venecianos gozaron de plena libertad, la que
fue luego paulatinamente limitada por medio de disposiciones legales
(Castellanos & D`Felice, 2008, p. 31). La cada de importantes bancos y banqueros
llev a que el Estado creara un banco estatal que era el Banco de Rialto, a partir
del cual no pudieron seguir funcionando los bancos privados.
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por normas de Derecho Pblico. El banco fue liquidado por Napolen Bonaparte
en 1816.
Antecedentes
Rgimen de 1935:
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Como consecuencia de la gran crisis del ao 30, la que se reflejara
monetariamente, se genera una gran preocupacin que deriva en la iniciativa de
organizar la actividad bancaria. Es de all que se encomienda a Otto Niemeyer,
que era un especialista en la materia, la elaboracin de un proyecto.
El rgimen de 1946:
Se inicia con el Decreto 8503/46, a travs del cual se nacionaliza el Banco Central,
convirtindolo en una entidad autrquica del Estado. En la nota de elevacin del
decreto, se seala que la independencia se puede lograr de esta forma. El Estado
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asume el control total de la poltica financiera de la nacin. Se declar patrimonio
nacional el capital del Banco Central y por lgica consecuencia, tambin se
modificaron las autoridades.
El rgimen de 1957:
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La ley tiene como particularidad una correcta o mejor delimitacin y
encuadramiento de lo que se considera actividad financiera, cosa que hasta el
momento no se haba logrado. El art. 3 estableca: Quedan comprendidas en
esta ley las personas o entidades que medien habitualmente entre la oferta y
demanda pblica de recursos financieros6.
Este nuevo concepto recoge la experiencia a fin de que pueda abarcar novedosos
desarrollos. A la vez deja en claro que no regula actos aislados sino que est
diseccionado a la secuencia coordinada de la prctica.
Tambin debe ser pblica. Por ltimo, introduce el secreto bancario, el cual antes
slo exista en relacin con la informacin que obtena el Banco Central.
El rgimen de 1973:
El rgimen de 1977:
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Tal como lo hemos reseado, la Ley N 21.526 an mantiene su vigencia, empero
con importantes reformas.
La Ley N 21.144 fue una de las que introdujo sustanciales reformas en aspectos
tales como el secreto bancario, el rgimen de sanciones y recursos, etc.
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3. Banco Central de la
Repblica Argentina
3.1. Autoridad de aplicacin: El Banco
Central de la Repblica Argentina,
Naturaleza jurdica, misin
Naturaleza jurdica
Es una entidad autrquica del Estado Nacional regida por la Ley N 24.144 y
dems normas concordantes. Posee su domicilio en la Capital de la Repblica y
podr abrir agencias y nombrar corresponsales en el resto del pas y en el
extranjero, segn lo establece el art. 2 en su Carta Orgnica.
Objetivos
Su vinculacin con el Estado deriva del hecho de ser: a) quien ejerce el monopolio
en la emisin de la moneda y b) porque es, tambin, agente financiero del
Estado. Y con los bancos, en particular, por el control que ejerce sobre las
mismas.
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crdito. Con la preservacin del valor de la moneda, se aspira a evitar, o al menos
atenuar, las perturbaciones ocasionadas por los fenmenos monetarios en el
desenvolvimiento de los negocios, ya que de su estabilidad dependen los precios
y, por ende, el poder adquisitivo de los distintos sectores de la poblacin.
Emisin de moneda: esta funcin, si bien est delegada al Central, al igual que
en la mayora de los pases, no necesariamente es propia de ellos, puesto que
nada obsta a que se hubiere establecido esta prerrogativa en otro ente. Al
margen de lo dicho, el art. 75 inc. 6 de la C.N. es el que impone la necesidad de
establecer un banco federal con la facultad de emitir moneda.
Regular la moneda y el crdito: est visto que la misin fundamental del Banco
Central es preservar el valor de la moneda y en consonancia con ello debe regular
la expansin del crdito y la moneda. En efecto, la estabilidad monetaria y la
evolucin del crdito constituyen realidades inescindibles. Para regular y
controlar el volumen de circulante, el banco cuenta con distintos instrumentos
tales como los redescuentos, el rgimen de efectivo mnimo y las
operaciones de mercado abierto.
7 Art. 3. Ley 24.144. Carta Orgnica del Banco Central, Banco Central de la Nacin Argentina
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b) de la C.N.). En efecto, normalmente las entidades financieras cuando
atraviesan problemas de iliquidez transitoria recurren al ente rector, a quien le
ceden parte de sus activos, es decir, crditos que el mismo banco ha otorgado,
contra el adelantamiento de los fondos, y as obtienen liquidez. Por cierto que el
Central les cobra un inters, que directamente se descuenta y que va en relacin
con el vencimiento de los instrumentos transferidos.
Vale decir que es una forma, de parte de los bancos, de tomar dinero. Cuando el
Central quiere retraer el circulante, eleva las tasas de inters que les cobra a los
bancos por sus redescuentos, lo que forzosamente lleva a que los bancos
tambin deban elevar sus tasas de prstamo, lo que automticamente produce
una merma en el otorgamiento de crditos, retrayndose as el circulante. Va de
suyo que esto tambin puede manejarse en sentido inverso, es decir, bajar las
tasas, lo que lleva a que se otorguen ms crditos.
Por ltimo, otra herramienta que utiliza el Central son las denominadas
operaciones de mercado abierto, que en realidad no es otra cosa ms que la
colocacin de obligaciones (ttulos) emitidas por el Estado, lo que produce una
alteracin de la base monetaria. En efecto, si una persona compra mil pesos ($
1.000) en ttulos emitidos por el Estado, quiere decir que le ha entregado ese
importe al Estado, que en realidad ha de ser al Central, que naturalmente opera
como agente financiero del Estado, quien lo saca de circulacin reduciendo de
esta manera la base monetaria y el dinero circulante. Estas que acabamos de
describir son algunas herramientas a travs de las cuales el Banco Central regula
el crdito y la moneda.
Agente financiero del Estado: a la vez, posee la funcin de operar como agente
financiero del Estado. Esto supone hacer las veces de banco del Estado, no en el
sentido de asistirlo financieramente, sino en los servicios que le presta, como
son: intervenir en las operaciones de crdito externo, emitir y colocar los ttulos
de emprstito pblico, realizar las remesas y transacciones que requiera el
Estado, etc.
8Art. 28 de la Ley 24.144. Carta Orgnica del Banco Central, Banco Central de la Nacin
Argentina
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Los arts. 21 a 27 de la CO describen en parte cules son las tareas que desarrolla
el Central como Agente financiero del Estado.
Funciones jurdicas
Tal objetivo se logra con una adecuada regulacin y vigilancia del sistema, que es
la tarea que debe llevar a cabo el Banco Central a travs del poder de polica que
ejerce, expresado en cuatro bases fundamentales:
Poder reglamentario
Es del caso destacar que parte de esta funcin, sobre todo la de custodiar el
cumplimiento de la ley y en su caso sancionar, en algunos sistemas es ejercida
por rganos independientes. En nuestro caso, existe la Superintendencia de
Entidades Financieras, que es un rgano desconcentrado pero no independiente
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del Banco Central y que lleva adelante la supervisin de la actividad. Sobre la
superintendencia volveremos luego.
Todos los miembros duran seis aos en su mandato y pueden ser reelectos. Aun
cuando la norma no lo diga, va de suyo que los directivos debe ser personas con
experiencia y versadas en la materia. De igual forma, deben tener solvencia
moral. El vicepresidente reemplaza al presidente cuando est ausente, impedido
o por vacaciones. Fuera de dichos casos, desempea las funciones que le asigna
el presidente de entre las propias.
10 Art. 6. Ley 24.144. Carta Orgnica del Banco Central, Banco Central de la Nacin Argentina
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sus cargos antes de terminar el perodo por el cual fueron
designados, se proceder a nombrar su reemplazante para
completar el perodo en la forma prevista para su designacin.11
Retribucin
Remocin
11 Art. 13, Ley 24.144. Carta Orgnica del Banco Central, Banco Central de la Nacin Argentina.
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En este caso, se est haciendo referencia a una causa poltica de exclusin, ya
que el concepto difiere de lo que podra ser un mal desempeo, dejando un
considerable margen de discrecionalidad.
12 Art. 30. Ley 24.144. Carta Orgnica del Banco Central, Banco Central de la Nacin Argentina
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Por otro lado, la Carta Orgnica prev un rgimen especial para casos de
urgencia13 el que se habilita al presidente a resolver cuestionas propias del
Directorio, en consulta con el vicepresidente y con el cargo, luego, de dar cuenta
al rgano. Es indudable que en el acto administrativo debern consignarse las
razones que habilitan al uso de esta excepcional prerrogativa.
Atribuciones
13 Art. 11. Ley 24.144. Carta Orgnica del Banco Central, Banco Central de la Nacin Argentina
14 Art. 10. Ley 24.144. Carta Orgnica del Banco Central, Banco Central de la Nacin Argentina
15 Art. 3. Ley 24.144. Carta Orgnica del Banco Central, Banco Central de la Nacin Argentina
16 Art. 14. Ley 24.144. Carta Orgnica del Banco Central, Banco Central de la Nacin Argentina
17 Art. 28. Ley 24.144. Carta Orgnica del Banco Central, Banco Central de la Nacin Argentina
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c) Fijar las tasas de inters y dems condiciones generales de las operaciones
crediticias del Banco, las que no podrn ser inferiores al promedio de la
colocacin de las reservas: es claro que en este caso se est refiriendo a
las condiciones bajo las cuales, el Banco Central, podra asistir a una
entidad financiera. Lo ms trascendente es que se fija un lmite o piso en
el otorgamiento de crditos procurando evitar lo que sera un subsidio o
ddiva.
Administracin
Antecedentes
18 Art. 16. Ley 24.144. Carta Orgnica del Banco Central, Banco Central de la Nacin Argentina
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evaluar y prevenir tempranamente las graves dificultades de una entidad
financiera se hizo evidente.
Funciones
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4. Rgimen Financiero
4.1. Rgimen jurdico financiero: mbito
de aplicacin de la ley 21.526. La
intermediacin financiera. Situaciones
de extensin en la aplicacin de la ley
y la banca de hecho.
Cabe agregar que en relacin con lo mencionado ut supra, la doctrina indica que
pese a lo manifestado por la norma, el ejercicio de esta facultad se debe realizar
mediante resolucin fundada que demuestre la concurrencia de los
presupuestos establecidos por la norma.
19 Art. 1. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica Argentina.
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4.1.1. El sistema de la banca mltiple y especializada.
Modelo adoptado, tipos de entidades.
Nuestro sistema participa ms del primer modelo, puesto que la ley distingue lo
que son:
1) Bancos Comerciales;
2) Bancos de Inversin;
3) Bancos Hipotecarios;
4) Compaas Financieras;
Ahora bien, posee la singularidad de que los bancos comerciales pueden realizar,
por regla, todo tipo de operaciones, de manera tal que constituyen la excepcin
al sistema de la banca especializada (art. 20 Ley N 21.526). Las actividades que
cada una de las entidades tiene habilitada las podemos ver en el artculo que
afirma que Las operaciones que podrn realizar las entidades enunciadas en el
artculo 2, sern las previstas en este ttulo y otras que el Banco Central de la
Repblica Argentina considere compatibles con su actividad21.
A su vez, la ley analizada ut supra enumera las actividades que puede realizar
cada entidad, a saber:
20Art. 2. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica Argentina.
21Art. 20. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
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Los bancos de inversin podrn:
22Art. 22. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
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f) Obtener crditos del exterior, previa autorizacin del Banco
Central de la Repblica Argentina y actuar como intermediarios de
crditos obtenidos en moneda nacional y extranjera, y
g) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.23
23 Art. 23. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
24 Art. 24. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
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otros inmuebles, y la sustitucin de gravmenes hipotecarios
constituidos con igual destino;
d) Participar en entidades pblicas y privadas reconocidas por el
Banco Central de la Repblica Argentina que tengan por objeto
prestar apoyo financiero a las sociedades de ahorro y prstamo;
e) Otorgar avales, fianzas u otras garantas vinculados con
operaciones en que intervinieren;
f) Efectuar inversiones de carcter transitorio en colocaciones
fcilmente liquidables, y
g) Cumplir mandatos y comisiones conexos con sus operaciones.25
Todas las entidades que desarrollan la actividad deben hacerlo dentro del
sistema que organiza la Nacin y por ello se hallan institucionalizadas. Cuadra
sealar que el control que existe sobre la actividad institucionalizada le resta
practicidad, lo cual, en los hechos, se asume en aras de la seguridad. Estas
deficiencias operativas generan como contrapartida un importante desarrollo de
25 Art. 25. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
26 Art. 26. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
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la actividad no institucionalizada, vale decir, la que desarrollan las personas que
prestan sus propios recursos y que prima facie estn excluidos del rgimen.
Forma
27 Art. 8. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica Argentina.
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cartas orgnicas. El resto de las entidades deber hacerlo en
forma de sociedades annimas, excepto:
1) Las sucursales de entidades extranjeras, que debern tener en
el pas una representacin con poderes suficientes de acuerdo con
la ley argentina;
2) Los bancos comerciales, que tambin podrn constituirse en
forma de sociedades cooperativas;
3) Las cajas de crdito, que debern constituirse en forma de
sociedades cooperativas.28
Las entidades extranjeras deben radicar efectivamente su capital
en el pas y quedan sujetas a leyes y tribunales argentinos. A su
vez, los acreedores en el pas gozan de privilegio sobre los bienes
que estas entidades tengan en el territorio.
Todas las acciones deben ser nominativas a los fines de poder
individualizar a los socios que son evaluados como condicin de
autorizacin de la entidad.
Los directorios de las entidades constituidas como sociedades
annimas en el pas, sus integrantes, los miembros del consejo de
vigilancia y los sndicos debern informar de inmediato sobre la
negociacin de acciones u otra circunstancia capaz de producir un
cambio en la calificacin de las entidades o alterar las estructuras
de los respectivos grupos de accionistas.
Igual obligacin regir para los enajenantes y adquirentes de
acciones y para los consejos de administracin de las sociedades
cooperativas y sus integrantes.
El Banco Central evala la oportunidad y conveniencia de esas
modificaciones encontrndose facultado para denegarlas e
inclusive revocar la autorizacin concedida cuando se hubieren
producido cambios fundamentales en las condiciones bsicas que
se tuvieron en cuenta para acordarlas.29
28Art. 9. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica Argentina.
29Art. 15. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
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Filiales
Publicidad y denominacin
Las denominaciones que se utilizan en esta ley para caracterizar las entidades y
sus operaciones slo podrn ser empleadas por las entidades autorizadas. No
podrn utilizarse denominaciones similares, derivadas o que ofrezcan dudas
acerca de su naturaleza o individualidad.30
Se trata de evitar inducir en engao o confusin a los terceros que contratan con
ellos, como as tambin proteger la operatoria de las mismas entidades
autorizadas. La denominacin o sus similares no pueden ser utilizados por
personas o sociedades que carezcan de autorizacin.
Operaciones bancarias
Operaciones prohibidas
Todas las entidades del sistema tienen prohibidas ciertas operaciones que, por
sus particularidades, exhiben ciertos riesgos, ya que implican una inmovilizacin
excesiva o la desnaturalizacin propia de la actividad.
Es por ello que la normativa restringe ciertas actividades que pueden atentar
contra la misma entidad.
30Art. 19. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
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4.2. Liquidez y Solvencia: definicin y
regulacin. Rgimen de efectivo mnimo.
Responsabilidad patrimonial.
Los bancos requieren dos condiciones esenciales para operar: la liquidez y la
solvencia. En trminos generales, podemos decir que liquidez de un activo
responde a la facilidad de convertirse en dinero en forma inmediata y sin
prdidas para el banquero. Empero, cuando hablamos de liquidez, en este caso,
lo hacemos con un sentido especial y refirindonos a dos aspectos esenciales de
la operatoria bancaria: 1) Como la capacidad de la entidad de hacer frente a los
retiros y obligaciones corrientes, lo cual sera en un aspecto esttico, y 2) En un
sentido dinmico, la liquidez vendra a ser la capacidad de disponibilidad de la
entidad para seguir operando y dar nuevos prstamos.
Los bancos funcionan con un mnimo de recursos propios comparado con las
deudas que contrae. Pero el nivel de endeudamiento no puede ser discrecional
sino que debe guardar relacin con el capital y sus reservas. La solvencia se
vincula de manera directa con la cartera de prstamos, de all la importancia en
la calidad y sanidad de la misma.
Los niveles de liquidez y solvencia importan por sobre todo a las entidades, que
son quienes los pueden padecer, pero las caractersticas de la actividad hacen
que las cuestiones vinculadas con estos aspectos sean sigilosamente controlados
por el ente rector.
Los bancos miden la liquidez y la solvencia sobre la base de una serie de reglas
tcnicas, por ello se fijan lmites de endeudamiento, el grado de morosidad, el
efectivo mnimo, entre otras cosas.
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Regulacin
31 Art. 30. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
32 Art. 30. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
33 Art. 30. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
34 Art. 30. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
35 Art. 30. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
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2) regular el crdito y la expansin del dinero.
Responsabilidad Patrimonial
La ley procura que el capital y las reservas de las entidades cumplan la funcin
de garanta al posibilitar que se soporten eventuales prdidas y evitar eventuales
disoluciones y liquidaciones. Es el Banco Central quien fija los capitales mnimos
que deben integrar los bancos.
36 Art. 28, Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
37 Art. 32. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
38 Art. 33. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
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5. Rgimen Financiero
5.1 La Entidad financiera en dificultades:
Los incumplimientos.
Todos los puntos a desarrollar en la presente unidad se refieren a la entidad
financiera en dificultades, entendida esta como la que si bien no posee
momentneamente la capacidad de responder conforme las exigencias que la
Carta Orgnica del Banco Central de la Nacin Argentina, esta entidad se puede
recuperar, para lo cual se prev, como va de excepcin que con la autorizacin
del Banco Central, y cumplimentando una serie de medidas, informes y plazos
que veremos en los puntos precedentes, puede funcionar momentneamente,
hasta su recuperacin.
Vale decir que si un banco no cumple con las disposiciones sobre liquidez y
solvencia, la responsabilidad patrimonial o el efectivo mnimo, al constatarlo o
tomar conocimiento del desliz en sus relaciones tcnicas, deber dar las
explicaciones del caso. Este es un mecanismo simple de indagacin que permite
obtener aclaraciones sobre determinados aspectos del funcionamiento, que en
principio podran comprometer su desenvolvimiento. El plazo lo ha de fijar el
mismo Central.
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2) Se registren deficiencias de efectivo mnimo;
39 Art. 34. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
40 Art. 34. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
41 Art. 34. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
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5.3. Suspensin para funcionar:
procedencia, requisitos.
Est reglamentada en el art. 49 de la CO, aun cuando lo natural hubiere sido que
est en la Ley de Entidades Financieras.
42Art. 49. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
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5.5 Revocacin de la autorizacin:
supuestos de procedencia,
consecuencias. Liquidacin y quiebra de
entidades financieras. Privilegios.
De la misma forma que es el Banco Central quien autoriza el funcionamiento de
las entidades financieras, es quien tambin revoca su autorizacin, empero en
este caso la decisin no es discrecional sino que deben operar ciertas causas para
que tenga lugar. La ley, al tratar las causas, distingue aquellas que son de
incumbencia propia de las autoridades estatutarias del banco y, por otro lado,
las que directamente son determinas por la autoridad, siendo estas ltimas de
carcter sancionatorio.
Dentro del primero de los supuestos, el art. 44 LEF distingue dos casos: 1) Uno es
cuando exista un pedido expreso de las autoridades estatutarias en tal sentido.
2) El otro es cuando opere alguna causal de disolucin de la entidad, de las
previstas en las leyes que reglamentan su existencia (vg., leyes N 19.550 o
20.337).
43Art. 46. Ley N 21.526. Ley de Entidades Financieras. Banco Central de la Repblica
Argentina.
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La resolucin de revocacin es recurrible, con efecto devolutivo, ante la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal de la Capital
Federal.
Liquidacin
Quiebra
Como principio liminar es dable comenzar aclarando que una entidad financiera
no puede concursarse ni pedir su propia quiebra. Tampoco podr decretarse la
quiebra hasta tanto le sea revocada la autorizacin para funcionar. Cuando el
Banco Central dispone la revocacin, entiende que la entidad est en cesacin
de pagos y puede resolver tambin pedirle la quiebra, en tal supuesto el juez
debe expedirse de inmediato.
Por otra parte, tambin el juez de oficio podra disponerla en caso de verificar la
cesacin de pagos. Los terceros, por regla, no estn legitimados para pedir la
quiebra, pero cuando formulen este requerimiento y el juez lo estimare
procedente, debe rechazarla de oficio, pero le dar intervencin al Banco Central
para que si as correspondiere, previa revocacin, formule el pedido.
Existe una sola hiptesis en que un tercero puede pedir la quiebra y ello ocurre
cuando una entidad financiera hubiere sido reestructurada excluyndosele
activos y pasivos y luego hubieren transcurrido sesenta (60) das corridos desde
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que se dispuso la revocacin, en tal supuesto los acreedores adquieren
legitimidad y pueden requerir la quiebra.
Privilegios
Como todos saben, a esta altura, el privilegio es el derecho que tiene una persona
de cobrar con preferencia a otra sobre el producido de un bien determinado o
sobre una universalidad de estos. La Ley de Entidades Financieras posee un
esquema propio de privilegios que guarda relacin con los derechos que
pretende tutelar. Dicha regulacin se encuentra esencialmente en el art. 53, al
cual remitimos para su estudio.
Esta ley determina los lineamientos sobre los cuales se estructura el sistema,
pero esencialmente se encuentra reglamentado y organizado a travs del
Decreto 540/95, referente al Sistema de Seguro de garanta de los depsitos
bancarios. El sistema se inspir en la idea de crear una cobertura limitada para
los depsitos que evite una carga gravosa para las entidades y a la vez eludir la
creacin de un organismo burocrtico para la liquidacin, es de all que se previ:
1) La integracin de un fondo, en una proporcin que resulte adecuada a la
cobertura de los riesgos; 2) La constitucin de una sociedad con el objeto de
administrar dichos fondos; 3) La definicin de las caractersticas, alcances y
lmites de la garanta.
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Como respuesta al primer punto, se estableci la creacin de un fondo que
deber formarse con el aporte de todas las entidades que se determinaba sobre
la base de un porcentaje del promedio de los saldos disponibles de los depsitos
en pesos y moneda extranjera. Dicho fondo deber ser administrado bajo
estrictas pautas.
Llamado de atencin
Apercibimiento
Multas
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Inhabilitacin temporaria o permanente para el uso de cuenta corriente
bancaria
Recursos
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Referencias
Barbier, E. A. (2008). Contratacin Bancaria, tomo I y II. Buenos Aires: Editorial Astrea.
Castellanos, S. F. & D`Felice, J. C. (2008). Derecho Bancario. Crdoba: Advocatus.
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, Aprobado por Ley N 26.994 B.O. 08/10/2014
Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N 27.077
B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
Constitucin Nacional de la Repblica Argentina.
Escuti, Ignacio A. (2013). Ttulos de crdito. Buenos Aires: Ed. Astrea.
Junyent Bas, F. & Molina Sandoval, C.A. (2010). Curso de Derecho Cambiario. Crdoba:
Editorial Advocatus.
Ley de Entidades Financieras N 21.526 (2013). Coleccin banca y futuro. ABRA. Banco
Central de la Repblica Argentina.
Zunino, Jorge O. (2009). Cheques. Buenos Aires: Editorial Astrea
www.21.edu.ar
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