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Palabras Claves: plazos, trmite, actividad administrativa, calificacin nica y ley 8220 .
Contenido
RESUMEN ................................................................................................................................... 1
NORMATIVA............................................................................................................................... 2
JURISPRUDENCIA ................................................................................................................... 2
1. Potestad del Ministerio de Salud para solicitar nueva informacin y
modificaciones en los artculos que registra. .............................................................. 2
2. Sobre el derecho de respuesta................................................................................. 7
3. Anlisis con respecto a la exigencia de acreditar la solvencia econmica
para efectos del otorgamiento de las visas restringidas por reunificacin
familiar. Imposibilidad de la Administracin de requerir hojas de trabajo. .......... 8
4. Los plazos en los permisos y licencias. .............................................................. 17
RESUMEN
1
NORMATIVA
La Administracin tendr el deber de resolver el trmite siempre dentro del plazo legal o
reglamentario dado. La entidad, el rgano o el funcionario de la Administracin deber
verificar la informacin presentada por el administrado y prevenirle, por una nica vez y
por escrito, que complete los requisitos omitidos en la solicitud o el trmite, o que aclare
o subsane la informacin. La prevencin debe ser realizada por la Administracin como
un todo, vlida para los funcionarios, y no se podrn solicitar nuevos requisitos o sealar
nuevos defectos que no fueron prevenidos oportunamente, aun cuando sea otro
funcionario el que lo califique por segunda vez.
(As reformado por el artculo 1 de la ley N 8990 del 27 de setiembre del 2011)
JURISPRUDENCIA
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Ministerio del ramo, se encuentra en la obligacin de corroborar que el producto sea
apto para el fin propuesto. De tal manera, sostiene, la Administracin est autorizada en
este tipo de trmites, para requerir informacin u ordenar los cambios necesarios. A esta
Cmara le resulta inobjetable, los juzgadores fundamentaron su posicin. Sin entrar an
al anlisis de fondo, es indudable que el Tribunal brinda un claro sustento a su fallo, cual
es, su posicin en cuanto a que, por tratarse de un un tema de salud, existe inters
pblico incuestionable, que ampla las potestades de actuacin del MS. Adicionalmente,
los jueces refirieron en la sentencia, se trata de la autorizacin de un producto de
consumo humano, con posible impacto sobre la salud pblica, aspecto de raigambre
constitucional, que obliga a la Administracin a darle seguimiento y control, a fin de
valorar el cumplimiento estricto de los requerimientos normativos. Por consiguiente, ante
tal sustento, el Tribunal no incurre en la falta de motivacin que como yerro procesal
apuntan las recurrentes, a la cual hace referencia el precepto 137 del CPCA, lo que
obliga al rechazo del cargo de estudio.
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y 15 del RICPRNICM, sin que en efecto se aluda en forma alguna a la sentencia
combatida. Simplemente refiere aspectos que desde su perspectiva implicaran la
nulidad de una serie de actos administrativos, sin que se sealen argumentos que
permitan establecer el quebranto en que incurren los juzgadores en su sentencia. Por
consiguiente, ante la expresin de simples disconformidades generales las cuales no
han sido contrastadas con el fallo, el cargo no es admisible, circunstancia que obliga a
su rechazo. Sin perjuicio de lo anterior y a mayor abundamiento de razones, la
casacionista bsicamente aduce, que el MS incurri en contradicciones al aceptar en
principio la utilizacin del Panax ginseng en la mezcla, lo que luego objet. Cita tambin
en esa lnea, la emisin de una serie de oficios, los cuales dice, junto con el cambio de
criterio que ha sealado, acreditan la vulneracin al principio de calificacin nica en
que incurre el Ministerio. En cuanto a este punto especfico, el numeral 4 de la Ley 8220,
refiere el sometimiento de toda gestin administrativa, a los principios de publicidad y
legalidad. De igual forma, el ordinal 6 de ese cuerpo normativo, obliga a resolver el
trmite, verificando la informacin aportada y previniendo la presentacin de los
requisitos, por una nica vez. No obstante, a lo anterior, debe aunarse, que se est
frente a conductas relacionadas con la renovacin y/o autorizacin de un producto para
consumo humano, con indicaciones teraputicas, cuya incidencia en el mbito de la
salud pblica es evidente. Por esta razn, la competencia del MS no se puede limitar a
la simple recepcin de la solicitud de prrroga y a la comprobacin del cumplimiento de
los requisitos reglamentarios. Al contrario, el MS est obligado a verificar los usos de los
componentes y de manera eventual, a formular aquellos requerimientos que desde su
punto de vista tcnico estime vlidos, con la finalidad de autorizar los registros
correspondientes (canon 2 LGS). Ello como parte de la funcin que le ha sido atribuida
constitucional y legalmente al Estado, a fin de velar por la salud de la poblacin, con
apego al principio que enarbola a la salud, como un derecho humano fundamental. En
ese sentido, de acuerdo al numeral 1 de la LGS, no existe duda en cuanto a que la
salud es un bien de inters pblico tutelado por el Estado. Adicionalmente, debe partirse
del hecho irrefutable, de que tanto la Ley como el Reglamento de amplia cita, conceden
al MS una facultad anterior y de mayor grado, que la simple revisin del cumplimiento
de requisitos a efecto de prorrogar los registros, cual es, la de autorizar la solicitud de
inscripcin. Acorde al precepto 8 del RICPRNICM, las solicitudes de inscripcin de
productos industrializados con base en elementos naturales, deben cumplir con una
amplia gama de requisitos y aspectos informativos, que obviamente, permiten una
interaccin entre la comisin tcnica nombrada al efecto y el solicitante. Llama la
atencin, que con esa finalidad y de acuerdo al mandato reglamentario de referencia, la
responsabilidad de aportar documentacin cientfica que acredite la validez de la
solicitud, recae en el solicitante. Asimismo, los continuos avances en el conocimiento
cientfico, imponen adems al MS, la obligacin de mantenerse al da en cuanto a las
consecuencias que puedan provocar los productos cuyo registro se solicita, lo cual
implica revisar las formulaciones, sea que se trate de solicitudes originales, o
renovaciones. Desde esa arista, en modo alguno podra estimarse, que por el solo acto
que conceda el registro original, las formulaciones o mezclas puedan mantenerse
inalteradas, pues es indudable, stas pueden ser eventualmente objetadas o
modificadas de cara a la generacin de conocimientos novedosos sobre su campo de
accin. De ah que no se observe que la conducta administrativa del MS sea contraria
a derecho al cambiar de criterio en cuando a la utilizacin de ciertos componentes en la
frmula del producto cuya renovacin del registro se solicit, salvo que se pruebe
mediante probanzas tcnicas lo contrario. En efecto, ntese que el numeral 112 de la
LGS, establece la obligacin del solicitante en cuanto a satisfacer los requerimientos
tcnicos al indicar que: Toda persona fsica o jurdica slo podr importar, fabricar,
manipular, comerciar o usar medicamentos registrados en el Ministerio y cuyo registro
haya satisfecha las exigencias reglamentarias, en especial las relativas a: la naturaleza
y cantidad de la informacin requerida sobre el medicamento o producto sometido a
registro; la entrega de muestras necesarias para practicar los anlisis que haya
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menester, a las pertinentes al nombre con que se identificar el producto; al contenido
de la rotulacin; al tipo de envases o envolturas que se usarn y al pago de las tasas
que indique el arancel pertinente. Igualmente, acorde al canon 119 de la LGS: La
importacin, venta, expendio, manipulacin y almacenamiento de todo medicamento
queda sujeto a las exigencias generales legales y reglamentarias y a las restricciones
que el Ministerio decrete para cada medicamento en particular En el caso concreto,
el Tribunal tuvo por demostrado, que el 3 de octubre de 2008, la Direccin de Registros
y Controles del Ministerio de Salud, le remiti a la demandante el oficio DRC-4046-08-
R, mediante el cual le previno enviar dos juegos de artes con las siguientes
correcciones:"1. Indicacin aceptada: "Coadyuvante en el tratamiento sintomtico de la
insuficiencia cerebro vascular leve o moderada; alivio sintomtico de la claudicacin
intermitente. Debe existir una valoracin mdica previa. 2. Eliminar la frase que aparece
encima del nombre PROMITON, que menciona CIRCULACIN CEREBRAL Y
VASCULAR. 3. Corregir la forma de almacenamiento "MANTNGASE EN UN LUGAR
FRESCO, SECO, ALEJADO DE LA LUZ SOLAR, CIERRE BIEN EL FRASCO LUEGO
DE SU USO, UNA VEZ ABIERTO STE DEBE REFRIGERARSE, Y DESECHARSE
DESPUS DE 10 DAS DE ABIERTO 4. Corregir la leyenda: "Agitar el frasco antes de
usar". 5. Corregir la leyenda: "El Ministerio de Salud no avala otros usos que los
aceptados en esta etiqueta". 6. La leyenda "Mantngase fuera del alcance de los nios",
colocarla en Advertencias. No omito manifestarles que de acuerdo a la ley 8220 el
trmite quedar pendiente de respuesta a este oficio y que cuenta con un mximo de
10 das para tal efecto."
(hecho tenido por probado no. 11). Aunque la actora, mediante nota del 25 de noviembre
de 2008 se opuso a la prevencin, no cumpli con lo requerido, situacin que le fue
notificada el 30 de julio del 2009, mediante oficio DAC-1970-09-RM (hecho tenido por
probado 17).Dicha resolucin, segn se ha hecho ver, consista en una serie de
correcciones informativas en los artes del producto a comercializar. De tal manera, no
se observa que el oficio DRC-4046-08-R (requerimiento que no fue cumplido), haya
excedido las potestades conferidas por ley al Ministerio en cuestin. Tampoco, se
quebrant el precepto 114 de la LGS, puesto que dicho numeral solo establece el plazo
de vigencia del registro, tema respecto del cual el MS no emiti opinin alguna,
circunstancia que por dems, no ha sido objeto de examen en este proceso.
Adicionalmente, el mandato de cita menciona: El registro de todo medicamento durar
cinco aos, salvo que las infracciones en la elaboracin, comercio o uso en que haya
incurrido su titular, o experiencias demostrativas de que el producto es inseguro o
ineficaz en los trminos en que fue autorizado y registrado, hagan procedente su
cancelacin o la modificacin que corresponda. Como se observa, la norma limita el
plazo de vigencia a cinco aos, el cual podra ser an menor de llegar a presentarse los
supuestos de excepcin ah dispuestos. En la especie, es claro, el MS no ha emitido
acto alguno que limite el plazo de vigencia del registro del producto, por el contrario, se
encontraba frente a una solicitud de prrroga ante el vencimiento, de ah que no se
observe quebranto de la norma en cuestin. Por su parte, el mandato 15 del
RICPRNICM menciona los requisitos que deben acompaarse a la renovacin
solicitada, entre ellos, la solicitud respectiva, declaracin jurada del representante legal
en cuanto a que las condiciones de inscripcin no han variado, etiqueta del producto tal
y como se est comercializando, recibo de pago por concepto del registro y permiso de
funcionamiento vigente. La casacionista considera que al solicitarse modificaciones en
la mezcla, el MS violent dicha norma, toda vez que formul exigencias ms all de las
potestades que le han sido conferidas por ley. Tal posicin no es compartida por este
rgano decisor, pues, se reitera, el derecho a la salud de la poblacin, tiene su origen
en la Carta Fundamental. Asimismo, la propia LGS confiere facultades al rgano rector
del sector salud, a fin de que, entre otras cosas, solicite amplia informacin al
gestionante, todo ello con el fin de tutelar el derecho a la salud. As las cosas, no es
dable interpretar que en el caso concreto, el MS estuviese limitado a la simple recepcin
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de los documentos dispuestos por el precepto 15 del RICPRNICM. Por el contrario, ante
informacin novedosa sobre los usos del producto; y an en caso de duda sobre las
cualidades de la mezcla propuesta, poda perfectamente solicitar nueva informacin o
las modificaciones que en esa lnea estimara pertinentes, todo ello en aplicacin de
principios superiores dispuestos constitucionalmente y facultades concedidas
legalmente, a fin de garantizar el derecho fundamental a la salud. Por las razones
expuestas el cargo debe ser rechazado.
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prevencin a fin de que fueran realizadas algunas modificaciones en los artes,
requerimiento que acorde al fundamento brindado en el considerando VII de este fallo,
dista mucho de un acto arbitrario. De esa suerte, el cargo debe ser desestimado.
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respuesta que le atribuye la actora a la demandada, es preciso enfatizar que la
certificacin que solicit la sociedad, no se poda encasillar como una simple
certificacin o constancia, que poda emitir se en el plazo de los diez das que establece
las normas citadas , sino que como ya se analiz se requera para su emisin la
suscripcin previa de un arreglo de pago , lo que ineludiblemente conlleva a su trmite
y aprobacin formal, l o cual en atencin al grado de complejidad, el plazo aplicable
sera el de un mes debe resolverse en el plazo de un mes, que establece el artculo 22
inciso b) del Reglamento N 32565-MEIC, el cual no se cumpli , si se toma en
consideracin que la solicitud de arreglo se present el 22 de noviembre de 2009 y los
servicios contratados se tenan que empezar a prestar el 11 de diciembre de ese mismo
ao, trmino final que se toma, por cuanto nunca se acredit cual era la fecha posible
para la suscripcin del convenio, ya que si le damos validez a la fecha consignada en el
borrador de contrato, la firma del mismo se realizara el 13 de noviembre de 2009, sea
un da despus de la solicitud de arreglo. Si bien es cierto el Tribunal no desconoce, los
problemas tcnicos que la institucin enfrent, por un error en el sistema, esto no quiere
decir que la institucin estaba obligada a agilizar el arreglo de pago y emitir o extender
una constancia de estar al da en el pago de las obligaciones patronales, que era
precisamente lo requerido por la actora, lo que no podra cumplir la institucin,
precisamente porque el actor no tena la condicin de patrono al da, por su propio
incumplimiento. Se concluye entonces que existe una falta de nexo causal entre los
daos morales y materiales que dice haber sufrido la actora y la conducta atribuida a la
accionada, razn por la cual se impone el rechazo de la demanda.
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por mandato legal, debe acreditar que cuenta con recursos suficientes para
subsistir en el pas durante el plazo de su estada. Dentro de esta lgica, y tal y
como se desprende fcilmente de la norma recin transcrita, la carga de la prueba
pesa sobre el extranjero que desea permanecer en el territorio nacional como no
residente. En esta lnea, una de las modalidades mediante las cuales se puede
realizar esta solicitud es por reunificacin familiar, esto es, cuando un extranjero
ha contrado matrimonio con un residente o cuando exista un vnculo familiar con
este. En estos supuestos, se ha ampliado la legitimacin para presentar la
solicitud, siendo que lo puede realizar el cnyuge o familiar, y no necesariamente
el extranjero, pero siempre que se cumplan los requisitos que exige el
ordenamiento jurdico para la concesin de la visa. Ahora bien, cabe aclarar que
la sentencia del Tribunal no dispuso la imposibilidad de exigir el cumplimiento de
la demostracin de la solvencia econmica. Tampoco descarta que esto se pueda
acreditar con base en el ingreso del cnyugue que reside en Costa Rica. El fallo,
luego de referirse al mutuo auxilio que caracteriza el vnculo matrimonial, indica:
Ello supone que no en todos los casos, la ausencia de solvencia econmica del
extranjero puede llevar, necesariamente y como efecto automtico al rechazo de
la gestin, pues en orden a lo expuesto, cuando el cnyuge residente cuente con
suficientes recursos para mantener econmicamente a su pareja, al menos por
el momento transitorio en que puede obtener las autorizaciones de rigor para
comenzar a generar rentas, la solvencia econmica estara acreditada. As, en
esos escenarios, el petente debe acreditar dicha solvencia, para poder tener
como cubierto el requisito. El anlisis realizado en cuanto a la reserva legal se
circunscribe a la carga de la prueba, en la medida en que los juzgadores de
instancia consideraron improcedente que se impusiera este deber a un sujeto
distinto del extranjero, sin perjuicio de que este acredite dicha situacin con base
en los ingresos de su pareja. En palabras del Tribunal: lo dicho es cosa muy
diferente a establecer la exigencia, directa de requerir al solicitante la
demostracin de tenencia de medios de ingresos. As, en el fondo lo que se
argumenta es que el imponer este deber probatorio al residente, cuando la ley lo
hace al extranjero, deviene en violatorio de la reserva legal. En todo caso, y a la
luz de la parte dispositiva de la sentencia, debe observarse que no se ha anulado
la circular en cuestin, y que los alegatos de la representacin estatal en cuanto
a la posibilidad de que la solvencia econmica se tenga por acreditada con los
ingresos del ciudadano costarricense resultan coincidentes con los razonamientos
del Tribunal sobre este punto, aunque no en cuanto a la redaccin utilizada en la
circular. En esta lnea, resulta fundamental tener presente que el motivo por el
cual se anul la resolucin DGVR-2234-2009- MFL no obedece a este punto, sino
a que se tuvo por incumplido el requisito de demostracin al no acompaar la
certificacin de contador pblico autorizado de las hojas de trabajo.
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limitacin, aplicable a las normas de rango infralegal, se refiere a la regulacin
del ejercicio del derecho fundamental. El Tribunal interpreta que la imposicin
del requisito en cuestin al residente no al extranjero- incide sobre este aspecto
del derecho fundamental. No obstante, debe enfatizarse que el requisito se
estableci en la Ley de Migracin y Extranjera, cumplindose con el principio de
reserva legal. Distinto supuesto es la reglamentacin de cmo debe valorar la
Administracin el cumplimiento de dicho requerimiento a efectos de tenerlo por
demostrado. En este sentido, no se est regulando el ejercicio del derecho como
tal, sino las formas mediante las cuales se puede comprobar la exigencia fijada
en la Ley. Si bien la diferencia es stil, resulta clave al momento de valorar los
argumentos del Tribunal. As como el artculo 36 de previa cita, de rango legal,
viene a limitar el ejercicio del derecho, el requisito fijado en la circular desarrolla
la forma mediante la cual la Administracin puede tener por acreditada la
solvencia econmica. No puede perderse de vista que la circular consiste en un
acto interno mediante el cual se puede girar instrucciones respecto a la forma de
proceder por parte de los funcionarios, en este caso, en la valoracin de las
solicitudes de visas. Por tratarse de un lineamiento dirigido a los funcionarios, y
en tanto los efectos que se le imputen sean consecuentes con la particularidad
indicada, y por ende aplicadas al momento en que estos valoran las gestiones de
los particulares, sin que se le otorguen efectos externos, no se aprecia un
quebranto del principio de reserva legal. Claro est, por esta situacin, no se le
pueden dar los efectos propios de una norma jurdica. An y cuando pueda tener
efectos sobre terceros de manera refleja, estos se deben dar en virtud de actos
preparatorios dentro del procedimiento, los cuales deben ser acordes con el
ordenamiento jurdico y nunca en virtud de la aplicacin directa de una directriz
sobre la esfera jurdica de los interesados. En esta inteligencia, en tanto no se
extralimite el contenido del texto legal, no aprecia esta Sala un quebranto del
principio de legalidad. Lo expuesto anteriormente debe ser complementado con
el anlisis de la figura del solicitante a que hace referencia la circular. En el
comn de los casos, este concepto se identifica con el eventual beneficiario de la
visa o residencia. Ello por cuanto es el nico sujeto legitimado para hacer la
gestin respectiva. Cuando se trata de una visa por reunificacin familiar se da
una excepcin a lo anterior, ya que segn lo explicado, el procedimiento puede
iniciarse por el pariente costarricense. Empero, ha de entenderse que lo hace por
cuenta y en representacin del extranjero. Esto se confirma por lo preceptuado
en el ordinal 61 de la Ley de Migracin y Extranjera, el cual indica que la solicitud
de ingreso y permanencia de las personas extranjeras, cuando se trate de
parientes de ciudadanos costarricenses, deber ser presentada por la persona
interesada ante la Direccin General. Queda claro, en consecuencia, que el
solicitante de la visa, an por reunificacin familiar, es el extranjero. Por ello, la
falencia que detecta el Tribunal deviene de una indebida lectura del concepto en
cuestin. Si se hace una revisin integral de la circular, queda claro que este
concepto se utiliza para referirse al beneficiario de la visa. Si bien para la
reunificacin familiar, se dispone que quien deber presentar la peticin es el
pariente costarricense, esto responde a la circunstancia de que, en la mayora de
los casos, es quien se encuentra en el pas, y est en mejores condiciones para
realizar el acto material de presentar la solicitud. Empero, ello no implica que el
solicitante no sea el extranjero que requiere la condicin de residente
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provisional. Lo anterior se encuentra dispuesto en el numeral 83 de la circular
DGSV-675-2008, en el cual se detallan los requisitos que deben cumplirse para
recibir ese estado migratorio, y el cual abarca, entre otros, el supuesto de
reunificacin familiar. Esto se puede colegir de la propia literalidad de la
disposicin, la cual indica que es la persona extranjera quien debe presentar los
requisitos que en ella se disponen. Asimismo, estipula que debe estar autenticada
por el cnsul costarricense cuando el trmite se realice en el exterior o bien,
firmada ante el funcionario pblico competente o autenticada por notario pblico.
Todo lo indicado viene a confirmar que, al utilizarse la referencia el solicitante,
an en el caso de reunificacin, en donde los documentos son presentados por
un tercero, debe entenderse que se refiere al extranjero, quien requiere la
residencia provisional. Lo anterior, si bien no da lugar a que se anule la parte
dispositiva de la sentencia, debe ser considerado en forma refleja, y en
sustitucin de los razonamientos expuestos por el Tribunal y con base en los
cuales orden que se tramitara la solicitud del actor.
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forma, se indica que sern sustanciales aquellas cuya realizacin correcta
hubiera impedido o cambiado la decisin final en aspectos importantes, o cuya
omisin causare indefensin. Resulta claro que si la Administracin hubiera
cumplido este trmite, la peticin pudo haber sido resuelta conforme al mrito
de los elementos probatorios, en lugar de haber sido archivada por aspectos
formales. Aunado a lo anterior, resulta aplicable el principio pro actione, el cual
se desprende del numeral 224 de la Ley General de la Administracin Pblica, y
que postula que los procedimientos deben ser tramitados procurando el
conocimiento del asunto mediante el dictado del acto final. Por ello, lo procedente
es declarar sin lugar el agravio. Ahora bien, y a mayor abundamiento de razones,
nada obsta que la Direccin General de Migracin exija que las certificaciones de
contador pblico autorizado sean acompaadas de las hojas de trabajo, siempre
y cuando se lo comunique al interesado mediante la respectiva prevencin,
debidamente motivada. Ya esta Sala se ha pronunciado sobre la fe pblica de
dichos profesionales de la siguiente forma: XII.-
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155 del Cdigo Procesal Civil y 119 del Cdigo Procesal Contencioso
Administrativo. Reclama que la sentencia desconoce la jurisprudencia que la Sala
Constitucional en el tema de las potestades de la Direccin General de Migracin
y Extranjera, as como en relacin con el requisito de la solvencia econmica.
Seala que si bien el Tribunal se fundamenta en las resoluciones citadas por el
actor, dicha lnea interpretativa fue superada para admitir la posibilidad de
establecer investigaciones y requisitos para el ingreso y permanencia de los
extranjeros como un acto constitucionalmente posible y que puede ser
desarrollado a partir de normas generales que son complementadas en su
aplicacin por la propia Administracin Pblica. Advierte que mediante el voto
10734-2008 de las 18 horas del 26 de junio de 2008, el Tribunal Constitucional
dispuso que no existe un derecho fundamental a ingresar al pas por parte de los
extranjeros, y que la Direccin competente puede configurar los requerimientos
exigidos para otorgar el respectivo permiso, sin que ello resulte inconstitucional.
Asimismo, faculta a que se establezcan requisitos tanto al cnyugue que ingresa
al pas como al que reside en l. Apunta que la anterior posicin ha sido reiterada
en mltiples fallos, los cuales enumera. Por ello, destaca, el fundamento utilizado
por el Tribunal no constituye jurisprudencia vinculante y no puede servir de
sustento de la sentencia. Recrimina, la asignacin de un valor equivocado a los
precedentes de la Sala Constitucional, produce la falta de aplicacin de los
preceptos 119 del CPCA y 155 inciso 3), literal e) del Cdigo Procesal Civil, al
fundamentarse incorrectamente la sentencia. Estas normas se vulneran tambin,
segn su exposicin, por la forma en que se aplicaron estos precedentes, que
deriv en un error al determinar los hechos no probados, en particular, cuando
afirma que la solvencia econmica del cnyugue costarricense o residente en el
territorio nacional sea un requisito exigido por disposiciones legales o
supralegales para el otorgamiento de este tipo de visas. Recrimina que no se
trata propiamente de un hecho sino de una consideracin jurdica.
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extranjero que incumpla dichos requisitos o atente contra la seguridad nacional,
el orden pblico, la moral, la salud pblica y los derechos fundamentales de los
dems, no es sino, el producto del ejercicio de las potestades soberanas del
Estado. De lo transcrito se colige, contrario a lo expresado por el demandado,
la existencia de derechos fundamentales en materia de migracin, as como la
necesidad de cumplir con la reserva de ley al fijar los requisitos, sin perjuicio del
desarrollo que de estos se haga mediante normas infralegales, siempre en
respeto de los lmites que le son propias. Por lo expuesto, la censura debe ser
rechazada.
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discrecionales que el Director de Migracin pueda ponderar o usar como excusa
para denegar lo pedido, para lo cual cita el numeral 17 de la Ley General de
Administracin Pblica as como un antecedente de la Seccin Primera del
Tribunal Superior Contencioso Administrativo, y de la Sala Constitucional. Reitera,
la actuacin objeto del proceso no tiene ningn elemento de uso discrecional,
sino que se trata de la simple constatacin de elementos objetivos requeridos
para la concesin del acto pedido, ya que la discrecionalidad se da cuando la
Administracin puede escoger entre varias alternativas posibles, todas lcitas, no
siendo ninguna obligatoria o reglada. Asimismo, considera que en el caso
particular, la conducta deviene en reglada por sus derechos fundamentales, ya
que es obligatorio conceder la visa.
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panorama, y en respeto del principio de divisin de funciones, no es factible
sustituir al rgano competente cuando subsiste un margen de discrecionalidad
que le fue otorgado para el dictado del acto. Lo contrario implicara desbordar los
lmites propios de la funcin jurisdiccional, desconociendo el diseo constitucional
de frenos y contrapesos. Distinto sucede cuando se ha dado el fenmeno de la
reduccin a cero de la discrecionalidad. Este consiste en que el margen de
eleccin otorgado por el ordenamiento se va constriendo como consecuencia de
otras actuaciones de la misma Administracin Pblica, o por efecto de las pruebas
o criterios tcnicos que deben ser considerados al momento de adoptar la
decisin final. En este caso, si bien ab initio los elementos del acto otorgan a la
Administracin diversas alternativas, luego de que oper este fenmeno, estos
se encuentran reglados. Desaparecieron, en consecuencia, las diversas opciones
previstas, aunque sea en forma imprecisa, por las normas aplicables, siendo que
en caso de concurrir los restantes supuestos de hecho, la consecuencia jurdica
es una sla. En este caso, la labor del operador jurdico adopta la figura del
silogismo jurdico, caracterizada por una mera constatacin. Cuando a pesar de
que se ha dado una reduccin a cero de la discrecionalidad en forma previa al
dictado del acto, ya sea a partir de actuaciones formales de la Administracin, o
por el cuadro fctico que sirve de motivo al acto, si se resuelve en forma distinta
a la prevista, en ejercicio del pleno control jurisdiccional, los rganos judiciales
podran llegar a sustituir a la Administracin. Esto supone que los restantes
supuestos de hecho previstos en las disposiciones jurdicas que regulan el acto
se cumplieron. As, al momento en que se dicta la sentencia, todos los elementos
del acto se encuentran definidos, sea porque son reglados, o porque la
Administracin ya adopt un criterio respecto de ellos que no es objeto de
controversia. En el presente caso, esta no es la situacin. El otorgamiento de la
visa implica la valoracin de una serie de requisitos por parte de la Direccin
General de Migracin, como lo es, y solo a manera de ejemplo, la acreditacin
fehaciente, a criterio de dicho rgano, de la convivencia conyugal o de la
solvencia econmica. Al haberse ordenado el indebido archivo de la solicitud por
un aspecto formal la no presentacin de las hojas de trabajo-, ninguno de los
requisitos han sido analizados por el rgano competente, en la medida en que el
procedimiento nunca avanz hasta dicha etapa. Como nunca fueron estudiadas
las probanzas aportadas, ni los requisitos, subsiste un grado de discrecionalidad
instrumental al momento de adoptar la decisin administrativa, por lo que resulta
improcedente ordenar el otorgamiento de la visa en esta sede. Es importante
destacar que el acto en cuestin no puede ser visto como el resultado de la simple
constatacin de documentos. Implica, por el contrario, su necesaria valoracin
para determinar si esta resulta admisible, lo cual a su vez conlleva un margen de
apreciacin, siempre limitada por la debida motivacin y su validez. En este
sentido, la Ley, por ejemplo, no se limita a requerir una constancia de
matrimonio, sino que adems exige la materialidad del vnculo, lo cual no se
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puede afirmar con vista en dicho documento. Igual sucede con la solvencia
econmica, en donde debe determinarse si los ingresos y egresos estn en una
relacin tal que permite tenerse por suficiente para la subsistencia de la pareja.
Requiere, en suma, que el funcionario encargado realice un estudio sobre dichos
motivos del acto, el cual, a su vez, se debe plasmar en la debida motivacin del
acto. Por ello, le compete a la Administracin, y no al juzgador, valorar, de
acuerdo a criterios objetivos y tcnicos, si la solicitud del petente cumple con las
exigencias previstas por el ordenamiento jurdico. As las cosas, el recurso debe
ser declarado sin lugar.
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verificar la informacin presentada por el administrado y podr prevenirle, por
nica vez y por escrito, que complete requisitos omitidos en la solicitud o el
trmite o que aclare informacin. Tal prevencin suspende el plazo de resolucin
de la administracin y otorgar, al interesado, hasta diez das hbiles para
completar o aclarar; transcurridos los cuales, continuar el cmputo del plazo
previsto para resolver." En el caso que nos ocupa, las observaciones contenidas
en el oficio DU-1004-2005, en vez de ir al Concejo para que rechazara o aprobara
la solicitud, a tenor de la norma transcrita, debieron ser puestas en conocimiento
del interesado para que supliera o aclarara cualquier requisito faltante o mal
entendido. El no hacerlo en esta forma, si no en la relatada, perjudica al
administrado y violenta su derecho a obtener respuesta a sus peticiones en forma
pronta, tal como obliga la Constitucin Poltica. (Artculo 27). Las razones dichas
son suficientes para declarar la nulidad del acuerdo impugnado, nico
pronunciamiento que puede realizarse en esta va jerrquica impropia."
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Asamblea Legislativa. Ley: 8220 del 04/03/2002.Proteccin al ciudadano del exceso de
requisitos y trmites administrativos. Fecha de vigencia desde: 11/03/2002 Versin de la norma:
2 de 2 del 27/09/2011. Publicacin: N Gaceta: 49 del: 11/03/2002 Alcance: 2220.
ii
Sala Primera de la Corte. Sentencia: 00405. Expediente: 10-003974-1027-CA.Fecha:
13/03/2014 Hora: 03:02:00 p.m. 000275-0165-FA Sala Segunda de la Corte.
iii
Tribunal Contencioso Administrativo, Seccin VIII. Sentencia: 00027. Expediente: 10-001962-
1027-CA.Fecha: 13/04/2012. Hora: 09:00:00 a.m...
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iv
Sala Primera de la Corte. Sentencia: 00116.Expediente: 09-001555-1027-CA.Fecha:
22/01/2010 Hora: 09:00:00 a.m.
v
Tribunal Contencioso Administrativo, Seccin I Sentencia: 00522. Expediente: 06-000114-
0161-CA.Fecha: 22/11/2006. Hora: 01:30:00 p.m.
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