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2011
Caso N 2
Concluida la investigacin fiscal preparatoria, el Sr Fiscal formula
acusacin contra Daniel Gmez, alias el Chino, solicitando se lo
considere penalmente responsable del delito de homicidio simple, en
grado de tentativa. El hecho que da base a la acusacin se relatan
seguidamente: El imputado Daniel Gmez alias el Chino mantena una
relacin amorosa con Natalia Pucheta, hijastra de la vctima. Natalia se
encontraba embarazada de Gmez, estando a la fecha del hecho de
siete meses de gestacin. Con fecha 2 de junio de 2007, el encartado
Daniel Gmez, se aproxima a la casa de su novia y desde la ventana
puede observar como la vctima, Pedro Oliva, le propinaba empujones a
Natalia Pucheta. Como Gmez tena prohibido el ingreso a la vivienda,
este se introduce a travs de la ventana disparando dos tiros contra
Oliva, produciendo un impacto en la zona pectoral izquierda, lesiones
que se acreditaron, segn informes mdicos como de carcter grave,
dado que pusieron en riesgo su vida. Luego del primer disparo, mal
herido, Pedro Oliva sale corriendo por la ventana solicitando ayuda a los
vecinos.
El fiscal funda su pretensin en el lugar preciso en el que se efectuaron
los disparos, suficientes como para comprometer la vida del sujeto
pasivo La defensa del imputado alega que no se ha configurado el dolo
necesario para la configuracin del tipo penal, si bien en su declaracin
indagatoria manifest haber sentido odio a la victima desde que lo
conoci.. Solicita se califique la conducta como incursa en el delito de
lesiones graves en los trminos del art. 90 del C.P. Sostiene adems,
que su conducta no fue irracional sino que al observar que la victima
agreda fsicamente a su novia entiende-concluye- que existi una
agresin ilegitima e inminente.
En base al presente relato, responda fundadamente:
1- Conceptualice el dolo?
2- Cmo se prueba el dolo?
3- Considera de aplicacin en el caso el art. 43 del Cdigo Penal?
Porque?
4- Qu entiende por legtima defensa? Cules son sus requisitos?
5- Considera justificada la conducta del imputado?
6- Si fuera abogado de de Gmez, como fundamentara la defensa?
7- Como juez de la causa, resuelva fundadamente.
1- Conceptualice el dolo?
Dolo:
Art. 931 del CC: Accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto es
toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero,
cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin3.-
Legtima Defensa: es este tal vez uno de los institutos del derecho ms
polmicos, el comn de la gente pretende estar informado acerca de
cuando puede matar a un semejante, en qu casos el derecho otorga
esta facultad. Los caracteres y elementos de la legtima defensa y son
materia de debate en la doctrina y jurisprudencia.-
Concepto:
4
Cdigo Penal de la Nacin.
5
Fontn Balestra, Carlos. Derecho Penal Introduccin y Parte General, Ed. Abeledo
Perrot, 1979.
Legtima defensa es la que se lleva a cabo empleando un medio
racionalmente necesario para impedir o repeler una agresin ilegitima y
sin que medie provocacin suficiente, ocasionando un perjuicio a la
persona o derechos del agresor6.-
6
Nuez, Manual de Derecho Penal, 1987.
7
Jimenez de Asa, Tratado de Derecho Penal.
derecho. El fundamento se ve en el principio segn el cual "el derecho
no necesita ceder ante lo ilcito"8.-
Sostiene Zaffaroni "se define el fundamento por la necesidad de
conservar el orden jurdico y de garantizar el ejercicio de los derechos."
El fundamento de la legtima defensa, reiteramos, se basa en el principio
de que nadie puede ser obligado a soportar lo injusto. Se trata de una
situacin conflictiva en la cual el sujeto puede actuar legtimamente
porque el derecho no tiene otra forma de garantizarle el ejercicio de sus
derechos o mejor dicho la proteccin de sus bienes jurdicos9.-
En la medida en que haya otro medio jurdico de proveer a la defensa de
los bienes jurdicos no es aplicable el tipo permisivo.-
La legtima defensa tiene lugar cuando media una situacin de
necesidad. Cuando entre el mal que evita quien se defiende y el que le
quiere causar quien le agrede media una desproporcin inmensa,
porque el primero es nfimo comparado con el segundo, la defensa deja
de ser legtima. Esto debe quedar claro: la defensa slo es legtima si es
necesaria.
8
Laje Anaya Laje Ros. Defensa en legtima defensa.
9
Zaffaroni, Eugenio. Tratado de Derecho Penal Parte General tomo III, Ed. Ediar, 1981
realizar una compra y ella se encontraba sola en la vivienda con su
padrastro y que este, el Sr. Pedro Oliva, se encontraba en estado
calamitoso de ebriedad, agresivo para con ella, y que tena miedo de
que le hiciera algn dao, porque el S. Oliva la estaba insultando sin
razn alguna, la relacin de mi cliente con el Sr. Oliva no es de las
mejores, ya que el Sr. Oliva se opona a la relacin amorosa que exista
entre su hijastra y mi cliente, prohibindole la entrada al domicilio de
este, las razones de la oposicin a esta relacin eran desconocidas para
mi cliente y la Sta. Natalia Pucheta.
Mi cliente decide ir hasta el domicilio del Sr. Oliva para asegurarse que
su pareja se encuentre bien, cuando llega al domicilio del Sr. Oliva
puede observar por la venta de la vivienda, que el Sr. Oliva estaba en
posicin amenazante hacia Natalia, y en ese instante Oliva empuja a su
hijastra contra la pared, mi cliente enceguecido por la ira intenta
ingresar a la vivienda y la puerta principal estaba con llave, por lo que
ingresa por la ventana de la habitacin, donde se encontraban Oliva y
Natalia, que estaba abierta, para defender a su pareja; en el forcejeo
entre Oliva y mi cliente, Oliva saca un arma de fuego, amenazando a mi
cliente y a su pareja, Gmez se abalanza sobre Oliva para sacarle el
arma, y que en el forcejeo se escapan dos disparos impactando uno en
la pared y otro en el Sr. Oliva, el cual sale de la vivienda por la ventana
gritando, sin saber Gmez a donde se dirigi Oliva, mi cliente se queda
dentro de la vivienda con su pareja para asegurarse de que esta se
encuentre bien, ya que en la fecha del hecho estaba en un periodo de
gestacin de 7 meses.
CUESTIONES:
Al exhibir Pedro Oliva una notoria violencia, Natalia Pucheta, llama por
telfono a Daniel Gmez y le cuenta lo acontecido, situacin por la cual
Gmez decide ir hasta el domicilio de Oliva, al llegar observa que Pedro
Oliva estaba empujando a su concubina y es ah cuando decide ingresar
a la vivienda para defenderla, generndose un desafo mutuo entre
Pedro Oliva y Gmez y amarrndose a pelear cuerpo a cuerpo, situacin
de la cual pudo zafar Gmez al utilizar un arma de fuego, revolver
calibre 22, que con alto grado de probabilidad de que traa en su poder,
producindole heridas a ste en el cuerpo que le hicieron perder la
vertical, mientras le adverta al moribundo "no vayas a joder conmigo
porque yo te voy a asegurar, cumpa", momentos en que Pedro Oliva se
incorporaba y sala por la ventana.
Estimando entonces, que los aportes brindados por los dos testigos
hecho alusin (Machado y Gmez) son los dilucidadores de todo lo
acontecido, conviene evaluar si esa versin de la contienda es
superadora de la historia que dijo haber padecido el encartado Gmez
cuando afirm en Debate que se limit a defenderse del ataque con la
pistola que haba emprendido en contra de su persona el embistente
Pedro Oliva, siendo poco probable que la victima haya llevado un arma
de fuego en su poder, puesto que en toda la tarde no la exhibi en
ningn lugar, pese a los dos fuertes altercados que tuvo ese da contra
su hermano (que s habra exhibido un cuchillo) y con Nstor Ramos, y
los testigos imparciales dijeron que nunca lo haban visto portar arma de
fuego y que es prepotente y pendenciero Pedro Oliva pero ms que todo
de boca y siempre si pelea lo haca a puos limpios sin muirse de
ayudas extra personales. Adems, tampoco persuade que los hermanos
Ramos hayan "custodiado" la pelea para que nadie ingresara a
perturbarla, sin interesarle que la contraparte del pupilo que los
representaba tuviera un instrumento lesivo mortal en su poder, lo que
torna forzoso inferir, o que desde un comienzo llev consigo el arma de
fuego el enjuiciado Gmez, o que ste en ningn momento corri riesgo
de ser vctima, puesto que el apartamiento de los terceros que llegaban
al escenario de la batalla fsica diferenciada, obedeca a saber
fehacientemente que Gmez no iba a ser lesionado de manera seria
ante la presencia de ambos custodios Ramos, aun cuando Pedro Oliva lo
hubiera agarrado de la cintura y levantarlo para que no haga pie Gmez
en el suelo, puesto que ste confes que all ya tena el arma en su
mano derecha quitado de la vctima y producindose la lesin en su
mano izquierda (ver Informe de fs. 68/vta.) pero es inverosmil que
Gmez le hubiera quitado el arma recibiendo slo una herida superficial
y que Pedro Oliva no hubiese recibido lesin alguna en sus manos (ver
Informe Medico de fs. 103/1134), y respecto a los dos presentes
aseguradores de la pelea (los Ramos), sin duda que tendran que haber
sido pasibles de responsabilidades penales en otros casos al de la
especie donde se los sobresey por aparecer recin con claridad sus
acciones de colaboracionismo con el autor Gmez, en la Audiencia de
Debate, y por el principio del "non bis in dem", resulta efmero intentar
un seguimiento punitivo en esta Instancia.
Mi cliente decide ir hasta el domicilio del Sr. Oliva para asegurarse que
su pareja se encuentre bien, cuando llega al domicilio del Sr. Oliva
puede observar por la venta de la vivienda, que el Sr. Oliva estaba en
posicin amenazante hacia Natalia, y en ese instante Oliva empuja a su
hijastra contra la pared, mi cliente enceguecido por la ira intenta
ingresar a la vivienda y la puerta principal estaba con llave, por lo que
ingresa por la ventana de la habitacin, donde se encontraban Oliva y
Natalia, que estaba abierta, para defender a su pareja; en el forcejeo
entre Oliva y mi cliente, Oliva saca un arma de fuego, amenazando a mi
cliente y a su pareja, Gmez se abalanza sobre Oliva para sacarle el
arma, y que en el forcejeo se escapan dos disparos impactando uno en
la pared y otro en el Sr. Oliva, el cual sale de la vivienda por la ventana
gritando, sin saber Gmez a donde se dirigi Oliva, mi cliente se queda
dentro de la vivienda con su pareja para asegurarse de que esta se
encuentre bien, ya que en la fecha del hecho estaba en un periodo de
gestacin de 7 meses.
La disputa fue rpida, de tal suerte que cuando Ramn Angel Machado
lleg al sitio, despus de recorrer unos treinta metros, dijo, ya estaban
separados, la vctima cada boca arriba y el imputado de pi con
intenciones de atacar al primero, que evit al interponersedijo
cayendo al suelo al retroceder y tropezar con el cado. Este testigo
afirm que uno de los Ramos trat de evitar que intervenga
manifestndole que no era su problema pero sin evitarlo. Tambin lleg
Sixto Julin Gmez quien fue herido levemente al tratar de sujetar al
imputado; neg este testigo haber escuchado que Gmez. Le
manifestara a la vctima que le hara lo que quera porque con l no iba
a "joder", como se consignara en su declaracin efectuada a fs. 55/56,
en sede policial.
Entiendo que el hecho probado encuadra en las previsiones del art. 35,
de la Ley Penal Sustantiva ya que el imputado se excedi en su afn
defensivo al infligir una de las dos heridas mortales cuando su actividad
justificante apareca innecesaria.
Se verificaron en principio los tres requisitos exigidos por el art. 34, inc.
6, para que exista Legtima Defensa, estos son: Agresin ilegtima de la
vctima; necesidad racional del medio empleado, en tanto y en cuanto,
desde el punto de vista material emple el medio que portaba el agresor
que era el nico que tena a su disposicin al habrselo quitado y, por
las circunstancias de encontrarse fuertemente aprisionado por la
corpulenta humanidad del atacante, no poda munirse de otro elemento
ni siquiera emprender la huida; por ltimo, no se erigi en el provocador
del incidente.
En virtud del Acuerdo precedente y de conformidad con los arts. 12, 19,
23, 40, 41, 79 y 29 inc. 3, del Cdigo Penal y arts. 363, 365, 366, y
concordantes del Cdigo Procesal Penal, por la mayora de votos de los
doctores Paciello y Ojeda y la disidencia del doctor Bobadilla, la Excma.
Cmara Primera en lo Criminal, sentencia: 1 Condenar a D. G., cuyos
dems datos personales obran en el exordio, a la pena de ocho (8) aos
de prisin, e inhabilitacin absoluta por igual tiempo, dems Accesorias
Legales y Costas, como autor material y penalmente responsable del
delito de homicidio, por el que fuera juzgado en la Causa 28/06, de este
Registro, de Origen 1188/08, del Juzgado de Instruccin y Correccional
N 3, de la Primera Circunscripcin Judicial-Formosa (arts. 12, 19, 79 y
29 inc. 3, Cdigo Penal). 2 Proceder por Secretara a la incineracin de
los objetos incautados por su inutilidad, y a la devolucin de aquellos
bienes utilizables a sus propietarios (art. 23 Cdigo Penal). Daniela C.
Paciello. Carlos A. Ojeda Porfirio A. Bobadilla.
Zaffaroni, Eugenio. Tratado de Derecho Penal Parte General tomo III, Ed.
Ediar, 1981
http://www.lopezcarribero.com.ar/pdf/HOMICIDIO.pdf
http://www.terragnijurista.com.ar/doctrina/dolo.htm
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