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Boletin 43 1 PDF
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sector pblico
Oxal Vctor VALOS JARA(*)
(*)Abogado por la Universidad de Lima. Especialista el Derecho laboral, procesal laboral y Derecho empresarial. Con
estudios completos de maestra con mencin en Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Asesor del Despacho
Ministerial en el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo. Secretario Tcnico y Jefe de la Asesora Tcnica del
Consejo Nacional del Trabajo y Promocin del Empleo. rbitro perteneciente al Registro Nacional de rbitros del Sector
Privado del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo. Miembro del Consejo Especial creado por el Decreto
Supremo N 009-2012-TR, encargado de la designacin de los presidentes de tribunales arbitrales en los conflictos en
donde participen entidades del sector pblico. Procurador pblico ad-hoc para ejercer la defensa del Estado peruano
conforme a la Resolucin Suprema N 140-2013-JUS. Autor de diversos libros y artculos sobre la especialidad.
1 Artculo 4 del Convenio nmero 98 de la OIT.
2 Artculo 2 del Convenio nmero 154 de la OIT.
3 Loc. cit.
4 OJEDA AVILS, Antonio, Derecho sindical, 5 ed., Tecnos, Madrid, 1990, p. 667.
En nuestro pas, en razn de los distintos regmenes laborales existentes,
la negociacin colectiva se lleva a cabo de manera diferenciada en tres
mbitos: en el rgimen laboral de la actividad privada, en el rgimen
laboral de la actividad pblica, y en el rgimen especial de contratacin
administrativa de servicios5.
5 Es de precisar que en el sector privado solo es posible aplicar las normas correspondientes del rgimen laboral de la
actividad privada; sin embargo, en el sector pblico, adems de la aplicacin del indicado rgimen laboral de la actividad
privada, tambin son de aplicacin las normas pertenecientes al rgimen laboral de la actividad pblica, y las del rgimen
especial de contratacin administrativa de servicios.
6 El rgimen especial de contratacin administrativa de servicios se inserta en este mbito. Inicialmente en el Decreto
Legislativo N 1057 y su Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo N 075-2008-PCM, no haban regulado lo
referente a la libertad sindical, a la negociacin colectiva y el derecho de huelga; no obstante, estos derechos han sido
incorporado estos derechos a partir de lo anotado por el Tribunal Constitucional en su sentencia recada en el
Expediente N 0002-2010-PI/TC y con la vigencia de la Ley N 29849, esto es, desde el 7 de abril de 2012.
7 Artculo 44.- Las Entidades pblicas estn prohibidas de negociar con sus servidores, directamente o a travs de sus
organizaciones sindicales, condiciones de trabajo o beneficios que impliquen incrementos remunerativos o que
modifiquen el Sistema nico de Remuneraciones que se establece por la presente Ley, en armona con lo que dispone
el artculo 60 de la Constitucin Poltica del Per.
Es nula toda estipulacin en contrario.
Son los artculos 28 y 42 de la Constitucin los que definen a los
beneficiarios de este derecho.
seal lo siguiente: En forma constante y regular este Tribunal Constitucional ha establecido que los derechos
fundamentales no son ilimitados o absolutos. Estos pueden ser regulados en forma legtima por el Estado a fin de tutelar
otros derechos fundamentales, as como tambin bienes constitucionales, tales como el orden pblico o el bienestar
encuentran establecidos expresamente por la Constitucin, mientras que
en otros derechos el lmite deriva de manera mediata o indirecta de tal
norma, justificndose en la necesidad de proteger o preservar no solo otros
derechos fundamentales, sino tambin otros bienes constitucionales
protegidos10, como sera, por ejemplo, el presupuesto estatal11.
general, logrando con ello un equilibrio entre la libertad individual y la convivencia social. En tal sentido, las
intervenciones estatales se podrn realizar siempre que se pretenda racionalizar el orden pblico en favor de la libertad
de los individuos. Evidentemente, tal limitacin de los derechos solo podr ser efectuada si las medidas legales son
racionales y justas.
10 Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 03816-2009-PA/TC.
11 Deben tenerse en consideracin los artculos 77 y 78 de nuestra carta magna. As, el artculo 77 de la Constitucin
prev que: El presupuesto asigna equitativamente los recursos pblicos, su programacin y ejecucin responden a los
criterios de eficiencia de necesidades sociales bsicas y de descentralizacin. Corresponden a las respectivas
circunscripciones, conforme a ley, recibir una participacin adecuada del total de los ingresos y rentas obtenidos por el
Estado en la explotacin de los recursos naturales en cada zona en calidad de canon. Por su parte, el artculo 78 de
nuestra Constitucin seala que: El Presidente de la Repblica enva al Congreso el proyecto de Ley de Presupuesto
dentro de un plazo que vence el 30 de agosto de cada ao, y que: El proyecto presupuestal debe estar efectivamente
equilibrado.
e imparciales, tales como la mediacin, la conciliacin y el arbitraje,
establecidos de modo que inspiren la confianza de los interesados.
14Es preciso considerar que las normas que rigen el presupuesto pblico en el Estado tienen por propsito ordenar y
hacer equitativo los gastos del Estado, dado que se trata de recursos de naturaleza pblica al ser producto de la
contribucin de todos los ciudadanos y con los cuales deben cumplirse distintas finalidades que corresponden al Estado.
modalidad, periodicidad, mecanismo y fuente de financiamiento.
Asimismo, queda prohibida la aprobacin de nuevas bonificaciones,
asignaciones, incentivos, estmulos, retribuciones, dietas y beneficios de
toda ndole con las mismas caractersticas sealadas anteriormente. Los
arbitrajes en materia laboral se sujetan a las limitaciones legales
establecidas por la presente norma y disposiciones legales vigentes. La
prohibicin incluye el incremento de remuneraciones que pudiera
efectuarse dentro del rango o tope fijado para cada cargo en las escalas
remunerativas respectivas.
Por otro lado, debe mencionarse tambin que el artculo 8 del Convenio de
nmero 151 de la Organizacin Internacional del Trabajo, referido a las
15 Esto ha sido reconoci por la misma OIT, la que, con relacin a los Convenios nmeros 151 y 154, ha sealado que:
Mientras que el sector privado las empresas persiguen intereses particulares y se caracterizan en general por la
bsqueda de beneficios econmicos, el Estado y la administracin pblica tienen la obligacin de velar por el inters
general (ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO, La negociacin colectiva en la administracin pblica: un camino a
seguir, Conferencia Internacional del Trabajo, 102 reunin, OIT, Ginebra, 2013, p. 85).
16 Artculo 59.- El Estado estimula la creacin de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa,
comercio e industria. El ejercicio de estas libertades no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad pblica.
El Estado brinda oportunidades de superacin a los sectores que sufren cualquier desigualdad; en tal sentido, promueve
las pequeas empresas en todas sus modalidades.
17 Artculo 62.- La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn las normas vigentes
al tiempo del contrato. Los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de
cualquier clase. Los conflictos derivados de la relacin contractual slo se solucionan en la va arbitral o en la judicial,
segn los mecanismos de proteccin previstos en el contrato o contemplados en la ley.
18 Artculo 77.- La administracin econmica y financiera del Estado se rige por el presupuesto que anualmente
aprueba el Congreso. La estructura del presupuesto del sector pblico contiene dos secciones: gobierno central e
instancias descentralizadas.
El presupuesto asigna equitativamente los recursos pblicos, su programacin y ejecucin responden a los criterios de
eficiencia de necesidades sociales bsicas y de descentralizacin. Corresponden a las respectivas circunscripciones,
conforme a ley, recibir una participacin adecuada del total de los ingresos y rentas obtenidos por el Estado en la
explotacin de los recursos naturales en cada zona en calidad de canon.
19 Artculo 78.-
[].
El proyecto presupuestal debe estar efectivamente equilibrado.
[].
20 Artculo 1351.- El contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin
jurdica patrimonial.
21 Artculo 1354.- Las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a
En el caso de las negociaciones colectivas de los servidores pblicos, estas debern efectuarse
considerando el lmite constitucional que impone un presupuesto equilibrado y equitativo, cuya
aprobacin corresponde al Congreso de la Repblica, ya que las condiciones de empleo en la
administracin pblica se financian con recursos de los contribuyentes y de la Nacin. [] una
negociacin colectiva en el mbito laboral implica contraponer posiciones, negociar y llegar a un
acuerdo real que ambas partes puedan cumplir. En tal sentido, no porque la ley disponga que todo
acto relativo al empleo pblico que tenga incidencia presupuestaria debe estar debidamente
autorizado y presupuestado se vulnera el derecho a la negociacin colectiva y a la libertad sindical.
En efecto, precisamente despus de los acuerdos logrados mediante la negociacin colectiva,
conforme a la legislacin vigente para los servidores pblicos, los que tengan incidencia econmica
se podrn autorizar y programar en el presupuesto.
23El artculo 6 de la Ley N 29289, Ley del Presupuesto del 2012 es esencialmente idntico al recogido en la Ley N
29951, Ley de Presupuesto del Sector Pblico para el Ao Fiscal 2013.
incluidos en el presupuesto de la entidad, y de ninguna manera financiados por ingresos que tengan
como origen otras fuentes [STC N 01035-2001-AC/TC, fundamentos 10 y 11], En cualquier caso,
estima este colegiado que todo incremento deber estar previstos oportunamente en el presupuesto
de la entidad al momento de la negociacin, en efecto de lo cual, deber estarlo en el presupuesto
subsiguiente, a fin de no limitar irrazonablemente el principio de buena fe que debe presidir todo
procedimiento de negociacin colectiva.
En principio, es menester precisar que la negociacin colectiva en el sector pblico no puede ser
examinada con la amplitud que s es posible en el mbito del sector privado, pues mientras que en
este ltimo no existen limitaciones para otorgar beneficios econmicos superiores y/o adicionales a
los establecidos en la legislacin laboral respectiva, por primar la autonoma de la voluntad para
decidir sobre incrementos y condiciones de trabajo, en el primero concurren estipulaciones legales
que restringen y determinan especficamente el mbito sobre el cual es posible concertar un
convenio colectivo. [] asimismo, debe considerarse que esta Corte Suprema de Justicia viene
sosteniendo de manera uniforme que el artculo 44 del Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de
la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico, prohbe que las entidades
pblicas negocien con sus servidores, directamente o a travs de sus organizaciones sindicales,
condiciones de trabajo o beneficios que impliquen incrementos remunerativos o que modifiquen el
Sistema nico de Remuneraciones establecido en dicho dispositivo, sancionando incluso con nulidad
toda estipulacin en contrario; en consecuencia, la negociacin colectiva en el sector pblico debe
realizarse en el contexto de dicha regulacin normativa y teniendo en cuenta las Leyes de
Presupuesto de la Repblica que tambin delimitan el mbito de negociacin en dichos trminos,
especificando en cada ao el procedimiento a observar y los conceptos sobre los cuales los
Gobiernos Locales pueden otorgar beneficios econmicos, con cargo a sus recursos directamente
recaudados.
5. Conclusiones
24 El Tribunal Constitucional ya se haba pronunciado al respecto sobre este particular. En la sentencia recada en el
Expediente N 05975-2008-PHC/TC seal lo siguiente: Este Tribunal Constitucional debe reiterar que ningn derecho
fundamental tiene carcter absoluto, sino que por el contrario, se encuentran limitados, no solo por su propio contenido,
sino por su relacin con otros bienes constitucionales (Cfr. Expediente N 1091-2002-HC/TC). Es as que en ciertas
situaciones de conflicto y, de acuerdo a las circunstancias del caso concreto, un derecho fundamental puede ceder ante
otro bien de relevancia constitucional. En tales casos, el conflicto deber resolverse a travs de una ponderacin.
no es menos cierto que no se trata de un derecho de carcter absoluto,
sino que por el contrario, se encuentra limitado, no solo por su propio
contenido, sino por su relacin con otros bienes constitucionales.
Por otra parte, existen otros derechos constitucionales que deben ser
tutelados, tales como el presupuesto pblico, que rige a la administracin
econmica y financiera del Estado, y que debe responder a criterios de
eficiencia de necesidades sociales bsicas y de descentralizacin, es decir,
debe ser asignado de manera equilibrada, equilibrio que no puede
soslayarse, pues ello tendera a la desproteccin de otras necesidades e
intereses.