Boletin CAL Enero2011 PDF

Boletn del
Abogado
Colegio de Abogados de Lima

Direccin de Comunicaciones e Informtica Jurdica
Simplificacin procesal y servicio de justicia penal

eficaz y eficiente
Mario Pablo Rodrguez Hurtado
Seguridad, Democracia y Gobernabilidad

Csar Augusto Benavides Cavero
Elementos Esenciales del Tipo Contractual: Cundo

estamos ante un contrato tpico?
Alfredo F. Soria Aguilar / Madeleine Osterling Letts
Preguntas sin respuestas en el tiempo

Flix Medardo Murazzo Carrillo
El problema de la duracin de los procesos y la

preocupacin por ajustarlos a plazos razonables
Christian Donayre Montesinos
Polticas de Seguridad Ciudadana
Unidad de Investigaciones de la Direccin de Comunicaciones e

Informtica Jurdica del Colegio de Abogados de Lima
Enero 2011 Ao II
Comit Editorial Asesor del Boletn del Abogado

Roberto Carlos Benavides Pontex
Flix R. Puppo Escajadillo
Colaboradores
Golbert Arturo Miguel Daz Farfn
Carmen Rosa Sandoval Hurtado
Av. Santa Cruz N 255 Miraflores
Telfono: 710-6637
Web: www.cal.org.pe
E-mail: publicacionescal@gmail.com
Diagramacin: Carlos Cuadros
Impresin: Tarea Asociacin Grfica Educativa
Edicin 2011
Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional del
Per N
NDICE
Director del Boletn del Abogado

Anthony Lizrraga Vera-Portocarrero
Simplificacin procesal y servicio de justicia penal eficaz y

eficiente ...................................
Seguridad,
Democracia
y
Gobernabilidad ........................
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Elementos Esenciales del Tipo

Contractual: Cundo estamos
ante un contrato tpico? ...........
16
Preguntas sin respuestas en el

tiempo ......................................
20
El problema de la duracin de
los procesos y la preocupacin por ajustarlos a plazos
razonables ..............................
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Polticas de Seguridad Ciudadana .........................................
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Miembros de la Junta Directiva

DECANO Jos Antonio ique de la Puente
VICE DECANO Jorge Armando Rodrguez Velez
SECRETARIA GENERAL Ftima Katherine Daz Maldonado
DIRECTORA DE ECONOMA Tania Paliza Toscano
DIRECTOR ACADMICO Y DE Pedro Sagstegui Urteaga
PROMOCIN CULTURAL
DIRECTOR DE COMISIONES Y Jos Felix Castillo Salvatierra
CONSULTAS
DIRECTOR DE TICA PROFESIONAL Cristobal Manuel Mara Campana Valderrana
DIRECTOR DE DEFENSA GREMIAL Pedro Vicente Quispe Salvatierra
DIRECTOR DE COMUNICACIONES E Csar Augusto Benavides Cavero
INFORMTICA JURDICA
DIRECTOR DE BIENESTAR SOCIAL Vctor Salas Coronado
DIRECTOR DE BIBLIOTECA Y CENTRO Henry Lujn Medina
DE DOCUMENTACIN
DIRECTOR DE EXTENSIN SOCIAL Y Luis Felipe Pastor Iturrizaga
PARTICIPACIN
DIRECTORA DE DERECHOS HUMANOS Ruth Emperatriz Monge Guillergua
Boletn del Abogado / Enero 2011
Editorial
Comienza un nuevo ao, y con l nuevas responsabilidades y tareas
por realizar, con la gran satisfaccin de los logros obtenidos durante la
gestin anterior. Una nueva etapa que proseguir y estamos seguros
que colmar las expectativas de nuestros agremiados.
Los retos para esta Direccin son cada vez ms altos, pero con la
ayuda de nuestros lectores agremiados, nos esmeraremos para cumplir con las expectativas generadas y la confianza puesta en nosotros,
para que este Boletn sea de la preferencia del abogado de entre todas
las publicaciones jurdicas existentes.
Por otro lado, debemos sealar que no somos ajenos a la realidad que
ocurre en nuestro pas, especialmente en el contexto de las prximas
elecciones presidenciales a realizarse en el prximo mes de abril. Consideramos que es imprescindible remarcar algunas reflexiones necesarias ante la aspiracin de los postulantes a ocupar el silln presidencial.
As, deseamos que la concrecin de las propuestas y proyectos de los
candidatos sean la mejor garanta para ser considerado como prximo
presidente. Del mismo modo, esperamos su compromiso con el actual
programa econmico en pro de una futura consolidacin que se traduzca en un modelo de crecimiento econmico y reduccin de la pobreza.
En virtud de ello, estamos convencidos que el sentido de responsabilidad, compromiso, apertura y sensibilidad debern ser tomados en
cuenta al momento de la eleccin de nuestro prximo presidente.
Por ltimo, queremos sealar que estas reflexiones van dirigidas a
aquellos electores responsables, quienes por tener una formacin y
cultura poltica informada, comprenden su realidad cvica y gozan de
una condicin especial en nuestra sociedad, teniendo en cuenta que
existen tres candidatos presidenciales que son abogados. En virtud de
ello, esperemos que en las prximas elecciones presidenciales emitamos un voto informado y responsable que tenga por finalidad el beneficio del pas y que contine con esta propuesta de avance y desarrollo
nacional, libre de ansias personales e injerencias externas.
Boletn del Abogado
DERECHO PENAL
Simplificacin procesal y
servicio de justicia penal eficaz
y eficiente
Profesor en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Pontificia Universidad Catlica
del Per y Academia de la Magistratura del Per. maparo@amauta.rcp.net.pe
1. Introduccin
Boletn del Abogado
Justicia que tarda no es justicia, esta oracin,

lugar comn universal, en el Per se convierte en indignado reclamo ante las dilaciones
indebidas que caracterizan nuestro precario
servicio de justicia. La sobrecarga procesal y
consiguiente asfixia de despachos fiscales y
judiciales es un mal endmico que genera desazn e incertidumbre porque crean las condiciones para encubrir la impunidad de los delitos o aplicar condena a inocentes.
El sistema procesal an imperante, sus vas ordinaria y sumaria, sostenido por una concepcin
inquisitorial que rinde pleitesa al trmite burocrtico, multiplica los atascos de causas porque
le es disfuncional todo lo que importe planeamiento y estrategia, le basta con la providencia
ritual del da a da, sin norte e ineficaz. As, los
procesos se anquilosan y por simple inercia se
atienden primero los asuntos ms simples y
sencillos y se postergan los ms complicados
y graves, en una suerte de anrquica seleccin
que el pueblo no comprende y desprecia.
Esta lenidad incumple el principio de resolucin de causas criminales en un plazo razonable (I.1)1 y deja en desamparo a la sociedad,
que espera imparticin pronta y cumplida de
justicia; a los agraviados, sin resarcimiento e
indemnizacin; y a los imputados en el limbo
jurdico, especialmente a los presos sin condena, que a Junio de 2010 suman 26,911 del total
nacional de 44,935 internos, muchos de ellos
1
2

jvenes de 19 a 29 aos (39.80%) que sobreviven hacinados en crceles con capacidad de

albergue slo para 24,801 presos2.
Tan manifiesto es este problema que el Tribunal Constitucional ha tenido que pronunciarse
al respecto, cierto es, sin mantener posicin
uniforme sobre los correctivos (excluir al afectado del proceso o conceder plazo al rgano
jurisdiccional para que sentencie, bajo apercibimiento de exclusin procesal), pero en todos
los casos rechazando las dilaciones indebidas
que eternizan las causas, as se lee en sus
sentencias:
CASO CHACN. Expediente N 3509-2009PHC/TC, de 19 de octubre de 2009
28. Este Colegiado al tratar sobre el punto
de partida para la evaluacin del plazo razonable, considera que () el comienzo del
(proceso) debe computarse desde el momento en que la persona conoce de la atribucin
() que le afecta concretamente, ya sea por
un particular en una denuncia o por acto de
autoridad judicial u otra autoridad competente, como sospechoso de haber participado en
un hecho delictivo. El hecho objetivo a partir
del cual debe empezar a computarse el plazo
dentro de este proceso es la apertura de investigacin fiscal, por constituir el primer acto de
carcter cuasi jurisdiccional ().
29. En tal sentido, el presente proceso lleva a la
fecha de expedicin de la presente sentencia,
Referencia al artculo pertinente del Cdigo Procesal Penal 2004 (CPP), salvo indicacin contraria
Vid. Estadstica del INPE
http://www.inpe.gob.pe/contenidos.php?id=415&np=1&direccion=1
http://www2.inpe.gob.pe/portal/archivos/upload/menu/junio_2010.pdf
un total de ocho aos, diez meses y veinte das

().
39. Es por ello que la violacin del derecho al
plazo razonable () derecho pblico subjetivo
de los ciudadanos, limitador del poder penal estatal, provoca el nacimiento de una prohibicin
para el Estado de continuar con la persecucin
penal fundada en la prdida de la legitimidad
punitiva derivada del quebrantamiento de un
derecho individual de naturaleza fundamental
().
40. En este sentido, en el caso de autos, en el
que se ha mantenido al recurrente en un estado de sospecha permanente y sin que () las
circunstancias del caso justifiquen dicha excesiva dilacin, el acto restitutorio de la violacin
del derecho al plazo razonable del proceso
consistir en la exclusin del recurrente del
proceso penal3.
CASO ABANTO. Exp. N 06079-2008-PHC/
TC, de 6 de noviembre de 2009
7. Este Colegiado estima que en el presente
caso el principio de interdiccin de la arbitrariedad se ha vulnerado, debido a que el plazo
de investigacin preliminar resulta irrazonable,
pues desde el 7 de febrero de 2008 hasta la
fecha no ha concluido la investigacin seguida contra el demandante, lo cual, si estuviera
vigente el nuevo Cdigo Procesal Penal, contravendra su artculo 342, que seala que El
plazo de la Investigacin Preparatoria es de
120 das naturales. Slo por las causas justificadas, dictando la Disposicin correspondiente,
el Fiscal podr prorrogarla por nica vez hasta
por un mximo de sesenta das naturales y
que Tratndose de investigaciones complejas,
el plazo de la Investigacin Preparatoria, es de
ocho meses. La prrroga por igual plazo debe
concederla el Juez ().
8. Sin bien el nuevo Cdigo Procesal Penal no
se encuentra vigente en el Distrito Judicial de
Lima, ello no impide para que sea tomado en
cuenta al momento de evaluar la arbitrariedad
de la investigacin preliminar iniciada contra el

demandante, pues su funcin de parmetro de
razonabilidad es pertinente ().
HA RESUELTO
Declarar FUNDADA la demanda de hbeas
corpus; en consecuencia, se ordena a la ()
Fiscala () que excluya al demandante de
la Investigacin () o que concluya respecto
de l
CASO SALAZAR. Exp. N 05350-2009-PHC/
TC, de 10 de agosto de 2010
40. () este Colegiado en mrito del principio
constitucional de cooperacin y colaboracin
() estima que para el caso de autos la solucin procesal establecida en la STC 035092009-PHC/TC tiene que ser racionalizada y
ampliada, en la siguiente forma:
a) () se ordenar a la Sala Penal emplazada
() que en el plazo mximo de sesenta das
naturales, emita y notifique la correspondiente
sentencia que defina la situacin jurdica del
favorecido.
Si la Sala Penal emplazada no cumple con
emitir y notificar la respectiva sentencia que
defina la situacin jurdica del favorecido, de
oficio deber sobreseerlo inmediatamente del
proceso penal.
46. Del recuento de los actos procesales (),
puede concluirse que desde la fecha en que se
inici el proceso penal (22 de enero de 2003)
hasta la presente fecha han transcurrido ms
(de) 7 aos y 6 meses, sin que el demandante
haya obtenido una sentencia definitiva que decida su situacin jurdica () Es ms, an no
se ha emitido sentencia de primer grado que
defina su situacin jurdica.
50. () A este hecho debe sumrsele que desde la fecha (13 de julio de 2005) en que se dict
el auto superior de enjuiciamiento hasta la presente fecha han transcurrido ms de 5 aos sin
que exista una sentencia (), a pesar de que
ya se han realizado ms de 290 sesiones.
Vid.
http://www.tc.gob.pe/
Seccin Consulta de causas
Boletn del Abogado
DERECHO PENAL
A diferencia de lo descrito, la reforma procesal
opta por la litigacin estratgica, y dentro de
ella por la gestin planificada de causas, encargando al Ministerio Pblico una temprana
seleccin de asuntos para desechar los que
carezcan de relevancia penal (334.1) y concluir
anteladamente los que no representan gravedad, reservando y agrupando recursos, personales y presupuestales, para el encausamiento
pleno de los delitos y sus agentes ms dainos, como son los hechos violentos, de sangre
y de criminalidad organizada (65.4).
Esto es lo que se conoce como simplificacin
procesal, concretada por diversos institutos que
trae el cdigo, no slo de competencia fiscal
sino tambin, en su caso, judicial, entre ellos
la abstencin reglada del ejercicio de la accin
penal o sobreseimiento, por aplicacin de criterios de oportunidad y acuerdos reparatorios (2),
la terminacin anticipada, construida sobre consensos y premios punitivos (468), la incoacin
el proceso especial inmediato, promotor de la
abreviacin (446), la acusacin directa o por
salto (336.4), y la conformidad en juicio (372).
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De esta manera especfica, eficaz y eficiente

el Cdigo honra su compromiso con el principio de plazo razonable, que ya viene protegido por las audiencias de control de plazo y
correccin de dilaciones indebidas si de la investigacin preparatoria se trata, esto es, por
las audiencias que impiden dilatar sin razn las

diligencias preliminares y los actos de investigacin formales (334.2, 343).
Otro tanto ocurre con la etapa intermedia porque se han establecido trminos para la oportuna realizacin de las audiencias de control
de sobreseimiento (345) o de acusacin (351),
y con el Juzgamiento, cuyo desarrollo es continuo y, si es necesario, en sesiones sucesivas
hasta su conclusin, sin intercalar las que correspondan a otras causas (356.2, 360.1.5),
cortndose de raz la usanza del viejo sistema
de fragmentar el juicio en sesiones diminutas.
Desde esta perspectiva, como la prctica lo
confirma, el CPP norma la secuencia del proceso comn de tal manera que es imposible
afectar el plazo razonable sin que de inmediato
se corrija el estropicio.
La celeridad con que son atendidas las causas conforme a los nuevos cnones no deja de
sorprender en un escenario donde lo habitual
fue la demora, as tenemos que el Ministerio
Pblico recoge datos sobre asuntos que gracias a la reforma se han definido en tiempo
record, uno de ellos, por delito contra la seguridad pblica, peligro comn, conduccin de
vehculo automotor en estado de ebriedad, en
nueve minutos, por la Segunda Fiscala Provincial Penal Corporativa del Cusco (Denuncia
N 001-2009)4.
Informacin de prensa. Ministerio Pblico 1.10.2009:

http://www.mpfn.gob.pe/prensa-detalle.php?id=2545
(Cusco, octubre 1).- En tan slo nueve minutos se resolvi la primera denuncia presentada en el Distrito Judicial
del Cusco con motivo de la implementacin del Nuevo Cdigo Procesal Penal, segn inform la Fiscal de la
Nacin, Gladys Margot Echaiz Ramos, en conferencia de prensa ofrecida esta madrugada en la Sede del
Ministerio Pblico.
Explic que se trata de un caso de Peligro Comn, por conduccin en estado de ebriedad que ha sido objeto de
la aplicacin del Principio de Oportunidad y que fue archivado luego de haberse impuesto las reglas de conducta
correspondientes.
()
Al conductor se le ha recomendado, indudablemente, no volver a reincidir en el tema y no conducir en estado
de ebriedad, seal la magistrada, tras explicar que se trata de un caso de delitos llamados menores.
Por su parte, el fiscal Walter Becerra Huanaco, de la Segunda Fiscala Provincial Penal Corporativa del
Cusco, fue el encargado de tramitar la denuncia N 001-2009, presentada contra el imputado de iniciales
B.S.C., en agravio de la sociedad.
Este ciudadano ha infringido la norma penal respecto del delito de Conduccin en Estado de Ebriedad y siguiendo el procedimiento que establece la ley procesal penal y como primer caso, se ha seguido este procedimiento y se ha convocado a la audiencia de aplicacin del principio de oportunidad, porque cumple con los
requisitos que establece el Nuevo Cdigo Procesal Penal; y felizmente se ha llevado a un acuerdo conciliatorio
entre el representante del Ministerio Pblico y el procesado, refiri.
2. Principio de oportunidad y acuerdos

reparatorios. Abstencin fiscal del ejercicio de la accin penal y sobreseimientos judiciales
queda invlido. Con relacin al CPP 91 (2.1.),

el alcance de este criterio ha sido restringido,
pues originalmente no exista, como ahora s,
barrera punitiva alguna.
La academia ensea que los principios de

oficialidad y de legalidad procesal exigen que
todo delito sea perseguido y su agente sancionado, como lgica consecuencia del monopolio estatal punitivo5 y derivada obligacin del
Estado de proteger los derechos de sus ciudadanos ante ataques o amenazas; sin embargo,
la realidad aporta el dato incontrovertible que
ningn Estado, ni el ms desarrollado y rico,
se encuentra en condiciones de procesar todos los hechos punibles, que es inevitable encontrar salidas alternativas al ejercicio pblico
de la accin penal, atribuyndole a su titular, el
Ministerio Pblico, potestad de abstencin en
determinados casos y bajo mayores o menores exigencias legales. Este es el fundamento
que invoca la reforma, desde el CPP 916, para
instituir criterios de oportunidad y luego acuerdos reparatorios que habilitan al Fiscal no promover la accin y archivar lo actuado, cuando
afronta asuntos de mediana o baja gravedad
delictuosa.
El segundo criterio (2.1.b.) recibe el nombre

de abstencin del ejercicio de la accin penal
en delitos de bagatela o que no afectan gravemente el inters pblico, en la medida que el
extremo mnimo de la pena no supera los dos
aos de privacin de libertad y el agente no
es funcionario pblico en ejercicio de su cargo.
Aqu se comprende, preferentemente aunque
no solo ellas, varias modalidades de delitos
patrimoniales que integran el mayor porcentaje
de la estadstica delictuosa7, verbigracia hurto
simple (185 CP), abigeato simple (189 CP),
apropiacin ilcita simple (190 CP); receptacin
simple (194 CP), estafa (196 CP), defraudaciones (197 CP), fraude en la administracin de
personas jurdicas (198), usurpacin simple y
agravada (202 CP), daos simples y agravados e intrusismo informtico simple (207 CP).
El primero de estos criterios de oportunidad

(2.1.a) se funda en la concurrencia de pena
natural o innecesaria debido a que el agente
se ve afectado gravemente por las consecuencias de su acto, siempre que se trate de delito
doloso, pues el tope no opera cuando es culposo, reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de cuatro aos; por ejemplo, el caso
de un ladronzuelo que al huir con la cartera
arrebatada a un transente cae pesadamente al suelo, se fractura la columna vertebral y
5
6
7

El tercer criterio de oportunidad (2.1.c.), el

ms comprehensivo y complejo, se respalda
en la presencia de atenuantes que recoge el
CP como son: a) el error de tipo vencible o
equivocacin del agente con respecto a algn
elemento del tipo penal o una circunstancia
que agrave la pena, por ejemplo, aquel en que
incurre el cazador que dispara creyendo que
lo hace contra un animal, cuando se trata, en
realidad, de una persona a la que mata; b) el
error de prohibicin vencible o yerro sobre la
licitud del hecho punible, como sucede cuando
alguien cree encontrarse, sin ser ello as, bajo
peligro inminente de ser atacado y se defiende
(14); c) el error de comprensin culturalmente
San Martn Castro, Csar. Derecho Procesal Penal. Segunda Edicin actualizada y aumentada, I, Editora
Jurdica Grijley, Lima, 2003, pp. 313-314
Vid. Artculo 2 del Cdigo Procesal Penal. D. Leg. N. 638. Diario Oficial El Peruano, 27 de abril de 1991, y
del Proyecto de Cdigo Procesal Penal. Comisin Especial Revisora (creada por Ley 26299, 30 de abril de
1994). Diario Oficial El Peruano, 6 de abril de 1995, Separata Especial
Anuario Estadstico Policial 2008, pgina 23
Los delitos patrimoniales suman 99997 denuncias registradas
http://www.pnp.gob.pe/documentos/ANUARIO%20ESTAD.%20PNP%202008.pdf
Anuario Estadstico del Ministerio Pblico 2009, pgina 77.
Las Fiscalas Provinciales en lo Penal de Lima atendieron 63561 casos, de stos 20631 (32.5%) fueron patrimoniales, especficamente 4994 por hurto (24.5%)
http://www.mpfn.gob.pe/estadistica/anuario_est_2009.pdf
Boletn del Abogado
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DERECHO PENAL
condicionado imperfecto (15), por ejemplo, la

situacin en que se involucra un nativo selvtico, afincado en la ciudad por algunos meses,
que siguiendo las costumbres de su pueblo
toma un buen nmero de frutos de un huerto
ajeno para alimentar a su familia, sin comprender cabalmente el carcter delictuoso de su
acto o determinarse segn esa comprensin;
d) la tentativa (16) o ejecucin del delito sin
consumacin, como acontece, por mencionar
un caso, cuando el infractor, pese a ejercer violencia sobre la vctima no consigue despojarla
o desposeerla de su inmueble (202.2); e) las
causales que eximen de responsabilidad penal
(20), que por darse de modo imperfecto y no
desaparecer ella (21), disminuyen prudencialmente la pena, trtase de casos de inimputabilidad, legtima defensa, estados de necesidad
justificante y exculpante, fuerza fsica irresistible, compelimiento por miedo insuperable de
un mal igual o mayor, actuacin por disposicin
de la ley, en cumplimiento de un deber o en
ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo;
obediencia debida, proceder consentimiento
por el titular de un bien jurdico disponible, y
causacin de lesiones o muerte por uso funcional y reglamentario de armas por las fuerzas
del orden; e) la imputabilidad restringida por
razones de edad, debido a que el agente delinque y tiene ms de dieciocho y menos de
veintin aos o es anciano, esto es, supera los
sesenta y cinco aos; y f) la complicidad (25)
o auxilio doloso que presta el partcipe para la
realizacin de un hecho punible.
El tratamiento que el CPP da a los supuestos
reseados es ms rgido que el previsto en el
cdigo de 1991, pues instituye cortapisas o barreras que ste no prev, como las exigencias
de que el delito no tenga pena conminada superior a cuatro aos de privacin de libertad
o no exista ningn inters pblico gravemente
comprometido en su persecucin, reiterando,
adems, el impedimento si el agente es funcionario pblico en ejercicio del cargo. En alguna
medida este rigor se atempera con la posibilidad de purgar o suprimir el inters pblico en
la persecucin, siempre que al abono de la reparacin civil se adicione el pago de un importe
a favor de una institucin de inters social o
del Estado y se imponga las reglas de conducta previstas en el artculo 64 del CP, y en la
medida que la abstencin fiscal sea aprobada,

previa audiencia, por el Juez de la Investigacin Preparatoria (2.5).
El mecanismo simplificador representado por
el principio de oportunidad no es imperativo,
sino facultativo, para el Fiscal, esto quiere decir que, aun cuando se presenten las circunstancias reguladas por el cdigo, el representante del Ministerio Pblico no est obligado
a abstenerse del ejercicio de la accin penal,
porque muy bien podra ocurrir que la poltica
de su despacho, en determinado momento,
consista en enviar a los infractores de delitos,
por ejemplos muy frecuentes en la jurisdiccin
de la fiscala, un claro mensaje en el sentido
que tales hechos darn pie a formalizaciones y
procesos en toda la lnea hasta que esta situacin se supere.
Para evitar confundir los criterios de oportunidad comentados con cobertura de la falta
de elementos para formalizar la investigacin
preparatoria, debe tenerse presente que slo
cuando el Fiscal est en condiciones de ejercer la accin penal se abre la posibilidad para
l de abstenerse en los supuestos normados
por la ley, porque de no ser as lo correspondiente es archivar lo actuado y no simplificar
por iniciativa fiscal un asunto que carece de
viabilidad procesal.
Visto el asunto desde la perspectiva del imputado, la aplicacin del principio de oportunidad
exige que ste la pida o acepte, una opcin
diversa infringira la presuncin de inocencia,
pues todo incriminado tiene derecho a que los
cargos que se le hacen sean ventilados en un
proceso que determine su culpabilidad o no,
por lo que depender de l pedir al Fiscal se
abstenga de ejercer la accin en su contra o
consentir en ello. El rechazo del incriminado
vincula al Ministerio Pblico y es insuperable.
No ocurre esto cuando del agraviado se trata.
Pese a que se estila afirmar que el instituto analizado intenta reparar a la vctima, indemnizarla
y promover la composicin, esto no quiere decir que se ha creado centralmente para servirla,
porque su razn esencial es dotar a los fiscales
de herramientas para manejar o gestionar sus
causas, decidiendo si es oportuno o no accionar en casos de baja y mediana gravedad. Si
esto no fuera as entonces la vctima tendra
el seoro y manejo del asunto, dependera de

ella viabilizar o no la simplificacin, un absurdo inaceptable. Esta situacin explica por qu
aunque la vctima reclame determinado monto
de indemnizacin o no acepte ninguno o disienta sobre el plazo para abonarlo, el Fiscal
es competente para establecerlos, aunque la
redaccin defectuosa del Cdigo (2.3), sobre
la prctica de la diligencia de acuerdo entre imputado y agraviado, pudiese interpretarse en el
sentido que aquello slo es factible cuando el
perjudicado no asiste.
Lo expuesto no niega que este mecanismo
simplificador ofrece grandes posibilidades
para tomar salidas componedoras, diferentes
a la instauracin de un proceso e imposicin
de una pena, de ah que la citada diligencia
convocada por el Fiscal ser innecesaria si el
imputado y la vctima llegan a un acuerdo que
consta en instrumento pblico o privado legalizado notarialmente.
La abstencin del ejercicio de la accin penal
por oportunidad constar en la respectiva disposicin e impedir, bajo sancin de nulidad,
que otro Fiscal promueva accin por una denuncia que verse sobre los mismos hechos. Si
el pago de la reparacin se fij a plazos (no
ms de nueve meses), los efectos de la decisin se suspendern hasta su cumplimiento,
en caso contrario se formalizar y continuar la
investigacin preparatoria.
El compromiso del cdigo con la eficacia y eficiencia es tal que prev la aplicacin del principio de oportunidad inclusive luego de que
el Fiscal ha ejercitado la accin penal, encomendando al Juez (2.7) la emisin del auto de
sobreseimiento por configurarse alguno de sus
supuestos, previa audiencia, a pedido del Ministerio Pblico y con la aprobacin del procesado y citacin del agraviado. Esta resolucin
es impugnable si se cuestiona el monto de la
reparacin fijada por el Juez o las reglas de
conducta impuestas (2.5).
A la pregunta que inquiere hasta cundo puede aplicarse alguno de los criterios de oportunidad, el cdigo responde que hasta antes
de formularse acusacin (2.7, 344.1), extremo
que disiente de la norma ritual ms extensiva
de 1991 (2: en cualquier etapa del proceso),
pero que se matiza al permitir que los sujetos

procesales que absuelven el traslado de la
acusacin insten, de ser el caso, la aplicacin
de un criterio de oportunidad (350.1.c.)
Los acuerdos reparatorios (2.6), tienen su
antecedente en la Ley 28117, nominada de
Celeridad y Eficacia Procesal Penal, de 10
de diciembre de 2003, aunque es justo anotar que sta tom en cuenta los trabajos de la
Comisin Especial de Alto Nivel encargada de
proponer modificaciones y mecanismos para
la implementacin del CPP (rgano redactor
del cdigo de 2004), creada por DS. 005-2003JUS, de 14 de marzo de 2003.
A diferencia de los criterios de oportunidad,
los acuerdos reparatorios no son de aplicacin
facultativa sino que su propuesta por el Fiscal
es obligatoria, lo que no se contrapone a que
el pedido sea efectuado por el imputado o la
vctima, cuando la investigacin gira en torno
a los siguientes delitos: lesiones menos graves
(122 CP), hurto simple (185 CP), hurto de uso
(197 CP), hurto simple de ganado (189 1er prrafo), apropiacin ilcita (190 CP), sustraccin
de bien propio (191 CP), apropiacin de hallazgos y apropiacin de bien por error o caso
fortuito (192 CP), apropiacin de bien dado en
garanta mobiliaria (193 CP), estafa genrica
(196 CP), defraudaciones (197 CP), fraude en
la administracin de personas jurdicas (198
CP), daos simples (205 CP), libramientos indebidos (215 CP), e infracciones culposas. Las
barreras aplicativas de este instituto son por un
lado la pluralidad importante de vctimas (tres
o ms?) y por el otro el concurso de delitos,
salvo que la pena del ilcito concurrente sea
menos grave o se trate de un hecho que afecta
bienes disponibles. Si las partes convienen en
la propuesta fiscal el Ministerio Pblico se abstendr de ejercitar la accin. Si esto no ocurre
o el incriminado no asiste a la segunda citacin
o se ignora su domicilio o paradero, el Fiscal
promueve la accin. En el mbito judicial, el
acuerdo de las partes recogido en instrumento
pblico o documento privado legalizado notarialmente, es suficiente para que el Juez emita
auto de sobreseimiento. La obligatoriedad de
la propuesta fiscal es tal, y con ello el cumplimiento de la funcin componedora y conciliatoria, que si se formalizara la investigacin
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DERECHO PENAL
por uno de los delitos reseados sin haberse
planteado una frmula de acuerdo a las partes procedera articular una cuestin previa por
omisin de un requisito de procedibilidad de la
accin (336.1 y 4).
3. Acusacin directa o por salto (336.4)
Boletn del Abogado
Como se ha dicho la gestin estratgica de casos busca desterrar las dilaciones indebidas.
Otra forma de alcanzar esta meta es seleccionar los asuntos que no requieran practicar actos de investigacin formales (336.2.d) porque
para la fiscala son suficientes los acopiados
durante las diligencias preliminares (330). De
esta manera, si el Fiscal entiende que la informacin probatoria o elementos de conviccin
con que cuenta son suficientes para establecer
la realidad del ilcito y la intervencin del imputado en su comisin, podr plantear directamente acusacin, sin transitar la investigacin
preparatoria formalizada, ahorrndose as 120
das de indagacin, en casos simples, u ocho
meses, en casos complejos (342). Por salto, de
modo abreviado, entonces, el Fiscal arribar a
la etapa intermedia para que se traslade a las
partes su acusacin escrita y se la controle en
audiencia preliminar (349, 350, 351) que franquea acceso a la etapa decisiva de juzgamiento
(353, 356). El interrogante sobre si en este supuesto se debe o no emitir disposicin fiscal de
formalizacin de la investigacin (336.2), tiene
10
que contestarse afirmativamente pero slo en

lo atinente a precisar fctica y jurdicamente
la imputacin, individualizar al incriminado,
constatar que la accin penal est expedida y
que se han satisfecho los requisitos de procedibilidad especficos, obviando, claro est; por
innecesarias, relacionar los actos formales de
investigacin. Tambin ser necesario expedir
la disposicin fiscal de marras porque su comunicacin instituye la competencia del Juez (3),
suspende la prescripcin (339.1)8, y permite requerir la adopcin de medidas cautelares, las
personales entre otras, como la prisin preventiva o la comparecencia restrictiva (338.4).
4. Proceso inmediato9
La va procesal emblemtica del cdigo es el
proceso comn (Libro Tercero) porque, como
regla, ese es el cauce que deben seguir todos
los asuntos penales, sin embargo, existen excepciones que pautan ciertos procesos especiales (Libro Quinto), motivados por la necesidad
de atender los requerimientos de la simplificacin, como se aprecia en el proceso inmediato (446 448), cuyos supuestos habilitadores
alternativos son: a) detencin del imputado en
delito flagrante, b) confesin, c) elementos de
conviccin de cargo evidentes, allegados en el
curso de las diligencias preliminares, y previo
interrogatorio del imputado. Segn se aprecia
estamos ante un proceso abreviado porque si
Esto al margen del debate suscitado en torno a si la prescripcin de la accin penal es un instituto estrictamente
procesal o si pertenece al derecho penal material y alcanza la condicin de derecho fundamental como lo deja
entrever el TC en varios pronunciamientos, como el que se cita enseguida: EXP. N. 01065-2006-PHC/TC.
Lima. Caso ROJAS:
2. En primer trmino, conforme a lo sealado anteriormente por este Tribunal [Cfr. Exp. N. 1805-2005-HC/
TC, Mximo Humberto Cceda Pedemonte] la prescripcin, desde un punto de vista general, es la institucin
jurdica mediante la cual, por el transcurso del tiempo, la persona adquiere derechos o se libera de obligaciones. Y, desde la ptica penal, es una causa de extincin de la responsabilidad criminal fundada en la accin
del tiempo sobre los acontecimientos humanos o en la renuncia del Estado al ius punendi, bajo el supuesto de
que el tiempo transcurrido borra los efectos de la infraccin, existiendo apenas memoria social de ella. Dicho
de otro modo, en una Norma Fundamental inspirada en el principio pro hmine, la ley penal material otorga a
la accin penal una funcin preventiva y resocializadora, en la cual el Estado autolimita su potestad punitiva;
orientacin que se funda en la necesidad de que, pasado cierto tiempo, se elimine toda incertidumbre jurdica y
se abandone el castigo de quien lleva mucho tiempo viviendo honradamente, consagrando de esta manera el
principio de seguridad jurdica.
Vid. Proyecto de Ley 04002/2009.PE, 30 de abril de 2010, sobre adelantamiento de la vigencia del CPP en
todo el pas para atender ciertos delitos contra la administracin pblica; aprobado por el pleno congresal el 10
de junio de 2010, incluyendo la regencia nacional del proceso inmediato, y observado por el Poder Ejecutivo
por este agregado, el 12 de julio del ao en curso
http://www2.congreso.gob.pe/Sicr/TraDocEstProc/CLProLey2006.nsf
el requerimiento fiscal de incoarlo es aceptado

por el Juez de la Investigacin Preparatoria,
luego de conferir traslado a los sujetos procesales, entonces el rgano persecutor formular
acusacin y el Juez Penal competente al que
se remita sta despachar, a la vez, el auto de
enjuiciamiento y el de citacin a juicio. Cmo
esta solicitud fiscal se puede hacer apenas
concluidas las diligencias preliminares o antes
de los treinta primeros das de la investigacin
formalizada, la secuela de la pesquisa concluye o se acorta notoriamente y se obvia la etapa
intermedia, dejando expedito el asunto para su
debate y resolucin en juzgamiento. En caso el
requerimiento sea rechazado el Fiscal deber
disponer la formalizacin de la investigacin o,
si ya lo hizo, continuarla por el canal comn.
Contra este proceso especial se han hecho
notar crticas debido a que el imputado ve disminuidas sus posibilidades de oponerse con
xito al requerimiento fiscal, pues el pedido no
se debate en audiencia; tampoco cuenta con
oportunidad especfica para absolver la acusacin que no se le traslada y ofrecer medios
probatorios de descargo, menos se controla la
acusacin en audiencia preliminar, y , por ltimo, se previene al Juez de fallo involucrndolo en la expedicin del auto de enjuiciamiento
que, en el proceso comn para preservar la
imparcialidad de ste rgano, asigna tal tarea
al Juez de la Investigacin Preparatoria. En
respuesta a estos cuestionamientos se ha afirmado que las garantas no son afligidas porque para que opere el proceso inmediato en
causas con varios imputados se requerir que
todos estn implicados en el mismo delito y en
alguna de las situaciones descritas (flagrancia,
confesin, evidentes elementos de conviccin);
adems, se ha insistido en que el traslado del
pedido de incoacin de este proceso especial
es la ocasin en que las partes pueden objetar
plenamente el requerimiento fiscal, trtese de
los fundamentos de la solicitud o la validez de
los elementos de conviccin de cargo, destacar los de descargo y hasta ofrecer los medios
de prueba a actuarse en el juzgamiento; sin

perder de vista que la resolucin de incoacin
es apelable con efecto devolutivo. Por ltimo,
aparte de invocarse la posibilidad de acordar la
terminacin anticipada, a pedido del imputado,
hasta antes de la formulacin de la acusacin,
se arguye que las cuestiones pendientes de
oferta y admisin de pruebas tambin podran
salvarse en la estacin inicial del juzgamiento,
en acto previo al tratamiento de la solicitud de
nueva prueba (373)
5. Terminacin anticipada
Con este proceso especial (468 471)10 la
simplificacin se construye sobre el acuerdo o
consenso negociado entre la persecucin y el
imputado y su defensa, de manera que se satisfacen las pretensiones tanto punitiva como
reparatoria, y tambin el inters del encartado
de obtener pronta resolucin de su situacin
jurdica y atenuacin punitiva.
La terminacin anticipada opera en cualquier
caso y viable luego de emitida la disposicin
fiscal de formalizacin de la investigacin preparatoria. El cdigo anota que puede practicarse hasta antes de la expedicin de la acusacin (468.1), pero la experiencia de los distritos
judiciales donde rige integralmente el nuevo
modelo ha demostrado su bondad aplicativa
inclusive despus de la formulacin de aquella, gracias a la conversin de audiencias de
control de acusacin en audiencias de terminacin anticipada. Tan interesante interpretacin
y concrecin no han sido recogidas por los magistrados supremos de lo penal quienes en el
Acuerdo Plenario N 5-2008/CJ-116 () Asunto: Proceso de Terminacin Anticipada: Aspectos Esenciales11, destacan que la audiencia de
control de la acusacin, acto de postulacin,
es diferente a la audiencia especial y privada
de terminacin anticipada, y que sta no es un
criterio de oportunidad. A esto contestan los
propulsores de la flexibilizacin, que el imputado, revestido del escudo protector del plazo
10 Estos artculos rigen en todo el pas desde el 1 de febrero de 2006, por Ley 28671 (31 de enero de 2006)
11 Separata Jurisprudencia del diario oficial El Peruano, Ao XIX / N 898, de 8 de enero de 2010, pginas 6563
- 6565
11
Boletn del Abogado
DERECHO PENAL
Boletn del Abogado
razonable, bien puede invocar que una forma

de concretarlo es acogindose a la terminacin anticipada y no recorriendo todas las etapas del proceso comn; que si pese a mediar
acusacin al absolverse su traslado es posible
instar la aplicacin de criterios de oportunidad
que de ser acogidos producirn la emisin de
auto de sobreseimiento, por qu, bajo el axioma de quien puede lo ms puede lo menos,
no ha permitirse una terminacin anticipada
que en caso positivo siempre generar sentencia condenatoria; y que, por ltimo, la cabal
acusacin no es la escrita sino la que emerge
luego del control en audiencia, y que si esto
es as, mientras la audiencia preliminar no se
lleve adelante, nada impide se lleve adelante la
audiencia de terminacin anticipada.
12
Este proceso especial se inicia con el requerimiento o solicitud singular del Fiscal o del imputado, tambin se contempla el pedido comn de
ambos sujetos procesales y la presentacin de
un acuerdo provisional sobre pena, reparacin
civil y dems consecuencias accesorias. Lo solicitado es puesto en conocimiento de todas las
partes, entindase sujetos procesales natos o
debidamente constituidos, para que se pronuncien sobre la procedencia del procedimiento,
reconocindose al Fiscal e imputado potestad
para plantear explcita oposicin liminar o de
plano; si esto no ocurre, el Juez convoca a audiencia que se lleva adelante con la presencia
obligatoria de la persecucin y del imputado y
su defensor, enseguida el Fiscal presenta los
cargos que su investigacin aporta contra el incriminado y ste los acepta, en todo o en parte, o rechaza. El Juez, que dirige la audiencia
privada, atento a su funcin tutelar, explica al
procesado sencilla y detenidamente los alcances y consecuencias del acuerdo al que puede
arribar y los derechos a los que renuncia por
acogimiento a la terminacin anticipada, como
es la posibilidad de controvertir su responsabilidad. A continuacin, el imputado y los otros
sujetos procesales asistentes se pronuncian,
y el Juez, interesado tambin en la simplificacin y pronta resolucin del conflicto, insta
a las partes a que luego de debatir lleguen a

un acuerdo, pudiendo suspender la audiencia
para facilitar este propsito.
Cuando el Fiscal y el imputado concuerdan
sobre las circunstancias del hecho, la pena,
reparacin civil y consecuencias accesorias
a imponer, incluyendo, de ser el caso, la suspensin condicional de la ejecucin de la pena
privativa de libertad; esto es, cuando surge
consenso materializado en un acuerdo, as lo
declaran ante el Juez y ste dicta sentencia
anticipada dentro de las 48 horas de realizada
la audiencia, siempre que lo acordado sea razonable en materia de calificacin jurdica del
hecho punible y de la pena, adems de obrar
elementos de conviccin suficientes; si no se
alcanza acuerdo o aprobacin judicial del mismo, el proceso comn prosigue12 y cualquier
declaracin del imputado, prestada en este
procedimiento, se tiene como inexistente y no
podr utilizarse en su contra.
La sentencia aprobatoria del acuerdo es impugnable por los sujetos procesales que objeten la
legalidad de aquel o el monto de reparacin civil estipulado, tratndose de esto ltimo la Sala
revisora puede aumentar la cantidad consensuada por el Fiscal y el imputado, sin traspasar
los lmites de la pretensin del actor civil.
En este punto conviene aclarar que el proceso
especial que nos ocupa tiene sus propias reglas, de ah que el canon que estatuye que si el
perjudicado se constituye en actor civil, cesa la
legitimacin del Ministerio Pblico para intervenir en el objeto civil del proceso (11.1.), no rige
en la terminacin anticipada, pues ste es materia del acuerdo entre el Fiscal y el imputado.
El auto que desaprueba el acuerdo tambin
puede impugnarse, no obstante faltar una norma especfica al respecto es suficiente invocar
y respaldar el recurso en que la resolucin objetada causa gravamen irreparable (416.1.e.).
En esto coincide el precitado Acuerdo Plenario
N 5-2008/CJ-116, especficamente su fundamento jurdico 5.16.
12 Existe error en el cdigo cuando como una posibilidad del Juez se consigna la emisin de sentencia absolutoria, pues se cita el artculo que la regula (398).
Los efectos premiales o atenuadores de la terminacin anticipada estn representados por

la reduccin de una sexta parte de la pena, que
es adicional y se acumular a la que se reciba
por confesin, por ejemplo si la pena acordada
es de doce aos, la rebaja por acogimiento al
proceso equivaldr a dos aos y si la pena mnima conminada por el delito imputado es de
nueve aos y media confesin, la rebaja acumulable podra alcanzar un tercio de ste, es
decir, tres aos (161), con lo que la reduccin
total ascendera a cinco aos y la pena a cumplirse siete aos de privacin de libertad.
Cuando el Fiscal y el
imputado concuerdan
sobre las circunstancias
del hecho, la pena,
reparacin civil y
consecuencias accesorias
a imponer, incluyendo, de
ser el caso, la suspensin
condicional de la ejecucin
de la pena privativa de
libertad.
Aunque la regla que gobierna la terminacin

anticipada dice que slo procede cuando el
acuerdo abarca todos los delitos imputados y
comprende a todos los procesados por ellos,
excepcionalmente se admiten acuerdos parciales si se trata de delitos conexos; verbigracia, puede concluir anteladamente un asunto
por trfico de drogas agravado seguido contra
ocho personas, aunque por el cargo conexo
de tenencia ilegal de arma de fuego, enfilado
contra slo uno de los procesados no exista
acuerdo. Vinculados de alguna manera con
esto aparecen los problemas que trae la colisin objetiva entre el inters en dar paso a la
terminacin anticipada exhibido por los imputados presentes en una causa y la ausencia o
contumacia de otros. Es de justicia negar esta
salida antelada a todos los presentes mientras

los no habidos permanezcan en tal situacin?
6. Conclusin anticipada del debate de juicio por conformidad (372)
La simplificacin en el cdigo es transversal,
as lo demuestra la conclusin anticipada del
juicio por la admisin que hace el acusado de
su autora o participacin en el delito objeto de
la pretensin fiscal y de su responsabilidad en
materia de reparacin civil.
El hecho que el juzgamiento sea la etapa principal del proceso comn no implica que ineluctablemente tenga que recorrerse todas sus
estaciones, por esta razn en la fase inicial del
juicio, luego de los alegatos de entrada o preliminares del Fiscal y de la defensa, y de las instrucciones que el Juez le da al imputado sobre
sus derechos, le pregunta si se conforma con
lo expuesto por el Fiscal, la respuesta afirmativa, previa consulta con su defensor, produce
la conclusin de la etapa (372) y la expedicin
de sentencia. Antes de expresar conformidad
es posible que el imputado conferencie con el
Fiscal para intentar un acuerdo sobre la pena,
de alcanzarse ste la sentencia se dicta aceptando lo acordado; sin embargo, cuando se trata de conformidad directa o negociada, el Juez
puede sentenciar absolviendo si de la descripcin del hecho aceptado, estima que no constituye delito o es manifiesta la concurrencia de
alguna causa que exima de responsabilidad;
tambin puede imponer una pena menor si
concurre de modo evidente alguna causa que
atena la responsabilidad
La conformidad tambin puede ser parcial si
se aceptan los hechos acusados pero se cuestiona la pena y/o la reparacin civil, lo que restringe el debate y la actuacin de medios de
prueba segn estos parmetros. En cuanto a
procesos con pluralidad de acusados, la conformidad singular procede, prosiguindose el
juzgamiento a los no conformes.
En la medida que intervenga el actor civil y
haya discrepado de la cuanta planteada por
el Fiscal, la reparacin conformada no vincula
al Juez quien puede fijar otro monto o diferir su
determinacin con la sentencia que pone fin al
juicio.
13
Boletn del Abogado
SEGURIDAD CIUDADANA
Seguridad, Democracia y
Gobernabilidad
Director de Comunicaciones e Informtica Jurdica del Colegio de Abogados
de Lima. Miembro del Instituto Peruano de Criminalstica y Pericias.
Boletn del Abogado
14
a Seguridad Ciudadana es el referente

utilizado desde los inicios de la dcada
de los noventa para mencionar la inseguridad de una sociedad, cuando la nacin peruana soportaba la ms cruel de las guerras
por efectos del terrorismo mesinico, lo que se
lleg a conocer de alta intensidad debido a los
ms de veinticinco mil muertos habidos entre
los aos 1980 a 1992.
4.
Seguridad alimentaria.
5.
Seguridad mdica o de salud.
6.
Seguridad en el trnsito.
7.
Seguridad ambiental.
8.
Seguridad en el trabajo.
9.
Lucha contra la pobreza.
Extrema violencia con que nos azot Sendero Luminoso y el MRTA, que sobrepasaron
el accionar de la polica y hasta de nuestras
Fuerzas Armadas. Fue ah cuando el entonces Alcalde de San Isidro, el historiador Carlos
Neuhaus Rizo Patrn, form el primer cuerpo
de serenos para proteger a los habitantes de
su distrito, y hoy en da casi todos los distritos
tienen uno.
10. Prevencin en los desastres naturales.
Quienes tuvimos el privilegio de instruirnos

en Seguridad Ciudadana en el nico curso de
Preparacin de Proyectos de Seguridad Ciudadana que se llev a cabo en la Organizacin
Regional de Naciones Unidas, ILPES-CEPAL,
en Santiago de Chile, conocimos la definicin
de este nuevo fenmeno social: La preocupacin de los gobernantes por la calidad de vida y
dignidad humana de los ciudadanos dentro de
una demarcacin territorial.
A partir de los principios de libertad, igualdad
de oportunidades sociales y esparcimiento de
todos sus ciudadanos.
Se logr conocer que las amenazas de inseguridad son trece, a saber:
1.
Educacin de calidad.
2.
Seguridad jurdica.
3.
Seguridad social.
11. Seguridad ecolgica.

12. La vida y el patrimonio de los ciudadanos
(corresponde a la polica).
13. La corrupcin y los medios.
Despus de escuchar al ex Presidente de Colombia, lvaro Uribe, en la reciente conferencia
brindada en la ctedra del Poder Judicial, referente a cmo combati eficiente y eficazmente
el flagelo del narcotrfico en la hermana Repblica, dentro de los parmetros de respeto
a los Derecho Humanos, nos ha otorgado una
leccin de cmo se debe gobernar, sin politiqueras baratas.
Tenemos que utilizar la filosofa de los cinco
tigres asiticos: Copiar-Igualar-Mejorar. Ergo,
nuestras autoridades deben legislar seriamente y tomar conciencia del dao que produce a
nuestra nacin el narcotrfico y el terrorismo,
sobre todo a la democracia, a la gobernabilidad y a la inversin privada.
La objetividad del discurso de este ilustre visitante nos deja claras y objetivas opciones: el
Estado tiene que decidirse a invertir en seguridad para garantizar de manera sustancial el
estado de derecho y el retroceso de flagelos
como el terrorismo y el narcotrfico.
Dr. Jos Antonio ique de la Puente

juramenta como Decano reelecto del Ilustre
Colegio de Abogados de Lima, perodo 2011
l 10 de enero del presente ao y ante la

presencia de destacadas autoridades del
pas, miembros de la Orden, abogados agremiados y pblico en general, el reelecto seor
Decano Dr. Jos Antonio ique de la Puente
jurament al cargo de Decano del Ilustre Colegio de Abogados de Lima, perodo 2011.
El Seor Decano resalt la importancia del
Colegio de Abogados de Lima en la sociedad,
cuya fundacin se dio por Real Cdula del Rey
Carlos IV de Borbn el 31 de julio de 1804.
Asimismo, el doctor ique de la Puente exhort e hizo un llamado a todos los miembros del
Ilustre Colegio de Abogados de Lima a colaborar con su trabajo para enfrentar los nuevos
desafos que depara el ao 2011, tras agradecer a su nueva Junta Directiva y a todos los
abogados agremiados, quienes le permitieron
asumir por segunda vez consecutiva el cargo
de Decano de nuestra bicentenaria institucin
para el perodo 2011. En relacin al trabajo
conjunto que se realizar con la nueva Junta
Directiva el Seor Decano seal: Existe un
anhelo que nos anima a ser mejores. Nadie
sabe si no experimenta. El peor error es desunirse. El trabajo debe ser en conjunto y al unsono entre el Decano y la Junta Directiva pues
hay un solo mando democrtico que combina
autoridad con democracia. El que no est contento debe tener la grandeza de no fomentar
desorden. Hay que hacer lo mejor porque el
tiempo es corto.
Adems, el seor Decano tuvo palabras de
especial agradecimiento para las autoridades
presentes en la ceremonia por el respaldo
otorgado en las tareas y labores emprendidas
y desarrolladas durante su primer decanato en
pro de impulsar el desarrollo de la profesin del
abogado en sus distintas facetas. Debemos
procurar por la formacin de un abogado culto

y preparado, con una formacin integral, que
se prepare continuamente y que se enamore,
no de todos los libros, sino de toda informacin, y que sea observador, con capacidad de
analizar las cosas y sintetizarlas y que, sobre
todo, desarrolle una filosofa humanista que le
permita tener una vida plenamente humana.
Por que la abogaca debe contribuir al desarrollo de nuestro pas, la abogaca no es para
complicar las cosas, es para mejorar la vida.
No puede existir justicia sin tomar en cuenta
a los abogados quienes son la parte ms importante para luchar contra la corrupcin y la
impunidad, expres en su discurso el doctor
ique de la Puente.
Luego de los actos protocolares de juramentacin, el Seor Decano exhort a los miembros
de la Junta Directiva, Junta de Vigilancia, los
ciento nueve Delegados y los miembros de la
orden, sobre lo imperativo que es animar, coordinar, potenciar y descentralizar el crecimiento
institucional, a fin de poder cumplir con los objetivos programados en esta nueva gestin.
Boletn del Abogado
DERECHO CIVIL
Elementos Esenciales del Tipo

Contractual: Cundo estamos ante
un contrato tpico?1
Alfredo F. Soria Aguilar* / Madeleine Osterling Letts**
* Profesor de Contratos en las Facultades de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del
Per (PUCP) y de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC).
** Directora de Asuntos Legales Telefnica Mviles S.A. Especialista en Derecho Civil y
Comercial
1. Introduccin
En nuestra vida diaria, ya sea en el mbito de
nuestras actividades comerciales, o simplemente dentro de nuestras actividades privadas2 , es muy frecuente que celebremos mltiples contratos negociando solamente aquellos
aspectos muy elementales de nuestra relacin
contractual3.
Boletn del Abogado
En muchos de estos supuestos, nada impide

que se incorporen, en nuestras negociaciones
y contratos, otros trminos y estipulaciones
que podran regir nuestra relacin contractual.
Pero por qu no lo hacemos?.
16
Con difana simplicidad, la respuesta ha sido

planteada por Alfredo Bullard: contratar cuesta y () contratar mejor y ms completo cuesta
ms4. Por ello, lo usual, es que los contratos
no contengan todas las estipulaciones que le
podran ser aplicables. Es decir, presenten una
serie de circunstancias, respecto de las cuales,
las partes no han convenido estipulacin alguna, lo cual implica un vaco contractual.
1
2
3
4
5
6
Si el contrato celebrado por las partes es un

contrato tpico5, en defecto de lo pactado, es
decir, en presencia de un vaco contractual, se
aplicar las reglas legales establecidas por el
legislador para el tipo contractual6 correspondiente. Es decir, la operacin concreta, realizada por las partes, se regir por lo pactado pero
tambin, de manera supletoria, por las disposiciones legales previstas para el tipo contractual especfico, aplicable de manera directa a
dicha relacin jurdica.
En tales casos, as como tambin, ante cualquier vaco que presente lo pactado en un
contrato, resultar indispensable saber si la
relacin jurdica, concretada por las partes, se
enmarca dentro un contrato tpico, precisamente, para cubrir dicho vaco con las normas especiales del tipo contractual correspondiente.
2. Tipificacin y calificacin jurdica
El fenmeno de la tipificacin es un proceso
de organizacin de la conducta humana. Como
lo describe Mara del Carmen Gete-Alonso la
El presente artculo fue realizado con la colaboracin de la seorita Tomy Serrano Enciso, alumna de la Facultad de Derecho de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas (UPC).
Cuando tomamos un transporte pblico, cuando compramos una pizza por telfono o cuando contratamos los
servicios de un mdico o un abogado, etc.
Por ejemplo, en una compraventa es usual que solamente se defina el bien y el precio, mientras que una locacin de servicios solamente se suele pactar el servicio que se realizar y su correspondiente retribucin.
BULLARD, Alfredo. De acuerdo en que no estamos de acuerdo. Anlisis econmico de la interpretacin contractual.
En: AA.VV. Tratado de la Interpretacin del Contrato en Amrica Latina. Tomo III. Grijley. Lima. 2007. P. 1716.
Por ejemplo una compraventa, arrendamiento, locacin de servicios, contrato de obra, etc.
Segn Juan Carlos Rezznico, el tipo contractual es la regulacin legal sistemtica, extrada normativamente
del conjunto de rasgos que presenta un contrato en la vida emprica, los que se aislarn e inducirn para ser
convertidos en figuras abstractas. (REZZNICO, Juan Carlos. El tipo en los contratos civiles y comerciales.
En: Revista Jurdica Argentina La Ley. Tomo 1990-C, Seccin doctrina, <1990>. Pg. 981).
ley individualiza a un determinado fenmeno

a travs de una serie de datos peculiares, y
al conjunto, as descrito, lo valora y le atribuye
una concreta regulacin unitaria7.
En el mbito de los contratos, esto supone que
el legislador, a travs del tipo contractual, establece los elementos esenciales que se requieren para considerar, a una realidad concreta,
dentro del tipo contractual correspondiente.
As, si es que efectuando la calificacin jurdica8 de un contrato concreto, se logra verificar
la plena coincidencia de todos los elementos
esenciales previstos por la norma, la relacin
jurdica realizada en la realidad, corresponder
al tipo contractual correspondiente.
La verificacin de la correspondencia con el
tipo contractual, constituye un supuesto de
hecho que activa la actuacin de las normas
imperativas y supletorias previstas para dicho
tipo contractual. Por ejemplo, si verificamos
que la relacin jurdica concreta corresponde
al tipo contractual compraventa, esto implicar que, a dicha realidad, se le aplicar las normas imperativas y supletorias previstas para el
tipo contractual compraventa.
En otras palabras, la tipificacin es el proceso
de abstraccin que hace el legislador de una
realidad concreta, mientras que la calificacin
jurdica es la actividad a travs de la cual se relaciona una conducta determinada (un contrato
concreto) con un determinado tipo contractual.
esenciales del tipo contractual) entonces concluiremos que estamos ante el contrato tpico
determinado.
Los elementos esenciales que permiten establecer que el contrato concreto, celebrado por
las partes, se encuentra dentro del tipo contractual son los siguientes:
3.1.Elemento objetivo (Contenido mnimo
negocial)

El elemento objetivo o contenido mnimo

negocial consiste en todas aquellas prestaciones mnimas e indispensables, establecidas por la norma, para considerar al contrato concreto dentro del tipo contractual.
Es decir, son datos peculiares referidos

especficamente a las prestaciones indispensables que componen la figura bsica
del tipo contractual. Utilizamos el trmino
figura bsica, pues un contrato tpico podra contar con prestaciones adicionales
a aquellas indispensables para configurar
el tipo contractual. En tal circunstancia, el
contrato celebrado corresponder al contrato tpico, siempre que las prestaciones
adicionales, distintas del contenido mnimo
negocial, no desnaturalicen la esencia del
tipo contractual correspondiente.
Un ejemplo nos permitir entender mejor

el anlisis del elemento objetivo o contenido mnimo negocial: El contrato de
arrendamiento es un tipo contractual cuyo
contenido mnimo negocial, se encuentra
establecido en el artculo 1666 del Cdigo
Civil. El referido artculo dispone que: Por
el arrendamiento el arrendador se obliga a
ceder temporalmente al arrendatario el uso
de un bien por cierta renta convenida.
Considerando lo dispuesto por el tipo contractual arrendamiento, las prestaciones

mnimas indispensables para considerar a
un contrato celebrado por las partes, como
3. Cundo estamos ante un contrato tpico?: Elementos esenciales del tipo

contractual
Como hemos adelantado, el tipo contractual
est conformado por una serie datos peculiares que tienen carcter de esenciales. Precisamente, si es que, a travs de la calificacin jurdica, se logra verificar que el contrato concreto,
celebrado por las partes, contiene absolutamente todos esos datos peculiares (elementos
7
8
GETE- ALONSO Y CALERA, Mara del Carmen. Estructura y funcin del tipo contractual. BOSCH. Barcelona.
S.F. Pg. 15.
Para autores como GALGANO calificar un contrato consiste en determinar la naturaleza jurdica de una determinada relacin jurdica a efectos de ubicarla dentro de las categoras existentes. (Ver: GALGANO, Francesco.
El Negocio Jurdico trad. de Blasco Gasc y Prats Albentosa, Tirant lo Blanch, Valencia,1992, Pg. 436.)
17
Boletn del Abogado
DERECHO CIVIL
cumplida por las partes, existen supuestos especiales en los que la ley, si lo exige. Slo en este ltimo supuesto, es decir,
cuando el propio mandato legal exige que
alguna de las partes (o ambas) debe contar
alguna cualidad especial, resulta necesario
cumplir con dicha exigencia para poder calificar jurdicamente al contrato celebrado
por las partes, como uno del tipo contractual correspondiente.
un supuesto del tipo contractual arrendamiento, son las siguientes: (i) debe
contener la obligacin de ceder temporalmente el uso de un bien y (ii) la obligacin
de pagar una cierta renta convenida, en
contraprestacin.

Entonces si un contrato celebrado por las

partes, contiene las prestaciones mnimas e indispensables del tipo contractual
arrendamiento, podremos concluir que el
contrato celebrado por las partes, cumple
con el elemento objetivo del tipo contractual arrendamiento.
Como hemos expresado, las partes podran incluir otras estipulaciones distintas
al contenido mnimo negocial del contrato
de arrendamiento, como por ejemplo, en el
caso citado, el arrendador podra obligarse
a efectuar ciertas reparaciones en el bien,
de manera previa a la entrega, sin que ello
desnaturalice el contrato celebrado.
Boletn del Abogado
18
Sin duda, los distintos operadores jurdicos

suelen efectuar el anlisis del elemento
objetivo, verificando la coincidencia de las
prestaciones mnimas e indispensables
requeridas por el tipo contractual correspondiente. Sin embargo, en muchas ocasiones, la calificacin jurdica se centra
nicamente en el anlisis del elemento objetivo9, lo cual es equivocado, pues el tipo
contractual tambin requiere del anlisis
del elemento subjetivo y elemento causal,
como explicaremos a continuacin.
3.2.Elemento subjetivo (Cualidad especial del

agente)

Si bien para celebrar un contrato bajo un

determinado tipo contractual, la ley generalmente, no suele exigir alguna cualidad
o caracterstica especial que tenga que ser
Para entender mejor el tema del elemento subjetivo (cualidad especial del agente,
exigida por la ley), mencionaremos como
ejemplo, el supuesto del contrato de leasing o arrendamiento financiero, el cual por
mandato legal, exige que una de las partes cumpla con una determinada cualidad
especial.
Efectivamente, el artculo 2 del Decreto Legislativo N 299, dispone que Cuando la

locadora est domiciliada en el pas deber
necesariamente ser una empresa bancaria,
financiera o cualquier otra empresa autorizada por la Superintendencia de Banca y
Seguros, para operar de acuerdo a Ley10.
Es decir, la ley expresa que, para celebrar
contratos de leasing, se requiere que una
de las partes, especficamente el arrendador financiero (denominada locadora por la
norma) sea necesariamente una empresa
autorizada por la SBS, de lo contrario, el
contrato celebrado no podr calificarse jurdicamente como un contrato de leasing.
As, por ejemplo, si es que dos particulares,

que no cuentan con autorizacin de la SBS
para celebrar contratos de arrendamiento
financiero, decidieran celebrar un contrato
que cumpla con el contenido mnimo negocial de un contrato de arrendamiento
financiero11, dicho contrato sera vlido y
Es verdad que, en muchas ocasiones, basta la verificacin del elemento objetivo (contenido mnimo negocial)
para establecer que estamos dentro del tipo contractual, dado que normalmente la figura tpica no establece
un elemento subjetivo especfico o porque, las prestaciones contenidas en el contrato concreto, conducen
necesariamente a una determinada causa negocial. Sin embargo, el slo anlisis del elemento objetivo podra
llevarnos a conclusiones erradas.
10 El nfasis es nuestro.
11 El contenido mnimo negocial (elemento objetivo) de un contrato de leasing se establece en el artculo 1 del
Decreto Legislativo N 299, el cual dispone lo siguiente: Considrase Arrendamiento Financiero el Contrato
eficaz entre las partes12. Sin embargo, el

contrato celebrado en tales circunstancias,
no podra ser considerado como un contrato tpico de leasing dado que carece del
elemento subjetivo o cualidad especial, requerido por la norma que tipifica esta figura
contractual.

El caso propuesto nos permite confirmar

la importancia de efectuar el anlisis del
elemento subjetivo. Si es que, como normalmente ocurre en nuestra realidad, nos
hubiramos centrado exclusivamente en
el anlisis del contenido mnimo negocial,
nuestra conclusin final hubiera sido equivocada y distinta: se concluira errneamente que estamos ante un contrato de
leasing. Por ello, reiteramos que resulta
relevante que, conjuntamente con el anlisis del contenido mnimo negocial (prestaciones mnimas indispensables del tipo)
se efecte tambin el anlisis del elemento
subjetivo y del elemento causal.
3.3.Elemento causal (Funcin Econmica del

Contrato)

Partimos de la premisa que todo contrato tpico tiene como finalidad cumplir una
funcin econmica determinada, es decir,
debe tener una causa tpica.
Esta causa tpica es objetiva y abstracta.

En palabras de Gete-Alonso, la causa tpica del contrato es la funcin econmica de
ste: la especial utilidad o necesidad que el
contrato est llamado a realizar13.
La causa tpica del contrato es distinta

de los motivos y causas subjetivas del
negocio. No debe confundirse con el fin

querido por las partes contratantes, sino
por el contrario, este elemento transciende
la subjetividad de las partes.

Cada contrato cuenta con una causa tpica,

es decir, tiene una funcin econmica que
satisfacer. Por ejemplo: el contrato de fianza tiene una funcin econmica (o causa
tpica) de garanta; el contrato de leasing
tiene una funcin de financiamiento; el contrato de arrendamiento tiene la funcin de
ceder el uso temporal, etc.
Precisamente, analizando la funcin econmica del contrato celebrado, podremos concluir si es que dicho contrato, se
enmarca en uno u otro tipo contractual.
Por ejemplo, si es que el anlisis del tipo
contractual, se centrara nicamente en el
contenido mnimo negocial, sin analizar la
funcin del contrato tpico, podra arribarse
a la idea equivocada que un contrato de
leasing podra ser calificado como un contrato de arrendamiento comn (dado que el
leasing, incluye una cesin en uso temporal de un bien, a ttulo oneroso14). Resulta
evidente que el contrato tpico de leasing
cuenta con una funcin de financiamiento,
la cual difiere ampliamente de un contrato
de arrendamiento comn.
En conclusin, conjuntamente con el anlisis

del elemento objetivo y del elemento subjetivo,
el anlisis del elemento casual (funcin econmica del contrato) tambin debe ser considerado, para efectos de la calificacin jurdica del
tipo contractual.
Mercantil que tiene por objeto la locacin de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el
uso por la arrendataria, mediante pago de cuotas peridicas y con opcin a favor de la arrendataria de comprar
dichos bienes por un valor pactado.
12 Si es que se cumplen los requisitos de validez del acto jurdico, el contrato sera vlido y eficaz dado que, conforme lo dispone el artculo 1354 del Cdigo Civil Las partes pueden determinar libremente el contenido del
contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carcter imperativo. En este supuesto, la norma que
regula la figura contractual del leasing exige que, para que un contrato sea calificado como un arrendamiento
financiero, el locador debe necesariamente ser una empresa autorizada por la SBS. Cabe anotar que la norma
no declara la nulidad o invalidez en caso no sea as. En consecuencia, el contrato sera vlido y eficaz pero
simplemente no podr ser calificado como leasing.
13 GETE- ALONSO Y CALERA, Mara del Carmen. Estructura y funcin del tipo contractual. BOSCH. Barcelona.
S.F. Pg. 544.
19
Boletn del Abogado
ACTUALIDAD
4. A modo de conclusin
Para calificar jurdicamente a un contrato
celebrado por las partes, como un contrato
tpico, el contrato celebrado por las partes
debe cumplir con absolutamente todos los
elementos esenciales del tipo contractual
correspondiente.
Es decir, el contrato celebrado por las partes,
debe cumplir de manera conjunta, con: (i) el
contenido mnimo negocial del tipo (elemento
objetivo), (ii) la cualidad especial del agente
(elemento subjetivo), exigida por la ley, de ser
el caso y adems, (iii) la funcin econmica
del contrato tpico (elemento causal). Slo si
se cumplen con todos los elementos del tipo
contractual se podr concluir que el contrato

celebrado por las partes es un contrato tpico.
Los elementos esenciales del tipo contractual (elementos tipificantes) forman parte de
la estructura del tipo contractual. Por ello,
ante la ausencia de alguno de los elementos
esenciales del tipo, o incluso, ante un cambio
trascendente en alguno de dichos elementos,
la conclusin de la calificacin jurdica podra
ser distinta: El contrato analizado podra corresponder a otro tipo contractual, o incluso,
podra concluirse que el contrato celebrado, es
una figura atpica (contrato atpico) si es que
dicho contrato, no cumpliera con los elementos
esenciales de ningn contrato tpico existente
en nuestro ordenamiento.
Preguntas sin respuestas en

el tiempo
Boletn del Abogado
Teniente General PNP . Ex Ministro del Interior. Abogado. Magster en

Derecho Penal. Doctorando en Derecho. Reconocido con el distintivo de Oro y
Diploma por la Secretara General de la Organizacin Internacional de Polica
Criminal (OIPC INTERPOL) con sede en Lyon, Francia (junio 2005).
20
uestro pas el Per, milenaria nacin,

forjada en los antecedentes de la historia como una civilizacin, en donde el
incario prevalece en el tiempo con majestuosidad para el orgullo de todos los peruanos -hay
que reconocer- ha tenido episodios, que lo privilegian singularmente frente a otros pases del
mundo.
Las caractersticas incontrastables de su costa,
sierra y selva -pas que est en dimensiones
geogrficas dentro de los veinte pases ms
grandes del mundo- muestran al Per como
una fuente inagotable de recursos en su diversidad de flora y fauna; su ubicacin geopoltica
estratgica en el globo terrqueo; la riqueza de
suelo y subsuelo; su multiplicidad de microclimas que la hace proveedora de las reservas
energticas del mundo, no pueden ser simples
coincidencias de la naturaleza.
El destino ha sido bondadoso con el Per y

los peruanos -quienes al parecer- al igual que
sus gobernantes en el tiempo, no han tomado
conciencia de esta especie de man del cielo, que se tradujeron en hechos que pudieron
convertirse en el impulso hacia un desarrollo
real, integral, sostenido e inclusivo de nuestro
pas como Estado; bastara recordar acontecimientos como el boom del Salitre, del Guano
de la Isla, del Caucho, del Petrleo, de los minerales preciosos; y en estos ltimos aos del
gas y por qu no decirlo de la coca; que como
siempre han sido fenmenos que no hemos
sabido administrar.
Qu ha pasado en el Per, con sus ciudadanos
y gobernantes para tener en el tiempo, actitudes que colindan con la carencia de una visin
de desarrollo frente a prodigios engendrados
en nuestra propia tierra y que estn all, en
procura de una adecuada administracin que

beneficie a todos los connacionales; de qu
manera la forma en que hemos sido educados
en el Per, ha influido para ser indiferentes
con nosotros mismos y la historia nacional, al
hacernos esencialmente consumistas de los
recursos y no transformadores de los mismos.
Preguntas pendientes por resolver.
El tren de la historia tiene ahora una gran velocidad y los fenmenos comentados tienen
su periodicidad y oportunidad, para que stos
no se reviertan negativamente en el colectivo
nacional y mundial, como es el caso, de la problemtica de la comercializacin y consumo de
drogas, verbigracia: La Cocana; producto de
la ancestral hoja de coca y cuyo valor alcaloide
es de gran pureza en la zona del Valle del Ro
Apurmac y el Ene (VRAE) desplazando por
dicha razn a otros pases en cuyas latitudes
se cosecha y cultiva hojas de coca -se podra
decir- de menor calidad.
No por coincidencia la zona del VRAE tiene
forma de un gusano agazapado, ubicado en
una zona agreste de difcil acceso y que a su
incontrastable ubicacin geogrfica en zona
de ceja de selva, que comprenden y colindan
con diversas regiones (Junn, Cusco, Apurmac
y Ayacucho), a lo que se debe agregar tambin, que comprenden sendas regiones polticas con visiones y gestiones diferentes que
colisionan y que no priorizan la visin unitaria,
integral, compartida, sostenida y mantenida en
el tiempo; lo que obviamente acrecienta el mal
y cunde el mismo; en una zona en donde crece
la planta, como se ha dicho de alto contenido
alcaloide, sin necesidad de cuidados especiales, sin riegos permanentes, sin fertilizantes y
con cosechas mltiples en el ao a diferencia
de otras latitudes.
La zona en donde se produce la hoja de coca en
el VRAE promedia las 15,000 hectreas y con
una poblacin de aproximadamente 150,000
personas precariamente identificadas; y es all,
en donde se produce una droga (cocana) que
en suma total, se estima que sobrepasara las

doscientas toneladas anuales, cuya demanda
no es para el mbito nacional; sino por el contrario, para el mbito internacional en donde se
encuentra el real mercado de demanda y para
el cual el Per se convierte en su principal proveedor; situacin de triste privilegio que nunca
nuestros gobernantes en el tiempo han sabido
adecuadamente administrar y solucionar.
Preguntas:
Es posible que una zona como el VRAE que
en dimensiones constituye el 0.01% del territorio nacional ponga contra la pared al 99.99 de
todo el pas?
Es posible que una poblacin en donde habita un nmero que alcanza el 0.05% nacional
ponga en jaque al 99.95% que constituye la
poblacin en el pas?
Es conveniente seguir aplicando-comprometiendo ingentes recursos-mtodos operativos y
de inteligencia clsicos en una zona agreste y
peligrosa, en donde este accionar es improductivo y en el cual, moran los protagonistas
de la produccin de drogas mimetizados en el
medio, sin que se asegure reales xitos en los
resultados?
Debemos acostumbrarnos a las noticias de
prdidas de vida de los miembros de las Fuerzas del Orden involucrados en improductivos
planes de operaciones en la zona del VRAE;
y contrariamente no aplicar una estrategia diferente que asle a los traficantes de droga de
la poblacin y del aprovisionamiento de los insumos qumicos, sin los cuales, no se podra
producir drogas?.
Continuaran los traficantes de drogas en el
VRAE haciendo grandes inversiones de dinero
en un lugar alejado, inhspito y riesgoso, sin
tener la seguridad -por mltiples factores- que
su producto llegue a su destinatario en el extranjero en donde se encuentra la real demanda del mercado?
Aydennos a encontrar las respuestas a estas preguntas.

21
Boletn del Abogado
DERECHO CONSTITUCIONAL
El problema de la duracin de los

procesos y la preocupacin por ajustarlos
a plazos razonables
Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Mster en Administracin Pblica por el Instituto
Universitario Ortega y Gasset, adscrito a la Universidad Complutense de Madrid. Estudios de Maestra en Derecho
Constitucional por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Profesor Titular de Derecho Constitucional y Derecho
Procesal Constitucional de la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. Profesor Asociado de la Academia de
la Magistratura. Miembro de la Asociacin Peruana de Derecho Constitucional. Asesor Principal del Congreso de
la Repblica.
Boletn del Abogado
22
bordar el problema de la duracin de

los procesos obliga a tomar en cuenta
factores que van ms all de lo estrictamente jurdico, pues entran en juego temas de
ndole presupuestal y hasta de gestin pblica.
No pretendemos entonces agotar la materia ni
mucho menos hacer siquiera un desarrollo medianamente exhaustivo. De hacerlo, superaramos en exceso el nmero de pginas que aqu
generosamente se nos han confiado. El objeto
entonces de este pequeo texto es poner de
manifiesto lo que a nuestro juicio es uno de los
principales problemas que cabe tener presente si lo que se pretende es siquiera abordar el
tema de la duracin de los procesos desde una
perspectiva jurdica o, lo que vendra a ser lo
mismo, de cara a exigir la proteccin constitucional del derecho a ser juzgado en un plazo
razonable.
Precisamente, uno de los derechos fundamentales que mayor atencin ha concitado
en nuestro pas en los ltimos meses es el
derecho a ser juzgado en un plazo razonable. A esto indudablemente han contribuido de
manera sostenida las sentencias del Tribunal
Constitucional, aunque no sin alguna que otra
crtica. De hecho, su reconocimiento como derecho fundamental en el Per se llev a cabo
de manera un tanto accidentada.
Para empezar, en la Constitucin no se encuentra mencin expresa a este derecho ni

tampoco a su mbito de proteccin. En tal sentido, su incorporacin a nuestro ordenamiento
jurdico tuvo lugar, por lo menos inicialmente,
como un nuevo derecho sobre la base del artculo 3 y la pauta interpretativa recogida en
la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la

Constitucin, que nos remite a los Tratados
sobre Derechos Humanos. Es as que, como
quiera que el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos y la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos prevn, dentro de
las denominadas garantas judiciales indispensables, el derecho a ser sometido a un proceso
que dure un tiempo razonable, se entendi su
reconocimiento implcito en nuestro pas.
No obstante, posteriormente el colegiado entendi que el derecho a ser juzgado en un plazo razonable no constituye en rigor un nuevo
derecho, sino ms bien una nueva manifestacin de un derecho preexistente, especficamente del debido proceso. En efecto, teniendo
en cuenta el alcance residual que el mismo
tribunal le haba adjudicado al artculo 3 de la
Constitucin y, como parte de ello, al reconocimiento de nuevos derechos, opt por considerar que el derecho que nos ocupa no tiene
una naturaleza autnoma al debido proceso
sino que ms bien forma parte de su contenido
constitucionalmente protegido.
En lo que se refiere al mbito de proteccin del
derecho a ser juzgado en un plazo razonable,
creemos indispensable hacer bsicamente dos
precisiones. La primera de ellas es que si bien
es cierto lo ms comn o usual es que se alegue la violacin de este derecho fundamental
en aquellos casos en los que el trmite del proceso se demora ms all de lo estrictamente
necesario, es igualmente violatorio del derecho
que nos ocupa que el trmite del proceso se
lleve a cabo en un tiempo excesivamente corto.
En este orden de ideas, podemos afirmar que
el derecho a ser juzgado en un plazo razonable

no se agota en el derecho a que el proceso se
lleve a cabo sin dilaciones indebidas.
La segunda precisin que consideramos de
singular importancia es que este derecho est
estrechamente relacionado con el derecho al
plazo razonable de la privacin de la libertad
personal. En efecto, como es sabido, en muchas ocasiones el sujeto enfrenta el proceso
con ciertas restricciones a sus derechos fundamentales, como es el caso del proceso penal
y las medidas cautelares personales que se
pueden adoptar en su seno. Sin lugar a dudas,
entre stas la que es especialmente destacable por su impacto en el ejercicio de la libertad
personal es la detencin. As, en situaciones
como stas, el sujeto, adems de verse afectado por la situacin de incertidumbre intrnseca
a todo proceso, se ve privado de su derecho a
la libertad personal. Aqu entonces que el proceso demore ms o menos adquiere un matiz
muy importante que no debe ser pasado por
alto.
El juez debe ser

especialmente
cauto y meticuloso
en relacin con la
actividad procesal
desplegada por el
reclamante, lo cual
supone, por ejemplo,
evaluar si ha hecho
un uso adecuado
de los medios
impugnatorios que
tuvo a su disposicin
o el impacto que
gener el ejercicio de
otros derechos en la
duracin del proceso.
Por otro lado, la proteccin del derecho a ser

juzgado en un plazo razonable no es cosa fcil.
En la medida en que no es posible establecer
de manera abstracta y con efectos generales
las condiciones en las cuales este derecho es
respetado, ya que todo proceso en concreto
tiene sus propias peculiaridades, el Tribunal
Europeo de Derechos Humanos, primero; la
Corte Interamericana de Derechos Humanos,
despus; y, finalmente, el Tribunal Constitucional peruano, han establecido una serie de
criterios a ser considerados de cara a llevar a
cabo en cada caso la proteccin del derecho
bajo comentario.
En ese orden de ideas, para efectos de la tutela de este derecho fundamental se hace necesario que se evalen de manera concurrente,
en primer lugar, i) la complejidad del asunto u
objeto del proceso, lo cual supone tomar en
consideracin no slo cun difcil resulta determinar responsabilidades en el proceso por
la materia involucrada, sino tambin factores
como la cantidad de sujetos implicados, las
medidas que debe adoptar el juez para recabar los medios probatorios suficientes de cara
a obtener certeza y resolver, entre otros.
Asimismo, corresponde tomar en cuenta ii) la
conducta de quien se dice afectado en los alcances de este derecho fundamental. A este
respecto, el juez debe ser especialmente cauto
y meticuloso en relacin con la actividad procesal desplegada por el reclamante, lo cual supone, por ejemplo, evaluar si ha hecho un uso
adecuado de los medios impugnatorios que
tuvo a su disposicin o el impacto que gener
el ejercicio de otros derechos en la duracin
del proceso. As, hacer un claro deslinde entre
la defensa obstruccionista y el despliegue regular de los derechos y mecanismos procesales para efectos de dar cobertura constitucional al derecho que nos ocupa adquiere capital
importancia.
Conviene tambin no perder de vista iii) la
conducta de las autoridades involucradas, sin
perjuicio por supuesto de la diferencia que corresponde hacer entre las que tienen capacidad para resolver el asunto, aquellas que se
encargan de ver cuestiones prejudiciales y las
que tienen un rol en el trmite del proceso y,
por lo tanto, con implicancias en su duracin.
23
Boletn del Abogado
SEGURIDAD CIUDADANA
Por ltimo, es preciso tener presente iv) los
efectos que trajo, trae o traera consigo en la
parte reclamante la duracin del proceso. Para
evaluar este criterio el juez podra tomar en
cuenta si la demora del proceso le significa a
quien se dice perjudicado por ello el peligro de
sufrir un dao irreparable no sea de ndole moral sino tambin econmico.
Sobre la base de lo expuesto, el lector puede
observar que la proteccin constitucional del
derecho a ser juzgado en un plazo razonable
depende fundamentalmente de las circunstancias del caso y de la manera como se ha tramitado el proceso ante las instancias pertinentes.
Desde esta perspectiva, no porque el juez haya
sido especialmente rpido en la tramitacin y
dilucidacin de la causa se puede deducir sin
pice de duda que se ha respetado el derecho
a ser juzgado en un plazo razonable, inclusive en estos casos es posible que se produzca
una lesin al derecho. Y es que el costo de la
rapidez podra no ser otro ms que restricciones irrazonables o arbitrarias a nuestros derechos procesales. Vistas as las cosas, cul es
el plazo razonable?
He ah, pues, una de las principales dificultades que reviste la proteccin constitucional del
derecho a ser juzgado en un plazo razonable y
una de las contradicciones intrnsecas a este
derecho: la alusin a un plazo que no existe como tal, esto es, como un lapso de tiempo
definido en trminos de horas, das, semanas,
meses o aos; sino sujeto a las circunstancias
de cada caso en particular.
En esta lnea de pensamiento, el importante
papel que debe cumplir el juez constitucional
en la proteccin de este derecho y la complejidad que subyace a esta tarea estn fuera de
toda discusin. Esperemos que nuestros jueces constitucionales estn a la altura de semejante desafo.
Polticas de Seguridad
Ciudadana
Boletn del Abogado
Unidad de Investigaciones de la Direccin de Comunicaciones

e Informtica Jurdica del Colegio de Abogados de Lima
24
Plantear que el problema sobre la Seguridad Ciudadana requiere de soluciones

innovadoras, que no se debe ofrecer
ms de lo mismo.
Direccionar todo el esfuerzo a la prevencin
del delito y no solo a sus consecuencias.
La mayora de gobernantes ataca solo
las consecuencias, pues es ms vulnerable para cometerse actos de corrupcin
(malversacin de fondos, licitaciones
fraudulentas, etc.) y eso es lo que les
conviene para cometer sus fechoras.
Una de los orgenes de la inseguridad

ciudadana es que en nuestra sociedad
los jvenes han perdido el referente familiar (no basta tener un buen panadero
para hacer un buen pan). Debemos evitar que la juventud caiga en la vagancia,
violencia, pandillaje, consumo de drogas, tratando de reorganizar la figura de
los padres como un buen referente para
con sus hijos.
No se har un gobierno que tenga como
poltica de estado el asistencialismo,
estamos solicitando ms participacin
ciudadana y con esta cooperacin construiremos un pas mejor.
TRIUNFAN en este mundo competitivo,

los individualismos jams.
Vamos buscar a gente que tenga estas

cuatro caractersticas esenciales: inteligencia, valores, principios y quieran
hacer carrera pblica. Cmo se puede
lograr esto?, haciendo planes pilotos en
todo nuestro pas. No hay mayor colaborador con la Seguridad Ciudadana que
la propia poblacin. NADIE DEFIENDE
O QUIERE LO QUE NO CONOCE (ESTADO). DEBEMOS HACER QUE EL
ESTADO LLEGUE AL PUEBLO.
Ello conlleva a que, el Estado debe tener

una Poltica Criminal eficiente.
Se debe buscar que el Estado tenga una

mayor presencia en los sectores ms
necesitados.
Darle la oportunidad a la poblacin de
acercarse ms al Estado. De esta forma,
sabremos lo que piensan o saben (ellos
saben lo que ocurre en sus barrios, con
sus vecinos, etc., y ello le debe interesar
al Estado).
La Poltica de Estado sobre Seguridad
Ciudadana dar igual importancia a la
eficiencia y eficacia. Es decir, habr
trabajo en equipo, colaboracin entre
todos los organismos del Estado y no
individualismos. Todos estamos involucrados en el problema. Los equipos S
La Seguridad Ciudadana no es una tarea, sino un COMPROMISO.

Reivindicar la figura del polica. Se pondr nfasis en solucionar tres problemas
que tiene la Polica: remuneracin, presupuesto y rgimen pensionario.
Se buscar el apoyo y/o colaboracin
de las empresas privadas (de qu sirve
tener un pas en pleno desarrollo econmico si tenemos un pas donde reina la
inseguridad en todos sus aspectos). Es
importante y necesario el rol que cumple
la Confederacin Nacional de Instituciones Empresariales Privadas (CONFIEP)
en este aspecto.
Se tiene que dar prioridad a la Carrera
Pblica, se dar ms nfasis al aspecto tcnico que a lo poltico. Por ejemplo,
por qu el jefe de logstica del Ministerio del Interior es un General y no un
especialista en el rea?
Slogan de Seguridad Ciudadana:
No hay mayor seguridad que la de uno mismo
La mejor seguridad es la que uno se pueda integrar
De m no dirn que hijo de tigre nace rayado

(es decir, no ser un poltico ms, sino uno innovador).
25
Boletn del Abogado
MIEMBROS RECIN INCORPORADOS AL ILUSTRE

COLEGIO DE ABOGADOS DE LIMA
Boletn del Abogado
Viernes 14 de enero de 2011
26
Adrianzen Ruidias Pedro Nolasco

Alarcn Alvarez Pamela Patricia
Alfaro Quiones Emma
Anaya Caldas Johnny Albino
Ancajima Paucarchuco Monica Luz
Angelino Serrano Ruth Haidee
Antezana Huarcaya Csar Antonio
Arauco Pariona Alicia Antoinette
Arbul Castrilln Mauricio Csar
Archi Acua Mara Ysabel
Ayala Mejia Gloria Jaqueline
Ayma Ladera Edgar Renzo
Bardales Mendoza Carlos Miguel
Bardalez Ruiz Rolando
Barsallo Reyes Juan Alberto
Bazalar Coca Alicia Maricela
Becerra Vera Tudela Karla Teresa
Botton Giron Dante Abraham
Braul Diaz Noemi Patricia
Bueno Olivera Manuel
Campos Campos Maria Del Rosario
Capcha Centeno Dimelsa
Crdenas Pea Aldo Giovanni
Casas Sulca Luis Miguel
Castro Paz Jorge Eduardo
Castro Quintanilla Carlos Fernando
Centeno Ochoa Alida Gyannyna
Chale Yaringao Alfredo Alonso
Chavarria Loli Susy Ericka
Chavez Garcia Jenny Nora
Chavez Vergara Carmen Ricardina
Chichizola Spray Ernesto Carlo
Chilo Mamani Oscar Luis
Choy Quispe Lucy
Chura Solis Gregorio Urbano
Claros Abarca Roberto Fernando
Cordova Monzon Denna
Cordova Santos Dalila Mirelly

Cortez Trauco Alberto Luigino
Cruz Pea Marco Antonio
Cruzado Nez Giani
Curay Mndez Sara Frady
Da Giau Pacora Albert Turegh
De La Cruz Moreno Marcela Aracelly
Espinoza De La Cuba Mauricio
Espinoza Martinez Cristina Silvia
Eyzaguirre Ramos Carlos Lorenzo
Fajardo Chuchon Carmen Adela
Fallaque Cisneros Jos Antonio
Felix Hurtado Daniel Juan
Fiestas Ipanaque Rossy Helen
Flores Barrera Carola
Flores Garzon Christian Marcial
Gallegos Osorio Cesar Luis
Garrido Noel Evelyn Ruth
Giannotti Vlez Francesca Viviana
Gonzales Tejada Juan Pablo
Granda Gutierrez Carlos Enrique
Granda Martnez Cynthia Melissa
Guillen Mantilla Wilfredo
Hernandez Calderon Carmen Rosa
Herrera Guerra Carlos Augusto
Huaman Caballero Nelida
Huaman Miraya Erika Jacqueline
Inga Toledo Sandra Elizabeth
Iparraguirre Alarcn Pa Del Carmen
Juregui Iriarte Marisabel
Jimnez Rufino Violeta
Lau Farfan Yuc Lin Ines
Loayza Rodriguez Lesly Elena
Lpez Olaya Vernica Alejandra
Lujan Fernandez Carlos Alberto
Maguia Melendes Heidi Mercedes
Maguio Porras Jorge Eduardo
Marroqun Venero Jess Alberto

Martnez Barriga Diego
Mascaraqui Salazar Rosa Maria
Mena Espejo Gregorio Galo
Mendocilla Linares Cristabeth Martha
Mendoza Canales Jos Lus
Miranda Leo Juan Pablo
Molina Agui Giannina Elizabeth
Monar Flores Teresa Vanessa
Monteagudo Medina Ronald Bernardo
Montenegro Gutirrez Gerardo Jess
Montoya La Rosa Antuaned Maria Carla
Montfar Nuez Shirley
Morn Saldarriaga Luis Alberto
Muoz Oviedo Ricardo Manuel
Nakasone Nakasone Juan Luis
Nieto Bendezu Paola Janett
Norabuena Vite Carlos Alfredo
Noriega Tejada El Luis Vicente
Nez Dvila Dora Isidora
Orfanos Crisostomo Georgios
Orlandini Cahuas William
Pachas Flix Juan Jos
Pacheco Castro Joao Manuel
Palomino Cordova Orlando Agustn
Panibra Medina Yovana Silvia
Paredes Zanabria Julio Vicente
Parra Solis Kenneth Manuel
Pea Meza Luis Alberto
Pereda Falla Roberto Alejandro
Perez Nuez Keler Gamel
Pinto Escobedo Juan Carlos
Pinto Nuez Maria Elena
Puicn Mimbela Fabiola Marilyn
Purizaga Vrtiz Luis Miguel
Quiroz Fernandez Victor Ricardo
Ramrez Prado Jorge
Ramrez Rojas Tefilo
Rebatta Huaman Luis Alberto
Rios Gutierrez Carmen Rosa
Rodrguez Angulo Carla Estefana
Rodrguez Cabrera Catherine Roco

Rodrguez Garzn Mary Laura
Rondn Herz Daniela Alexandra
Sabroso Minaya Rita Germana Maria
Salas Paiagua Fredy
Saldaa Curi Alberto
Salinas Lpez Franco
Snchez Verrillo Pantalen
Snchez Zapata Ronni David
Saturno Cabezudo Karen Maria
Sebastian Rodriguez Francis Jean Pierr
Segovia Caceres Jorge Alejandro
Siguas Castillo Isabel Maria Del Milagro
Tadeo Cisneros Jessica Marisol
Talavera Castan Cristhabel Yamile
Torres Zacarias Hector Dionisio
Urbina Valdez Flix Bienvenido
Urqua Snchez Jorge Luis
Urquizo Videla Jorge Gustavo
Vaivade Anna
Valverde Fernndez Diego Jos Fernando
Varas Varas Jonathan Marino
Vargas Alday Lud Erik
Vsquez Rodriguez Ral
Vega Colquipisco Jonatan
Velasquez Vargas Cecilia Alejandra
Vidal Garca Fabiola Karol
Vidal Pagador Mara Mercedes
Vilcapoma Yuli Tania Gina
Vilchez Caldern Rosa
Villacorta Palomino Victor Manuel
Villafaa Jaen Jessica
Villanueva Tirado Iris Elizabeth
Villarn Ascenzo Carmen Mara
Villarreal Lpez Carla Jeanette
Villavicencio Ormeo Daniel Rubn
Vita Gutirrez Lisseth Janina
Vivanco Cuzcano Rosa
Yaranga Vicaa Yuri
Zapata Obando Emilardo
Zevallos Gonzales Lupe Maritza
27
Boletn del Abogado N 1, Enero 2011, Ao II
Boletn del
Abogado
Alfredo F. Soria Aguilar Madeleine Osterling Letts
Unidad de Investigaciones de la Direccin de
Comunicaciones e Informtica Jurdica del Colegio de
Abogados de Lima

Boletin CAL Enero2011 PDF

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Boletn del

Colegio de Abogados de Lima

Simplificacin procesal y servicio de justicia penal

Seguridad, Democracia y Gobernabilidad

Elementos Esenciales del Tipo Contractual: Cundo

Preguntas sin respuestas en el tiempo

El problema de la duracin de los procesos y la

Polticas de Seguridad Ciudadana

Unidad de Investigaciones de la Direccin de Comunicaciones e

Comit Editorial Asesor del Boletn del Abogado

Director del Boletn del Abogado

Simplificacin procesal y servicio de justicia penal eficaz y

Elementos Esenciales del Tipo

Preguntas sin respuestas en el

Polticas de Seguridad Ciudadana .........................................

Miembros de la Junta Directiva

Boletn del Abogado / Enero 2011

Boletn del Abogado

Boletn del Abogado

Justicia que tarda no es justicia, esta oracin,

jvenes de 19 a 29 aos (39.80%) que sobreviven hacinados en crceles con capacidad de

Boletn del Abogado / Enero 2011

un total de ocho aos, diez meses y veinte das

de la investigacin preliminar iniciada contra el

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De esta manera especfica, eficaz y eficiente

las audiencias que impiden dilatar sin razn las

Informacin de prensa. Ministerio Pblico 1.10.2009:

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2. Principio de oportunidad y acuerdos

queda invlido. Con relacin al CPP 91 (2.1.),

La academia ensea que los principios de

El segundo criterio (2.1.b.) recibe el nombre

El primero de estos criterios de oportunidad

El tercer criterio de oportunidad (2.1.c.), el

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condicionado imperfecto (15), por ejemplo, la

medida que la abstencin fiscal sea aprobada,

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el seoro y manejo del asunto, dependera de

pero que se matiza al permitir que los sujetos

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que contestarse afirmativamente pero slo en

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el requerimiento fiscal de incoarlo es aceptado

de prueba a actuarse en el juzgamiento; sin

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razonable, bien puede invocar que una forma

a las partes a que luego de debatir lleguen a

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Los efectos premiales o atenuadores de la terminacin anticipada estn representados por

Aunque la regla que gobierna la terminacin

salida antelada a todos los presentes mientras

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a Seguridad Ciudadana es el referente

Seguridad mdica o de salud.

Lucha contra la pobreza.

10. Prevencin en los desastres naturales.