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MINERO CHILENO
SUMARIO
..
El contenido del trahajo que aqu se prese nta fonna parre de mi tesis doctoral intitulada Reconstnlccin histrica y dogmtica del derecho minero .
Pamplona, 1988,848 p., a cuyo texto slo hemos introdud do breves modificaciones.
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a) Aclaracin previa
Ante la legislacin chilena, podramos decir la concesin minera es
un acto en virtud del cual se otorga a su peticionario, una vez cumplidos los requisitos que seala la ley, derechos exclusivos de explorar y explotar -en el caso de las concesiones de explotacin- y de
hacer libremente calicatas y otras labores de exploracin - en el caso
de las concesiones de exploracin-, y, en su caso, a hacerse dueo
ue todas las sustancias minerales que extraiga dentro de sus lmites
(vid. arts. 113 y 116 CMi).
Esto es lo esencial, pues el concesjonario tiene, adems, como veremos, otros derechos y otras obligaciones. emanados, en gran medida, de ese principal inters: la exploracin y explotacin de la riqueza minera quc, como actividad, no slo interesa al minero, sino tambin a la comunidad, por ser inters pblic o.
La naturaleza jurdica de la concesin es de ser un acto de la administracin - incluso judicial- , en virtud del cual se otorgan derechos (y obligaciones). Normalmente, en materia minera , la dogmtica jurdica o torga al acto concesional la aptitud de o torgar derechos mineros, como el derech o minero por excelencia: e1 derccho de
aprovechamiento de las minas. Si el Estado tiene el dominio de las
minas, del cual no se puede desprender (pues es inalienable y exclusivo), otorga a los particulares, a travs de la concesin -que es en s
misma un acto jurdico, un acto administrativo, un instrumento, un
ttulo, en fin, una tcnica -- los derechos de aprovechamiento.
No obstante que hay en el CMi sutlciente apoyo para lo que decimos, existe en Chile una concepcin diferente de lo que sea la concesin.
En efecto, a pesar de la claridad de nuestro planteamiento - ya viejo
dentro del Derecho Administrativo, por lo dems- , en el CMi (y
antes en la LOCCMi) se confunde la concesin con el derecho mismo. As en el artculo 2 de la LOCCMi se dice que:
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248
b) Acepciones de
,.~oncesin,
10 Algunas sustancias, de aquellas no susceptibles de concesin (petrleo, litio, etc.), pueden explotarse directamente por el Estado o
por sus empresas. slo;
2 A la explotacin de esas mismas sustancias, en algunas ocasiones,
los particulares pueden acceder a travs de concesiones administrati-
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5 Co nscicnltlmcnte
6 Cfr. Art. 26 ('Mi. l os lmites a q ue se refieTe, son los de la c;> tensi n territo rial de la concesi n: 'lid. infra. Fstc art Clllo, el que C.~t3 ma rcad o por la
am biged ad a que h emo s hecho mencin, d ice:La concesin minera tiene
por ohjelo todas las sustancias concesihles que I!xis (ell dentro de sus l i mites~, no m cnco nando siquiera que d~ lo q ue realm ente se erata es de ... p ro'I ec harlas (y dejando. por lo tant o , ambigllo el hec ho - que se q uiere, al parecer, ocultar de qu e no se ti~, ne la propiedad sobre dich o o hjeto . sino el
d erec ho d e aprovecham iento).
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nos ms amp]jos, el concesionario podr aprovechar todas celas sustancias minerales metlicas y no metlicas y, en general. toda sustan-
cia fsil, en cualquier forma en que naturalmente'se presente, incluyndose las existentes en el subsuelo de las aguas martimas sumetidas a la jurisdiccin nacional a las qu se tengan acceso por tneles
desde tierra (art. 5 CMi; idem., art. 3 inc. 20 LOCCMi), y que se encuentren dentro de los lmites de la extensiIJ. del terreno que abarca
su concesin .
dad)slo una vez extraidas . A partir de ah, ser objeto de su propiedad. Antes,las minas son objeto del dominio pblico minero.
Lo que ocurre en este lugar es que el CMi olvida sealar el fin
para el que se conceden los derechos mineros. corno algo previo a sealar su objeto material. Olvida que la propia Constitucin sealaba
la finalidad de las concesiones: obtener el desarrollo de la actividad
necesaria para satisfacer el inters pblico que justifica su otorgamiento (art. 19. no 24, inc. 7).
O es que no tiene un Norte el legislador? Por qu no dice para
qu y por qu se otorgan concesiones? Por qu mantiene esta ambigedad (que slo nos induce a pensar en una posible disconformidad
de su autor con el texto constitucional)? Es obvio que no puede
existir una concesin sin un objeto sobre que recaiga el derecho de
aprovechamiento de que ella es ttulo. Pero tambin es obvio que no
puede existir una concesin que no est dirigida a cumplir su fin , su
objeto: satisfacer -{;omo lo seala la Constitucin- el inters pblico
que hay envuelto en su otorgamiento, y lo justifica. Y, cul es este
inters pblico? El inters pblico es lograr el aprovechamiento de la
riqueza minera para el desarrollo del pas . No conviene al pas ni al
inters pblico anteponer a esta fmalidad la creacin de un objeto de
libre explotacin -o de no explotacin - , y fruto de especulacin
daina a este mismo inters_ Jnieresa al pas que se aproveche su riqueza mineral. Todo esto lo olvida el CMi en este lugar (y lo seguir
olvidando, ms adelante, cuando, incumpliendo el mismo mandato
constitucional, no establezca un rgimen de amparo acorde con esta
finalidad), y ello induce al intrprete a confundir objetos.
En suma: (a) un primer objeto (material) es la mina frente al dominio pblico minero; (b) un segundo objeto (tambin material) son
los minerales extrados por el concesionario en el ejercicio del derecho de aprovechamiento que le otorga la concesin; y e) un tercer
objeto, ya vinculado con los fmes, con las funciones de la concesin,
es el logro de una efectiva explotacin de la riqueza mineral. En
otras palabras, como veremos infra,la finalidad sta no slo otorga al
concesionario el derecho a explotar, sino -<lebe- obligarlo a llevarla
a cabo efectivamente. Entender esto de otra manera, significa haber
perdido la nocin del inters pblico que hay envuelto en el otorgamiento de las concesiones, y entregarse de lleno en el otorgamiento
de derechos sin obligacin, los que, por lo tanto, adems de contra-
252
El arto 3 ine. 10 de la LOCCMi slo se refera a un aspecto de la fonna : sealaba que .. la extensin ferritorial (...) consiste tn un slido cuya profun-
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tambin horizontalmente, medirn mil metros como minimo o mu/tiplos de mil metro;'
As, no se admiten fracciones que no sean, ni mayores ni menores
que, en su caso, mltiplos de cien o mil metros.
1. Caracteristicas comunes
Las concesiones mineras se constituyen por resolucin judicial. Veremos a continuacin algunas caractersticas generales de este procedimiento, aplicables a los dos tipos de concesin reglamentados en el
CMi: de exploracin y de explotacin 8 .
De be recordarse, adems, que la concesin siempre tendr la misma naturaleza jurdica (ser una concesin) sea que se otorgue en
sede administrativa o judicial, pues, por un lado, en ambos casos dichas sedes cumplen una funcin netamente administrativa 9 ; y, por
No se debe olvidar, por otro lado, que si bien esta es la forma de adquirir
derecho.'! exclusivos de exploracin o aprovechamiento, existe, sin necesidad de este trmite, una facultad general de catar y cavar, concedida a toda
persona (vid. arto 15 y ss. CMi).
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a) Fs
Wl
procedimiento no contencioso
JO Antiguamente, las concesiones sobre yacimientos carbonferos se constituan t:n sede admini.~trativa. siendo su otorgantt:: el mismo Presiden te de la
Repblica. a travs d~ los gobernadores respectivos (vid. art. 209 CMi de
1932 y art. 83 y ss. de RMi, del mismo ano) , Las dems concesiones se
const ituan en sede jUdicial.
11 Hay una variacin importante en el CMi de 1983, respecto de los anteriores; se elimina detinitivamente de la legislacin toda mencin a una malllamada "propit:dad minera. como sinnimo, a la vez, de concesin y de derecho de aprovechamient o (vid. arto 2 CMi de 1932 : ... la propiedad minera
que la ley concede ~e llama pertenencia". Esta triloga conceptual para dedr
('osas distintas, ,~610 confusiolles poda causar. En efecto, por ejemplo, en
1949. Julio RUIZ BOURGEOIS, Instituciolle,v de Oerecho Minero Chilenu ,
255
256
en virtud de la m odi-
257
14 Cfr. Arthur N. STR AHLER, Geo/(Tajla Flsica, Irad. cas I., U.. n:d o na, Edi-
ciones Omega, 1974, p. 21. a yuien, not oria y compremi blement e. seguimo s en e'stas explicaciones.
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del Ecuador. Tan slo a lo largo del Ecuador la distancia entre los me
ridianos contiguos es la misma que sobre un globo de la misma escala
ecuatorial. A fin de mantener su paralelismo, los meridianos, que en
una proyeccin cilndrica ordinaria tenderan a converger, deben se
pararse progresivamente a medida que nos acerquemos a los polos. El
mapa de Mercator es verdaderamente conforme y cualquier isla o
pas por pequefio que ~a, aparece en su forma real.
La nica caracterstica verdaderamente importante de la proyec
cin de Mcrcator - y especialmente en materia de mensuras mineras- o es que una lnea re cta trazada en cualquier parte del mapa, y en
cualquier direccin es una lnea de orientacin constante. La U.T M .
utiliza, entonces, un cilindro tangente al globo a lo largo de un par
elegidos de meridianos opuestos. La proyeccin se extiende indefi
nidamente a la izquie rda y a la derecha. La escala de proyeccin es
constante slo sobre el meridiano central. Mediante una ligera modificacin se ha conseguido dar un mximo de utilidad a la proyecc in
de M erC3 (o r transve rsal , en que la escala ser constan te a lo largo de
dos rectas paralelas sobre el mapa. Estas rectas equidistan del meri
diana central. En los mapas trazados mediante la proyeccin de Mer
cator (transversal, las dos rectas de las misma escala estn separadas.
La proyeccin de Mcrcator transversal es, porlo tanto, un ,instrumento excelente para tra za r mapas' topogrficos a gran escala (y, por
ejemplo , a este fin ha sido adoptado por la
Anny Map Service,
desde la Segunda Guerra Mundial)15.
El empleo de esta proyeccin geogrfica, por su fijeza y precisin,
adems de su in variabilidad fsica, otorga una mayor certeza material
a los derechos de los concesionarios. Adems de eUo, no se olvide el
carcter estrictamente tcnico que tiene el acto de la mensura, regla
mentado en los arts. 26 y ss. RMi, cuya realizacin est entregada,
por lo mismo, a un Ingeniero Civil, Ingeniero en Minas o a un perito.
u.s.
15 Cfr. ibidem., p.37 y ss. Otros antecedentes, en: F.J. MONKHOUSE, Diccionario de Trminos geogriJjicos, trad. cast., Barcelona, Oikos-tau edicione~, 1978, voz: "Proyeccin de Mercator .. p. 373; y, Pierre GEORG E, Dictionafre de la Gographie, Pars, Presses Univcrsitaires de Franee, 1974,
voz: .Proyection de Mercato r. p. 349.
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f) Inicio
Se debe tener presente, como lo seala el art. 35 CMi, que:
2. Concesin de Exploracin
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solicitud de pedimento; (b) dentro de los trmites posteriores al pedimento, la solicitud de sentencia; (e) el informe del Servicio (aspec
to que, no obstante, no veremos detalladamente aqu); y (d) la sentencia constitutiva de la concesin de exploracin .
Est reglamentado en los arts. 34 y ss. CMi : Ttulo V, -Del Procedimiento de constitucin de las concesiones mineras', La ley lo re
gula en conjunto, en sus normas bsicas, con la concesin de explotacin, lo que nosotros separaremos, para facilitar la exposicin.
a) El pedimento
Se llama pedimento, de acuerdo al arl. 35 CMi, el escrito con que se
inicia el procedimiento de constitucin de la concesin de explora
cin. El pedimento debe cumplir los requisitos formales que indica el
arl. 43 CMi.
En cuanto a la superficie pedida, cmo se individualiza? En este
sentido debe tenerse presente lo dispuesto en el art. 28 CMi (vid. Su
pro), sobre la forma de las concesiones, y su extensin mnima y
mxima. Debe cumplirse la obligacin tcnica de sealar (art. 43 no
2 CMi):
sellalara en el pedim en 10 (. .. ) la longitud de SllS lados y euales de stos tendran la orientacin U. TM. norte Sl/r. Hllargo y el ancho no podran tener U/lO relacin superior de cinco a U/lO A.
va~ arU. 99 y
SI.
20 El art. 238 CMi seala que en el Boletn Oficial de Minera debern hacerse
todas las publicaciones que ordena el cdigo.
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b) Solicitud de sentellcia
De los trmites posreriores al pcdimento 21 , el ms imporlante es la
solicitud de sentencia; es esta solicitud, adems, el segundo trmite
Jentro del procedimiento nonnal de constitucin de la concesin Je
exploracin.
Dc acuerdo al arl. 55 incs. 1 y 2 CMi:
"Delltro de! plazo de noventa dios, contado desde la lecha
de la resolucin que ordena intcribi, y publicar el pedimento, el peticionario, o cualquiera de ellos, cuando jeren )'0rios, deberri presentarse, en el expedient(! respeLtivo, o s.olicitar que se dicte la sentencia constitutil'a de la cOfll:esiim
de exploracin. En la solicitud se podr abarcar todo o parte del terreno pedido, pero, en ningiln caso, terrenos sinwdos jitera de ste.'
1.0 solicitud deber, adems, indicar las coordenadas
U. T.M de los vrtices de la cara superior de la concesin , relacionado, a lo menos, uno de ellos, en nimbo y distancia,
con el punto medio sealado en el pedimentoLa exigencia legal de relacionar en"rumbo y distancia- algn vrtice
de la concc$in, es un aspecto estrictamente tcnico que tiene un objetivo de unicaein geogrfica. Respecto Je rumbos (y acimuts), hay
que establecer un sistema de determinacin de la direccin; al utilizar un mapa , se hace necesario con frecuencia conocer la direccin
seguida por una carretera o un ro, O determinar la direccin que
puede tomarse para localizar cualquiera respecto a un punto de referencia conocido (y este es el caso del vrtice de la concesin). As, se
hace necesario conocer la direccin de la llca que une un punto de
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otro (el vrtice con el punto medio de la concesin); con este fin , se
mide el ngulo que forma diCha lnea con la direccin Norte-Sur _
Para fijar dicha direcdn con respe cto al Norte, en este caso se
utilizarn los acimuts (o rumbos, como los ll ama la ley). Estos son
ngulos medidos en sentido de las agujas del reloj a partir del Norte
y com prendidos por lo tant o cntre 0 y 360(). Aqu no es posible la
repe ticin de nmeros y el uso ue las palahras. No rle lot , " Sur.,'" Este.
y - Oeste se har innecesario. Normalmente se usa el acimut magntico , den o minado -- tal COlllO lo hace el CMi -:- .. rumbo~12.
.Cul es la utilidad de esto? Conociendo las esc alas de un mapa y
los acimuts (o rumbo s). podemos dctcrminar la posicin de cualquier
objeto sobre un mapa con respecto a un plinto conocido. La distancia desde el punto conocido al objeto se mide mediante la escala grfica ; a continuacin se mide el acimut o el rumh o de la lnea que une
los dos lugares mediant e un transportador ~olocado directament e
sobre el mapa. Por ejemplo, un vrtice de la concesin puede encontrarse " 5 12 metros del punto mcdio a lo largo de un acimut verdadero de 244 23 . Aunque mediante este sistema podemos locali za r
exactamente un punto con respecto a otro punto, la situacin de
este ltimo debe determinarse de alguna otra forma. Para esO est el
sistema de coordenadas (U_T.M.) destinada a fijar la situacin ab soluta de puntos de la su pe rfi cie terrestre.
De este modo, comprobamos el acierto c.ld CMi al elegir este sistema de coordenadas para la fijacin materiaJ de las pretensiones y
derech os mineros, y, por lo tanto, es po:)jblc visualizar tambien la
importa ncia que a los aspectos tcnicos ha de darse en toda la tramitacin de la concesin.
A '~sta solicitud deber acompaarse una serie de antecedent es,
que indica el arL 55 inc _ 3 CMi 24 _ Si el juez encuentra todo con-
l'I:\.
23 A(.'Ondicionado del ejemplo que ofrece: STRAHL ER, Geograf(a Fsica op.
p. 59
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25 La ley desea que esta sentencia se dicte rpidamente. y obliga al peticionario a exigirlo a.o;. El juez di!Jone de sesenta dal! paza dictarla. so pena de
incurrir en falta o abuso . Va:-le el arto 57 inc . CMi.
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tutiva de concesin de exploracin. Como se trata de requisitos comunes con la sentencia constitutiva de la concesin de explotacin,
los revisaremos al tratar de dichas concesiones, a continuacin.
3. Concesin de explotacin
a) La manifestacin
Se llama manifestacin el escrito con que se inicia el procedimiento
de constitucin de la concesin minera de explotacin (art. 35 CMi).
Recordemos que, segn el art. 2 CMi, a la concesin de explotacin
se le denomina pertenencia 26
La manifestacin debe sealar las menciones a que se refiere el art.
44 CMi, entre los que cabe destacar la ubicacin del punto de inters
para el manifestante. ,Cmo se ubica? Segn el art. 45:.
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cos, sobre lo cual no debe haber error, pues, como veremos, en muo
chos casos, sus consecuencias pueden ser irreversibles.
Junto con indicar el nmero de concesiones que se solicita, y el
27 PJtX:isiorles sobre las c oordenadas U.T.M .. vide supra. Esle s~gulldo inc iso
cit.,
p. 19 v.o-no
ha contado con la aprobacin de los tcnic.:os. y el dt!seo de ellos habra sido hacer la exigencia de indicar coordenadas sin ex cepciones, pero l lo jll Slitlea, pues es difcil pt!dirle a pequeos mineros que puedan de~Tibir
coordenadas geogrficas y, c on mayor razn, coordenadas U.T.M.
28 Sobre las
lo s arU. 28 y 44 nO 4 CMi.
267
268
b I La solicitud de mensura
"Dentro del plazo que medie entre los doscientos y doscientos veinte das, contado desde la fecha de presentacin
de la manifestacin al juzgado, el manifestante o cualquiera
de ellos, cuando fueran varios, deber solicitar en el mismo
expediente, la mensura de sus pertenencio o pertenencias.
La solicitud deber, adems, indicar las coordenadas
U. T.M. de cada uno de los vrtices del permetro de la cara
superior de la pertenencia o grupo de pertenencias, relacionando uno de el/os, en rumbo y distancio, con el punto de
inters seffalado en la manifestacin. Deber, asimismo,
2tH
e) La operacin de mel1!mra
Podr deducirse oposicin a la peticin de mensura dentro del plazo
de treinta das, contados desde la fecha de la publicacin sealada
anteriormente . Esta oposicjn, segn el artculo 61 CMi, slo podr
fundarse:
y,
20 En el derecho preferente para mensurar en virtud de
una manifestacin cuya fecha de pre.flenfacin haya sido O
se Tenga por anTerior f. .. )".
El CMi, en los arls. 62 a 70, contiene una minuciosa re glamentacin de posibles casos de uposicin, deJ desarrollo de las causales que
hcmus scr)alado, y de la continuacin de su procedimientu hasta la
sen tencia definitiva, sobre lo cual nos remitimos a las mencionadas
disposiciones, por exceder S1I casustica nuestro actual inters. Estos
aspectos, ya es trictamente procesales. por decir relacin con un vef
dero juicio en tre partes , es una fase eventual delltro del procedimient o de constitucin de la concesin. Nosotros seguire11los adelante
con su exposicin, Juego de esta mera mencin, como si su tramitacin no fuese interrumpida por un juicio.
w
270
33 Cfr. un.a huena de finicin de t:SI<t clapa, en: RcnalO L Rabbi lJaldi, Exposiciim Je mntjus a: .. Proyecto d e Cd ig.o rrocesal Minero para la provincia
d e Juju y. de-- " Juju y (Argl!nt ina) . lm prcnta del Estado. 1950, p. 14 .
34 Recurdese que segn el arto 71 ne. 3 CMi, .. en el acto de Jo mensura no
ser admitida ninguna alegacin ....
35 Vase en el arto 76 CMi el caso en que se mensu ra ms de una pcrtt:nem..' ia
originada en una misma manife~tacin, que cs, en la prctica. 10 m s 1,;0-
mn.
271
e) Informe tcnico
Adems, queda obligado a confeccionar un plano de la pertenencia o grupo de pertenencias mensuradas, con indicacin de las coor-
fe cha de la presentacin de la manifestacin al juzgado, y deber presentarse en tres ejemplares el acta y plano de la mensura de la pertenencia o grupo de pertenencias (art. 78 inc. 1 CMi).
El acta y plano se remitirn por el juez al Servicio, para su infor
me (sobre lo cual nos referiremos en el Captulo VIlI, pues es parte
de la intervencin tcnica de la administracin). Una vez terminados
todos los trmites a que pudiese dar lugar el informe del Servicio 36 ,
el juez proceder a dictar sentencia.
oSentencia constitutiva
Segn el art. 85 inc. 1 CMi;
"El juez examinar los autos y. si renen los requisitos legales. dictar la sentencia constitutiva de la pertenencia"
36 Vid. art>. 82
272
84 CMi.
trativo (derecho de aprovechamiento) a un particular, alguien se sintiese agraviado en un derecho propio, tendr una via diferente: la .<:leci" de nulidad e la concesin (art. 97 CMi). Las callsales J e nulidad , y los req uisitos para plantearla, se regulan en los "rts. 9S ss.
eMi.
Cules son los efectos de la entencia: Segn el art. 9 1 CMi .. la
sentencia que otorga la concesin constituye el ttulo de propiedad
sobre ella y da originariamen te su posesin. en una terlllinologa
273