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Para Una Ontologia de La Norma Juridica PDF
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general en terminologa tradicional) el materialismo significa, ante todo, la crtica a la tesis (metafsica) de la
unicidad del ser. La idea de materia otolgica general
(M) significa que la realidad no es armoniosa ni est
nunca clausurada. La materia ontolgica general no es la
ltima y definitiva realidad ante la cual las diversas formas de lo real (de la ontologa especial) se convierten en
apariencias, ni cabe tampoco la reduccin de M a alguno
(o a la reunin) de los gneros de materialidad. Se trata
ms bien de un concepto negativo y crtico por lo que
no se puede hablar de la materia en general como de
algo positivo y determinado (...) Hablar de la realidad
en general consistira en decir que no hay tal cosa
como la realidad en general: la idea de realidad en general sera metafsica. Resumiendo: la idea ontolgica
general es (...) la crtica de todo intento de substancializacin del mundo (2).
Ahora bien, el planteamiento ontolgico de la
norma jurdica que se va a ensayar aqu est hecho,
sobre todo, desde el plano de la ontologa especial. Es
decir, lo que se va a intentar, fundamentalmente, es
mostrar como se entiende, que es lo que significa, la
norma jurdica desde cada uno de los gneros de materialidad (o regiones del ser). Por lo dems, ontologa general y ontologa especial son dos planos distintos pero
conexionados entre s, lo que significa que la manera de
entender la norma en el plano de la ontologa especial
puede depender de (y condicionar) la concepcin que se
tenga de la ontologa general.
Los tres gneros de materialidad (M,, M2 y M3) o
los tres niveles en que se estructura el mundo (aproximadamente se corresponden con los tres mundos
popperiarios, aparte de otras conexiones con diversos sistemas filosficos, como por ejemplo, con el de N. Hartmann) (3) son inconmensurables entre s. Es decir: no
pueden reducirse los unos a los otros. Por eso, Gustavo
Bueno considera que en el plano ontolgico especial el
materialismo se opone a las tesis que reducen algun(os)
gnero(s) a otro(s). Se habla en este sentido de reduccionismo o formalismo, en cuanto que la reduccin de al(2) Vidal Pea, oir citada, pp. 353 y 360.
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(i5) U. Cerroni, obra citada, pp. l y 62. (el subrayado es mo). La crtica fundamental de
erroni a este autor consiste en que al reducir el derecho a mero fenmeno ideal, no logra
explicar su conexin con las diferentes relaciones de produccin y, al mismo tiempo, tiene que
reducirlo a derecho intuitivo, es decir, a fenmeno sobre el que la ciencia tiene muy poco que
decir; es una forma de la psicologa irracional antes que una forma de la realidad hJstrico-positiva (obra citada, p. 64).
Segn Cerroni, la concepcin del derecho de Rejsner abre el camino a una resurreccin
del derecho.natural (p. 60).
{j6) En definitiva, el concepto clave de la normacin coactiva como rasgo distintivo del
derecho sabe ser unas veces admitido y otras negado; y caso de ser admitido, debe ser reducido a fenmeno de conciencia. (U. Cerroni, obra citada, p. 70). Sobre Stuchka puede verse
tambin J.R. Capella, Introduccin a La funcin revolucionaria, del derecho v el Estado de,P.I.
Stucka, Edicions 6 , Barcelona, 969, reproducido en Materiales para la en tica de la fHosojja del
Estado, Fohtanella, Barcelona, 1976.
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(17) u - Cerroni; obra citada, p. 79. En sta lnea Pasukanis liega a afirmar que en la sociedad
burguesa moderna la mquina estatal opera efectivamente como impersonal voluntad general, como autoridad de derecho, etc. (...). Estas - y anlogas- afirmaciones desmontan estrepitosamente l" anlisis de Smchka, anclado en a concepcin del Estado (y de la norma)
como mero instrumento querido e inventado por la clase dominante, concepcin claramente
impotente frente al Estado de derecho y al Estado que recaba su soberana del sufragio universal (U. Cerroni, obra citada, pp. 84 y 85). Sobre Pasukanis puede verse tambin^ \% de V.
Zapatero a E.B. Pasukanis, Teotia general dl derecho y marxismo. Labor, Barcelona,' 1976
(18) Segn Pasukanis, la relacin jurdica entre los sujetos es slo la otra cara de la relacin
que se establece entre los^ productos del trabajo convertidos en mercancas. Y el derecho
com.O-CGSjtairo-de--n&"fms> 'o^S--<m^ que una abstraccin falta de vida (U: Cerroni, obra
citado, p. 86, nota 53.
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Finalmente (y para acabar con este pequeo excursus sobre juristas soviticos) Vysinskij, an siguiendo
una lnea ms normativista que la de los autores anteriores (19), sin embargo concibe tambin a la norma jurdica como una entidad M2, es decir como un acto de
voluntad del Estado entendido como fuerza subjetiva
cuyo contenido, por otra parte, vendra determinado por
determinadas condiciones econmicas (20).
Creo que tambin puede interpretarse como concepcin que considera preferentemente a la norma (y, en
cierto modo, al derecho) como entidad M2, el positivismo jurdico de Bentham y Austin, cuyos precedentes
ms claros podran encontrarse en Hobbes y, ms atrs,
en el voluntarismo medieval.
Concretamente, para Austin, en el derecho existen
tres elementos fundamentales: mandato, deber y sancin,
que estn inseparablemente conectados entre s y que
implican en realidad la misma idea, por lo que el derecho puede considerarse como un agregado de normas o
mandatos. Pues bien afirma Austin con cada una de
estas expresiones se da a entender directa o indirectamente un deseo concebido por alguien al que se une un
dao que ser inflingido o aplicado en el caso de que el
deseo no sea cumplido (21). Resumiendo, la norma se
entiende fundamentalmente como una entidad M2 a la
que est conectada un elemento Mi (la aplicacin de la
sancin).
Algo parecido cabra decir de las teoras psicolgicas
del derecho de Bierling o de la escuela del derecho libre. As, Bierling considera que derecho, en sentido jurdico, es todo lo que los hombres que conviven en una
comunidad cualquiera reconocen mutuamente como norma y regla de esta vida en comn, mientras que la
norma la define como expresin de un querer que espera de otros su realizacin (22).
El subjetivismo es an ms acusado en el movimiento del derecho libre cuyos representantes (influidos por
filosofas como la de Schopenhauer, Nietzsche o Bergson) consideran al derecho como un producto de la voluntad y tienden a privilegiar, ante todo, el momento de
la decisin judicial. As, para uno de sus representantes,
H. Isay, la decisin judicial, en oposicin a la norma ge-
(19) Vysinskij define el derecho como un conjunto de reglas de la conducta humana establecidas por el poder estatal en cuanto poder de la clase que domina la sociedad, as como de las
costumbres y de las reglas de convivencia sancionadas por el poder del Estado y aplicadas
coercitivamente con la ayuda del aparato estatal, con el fin de tutelar, consolidar y desarrollar
las relaciones y el ordenamiento ventajosos y favorables a la clase dominante (U. Cerroni,
obra citada, p. 93).
(20) U. Cerroni, obra citada, p. 96. Segn Vysinskij, el error de los normativistas consiste (...)
en que, al definir el derecho como conjunto de normas, se limitan a este elemento, concibiendo a la misma norma como algo cerrado, en s y de por s explicable (...). N o ven en el
derecho la expresin de la voluntad de la clase dominante en la sociedad (...) no ven que la ley
y el derecho agotan su contenido en condiciones econmicas de produccin determinadas, que
dominan en la sociedad (U. Cerroni, obra citada, pp. 95 y 96).
(21) Cfr. J. Finch, Introduccin a la teora del derecho (citada) p. 104 (los subrayados son mos).
Las crticas de Hart al modelo imperativista de Austin estn hechas, en mi opinin, precisamente desde el tercer gnero de materialidad (M.i). Asi, Hart considera que el enunciado de
que una norma existe alude a algo ms que a la mera relacin de causa-efecto entre un acontecimiento y otro (nivel Mi). Hart exige adems, para que pueda afirmarse que una norma
existe la aceptacin interna de la misma, pero este aspecto interno de las normas no debe
- e n su opinin- confundirse con un problema de sentimientos (no es algo reducible a M:).
N o hay, segn Hart, contradiccin en decir que la gente acepta ciertas normas pero no experimenta sentimientos de compulsin. Vase, H. Hart, El concepto de derecho (trad. de G.
Garri), Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1963: las citas estn tomadas de J. Finch, obra citada,
pp. 127, 128 y 129.
(22) cfr. K. iarenz, obra citada, p. 54 (el subrayado es mo).
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del derecho, tienen una amplia tradicin: El racionalismo de Santo Toms tiene sus precedentes en la concepcin de la ley de Aristteles o de los estoicos y su
continuacin ,en la mayora de los autores de la escuela
espaola, en Grocio (donde el concepto de razn se seculariza) y en Leibnitz. Y la concepcin de la ley como
voluntad (como entidad predominantemente M2) se remonta quizs a los sofistas y a los epicreos, y despus
pasa, a travs de los voluntaristas medievales (fundamentalmente, Duns Scoto y Ockam), a Hobbes (donde la ley
se convierte en voluntad del soberano, a Rousseau (33) y
al positivismo jurdico (Bentham, Astin, etc.) (34).
jurdica (36). Una de las definiciones ms claras y acertadas de la norma desde el punto de vista lgico, es, en
mi opinin, la dada por Alchourron y Bulyngin. Para estos autores, normas son los enunciados que correlacionan casos con soluciones, siendo las soluciones elementos que constan de una accin (contenido normativo) a la
que se antepone un carcter normativo u operador dentico, mientras que los casos pueden ser: individuales (es
decir, situaciones o acontecimientos localizables espaciotemporalmente), o genricos (abstracciones o clases
que pueden incluir un nmero ilimitado de casos individuales). Resumiendo, la norma se define como una entidad M3, aunque los elementos de la norma caigan o
puedan
caer
en
el
mbito
de
Mi
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Pero no hace falta ser partidario de la lgica formal
para definir a la norma jurdica como entidad M3. Tambin entre los defensores de una iusflosofa analtica
pero que arranca de la consideracin de los lenguajes
ordinarios nos encontramos con caracterizaciones de la
norma jurdica que ponen de manifiesto una concepcin
ontolgica semejante. Tal es el caso, por ejemplo, de C.
Nio quien considera que una norma jurdica no es una
cosa o un hecho observable en principio, sino que las
normas deben considerarse como trminos tericos
(del mismo modo que electrn, campo magntico,
inconsciente, etc.), porque si bien no hacen referencia a datos observables, se usan, de acuerdo con determinadas reglas de correspondencia, cuando aparecen
ciertos datos empricos (38).
(33) Pero el concepto de voluntad general de Rousseau la ley se entiende com expresin
de la voluntad general) podra, en cierto modo, considerarse como una entidad Mj. La voluntad general, no es slo voluntad de los individuos asociados o de Ja mayora, sino que tiene
tambin un sentido objetivo: es la voluntad que tiene por finalidad el bien de todos. N o es de
extraar, pues, que se haya considerado a la voluntad general como el principal antecedente
del imperativo categrico kantiano que, evidentemente, es una entidad M J .
(36) N o es ste, sin embargo, el caso de von Wright que al tener que distinguir las normas
jurdicas de las leyes de la lgica (entidades M.i), considera a las primeras (a las leyes del Estado, como l las llama) como prescripciones, como entidades predominantemente M2. Las
leyes de la lgica no pretender hacer que la gente piense correctamente como puede decirse
de las leyes del Estado que pretenden hacer a la gente pr(x:eder de una manera determinada.
Las leyes de la lgica suministran un patrn por el que juzgan si la gente piensa correctamente
o no (...).
(34) Estas dos concepciones del derecho natural (de la ley) han sido puestas de manifiesto,
entre otros, por H. Welzel, Introduccin a la filosofa del derecho (trad. F. Gonzlez Vicen),
Aguilar, 2 ed., 1974.
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(...) las prescripciones son dadas o dictadas por alguien. Dimanan o tienen su origen
en la voluntad de un dador de normas o, como tambin diremos, una autoridad normativa.
Van, adems, destinadas o dirigidas a algn agente o agentes, a quien llamaremos sueto(s)
normativo(s). Puede decirse normalmente que la autoridad que da la norma quiere que e! sujeto(s) adopte una cierta conducta. La emisin de la norma puede entonces decirse que manifiesta la voluntad de la autoridad de hacer que el sujeto(s) se comporte de una manera determinada G.H. von Wright, Norma y accin. Una investi^cin lgica (trad. de P. Garca Perrero), Tecnos, Madrid, 1970, pp. 24, 26 y 27).
(37) C. Alchourron y E. Bulygin. Introduccin a la meodologh de las ciencias jurdicas y sociales,
-Astra, Buenos Aires, 1974.
(38) C. Nio, Notas de Introduccin al derecho, t. 1 icit.), pp. 84 y 85.
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imposible si tuvieran la voluntad de abolir la competencia, y con ella el Estado y la ley (41).
La consideracin del derecho (de las normas jurdicas) como entidades Ms nos la encontramos tambin en
El Capital, lo que muestra que es algo consubstancial
al marxismo. Concretamente en el libro I de esta obra,
Marx explica que, en un determinado momento de desarrollo del capitalismo, la ley que limita la duracin de las
jornada de trabajo tiene un carcter necesario, es decir,
se impone incluso contra,los intereses y la espontaneidad
de los propios capitalistas (42)
3. Uno de los puntos fundamentales de una ontologa materialista de la norma consiste, precisamente, en
reconocer un sentido de objetividad a la norma, pero sin
caer por ello en una concepcin metafsica. Es decir, el
que una norma jurdica pueda contemplarse como una
entidad Ms no tiene nada que ver con la postulacin de
un ser permanente, de un ser ltimo y constitutivo
de las norma, o cosas por el estilo. Frente a estas concepciones ontolgicas (y ms exactamente metafsicas) las
crticas de los iusfilsofos analticos resultan enteramente
pertinentes, aunque, por otra parte, se hayan excedido
en su rechazo a cualquier tipo de ontologa.
La substancializacin de la norma, del derecho,
bien sea bajo la forma de una ley eterna, de un legislador tmiversal o sencillamente a partir del reconocimiento
de unas bases en s mismas objetivas y permanentes es,
segn creOy loque permite calificar de metafsica a una
determinada concepcin. Se trata, por lo tanto, de una
caracterizacin que se mueve, fundamentalmente, en el
plano de la ontologa general: por eso los autores metafsicos propenden a admitir la existencia de una realidad
ltima de las cosas (de las normas) ante la cual las diversas formas de lo real (las normas existentes) se convierten en simples apariencias o, en todo caso, a considerar
qu estas reciben su validez de aquella. En consecuencia,
una concepcin metafsica de la norma jurdica puede o
no ser reduccionista en el nivel de la ontologa especial
(43).
Parece tambin necesario (antes de dar por conclmdo este trabajo) hacer alguna referencia sobre la pertinencia o no de una concepcin del derecho de carcter
normativista, es decir, de una concepcin que considere
a la norma como el componente fundamer^t del dere-
cho. En mi opinin, resulta muy claro qjre la teora del
del derecho ha alcanzado sus mayores fesarrollos precisamente e'n su direccin normativista^^ pero lo cierto es
que casi nunca han faltado crticos/ esta concepcin de
los jurdico, ni le faltan tampoco ^ n el momento presente.
(41) Marx-Engels, La ideologt alemana, Coedicin Pueblos Unidos (Montevideo) y Grjalfao
(Barcelona) 5^ ed., 1974, pp. 386 y 387.
(42) C. Marx, El Capital, libro I, cap. 8, parr. 5, 6 y 7, cornado de R. Guastini, Alcune tappe del
pensiero di Marx sulk Stato, Problem el socialismo, n'* 16/17, 1973. He aqu la exposicin
de Guastini: La primera fase del capitalismo, el capitalismo naciente, est caracterizada por la'
produccin de plusvala, absoluta metfiante la prolongacin de la jornada laboral. Este mtodo
de explotacin lleva, sin embargo, al agotamiento y a la extincin precoz de la fuerza de trabajo, comportando altos costes para el capital: El capital es inducido, ms bien, por su propio inters, a una jornada laboral normal. Es el Estado quien, encarnando este inters objetivo y general de toda.Ia clase capitalista, incluso contra el inters y la espontaneidad del capitalista individual, interviene para regular la jomada laboral, mediante leyes coercitivas para la,limitacin
doT tiempo de trabajo. La limitacin legal de la jornada laboral constituye un impulso enorme
para el capital para, pasar de la produccin de plusvala absoluta a "^r5duccin de plusvala
relativa {bra'cttada, p. 493).
-
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(43) Como ejemplo de concepcin que admite (ms bien confusamente) estos tres niveles
ontolgicos, pero desde planteamientos claramente metafsicos, puede citarse la de Lpez Calera, en IM estructura lgico-real de la norma jurdica, Editora Nacional, Madrid, 1969.
El sentido poltico y filosfico conservador de esta concepcin no ofrece dudas... la obediencia al ser implica conocimiento de la naturaleza de las cosas, pero no bajo el prisma elemental e insuficiente del conocimiento cientfico o empiriolgico, sino bajo la perspectiva de
una metafsica transcendental y realista (...). Cuando se constata (...) la injusticia, la inquietud y
los males de la humanidad, se puede descubrir y concluir que el fallo de esta crisis no ^s,x. sino
n la ausencia de este sentido realista-ontolgico en la estructuracin de las normas, que se
hacen simplemente como un producto de unas tcnicas sociales (...). Esta desconexin con el
ser mismo, con la naturaleza trascendente, es ya el presupuesto ms dramtico de la actual
crisis del derecho (...). La cuestin de la obediencia al ser e implcitamente el problema del conocimiento metafsico, del ser no aparencial de las cosas, es tema que preocupa en el mbito
doctrinal. Porque, en definitiva, cada vez es ms amplia la conciencia de que el mundo jurdico
necesita unas bases objetivas y permanentes sobre las que estructurarse (...). Cuando la naturaleza de las cosas no se respeta, el mismo orden social aparece inseguro y la opinin pblica o
!os brotes revolucionarios se presentan en seguida y con'facilidades .obra citada, pp. 135, 136
y 137).
(44) N o comparto la afirmacin de Hernndez Gil de que esta concepcin en trminos
amplios puede llamarse filosfica, que supone (partiendo de un cierto cientificismo) la identificacin de metafsica y filosofa (A. Hernndez Gil, Problema epistemolgico de la ciencia jurdica, Civiras, Madrid, 1976, p. 135).
(45) Tampoco me parece acertado incluir aqu, sin ninguna puntualizacin, la concepcin del
materialismo histrico y del neomarxismo.
(46) Estas tres concepciones se corresponden, aproximadamente, con las grandes tendencias
(ideolgicas) de la cultura jurdica, analizadas por Elias Daz en Le^lidad-Legitimdad en el socialismo democrtico (cap. Vil), Civitas, Madrid, 1977. Segn E. Daz, podran reducirse a las siguientes; el iusnatiiralismo, que consiste en la sustitucin ilegtima de lo histrico por lo natural; el historicismo y el sociologismo que consisten, respectivamente, en tomar la apariencia
por la realidad y lo particular por lo general; y el formalismo que consiste en tomar el concepto por la cosa, por la realidad.
(47)' A. Hernndez Gil, obra citada, pp. 150 y 152.
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