Resumen

En este artculo se analiza el ejercicio indebido del derecho de voto por parte
de quienes controlan la sociedad de capital
Cerrada, como mecanismo para oprimir deliberadamente a los accionistas
minoritarios y adquirir sus acciones a
Menor precio. Se sostiene que los expedientes de proteccin de accionistas del
ordenamiento societario colombiano
Deben complementarse con criterios analticos prcticos que faciliten la
fiscalizacin judicial de las polticas internas de dividendos en las sociedades
comerciales. Para ello, se recopilan los desarrollos doctrinarios y legislativos
ms significativos de las legislaciones extranjeras de mayor relevancia. En
particular, se analiza la renombrada doctrina de la opresin de accionistas
del sistema estadounidense. Finalmente, se proponen ciertas pautas para la
revisin judicial
ex post de las polticas de reparticin de utilidades en las sociedades de
capital.

En ocasiones, se desconoce el componente armnico o de colaboracin que

caracteriza a la forma asociativa y esta es utilizada en el exclusivo inters
personal de quienes la dirigen o controlan (Reyes, 2013c, pg. 135)
Justamente, las diferencias que se suscitan entre los accionistas de una
compaa pueden conducir a que las decisiones internas de la sociedad, que se
adoptan con sujecin al principio de las mayoras, obedezcan a la intencin de
privilegiar los intereses personales de uno o varios asociados, la separacin de
los socios de una sociedad y su mscara social se ha sealado que es parte de
la historia del derecho de las sociedades. Por mucho que pensemos a las
personas jurdicas como sujetos de derecho, autnomos al hombre, siempre
sern las personas naturales las que determinen obrando por las personas
jurdicas, algo absolutamente obvio. Las conductas de estas personas
naturales, es decisiva a la hora de saber si existi abuso o no de la persona
jurdica. Tal abuso solo se puede evitar inmiscuyndose dentro de tal persona
jurdica, y posteriormente impetrando medidas represivas a estas personas
naturales que se encuentran tras ella. a lo anterior, la doctrina moderna
comercial de distintos ordenamientos jurdicos, han desarrollado normativas
que facilitan y permiten levantar el velo societario de las personas jurdicas en
el siguiente trabajo, realizaremos un anlisis a este tipo de abusos, sus fuentes,
y las aplicaciones que se dan en nuestro pas respecto del tema, adems del

pensamiento doctrinal. Se ha definido de distintas formas de levantamiento del

velo, por lo que hemos decidido tomar los que segn a criterio nuestro son los
ms relevantes. Poner otras definiciones.
Alvaro de Toledo nos seala que el levantamiento del velo es "una institucin
de verdad de materia asociada a la defensa de principios jurdicos
fundamentales como el principio de prohibicin de la clandestinidad en el
ejercicio del comercio y el principio de transparencia patrimonial o de
prohibicin de confusin de patrimonios" esta doctrina del levantamiento del
velo tiene sus orgenes en los Estados Unidos, desarrollada por los tribunales
de justicia que empezaron a buscar mecanismos para ver como poder hacer
frente a la instrumentalizacin de las sociedades con responsabilidad limitada.
lo que se busca la jurisprudencia estadounidense es evitar los abusos respecto
de las personas jurdicas, respecto de fraudes legales o abusos producidos al
derecho as evitando consecuencias que causen daos a tercero

existen doctrinas que se aplican en el derecho norteamericano, como por

ejemplo la doctrina del Alter Ego, esta seala que al momento que una
corporacin no operado como entidad legal real, y ha sido utilizada como una
especie de proteccin por parte de los accionistas, con la finalidad de tener el
control de sus intereses de tipo privados, es decir, la corporacin es una
especie de ''alter ego'' a sus accionistas, pero esto cuando se cumplen con los
siguientes requisitos: primero, ninguna accin tomada por la sociedad es
emitida al mercado con posterioridad a su nacimiento; no hay eleccin de
directivos; no se respaldan los registros contables; el nivel en el que las
formalidades se han seguido y si la propiedad colectiva e individual se han
mantenido separadas de manera sana; si la compaa fue para fines no
societarios sino ms bien personales. Aparte de estos, existen ms
caractersticas, pero solo quisimos dar un pequeo grupo de ejemplos.

otra doctrina adoptada por la jurisprudencia norteamericana es la de "sham to

perpetuate a fraud", esta seala que hay engao al llevar a cabo un fraude al
momento que algn accionista o director de una sociedad hace un "drenado"
de fondos, que posteriormente termina dando como resultado que aquella
compaa sea incapaz para pagar a sus acreedores. De manera similar al caso
antes sealado, debemos sealar requisitos para estar en presencia de esta
institucin como: tener el dominio completo de tanto las polticas como los
negocios de la sociedad; que se use ese dominio para cometer fraudes a la ley
o actuar con mala fe; y por ltimo, que dicho control y uso cause un dao
efectivo.

En chile, uno de los primeros autores en tratar estos problemas asociados a

dicha doctrina, es don anuel Vargas, en el ao 1964, pero debido al sistema
econmico de esa poca donde el estado tena un papel preponderante, no
tuvo la misma relevancia a la que tiene en la actualidad. Con posterioridad, en
la dcada de los ochentas, con el auge de las privatizaciones, este tema
empez a tomar la relevancia que tiene hoy en da, esto precisamente en el
periodo 82-83 para el tiempo de la crisis de la deuda, donde empezaron a
conocerse la existencia de las denominadas sociedades de "papel", que eran
utilizadas por distintos grupos econmicos con el fin de tener accesos a
crditos. No obstante a ello, en su generalidad esta doctrina en la mayora de
los casos es ms estudiada en el mbito del derecho comparado ms que en el
derecho nacional. Uno de los grandes motivos que su estudio se vela en su
mayor parte por el derecho comparado, es por el hecho de que no existe una
normativa legal que consagre de manera eficiente esta tcnica jurdica.

La doctrina nacional ha sealado la necesidad de buscar formas de solucionar

estos problemas, y esto lo ha hecho por medio de las formas tradicionales que
nos otorga el derecho nacional, identificando tres vas principales para hacer
frente al abuso realizado por las personas jurdicas.

El primer modo en el que se puede hacer frente es a travs de la inexistencia,

esta se producira por la falta de algn elemento que sea esencial en el acto
jurdico de la constitucin social, primeramente podra sealarse con la
inexistencia por falta de objeto, es decir, que no exista por cuanto no realiza
actividades o por que exista una imposibilidad tanto moral como fsica.
Tambin existe la posibilidad de fuera por falta de causa, en cuanto a que
nuestro derecho nacional consagra la causa ocasional por el cual contrata. Esta
causa en el derecho de las sociedades lo que se conoce por el nombre de
"affectio societatis", que consiste en repartir las utilidades del negocio comn.
Si ella falta, por cuanto una sociedad comn busca justamente lo contrario,
entonces el magistrado debe solamente constatar que hay inexistencia del
acto constitutivo societario.

Un segundo modo es a travs de la nulidad absoluta. El mejor de los casos

podra ser al estar ante una causa ilcita al minuto de constituir la persona
jurdica, como sera el motivo de buscar realizar fraudes a acreedores terceros.

Un tercer modo es por medio de la simulacin del acto constitutivo de la

persona jurdica. Esta sancin es bastante cercana a la teora del
levantamiento del velo. Por lo que vindolo de este modo, la intencin para
hacer la simulacin de n acto, es buscar la disminucin ficticia patrimonial,
provocando una merma sobre el derecho general de prenda de los acreedores.
Sin embargo existen dos clases de simulacin. Una absoluta, que procede
cuando no hay acto simulatorio, por cuanto no hay voluntad de constituirla y la
causa, con que este acto simulatorio podr tener sancin como nulidad o
inexistencia. El otro tipo es la simulacin relativa, que consiste en simular la
creacin de una forma social (s.a) cuando en verdad se busca otro tipo de
sociedad (srl). Aqu, se sanciona con el derecho a opcin por parte del acreedor
a elegir si busca el acto real o el simulado, segn le convenga