CONSTITUCIONAL 3 (19 Junio)

En esta clase veremos eventuales vulneraciones de derechos fundamentales por parte de

autoridades o de particulares. En el caso de las autoridades puede haber afectaciones fácticas o
también normativas y esta distinción podría tener una incidencia en la forma en que se resuelven
cada uno.

El procedimiento lógico para el análisis de casos a partir del recurso de protección:

1. Identificar el posible derecho fundamental afectado. Esta pregunta, lleva implícita la
pregunta de ¿quién es el titular o titulares de ese derecho fundamental afectado?
2. ¿Cómo proteger este derecho afectado? Tenemos que ver si su protección está
contemplada por el artículo 20 (acción de protección), y en caso contrario, barajar que
otra acción posible hay para su protección, o eventualmente, si esta vulneración
constituye a la vez una afectación de otro derecho fundamental, que sí esté contemplado
por el art. 20.
3. ¿Quién es el sujeto activo (quien incurre en la conducta que da lugar a la afectación)? Esta
pregunta nos conduce a la distinción de sí es una persona de derecho público o de
derecho privado. Si el sujeto activo es una persona natural o jurídica de derecho privado
procede de todas maneras el recurso de protección. El problema se plantea en el caso de
que el sujeto activo es una persona de derecho público, porque no todas son susceptibles
de acción de protección (los actos legislativos ni las resoluciones judiciales lo son)
4. Hay que determinar si la afectación es legítima o ilegitima. Sabemos que los derechos
fundamentales no tienen una extensión absoluta, y hay limitaciones que son aceptadas.
5. Preguntas temporales: esta conducta puede considerarte como una perturbación (algo
actual), privación (algo consumado pero cuyos efectos se siguen prolongando en el
tiempo) o a una amenaza (algo futuro). ¿Son inminentes sus efectos o se agotaron en el
pasado? La otra pregunta temporal es: ¿Cuándo se verifico la acción u omisión? O en el
caso de los actos que requieren notificación o publicidad ¿Cuándo se tomó conocimiento
del mismo? Esto para computar el plazo de 30 días.
6. ¿Cómo podría resolver el tribunal? Esto para efectos estratégicos, es decir, ver como
plantear el caso. (Esto se puede hacer a través de la ponderación).

Caso 1: BRAZALETES ELECTRÓNICOS

El ejecutivo dicta un reglamento por el cual se aprueba el uso de brazaletes electrónicos en el marco de la
aplicación de la libertad condicional. En virtud de lo dispuesto en dicho reglamento, para disfrutar de la
libertad condicional, todo recluso debe aceptar que se le coloque en su brazo un aparato electrónico que
permitirá a las autoridades penitenciarias conocer en todo momento su ubicación geográfica y supervisar el
cumplimiento de la libertad condicional en sus términos propios. Según se indica en la exposición de
motivos de este reglamento, el mismo permite a los jueces que, siempre dentro de su independencia,
flexibilicen los criterios a otorgar la concesión de la libertad condicional a los presos.
La señora Elena Mora, condenada a pena privativa de libertad, ya ha cumplido más de tres cuartas partes de
la condena. Asimismo, tiene informe favorable de buena conducta y reinserción. Al comprobarse estas
condiciones el Juez competente considera oportuno otorgar la libertad condicional con aplicación del
brazalete electrónico localizador, y así lo resuelve por medio de una sentencia. El brazalete tiene unas
dimensiones de 12 cm de largo, 5 de ancho, y 2 de grueso, y se le aplica en el brazo izquierdo. Cuando llega
el periodo estival, resulta muy difícil ocultarlo, por lo que es bien sencillo reconocer su presencia para la
gente, que conoce la existencia de brazaletes electrónicos.

DERECHOS INVOLUCRADOS: 4° El respeto y protección a la vida privada y a la honra de la persona

y su familia (artículo 19 numero 4) Vulnera la vida privada ya que es una esfera personal, en la
cual no queremos ser perturbados, molestados. Vulnera además la honra, ya que el brazalete es
muy visible, y es fácilmente reconocible. - está dentro de las posibilidades del artículo 20.

Ningún delito se castigará con otra pena que la que señale una ley promulgada con anterioridad a
su perpetración, a menos que una nueva ley favorezca al afectado (artículo 19 numero 3 inciso 7)-
no está dentro de las posibilidades del artículo 20.

SUJETOS INVOLUCRADOS: El poder ejecutivo que dictó el reglamento, el juez que dictó la
sentencia, gendarmería quienes materialmente ejecutan la decisión del juez y además hacen el
seguimiento.

TIPO DE AFECTACIÓN: hay que considerarla en abstracto y confrontarlo específicamente con el

derecho (concreto).

Hay que considerar dos cosas que deben ir unidas; primero: la medida en abstracto es legitima
porque está regulada a partir de una ley y Segundo: verificar que el artículo 19 numero 4 no
admite excepciones y por tanto podría ser ilegitima. Por tanto hay que confrontarlos en concreto,
incluidos sus efectos para verlo como un todo.

ELEMENTO TEMPORAL: Es una perturbación (el sujeto no ha sido despojado del todo de sus
derechos), no habría amenaza porque no se trata de un hecho futuro sino que es actual.

MOMENTO DE LA VULNERACIÓN: Cuando se le instala el brazalete, y en ese momento debemos

empezar a computar el plazo de 30 días. Este punto depende de quién será el agente o sujeto
activo; si yo digo que es el juez, entonces deberán ser 30 días desde que se dicta la sentencia, etc.

RESOLUCIÓN: “Juicio de proporcionalidad”; el juez que conozca del recurso de protección debe
considerar si la medida (instalación del brazalete) es la más idónea para cumplir ese fin (si lo
cumple), si es necesaria (probablemente existan otras medidas menos gravosa) y si es
proporcional (provocaría más perjuicios que beneficios considerando que la mujer tenía informe
favorable de conducta y reinserción).
Caso 2: ELENA MORA

Doña Elena Mora fue mujer de vida alegre en su juventud, que transcurrió en Antofagasta, atrevida modelo
fotográfica y protagonista de algún que otro escándalo en los lugares de alterne de la noche nortina.
Pasados unos años, y tras sentar cabeza, contrajo matrimonio con un político santiaguino de altos vuelos,
bien situado y aún con mejor futuro por tratarse del alcalde de una importante comuna, posible ministrable
según rumores, por el éxito obtenido en el establecimiento del orden y en la reducción de horarios de los
locales nocturnos de su comuna. Pese a la mayor permisividad y moral de la nueva zona en que habitaba
doña Elena, su vida era muy normal y casi recatada, sirviendo de fiel y amante esposa de un alcalde
dispuesto a poner orden en los descontrolados horarios y costumbres de su ciudad.

Un periódico metropolitano publica, con ocasión de la polémica suscitada por la reducción horaria nocturna,
una entrevista con dos personajes que aseguraban haber mantenido relaciones sexuales a bajo precio con la
Sra. del Alcalde, y exponían con cierto detallo lo exagerado de sus comportamientos inmorales años atrás. El
periódico ilustraba la entrevista con dos fotografías referidas a la aludida vida disipada de doña Elena,
tomadas en la habitación de un hotel con ocasión de un viaje de vacaciones de la Sra. en cuestión. Aclaran
los entrevistados que las fotos ya fueron publicadas en una revista de noticias eróticas y de farándula, sin
que fuera dicha publicación impugnada por la interesada, cuyos rasgos físicos se distinguían perfectamente,
a diferencia de los rasgos de los hombres que aparecen en su compañía y que ahora dicen ser los
entrevistados. Se ilustraba asimismo la noticia con una fotografía del alcalde en un acto religioso, de
carácter privado por tratarse del funeral de su madre (funeral en el que se apreciaba gran asistencia de
público por la notoriedad del hijo de la fallecida) pero en la que se resalta el íntimo sufrimiento del alcalde y
su decidida convicción religiosa.

DERECHOS INVOLUCRADOS: hay que distinguir entre qué derechos fundamentales del alcalde y
de Elena podrían estar siendo vulnerados.

Art 19 n°4: El respeto y protección a la vida privada y a la honra de la persona y su familia (Se
afectaría la honra de Elena, y la vida privada del alcalde). Hay que analizar si ambos, o solo uno de
ellos tiene derechos fundamentales posiblemente afectados.

SUJETOS INVOLUCRADOS el periódico (medio), los entrevistados. Si ambos son los causantes,
¿estas conductas serían susceptibles de ser atacadas vía acción de protección? Ambos son entes
privados y personas naturales, por tanto si podrían ser susceptibles de la acción de protección.

Caso 3: DE NUEVO JAVIER

Javier de 23 años de edad, es inmigrante en situación de ilegalidad en el país. Javier es portador del virus del
SIDA. Ante el temor por la enfermedad (temor infundado científicamente, pero real), la dirección de la
piscina privada a la que asiste regularmente a nadar (a cambio de una cierta suma mensual), le comunica
que deberá abandonar el centro. Javier vive en una población de unos 7 mil habitantes, por lo que el hecho
de su enfermedad y de la expulsión es difundido en una emisora local. La noticia no cita su nombre, pero del
contexto de la información Javier puede ser fácilmente identificado por los oyentes. Cuando Javier ha
solicitado atención para su enfermedad en la red pública de salud, esta le es denegada, puesto que la
atención de salud en la red pública solo se asegura de inmigrantes en situación de ilegalidad cuando se trata
de menores de edad, mujeres embarazadas o en casos de urgencia.