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Del Informatico
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ABSTRACT
Over the last decades the impact of the technological revolution on society has been
observed. The impact of informatics is being reflected in criminal law through illegal
actions classified as electronic crime which are characterized by their novelty and
originality, and by the absence of legal regulation specifically in Venezuelan penal
legislation. In this instrumental, exploratory work, we begin with a study of existing norms
in this area in Venezuela, in other countries, and in diverse scientific publications, in order
to present an analysis of the different definitions that judicial doctrine has considered in
relation to electronic (informatics) crime. The problem of legal typification of electronic
crimes is also dealt with for the purpose of establishing whether existing penal legislation
can be applied to conduct observed in informatics, or whether on the contrary it is
necessary to create new penal typifications in order to establish penal control to limit or
guarantee the correct utilization of these new technologies.
Key words: Crime, informatics, typification, legislation.
Recibido:14-06-2001 . Aceptado 15-09-2001
1. INTRODUCCIN
En los tiempos actuales se evidencia la necesidad de estudiar nuevas relaciones de la
ciencia del Derecho con las nuevas tecnologas que van surgiendo peridicamente.
Las tecnologas han pasado a integrarse con todas las otras ciencias del saber humano y,
por lo tanto, tambin ha pasado a formar parte del Derecho. Segn Martino (1991):
El Derecho se ha ocupado siempre del mundo que tuvo frente a s , o por decirlo con algo
de irona, que tuvo ligeramente por detrs...Cada vez que ha habido una transformacin
productiva, social o poltica, el Derecho acompa esta transicin, este cambio; se ha
adaptado para consolidar y tutelar este nuevo orden: de un mundo agr cola a un mundo
comercial, de ste al industrial, y ahora de este ltimo al de las nuevas tecnologas, que
los que carecen de gran imaginacin llaman post-moderno (p. 129).
La actividad inform tica forma parte de una transformacin global que en sus diferentes
aspectos debe ser regulada por un conjunto especfico de normas y de principios e
instituciones que le sean propias.
En esta forma se puede entrever que todo el proceso de tratamiento, traslado, difusin y
transmisin de la informacin, o procesos que integran la informtica deben regirse por
unas pautas.
Las interrelaciones entre ambas ciencias es hoy da tan compleja y tan amplia que en
opinin del autor del presente trabajo puede llegar a hablarse incluso de la existencia de
un infocosmos, el cual no puede escapar a la regulacin legal. Las computadoras no slo
pueden ser apreciadas como objetos o mquinas que facilitan la vida de los hombres, sino
tambin deben ser observadas como las integrantes de un cosmos virtual en el que se
establecen relaciones e intercambios que deben ser regulados.
As las computadoras, han sido colocadas al servicio de fines nobles como el avance de
la humanidad, pero con el transcurso del tiempo han empezado a surgir conductas
delictivas asociadas a las mismas.
Estas acciones ilcitas cometidas en contra de los sistemas de computacin pueden dar
lugar a daos gravsimos no slo en la estructura de los sistemas, sino tambin en el
contenido de la informacin, datos e imgenes contenidas en los mismos, lo cual puede
traer como consecuencia directa la prdida de gigantescas cantidades de dinero.
Se establecen en este sentido relaciones entre la ciencia del Derecho y la ciencia de la
informtica y el Derecho Penal, muy concretamente con la teora del delito.
Al hablar de la teora del delito se hace necesario establecer qu conductas pueden ser
consideradas como delitos. Es importante destacar que no todas las conductas cometidas
por los seres humanos son consideradas como antijurdicas. De la amplia gama de
conductas que ejecutan los seres humanos en su vida diaria, slo una porcin es de
inters para el Derecho Penal.
Esa porcin est constituida por la ejecucin de acciones que afectan aquellos principios
aceptados a escala universal como imprescindibles para la convivencia humana. Todas
aquellas acciones consideradas como negativas en un ncleo social son plasmadas en
cuerpos legales escritos con su respectiva penalidad para que puedan ser sancionadas
todas aquellas personas que las transgredan.
Lo anteriormente expuesto se refleja en el mbito jur dico penal en el principio de
legalidad, el cual establece que no hay delito sin ley previa que lo establezca. Este
principio se encuentra establecido en el Artculo 1 del Cdigo Penal vigente en Venezuela
(Gaceta Oficial 5494 del 20 de 2000) y al mismo tiempo es reconocido por el Artculo 49,
ordinal 6 de la Constitucin Bolivariana de Venezuela de 1999 que establece: Ninguna
persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos como delitos,
faltas o infracciones en leyes preexistentes.
En primer lugar, se presenta la definicin establecida por Sarzana (citado por Tllez,
1995) quien establece que los cr menes por computadora comprenden
cualquier
de
los
delitos
computacionales
tradicionales
informatizados
(http://
ulpiano.com).
Parker (citado por Cuervo, 1999) define los delitos inform ticos como todo acto
intencional asociado de una manera u otra a los ordenadores; en los cuales la vctima ha,
o habra podido sufrir una prdida; y cuyo autor ha, o habr a podido obtener un beneficio
(http: // www Derecho. Org).
El autor mejicano Tllez (1995) conceptualiza al delito inform tico en forma tpica y
atpica, entendiendo por la primera a las conductas tpicas, antijurdicas y culpables en
que se tienen a las computadoras como instrumento o fin y por las segundas actitudes
suele
ser
lo
habitual),
atentan
contra
sistemas
equipos
informticos
particularmente relevantes, que por razn del contenido de la informacin que procesan o
almacenan y por las funciones que tienen asignadas en el seno de las relaciones jur dicas,
Cuando se trata de adecuar las conductas antijurdicas informticas a los tipos penales
existentes, se presenta en la mayora de los casos una atipicidad relativa. Esto se debe a
que la evolucin tecnolgica ha permitido la aparicin de conductas il citas, que por recaer
en un objeto material particular hace lejana su adecuacin a los tipos tradicionales.
Lo anterior ha sido destacado por Guerrero y otros (1998) quienes han establecido que:
Las conductas reprochables resultan en la mayora de los casos impunes debido a la
inidoneidad de las figuras incriminatorias tradicionales. Para el caso colombiano como para
otros ordenamientos, cualesquiera sea la tradicin legal, la situacin se muestra
incontestable, ya que no se castigan dichos comportamientos ilcitos, porque no se tiene la
claridad sobre la naturaleza jurdica de los bienes objetos material de los delitos ni del
inters jurdico protegido (p. 20).
As los vigentes textos legales no pueden adaptarse a las novedosas conductas delictivas
informticas sin violar el principio de prohibicin de la analoga.
Es importante destacar que la analoga es una de las fuentes del Derecho. La analoga
consiste en la solucin de un caso no previsto en la ley recurriendo a una norma de la ley
que regula un caso semejante. Pero en el caso especifico del Derecho Penal, no tiene
cabida la analoga tomando en cuenta las exigencias del principio de legalidad, ya que no
pueden crearse delitos ni penas por analoga, toda la materia penal est reservada a la ley
y las conductas antijurdicas y las sanciones penales deben estar expresamente previstos
en ella.
Adems, de acuerdo con lo sealado por Nuez (1997) muchos sistemas penales
confrontan considerables dificultades en la aplicacin de sus normas penales tradicionales.
As por ejemplo los tipos penales de robo, hurto, abuso de confianza, requieren en los
Cdigos penales de pases como Alemania, Luxemburgo, y Japn que el autor del delito
tome una cosa propiedad ajena, as en el caso de los delitos inform ticos sera imposible
aplicar estos tipos penales por interpretacin analgica cuando el delincuente informtico
se apropia valores cuya existencia es intangible, que existen nicamente en la memoria
de un computador.
Adems, el delito de estafa o de fraude exige en diversos pases como Dinamarca,
Finlandia, Italia, Suecia y Suiza que se engae a una persona, pero en el caso de los
delitos informticos no pueden aplicarse ya que en tal caso se engaa a una maquina.
Esto, muy aparte de las consideraciones que pueden hacerse respecto a los bancos
automticos.
Estas mismas consideraciones son aplicables al caso venezolano. No puede realizarse
una interpretacin extensiva de los tipos penales existentes en el vigente Cdigo Penal.
La variedad y alcance de hechos delictivos que se pueden cometer con la ayuda de la
tecnologa moderna tales como las computadoras, obliga a un estudio detallado donde se
puedan establecer los tipos penales, las caractersticas, categoras, y clasificaciones de los
delitos computarizados en Venezuela.
En tal sentido, los legisladores venezolanos deben avanzar y profundizar hacia la
promulgacin de normas jurdicas que protejan y defiendan los bienes, acciones y
derechos de los usuarios de sistemas informticos.
En Venezuela y en todo el mundo los smbolos y la informacin pasaron a cambiar el
modo de vida de las personas, pero tambin se han creado nuevos medios de comisin de
delitos; y es all donde entra el Derecho a dominar el panorama, el Derecho Penal
Venezolano debe hacerse presente y debe evolucionar con el desarrollo de la sociedad y la
tecnologa.
De acuerdo con la opinin de Buonanno (1997) Mientras tengamos un Cdigo Penal tan
arcaico y tan fuera de poca, y exista la corrupcin y el desconocimiento de las leyes y de
los nuevos delitos, por parte de los responsables es casi seguro que contine la
impunidad, la desidia y el desorden (p.32).
Las leyes penales venezolanas adolecen de fallas conceptuales, tienen vacos graves, por
lo cual habr que evaluar, estudiar y analizar las disposiciones legales y los tipos delictivos
contenidos en ellas para as crear leyes modernas, eficaces, corregir los errores y en
general aplicar las sanciones y medidas para cada caso; el Derecho debe intervenir para
buscar soluciones justas y eficaces.
En Venezuela, como ya se ha acotado anteriormente los delitos informticos no estn
tipificados en el Cdigo Penal de 2000. La pregunta a la que se trata de dar respuesta en
el presente trabajo es si la legislacin existente en materia penal puede ser aplicada a las
conductas realizadas a travs de la informtica o, por el contrario si es necesario crear
nuevos tipos penales para establecer mecanismos de control para limitar y garantizar la
correcta utilizacin de las nuevas tecnologas.
error.
l
El Cdigo Penal Venezolano exige para que se configure el delito de estafa, que el sujeto
activo se halla valido de artificios u otros medios capaces de engaar o sorprender la
buena fe de otro. Aqu es donde se presenta la discusi n respecto a los delitos
informticos.
Debido a que el Cdigo Penal venezolano habla de que el sujeto activo se ha valido de
artificios u otros medios capaces de engaar o sorprender la buena fe de otro, mientras
que, los delincuentes inform ticos cometen estos delitos contra la seguridad informtica,
contra la informacin contenida en los computadores, no pudiendo tipificarse como delito,
ya que las computadoras no son personas y no pueden inducirse en error. Por lo que en
esta figura delictiva no puede subsumirse la tipologa penal de los delitos informticos.
El Art. 468 del Cdigo Penal venezolano establece: el que se haya apropiado, en
beneficio propio o de otro, alguna cosa ajena que se le hubiere confiado o entregado por
cualquier ttulo que comporte la obligacin de restituirla o de hacer de ella un uso
determinado, ser castigado con prisin de tres meses a dos aos por acusacin de la
parte agraviada.
En este tipo penal tampoco puede encuadrarse la figura de los delitos informticos,
debido a que en el delito de apropiacin indebida la persona debe de apoderarse de algn
bien material, que no le pertenece, o sea, que el bien jurdico tutelado es la propiedad, y
en los delitos informticos el bien jur dico que se tutela es la seguridad de la informacin
y de los datos contenidos en las computadoras.
Adems, se exige por este tipo legal que el objeto del delito se tenga en custodia,
administracin, depsito o por otro ttulo no traslaticio de dominio.
El delito de Hurto est establecido en el Art. 453 del Cdigo Penal venezolano el cual
establece que: Todo el que se apodere de algn objeto mueble, perteneciente a otro, para
aprovecharse de l, quitndolo, sin el consentimiento de su dueo, del lugar donde se
hallaba, ser penado con prisin de seis meses a tres a os.
Como puede observarse esta figura delictiva tampoco puede aplicarse para el castigo de
los sujetos activos que cometen delitos inform ticos debido a que el legislador nos habla
de apoderamiento de una cosa mueble ajena, es decir, de un bien corporal, tangible,
aprehensible y susceptible de apoderamiento material.
En el caso de los delitos informticos, los datos, la informacin, las imgenes, contenidas
en los computadores y cuya seguridad se quiere proteger son bienes intangibles, por lo
que la figura del Hurto no puede aplicarse ni siquiera por analoga para el castigo de estos
delitos.
La creacin de leyes penales sustantivas especiales para la regulacin de los delitos
informticos ha sido adoptada por pases como Chile. Este pas tom la decisin de regular
los tipos penales inform ticos a travs de una ley especial, sin reformar su Cdigo Penal
vigente, sino que promulg en junio del ao de 1993 un cuerpo legal contentivo de cuatro
artculos a travs de los cuales se regul la problemtica informtica en ese pas.
La tercera consideracin est referida a dilucidar si el empleo de medios informticos
debe constituir una mera circunstancia de agravacin de determinados hechos punibles, o
si, por el contrario debe dar lugar a la creacin de nuevos tipos penales, es decir, a la
creacin de nuevos captulos dentro de los Cdigos penales vigentes para la regulacin de
los mismos.
Esta opinin es sostenida por Fjoli (2000) quien ha establecido que ...ante el fracaso
del control social informal para dominar estas conductas desviadas, se sostiene la
necesidad de crear nuevos tipos delictivos como ultima ratio, ya que estamos frente a
ataques de real gravedad contra el conglomerado social, en asuntos en que se vulneran
principios bsicos del sistema penal (http:www// Derecho.Org).
CONCLUSIONES
En opinin del autor de la presente investigacin una Reforma del Cdigo Penal sera
necesaria en este aspecto. La legislacin penal debe de adaptarse a los cambios, a la
evoluci n de la sociedad, as una reforma del mismo debe de incluir un Captulo exclusivo
para el tratamiento de las distintas conductas antijurdicas informticas.
No puede negarse que la revolucin informtica es un fenmeno permanente que lleg
para quedarse, por lo que es urgente la tipificacin de estas conductas en nuestros
cuerpos legales, debido a que en la prctica jur dica muchas personas han sido lesionadas
por tales hechos, no encontrando una protecci n de sus intereses jurdicos.
De acuerdo con Buonanno la Asamblea Nacional debe comenzar a estudiar un Proyecto
de Ley de Informtica Penal, que prevea los delitos informticos. Tal pedimento tambin
fue expuesto por el destacado jurista Chiossone (citado por Buonanno, 1997), en el XII
Congreso Internacional de Derecho Comparado, celebrado en Montreal, Canad en el ao
1990, en donde el ponente abog por una urgente y necesaria investigacin y redaccin
de una ley de inform tica en Venezuela, o la introduccin de normas precisas sobre esta
materia, como una rpida y efectiva reforma del Cdigo Penal; tomando en cuenta que
estos delitos inform ticos son un nuevo medio de ejecucin de hechos realizados por
delincuentes (p.97).
* Este artculo es un producto del proyecto de investigacin No. VAC-CONDES- 0095-01, intitulado Modelo
Alternativo de una Infraestructura de Seguridad y Confidencialidad Informtica frente al auge de los Delitos en y contra
Internet cofinanciado por el Consejo de Desarrollo Cient fico y Humanstico de la Universidad del Zulia (CONDES).
LISTA DE REFERENCIAS
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8.- NU EZ P., J. Los Delitos Informticos. Revista Electrnica de
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BELTRANMORE,
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Delitos
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Boletn