EL JUICIO EJECUTIVO CAMBIARIO:

FUNCIN, TTULOS EJECUTIVOS, PRESUPUESTOS,

Y ESPECIALIDADES PROCESALES.

MERCEDES SERRANO MASIP

Tesis Doctoral dirigida por el

Prof. Dr. D. Miguel Angel FERNANDEZ LOPEZ

UNIVERSITAT DE LLEIDA

(043)
"1996"
SER

*
II v? Universitat de Lleida
VS Registre General

INDICE

r~

- 2 OCT. 1935

CAPITULO PRIMERO.- PERSPECTIVA HISTRICA Y

FUNCIN
ACTUAL
DEL JUICIO
EJECUTIVO/
CAMBIARIO.

I.

ANTECEDENTES
fflSTORICOS
Y EVOLUCIN
LEGISLATIVA DEL JUICIO EJECUTIVO CAMBIARIO

1. Notas previas

2. Contexto histrico-territorial en el que surgen los

procesos sumarios

3. Antecedentes histricos

A) El Ordenamiento de 1360

B) La Novsima Recopilacin

10

4. Precedentes legislativos mediatos

18

A) Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y causas de

comercio, de 24 de julio de 1830

18

B) Ley de Enjuiciamiento civil de 5 de octubre de 1855

25

Ill

II.

5. Ley de Enjuiciamiento civil de 3 de febrero de 1881 y

reformas posteriores

34

FUNCIN ACTUAL DEL JUICIO EJECUTIVO

CAMBIARIO: SU NATURALEZA JURDICA

39

1. Notas previas

39

2. La naturaleza jurdica del juicio ejecutivo. Estado de la

cuestin en la doctrina y en la jurisprudencia

40

A) Argumentos a favor de la naturaleza declarativa del

juicio ejecutivo

41

B) Argumentos a favor de la naturaleza ejecutiva del juicio

ejecutivo

49

C) Extensin de la polmica doctrinal, en los trminos

expuestos, al juicio ejecutivo cambiario

60

D) Jurisprudencia sobre la naturaleza jurdica del juicio

ejecutivo

61

3. La eventual oposicin del deudor es una caracterstica

comn a todo proceso de ejecucin y, por tanto, no
contrara la naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo

65

A) La falta de regulacin de un medio procesal tpico para

denunciar la ilicitud de la ejecucin en la vigente Ley
de Enjuiciamiento civil. Causas. Consecuencias

69

B) Breve referencia al Derecho comparado

78

a) Notas previas

78

b) Italia. El contradictorio en el proceso de ejecucin

80

IV

c) Alemania. Manifestacin del principio de audiencia

en el proceso de ejecucin: la oposicin del deudor

82

d) Francia. Incidents des saisies fms d'excution

85

CAPITULO SEGUNDO.- APROXIMACIN AL DERECHO

COMPARADO. EL PROCESO CAMBIARIO EN EL
ORDENAMIENTO JURDICO ITALIANO, ALEMN Y
FRANCS.

I. CONSIDERACIONES PREVIAS

87

II. ITALIA

1. Presupuestos del ejercicio de la accin cambiara

2. Proceso cambiario

91

A) Vas procesales idneas para el ejercicio de la accin

cambiara. Especialidades frente a los procesos
ordinarios de declaracin y ejecucin

92

B) Normas procesales en la Legge cambiaria. En concreto,

anlisis de los artculos 65 y 64

96

a) Artculo 65.2: proceso documental

96

b) Artculo 64: suspensin de la ejecucin

101

III. ALEMANIA

105

1. Presupuestos del ejercicio de la accin cambiara

105

2. Proceso cambiario

108

A) Notas previas

108

B) Proceso documental. Especialidad en materia cambiara:

Wechsel- und Scheckproze

110

C) Proceso monitorio. Especialidad en materia cambiaria:

Wechsel- und Scheckmahnbescheid

114

IV. FRANCIA
1. Ejercicio de la accin cambiaria derivada de letras de
cambio y pagars

119

119

A) Presupuestos del ejercicio de la accin

119

B) Proceso de declaracin: procdure d'injonction de payer

121

2. Ejercicio de la accin cambiaria derivada de cheques

125

A) Presupuestos del ejercicio de la accin

125

B) En especial, proceso de ejecucin

125

VI

CAPITULO TERCERO.- LOS TTULOS DEL JUICIO

EJECUTIVO CAMBIARIO.
I. NOTAS PREVIAS

128

IL LA EFICACIA EJECUTIVA DE LA LETRA DE CAMBIO,

PAGARE Y CHEQUE

130

1. Requisitos formales que segn la Ley Cambiaria y del

Cheque deben reunir la letra de cambio, el pagar y el
cheque

132

A) Letra de cambio

135

a) La denominacin de letra de cambio o clusula

cambiara

139

b) La orden de pago

142

a') Caracteres

143

b') Objeto

144

c') Falta de expresin de la moneda de pago

146

d') Moneda extranjera: convertibilidad y admisin a

cotizacin oficial

154

e') Expresin de la deuda cambiara en ECUs

161

c) El nombre del librado

166

d) El vencimiento o fecha de pago

168

e) El lugar en que se ha de efectuar el pago

170

f) La indicacin del tomador

172

g) La fecha y el lugar en que la letra se libra

175

VII

h) La firma del librador

a') La suscripcin del libramiento por representante
i) Letra de cambio en blanco
B) Pagar
a) Pagar en blanco
C) Cheque

179
181
188
191
195
205

a) La denominacin de cheque

207

b) La orden de pago

208

e) El nombre del librado

210

d) El lugar de pago

212

e) La fecha y el lugar en que se libra el cheque

213

f) La firma de librador

213

g) Cheque en blanco

217

2. Cumplimiento de las exigencias fiscales establecidas en la

Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y
Actos Jurdicos Documentados

218

A) Influencia del requisito del timbre sobre la tutela

judicial efectiva. Valoracin

220

B)

Subsanacin de las irregularidades

fiscales
determinantes de la prdida de fuerza ejecutiva de la
letra de cambio

230

a) Antes de acudir a la va ejecutiva en reclamacin del

crdito cambiario

234

b) Una vez presentada la demanda ejecutiva

239

Vili

C) El pagar y el Impuesto sobre Actos Jurdicos

Documentados

249

D) El cheque y el Impuesto sobre Actos Jurdicos

Documentados

252

3. Supresin del reconocimiento judicial de las firmas como

diligencia de la que depende la ejecutividad de los ttulos
cambiarios

253

4. El protesto en el sistema de la Ley Cambiara y del Cheque

A) Examen de la doble funcin -probatoria y conservativaque tradicionalmente se ha atribuido al protesto

266
267

a) Funcin probatoria

267

b) Funcin conservativa

272

B) Sustitucin del protesto

276

a) Declaracin del librado

277

b) Declaracin del domiciliatario

278

c) Declaracin de la Cmara de Compensacin

279

d) Efectos de las declaraciones sustitutivas del protesto

281

C) Exclusin del protesto

282

a) Exclusin voluntaria del protesto

282

b) Supuestos legales de exclusin

284

IX

III. LA INTEGRACIN EJECUTIVA DE LOS TTULOS

CAMBIARJOS PERJUDICADOS

292

1. Sentido de la integracin ejecutiva en el sistema de la

Ley Cambiara y del Cheque

292

2. Factor determinante de la integracin: la naturaleza

jurdica del ttulo cambiario

294

CAPITULO CUARTO.- PRESUPUESTOS DEL JUICIO

EJECUTIVO CAMBIARIO.

I. DELIMITACIN DEL TEMA

302

II. DEUDA PECUNIARIA LIQUIDA

303

1. Deuda pecuniaria

303

2. Cantidad lquida

305

A) En dinero efectivo

313

B) En moneda extranjera

314

a) Moneda extranjera y liquidez

b)

Moneda extranjera
cotizacin oficial

convertible

314
admitida a
321

c) Autorizacin administrativa o permisin legal de la

obligacin de pago en moneda extranjera

324

a') El sistema legal espaol de control de cambios

325

b') Eficacia de las prescripciones del artculo

1435.1.2 LEC respecto de la obligacin de pago

336

d) Momento al que deben entenderse referidos los

requisitos del artculo 1435.1.2 LEC

338

a1) Admisin a cotizacin oficial

339

b1) Autorizacin de la obligacin de pago

342

III. DEUDA SUPERIOR A 50.000 PESETAS

344

1. Cuanta mnima del juicio ejecutivo cambiario

344

2. Importe nominal superior, pero deuda inferior

355

3. Adicin de ttulos ejecutivos

357

IV. OBLIGACIN VENCIDA

1. Prueba del vencimiento

359
360

A) Letras de cambio y pagars librados a la vista

360

B) Letras de cambio y pagars librados a un plazo desde la

vista

362

XI

2. Ejecucin antes del vencimiento

363

A) Primera delimitacin: accin cambiaria de regreso, con

independencia de la va procesal elegida por el
acreedor

363

B) Segunda delimitacin: posibilidad restringida a los

supuestos expresamente previstos por la Ley
Cambiaria y del Cheque

365

C) Solicitud al Juez de aplazamiento del pago

370

V. A MODO DE APNDICE: INEXIGIBILIDAD DE

NOTIFICACIN PREVIA AL DEUDOR CAMBIARIO DE
LA CANTIDAD DEBIDA

374

CAPITULO QUINTO.- ESPECIALIDADES PROCESALES

INTRODUCIDAS POR LA LEY CAMBIARA Y DEL
CHEQUE.

I. NOTAS PREVIAS

II.

376

LA RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA DE LOS
OBLIGADOS CAMBIARIOS ESTABLECIDA EN EL
ARTICULO 57 DE LA LEY CAMBIARA Y DEL
CHEQUE

383

1. Consideraciones generales

383

XII

2. Estudio del artculo 57 de la Ley Cambiaria y del Cheque

desde la ptica del juicio ejecutivo cambiario

390

A) lus electionis. Acumulacin subjetiva de acciones.

Litisconsorcio pasivo voluntario

392

a) Competencia territorial

398

b) Defensa de los litisconsortes pasivos

400

c) Requerimiento de pago

403

d)Pago

404

e) Consignacin

404

f) Embargo

405

g) Plazo para formalizar la oposicin

407

h) Oposicin a la ejecucin

408

i) Procedimiento de apremio

414

B)Ius variandi

416

a) Planteamiento de la cuestin

416

b) Imposibilidad de ejercitar el ins variandi, ex artculo

57 de la Ley Cambiaria y del Cheque, en el juicio
ejecutivo cambiario

418

III. EL ALZAMIENTO DEL EMBARGO A TENOR DEL

ARTICULO 68 DE LA LEY CAMBIARIA Y DEL
CHEQUE

420

1. Consideraciones generales

420

XIII

2. Apertura del incidente de alzamiento del embargo

423

3. Momentos en que puede solicitarse el alzamiento del

embargo

425

4. Causas que pueden provocar el alzamiento del embargo

427

A) Falta de autenticidad de la

firma

427

B) Falta absoluta de representacin

429

C) Fundamentos de la admisin de las causas de

alzamiento del embargo

430

5. Caucin o garanta adecuada

435

A) Exigibilidad y funcin de la caucin

437

B) Cuanta de la caucin

439

C) Calidad de la caucin

441

D) Momento en que debe prestarse la caucin

441

6. Supuestos en los que no procede el alzamiento del embargo

442

7. Sustanciacin del incidente de alzamiento del embargo

443

A) Competencia

443

B) Iniciacin

444

C) Tramitacin

444

D) Resolucin

449

E) Impugnacin del auto que pone fin al incidente

453

XIV

8. Efectos del alzamiento del embargo

455

9. Valoracin del incidente de alzamiento del embargo ex

artculo 68 de la Ley Cambiaria y del Cheque

459

IV. LA OPOSICIN AL JUICIO EJECUTIVO CAMBIARIO

466

1. Incidente declarativo de oposicin a la ejecucin cambiara

466

2. Oposicin fundada en motivos procesales

469

A) Falta de jurisdiccin o competencia

471

B) Falta de personalidad

477

a) Falta de personalidad del acreedor ejecutante

477

b) Falta de personalidad del deudor ejecutado

479

C) Ausencia de otros presupuestos o requisitos procesales

481

a) Falta de alguno de los presupuestos del juicio

ejecutivo cambiario

481

b) Defectos en la citacin de remate

483

D) Existencia de bices procesales

485

a) Litispendencia

486

b) Defectos legales en el modo de proponer la demanda

ejecutiva

488

c) Sumisin a arbitraje

489

XV

3. Oposicin fundada en motivos de Derecho material

A) Excepciones basadas en las relaciones personales del
deudor cambiario con el tenedor del ttulo o con
tenedores anteriores

494

498

a) Notas previas

498

b) Causas de oposicin fundadas en las relaciones

personales con el ejecutante

500

a') Incumplimiento del negocio jurdico causal.

Falta de provisin de fondos

500

b') Letra de favor

508

c') Integracin abusiva

509

d1) Quita y espera

510

e') Prescripcin

512

f) Compensacin

513

c) Causas de oposicin basadas en las relaciones

personales con tenedores anteriores al ejecutante

514

d) Prdida del carcter personal de determinadas

excepciones: artculo 12 de la Ley 7/1995, de 3 de
marzo, de Crdito al Consumo

518

B) Excepciones que afectan a la existencia o validez de la

declaracin cambiaria del deudor incluida la falsedad
de la
firma

522

a) Falsedad de la

firma

523

b) Homonmia

524

c) Falta de poder de representacin

525

d) Violencia, intimidacin y error obstativo

528

XVI

e) Defecto de capacidad

530

f) Falsificacin del ttulo cambiario

536

C) Falta de legitimacin

537

a) Falta de legitimacin activa

537

b) Falta de legitimacin pasiva

539

D) Excepciones fundadas en la falta de las formalidades

necesarias del ttulo cambiario

541

a) La clusula cambiaria

542

b) La orden o promesa de pago de una suma

determinada en pesetas o en moneda extranjera
convertible admitida a cotizacin oficial

543

c) El nombre del librado

545

d) El lugar de pago

546

e) El nombre del tomador

547

f) La fecha y el lugar de emisin

548

g) La firma del que emite el ttulo cambiario

549

h) El timbre del ttulo cambiario

550

E) Extincin del crdito cambiario

551

a) Pago

551

b) Consignacin

552

c) Plus peticin

553

d) Novacin

554

e) Caducidad

556

XVII

CONCLUSIONES

557

BIBLIOGRAFIA

581

CAPITULO PRIMERO.
PERSPECTIVA HISTRICA Y FUNCIN ACTUAL
DEL JUICIO EJECUTIVO CAMBIARIO.

I.
ANTECEDENTES
HISTRICOS
Y
EVOLUCIN
LEGISLATIVA DEL JUICIO EJECUTIVO CAMBIARIO.

1. Notas previas.
Antes de abordar el estudio de los antecedentes histricos del
juicio ejecutivo cambiario, estimamos oportuno hacer unas
consideraciones relativas a la finalidad, fondo y forma de la
exposicin y del sucesivo desarrollo histrico del citado estudio.
En primer lugar, debemos sealar que las reseas histricas
sern breves y concisas, destinadas a demostrar que, desde su origen
y, ms concretamente, desde su recepcin por el Derecho histrico
espaol, el denominado juicio sumario ejecutivo fue siempre
sinnimo de va ejecutiva, de proceso de ejecucin. No pretendemos,
por tanto, realizar un exhaustivo anlisis histrico-jurdico del juicio
ejecutivo.
En segundo trmino, las referencias histricas al
executivus vigente en la Edad Media y a los procesos que de yse.
f*^

.A.

derivaron -entre ellos nuestro juicio ejecutivo- seran, desde la ptica

del Derecho procesal, sumamente incompletas si no dieran cuenta de
la evolucin paralela que, desde el pactum executivum, se ha operado
en uno de los presupuestos materiales de la ejecucin: el ttulo
ejecutivo '. Ahora bien, por razones que nos son impuestas por el
propio objeto de nuestra investigacin, y que ya hemos apuntado,
solamente destacaremos de la misma los momentos ms relevantes
para la formacin del juicio ejecutivo cambiario; esto es, la
proclamacin de la letra de cambio como ttulo ejecutivo.
Y, en tercer lugar, slo nos resta sealar, avanzando una
conclusin obtenida de una interpretacin sistemtica de los
materiales histricos analizados, que a pesar de que en la formacin
de nuestro juicio ejecutivo han intervenido "elementos externos" a los
que seguidamente nos referiremos 2, su rgimen jurdico vigente es el
resultado de una evolucin que pertenece, enteramente, a la historia
jurdica espaola.

2. Contexto histrico-territorial en el que surgen los procesos

sumarios.
Desde la perspectiva del Derecho histrico comparado,
podemos situar los orgenes del denominado por la vigente Ley de
'.- Originariamente, adems de la sentencia la nica forma de-acudir a la ejecucin era la
conclusin de un pacto privado de ejecucin. El pactum executivum, que proceda del
derecho germnico, se realizaba sin intervencin judicial alguna y consista en una
clusula de sometimiento del deudor a la ejecucin en caso de incumplimiento. Cfr. por
todos PRIETO-CASTRO, Tratado de Derecho procesal civil, Proceso declarativo.
Proceso de ejecucin, II, 2a ed., Pamplona, 1985, pg. 38; y DE LA PLAZA, Derecho
procesal civil espaol, vol. II, Madrid, 1943, pg. 520.
.- Quiz sea conveniente matizar el sentido que deba darse a la expresin "elementos
externos". Es cierto que la procedencia de tales elementos se sita fuera de los distintos
territorios espaoles. Sin embargo, no debe olvidarse que estos territorios formaban parte
del rea de influencia del Derecho romano que, como ordenamiento jurdico, no tena
fronteras delimitadas por conceptos de soberana territorial; cfr. al respecto,
GUTIERREZ-ALVIZ Y CONRADI, El procedimiento monitorio. Estudio de Derecho
comparado, Sevilla, 1972, pg. 15.

Enjuiciamiento civil "juicio ejecutivo" en la Italia comunal de la

segunda mitad del siglo XIII 3. El proceso ordinario vigente en la
poca, el solemnis ordo iudiciarium, tambin denominado proceso
comn, mixto o italo-cannico, era, como consecuencia de su
formacin, resultado de la fusin de instituciones del Derecho romano
y germnico (longobardo-franco), y posterior evolucin, bajo el
influjo del Derecho cannico, de tramitacin lenta, complicada y
dispendiosa 4. Con la finalidad de soslayar estos inconvenientes, se
produjeron una serie de tentativas de reforma conducentes a obtener
una mayor rapidez en el procedimiento. De ellas destacaremos la
producida en el mbito del Derecho estatutario de las ciudades
italianas, en las que comenzaron a abrirse camino una serie de
procedimientos especiales que, para alcanzar aquel objetivo, tenan
como caracterstica comn la reduccin del conocimiento del Juez, la
cognitio summaria5. La sumariedad responda a una finalidad
especfica: proporcionar al acreedor, sin excesivas dilaciones, la
satisfaccin de su derecho de crdito, o al menos, la garanta de la
realizacin del mismo. Estos procedimientos especiales han recibido
el nombre de "sumarios determinados", siendo el llamado juicio
sumario ejecutivo -processus executivus o mandatum de solvendo

.- Determinacin temporal en la que coincide la doctrina consultada. Vid. por todos,

GOLDSCHMIDT, Derecho procesal civil, (trad. Prieto Castro), Barcelona, 1936, pg.
20.
".- Vid. GUTIERREZ-ALVIZ Y CONRADI, El procedimiento monitorio. Estudio de
Derecho comparado, cit., pgs. 15 y 16; GOLDSCHMIDT, Derecho procesal civil, cit.,
pgs. 18 y 19.
5
.- En su concepcin influyeron las necesidades del creciente trfico jurdico y
econmico de la poca que exiga cauces procesales ms giles y ms acordes con la
prctica comercial. La aplicacin del proceso comn quedaba condicionada al hecho de
que las distintas ciudades no lo derogasen en sus respectivos Estatutos.
Se observa, pues, ya en el Derecho intermedio, que el proceso mercantil empieza
a liberarse de las adherencias del proceso civil, elaborando estructuras procedimentales
propias. La fusin de ambos procesos, en la cual el proceso civil adopta los avances
procedimentales del proceso mercantil, no se producir, en nuestro ordenamiento
jurdico, hasta el siglo XIX. Vid. sobre esta evolucin, FAIREN GUILLEN, El juicio
ordinario y los plenarios rpidos, (Los defectos en la recepcin del Derecho Procesal
comn; sus causas y consecuecias en doctrina y legislacin actuales), Barcelona, 1953,
pgs. 239 y ss.

sine clausula del Derecho intermedio- una de las vas procesales que
se entienden comprendidas en dicha categora 6.
La tramitacin del processus executivus -proceso destinado al
ejercicio de la accin ejecutiva- se apoyaba en la idea de que toda
obligacin, cuya existencia constase de una manera clara y
contundente, deba obtener inmediato cumplimiento sin tener que
pasar, antes, por el largo y costoso proceso ordinario. El acreedor,
reclamando la satisfaccin de su crdito, se diriga al Juez que dictaba
6

.- El mandatum de solvendo cum clausula iustificativa (origen del moderno

procedimiento monitorio) y el embargo preventivo o secuestro constituyen las restantes
instituciones procesales en las que se concretan los llamados procesos "sumarios
determinados".
La doctrina espaola y extranjera, al abordar el estudio de la formacin de los
procesos sumarios, distingue entre "sumarios determinados" y "sumarios
indeterminados"; distincin hasta cierto punto til al responder ambos procesos a una
misma motivacin y ser contemporneos. Sin embargo, se ha matizado este
planteamiento precisando que no constituyen dos subgrupos integrados en el comn de
"juicios sumarios", pues, sumarios, en sentido estricto, slo lo son los "determinados".
Los procesos "sumarios indeterminados" encuentran su punto de partida en la
decretal Saepe contingit, dada por Clemente V en 1306, que establece una serie de
medidas procedimentales para liberar al proceso de formalidades superfluas; entre ellas
cabe destacar la supresin de la litiscontestatio. Contrariamente a lo previsto para los
"sumarios determinados", la forma acelerada que adoptan los "indeterminados" no
obedece a un fin diverso del que se quisiera obtener por medio del proceso ordinario;
son, estos ltimos, unos procedimientos sin limitacin en cuanto al objeto, con cognicin
plena y cuya sentencia tiene eficacia de cosa juzgada material. Por ello, se concluye que
la Clementina Saepe es la fuente principal del procedimiento declarativo ordinario
moderno y de los plenarios rpidos.
Para un tratamiento ms extenso de estas dos formas de sumariedad y del perodo
histrico en el que se encuadran, vid. GUTIRREZ DE CABIEDES, "Aspectos
histricos y dogmticos del juicio ejecutivo y del proceso monitorio en Espaa", en
Estudios de Derecho procesal, Pamplona, 1974, pgs. 418 a"421; GUTIERREZ-ALVIZ
Y CONRADI, El procedimiento monitorio. Estudio de Derecho comparado, cit., pgs.
16 a 20; FAIREN GUILLEN, El juicio ordinario y los plenarios rpidos, cit., pgs. 41 a
70; tambin de este autor "La clasificacin de los procesos y procedimientos", en
Estudios de Derecho procesal, Madrid, 1955, pgs. 373 a 380; PRIETO-CASTRO,
Tratado de Derecho procesal civil, II, cit., pgs. 38 y 39; TOMAS Y VALIENTE,
"Estudio histrico-jurdico del proceso monitorio", en Revista de Derecho Procesal
Iberoamericana y Filipina, nm. 1, 1960, pgs. 43 a 46; CALAMANDREI, El
procedimiento monitorio, (trad. Sents Melendo), Buenos Aires, 1953, pg. 74;
CHIOVENDA, Instituciones de Derecho procesal civil, vol. I, (trad. Gmez Orbaneja),
Madrid, 1954, pgs. 123 a 128; SEGNI, "El procedimiento intimatorio en Italia", en
Revista de Derecho Privado, nm. 168, 1927, pg. 306; GOLDSCHMIDT, Derecho
procesal civil, cit., pgs. 18 a 20; ROSENBERG, Tratado de Derecho procesal civil,
(trad. Romera Vera), tomo I, Buenos Aires, 1955, pgs. 18 a 20.

contra el deudor una orden incondicional de pago -mandatum de

solvendo sine clausula-. Es obvio que el sistema consista en otorgar
fuerza ejecutiva a documentos distintos de la sentencia de condena.
De este modo, el gradual desarrollo del processus executives hacia la
consolidacin de sus trmites, fue paralelo a la progresiva
construccin de un espectro ms amplio de ttulos que autorizaban a
proceder ejecutivamente como si de una sentencia se tratara7.
Junto a los elementos de carcter ejecutivo, estaban presentes
en dicho proceso, por influencia del Derecho romano, elementos de
naturaleza declarativa. El processus executives no descartaba la
oposicin aunque no toleraba ms que la alegacin de excepciones de
fcil prueba. As, se ofreca al deudor la posibilidad de formular
oposicin a los actos ejecutivos siempre que las excepciones alegadas
"'.- En una cauta y esquemtica aproximacin al tema, puesto que las fuentes de
conocimiento son indirectas y no muy numerosas -aunque coinciden en lo esencialpuede sealarse que, en la evolucin de los documentos con executionem paratam, se
distinguen diversos momentos histricos. De forma paralela al pacum executivum, y
superando en el tiempo la vigencia exclusiva de ste, acceden a esta categora en el s. XI
los instrumenta confessionaa en sentido estricto, basados en la simulacin de un juicio
ante el juez ordinario (en el proceso romano clsico la confesin prestada en la fase in
iure se equiparaba a la res iudicata). En el siglo XIII, se concede dicho privilegio a los
instrumenta guarentigiata que responden al mismo fundamento que los anteriores, slo
que la comparecencia no se hace ante el juez sino coram notario; estos documentos
contenan la clusula guarentigia derivada de los primitivos pactos privados de ejecucin.
En el siglo XIV adquieren fuerza ejecutiva los instrumenta publica sin necesidad de que
conste en ellos la clusula guarentigia que ha devenido de estilo. La etapa final de esta
evolucin se sita hacia el siglo XV, momento a partir del cual se otorga fuerza ejecutiva
a las scripturae privatae y, con el tiempo, se extiende a los documentos privados
comerciales, especialmente a la letra de cambio.
Si en el pactum executivum la fuerza ejecutiva dimanaba de la autonoma de la
voluntad de las partes, en el caso de los instrumenta guarentigiata, y de los documentos
pblicos y privados, aqulla se confera por la Ley y los Estatutos.
Sobre este tema, vid, entre otros, DE LA PLAZA, "Los principios fundamentales
del proceso de ejecucin", (Aplicaciones al vigente Derecho espaol), I, en Revista de
Derecho Privado, nm. 333, diciembre 1944, pgs. 900 a 904; FAIREN GUILLEN, "Un
nuevo descubrimiento sobre la historia del juicio ejecutivo en Espaa: el ordenamiento
sevillano de 1360", en Estudios de Derecho procesal, cit., pg. 564 (recoge para esta
cuestin las conclusiones de BRIEGLEB, Geschichte des Executiv-Processes, Stuttgart,
1845); GUTIERREZ DE CABIEDES,"Aspectos histricos y dogmticos del juicio
ejecutivo y del proceso monitorio en Espaa", cit., lug. cit., pgs. 421 y 422; MONTERO
AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., (con Orteils Ramos, Gmez
Colomer y Montn Redondo), Barcelona, 1994, pgs. 193 a 195.

pudieran probarse in continenti. Las excepciones que no cumplan tal

requisito se reservaban para el proceso solemne 8. El fin del incidente
de cognicin sumaria no era declarar la existencia y exigibilidad del
crdito, sino nicamente decidir si deba precederse o no a la
ejecucin. Como consecuencia de ello, el juicio emitido en el
processus executivus sobre las excepciones en l examinadas no
obligaba al Juez del proceso ordinario 9.
Al hilo de esta exposicin, no podemos dejar de sealar que el
juicio ejecutivo regulado en la Ley de Enjuiciamiento civil vigente
muestra claramente en sus trmites, a pesar del tiempo transcurrido, la
impronta del processus executivus 10. Esta observacin adquiere, si
cabe, an ms relevancia al constatar que este cauce procesal de
factura italiana no ha logrado sobrevivir en el vigente Ordenamiento
procesal italiano, pues ha derivado en un proceso de cognicin
sumaria sobre una base documental ".
.- Vid. DE LA PLAZA, Derecho procesal civil espaol, vol. Il, cit., pgs. 521 y 522.
.- Vid. sobre el processus executivus, CHIOVENDA, Instituciones de Derecho procesal
civil, vol. I, cit, pgs. 280 a 282; tambin de este autor Principios de Derecho procesal
civil, (trad, de la 3a ed. italiana por J. Casais y Santal), tomo II, Madrid, 1977, pgs. 757
a 760; DE LA PLAZA, Derecho procesal civil espaol, vol. II, cit., pgs. 520 a 523;
tambin de este autor, "Los principios fundamentales del proceso de ejecucin", II, lug.
cit., num. 335, febrero, 1945, pg. 81; GOLDSCHMIDT, Derecho procesal civil, cit.,
pg. 20; VESCOVI, "La reforma del proceso ejecutivo para Iberoamrica: la adopcin
del procedimiento de estructura monitoria", en Libro Homenaje a Jaime Guasp, Granada,
1984, pgs. 587 a 589.
l0
.- Al respecto, son ilustrativas las palabras de DE LA PLAZA (Derecho procesal civil
espaol, vol. Il, cit., pg. 523) quien seala que "nuestro juicio ejecutivo, por su traza,
por su disposicin, por su contenido, hasta por los efectos de la resolucin que en l
recae, es heredero directo del processus executivus del derecho comn".
.- "..., abandonadas las jurisdicciones privilegiadas y las formas solemnes del juicio
ordinario, han desaparecido las principales razones que sostenan la contraposicin entre
la cognitio summaria del proceso ejecutivo y la cognitio plena del proceso ordinario.
Esta contraposicin ya no existe. Por una parte, no hay necesidad de una cognitio
summaria para que quien tiene un ttulo ejecutivo obtenga la ejecucin forzosa, sino que
sta se pide directamente a los rganos ejecutivos; por otra parte, en caso de oposicin
del deudor, el conocimiento sobre la existencia y sobre el cese de la obligacin, que tiene
lugar por parte del mismo juez de la ejecucin, es conocimiento ordinario, es una
declaracin perfectamente igual a la que tendra lugar en un juicio en que se hubiese
hecho valer la accin ordinaria (...). Un conocimiento puramente superficial (qualis
qualis demonstrado) no tiene ya lugar en el proceso ejecutivo", CHIOVENDA,
Instituciones de Derecho procesal civil, vol. I, cit., pgs. 282 y 283.
9

3. Antecedentes histricos.

A) El Ordenamiento de 1360.
La trascendencia de este nuevo sistema procedimental, surgido,
como ya hemos indicado, de una reaccin frente a los excesos
formalistas y antieconmicos del proceso ordinario, propicia su
expansin territorial. Por lo que al Derecho histrico espaol se
refiere, la recepcin del juicio sumario ejecutivo se formaliza, segn
FAIREN GUILLEN, en la Ley XVI del Ordenamiento sobre
Administracin de Justicia dado, en 1360, por el Rey Don Pedro I a
Sevilla 12.
La ejecucin sumaria regulada en dicha Ley, prevista para el
cobro de deudas pecuniarias, se basaba en un documento firmado por
notario y dos testigos, sin que fuera necesario que en l constara la
clusula guarentigia 13. El Juez deba examinar la fuerza ejecutiva del
l2

.- FAIREN GUILLEN, "Un nuevo descubrimiento sobre la historia del juicio ejecutivo
en Espaa: el ordenamiento sevillano de 1360", en Estudios de Derecho procesal, cit.,
pgs. 558 y ss. Hasta sus investigaciones, que tuvieron su origen en el hallazgo de dicho
Ordenamiento de 1360 por el Dr. Sez Snchez, publicado ntegramente (consta de 37
leyes) en el Anuario de Historia del Derecho espaol, tomo XVII, 1946, pgs. 7 1 2 a
750, se sostena que el primer antecedente legislativo del juicio ejecutivo era una Ley de
20 de mayo de 1396, promulgada por Enrique III en Sevilla a peticin de los mercaderes
genoveses de aquella ciudad.
No debe, sin embargo, olvidarse que estudios posteriores sealan antecedentes
ms remotos del juicio ejecutivo sumario; hecho que pudiera"cuestionar el fenmeno de
la recepcin en el siglo XIV. Vid. en este sentido LUMBRERAS VALIENTE,
"Aportacin a la historia del juicio ejecutivo en el Derecho patrio", en Revista de
Derecho Procesal Iberoamericana y Filipina, nm. 2, 1960, pgs. 243 a 252; y ESTEPA
MORIANA, "El juicio ejecutivo como proceso de ejecucin en el Derecho histrico
espaol", en Revista de Derecho Procesal Iberoamericana, nm. 1, 1977, pgs. 88 a 91.
13
.- Vid. FAIREN GUILLEN, "Un nuevo descubrimiento sobre la historia del juicio
ejecutivo en Espaa: el ordenamiento sevillano de 1360", cit., lug. cit., pgs. 565 y 584.
No se exiga demanda formal escrita. Todo el Ordenamiento sevillano estaba regido por
el principio de oralidad.
Por la clusula guarentigia se confera "amplio poder los seores jueces de su
Magestad, que de este negocio deben conocer conforme derecho, para que le apremien
su cumplimiento, como por sentencia definitiva de juez competente, pasada en
autoridad de cosa juzgada y consentida, que por tal lo recibe" (Febrero novsimo,

documento y comprobar que la obligacin estaba vencida. En su caso,

despachaba ejecucin 14. Por tanto, la ejecucin se fundaba en un
ttulo legal, sin necesidad de pacto ejecutivo sobre la misma persona o
el patrimonio y sin previo conocimiento del Juez.
Antes de pasar a la enajenacin forzosa de los bienes, se ofreca
al deudor la posibilidad de oponerse a la ejecucin. El carcter
sumario de dicho incidente se pone de relieve en la enumeracin de
las excepciones que podan ser opuestas, en la limitacin de los
medios de prueba y en la brevedad del perodo de prueba (9 das). Sin
embargo, debe sealarse que las excepciones venan determinadas en
la Ley XVI con poca rigidez en cuanto a su admisibilidad: "Pero si el
deudor allegare pago o alguna razn o alguna defensin derecha ..."
(la cursiva es nuestra). Por lo que respecta a los medios de prueba,
solamente se admita la prueba documental, del mismo carcter y
calidad que el documento ejecutivo, y la confesin. Ahora bien,
cuando las excepciones opuestas eran las de falsedad, miedo, fuerza y
prescripcin de la accin, caba adems la prueba testifical 15. La
oposicin del deudor suspenda, sin ms, la ejecucin.
Con una tcnica procesal bastante correcta, el Ordenamiento de
1360 separa la ejecucin de documentos pblicos con executionem
paratam (Ley XVI), de la ejecucin de sentencias judiciales (Ley IX).
Respecto de esta ltima destacaremos que, al igual que la Ley XVI,
prev en sus trmites un incidente contradictorio, aprecindose, sin
librera de jueces, abogados y escribanos, refundida y ordenada por D. Eugenio de
Tapia, tomo quinto, Valencia, 1829, pg. 12). La obra de D. Jos Febrero fue adaptada,
refundida, ordenada y actualizada por Gutirrez, Aznar, Tapia, Garca Goyena, Aguirre y
Vicente y Caravantes; cfr. MONTERO AROCA, "Eugenio de Tapia, prctico y poeta",
en Trabajos de Derecho procesal, Barcelona, 1988, pgs. 593 a 598.
.- La Ley XVI del Ordenamiento de 1360 principiaba con la siguiente disposicin:
"Otros, tengo por bien que quando alguno mostrare alguna carta o alvala firmada del
nonbre del escrivano con dos testigos que sepan escribir (...), quel juez, vista la carta o el
alvala (...), quel faga fazer esecuion della e faga vendiion de los bienes del debdor, por
que el acreedor aya pago de su debdor sin luenga e sin otra malicia (...)"
l5
.- Cfr. el Ordenamiento sobre Administracin de Justicia dado por Pedro I a Sevilla en
1360, en Anuario de Historia del Derecho espaol, tomo XVII, cit., pg. 728.

embargo, en la regulacin del mismo una mayor rigidez en cuanto a la

admisin de excepciones 16.
Sin embargo no es esta Ley de 1360 la que se incorpora a los
cuerpos legales posteriores, sino la Ley de 20 de mayo de 1396 I7 5 que
se hizo extensiva a todo el territorio nacional por la Lex Toletana,
promulgada en 1480.
La Lex Toletana ser, en definitiva, la causante de la confusin
que el legislador espaol -"abrumado por la tradicin una vez ms"
(FAIREN GUILLEN)- presenta en torno a los conceptos bsicos de la
ejecucin forzosa y que se har patente en las leyes procesales del s.
XIX. Y es que la Lex Toletana no se limita a recoger el texto ntegro
de la Ley de 1396, sino que al mismo aade la siguiente frase: "(...), y
esto mismo mandamos que se guarde, pidindose execuci de
sentencia passada en cosa juzgada". Consagra, pues, la Ley de 1480 la
uniformidad de trmites para la ejecucin forzosa, sin llegar a percibir
que el juicio sumario ejecutivo, regulado en las Leyes de 1360 y
1396, haba sido concebido, como ya se ha sealado, nicamente para
la ejecucin de ttulos ejecutivos extrajurisdiccionales .
1R

l6

.- A estas conclusiones llega FAIREN GUILLEN tras un anlisis comparativo de las

Leyes XVI y IX del Ordenamiento de 1360 (vid. "Un nuevo descubrimiento sobre la
historia del juicio ejecutivo en Espaa: el ordenamiento sevillano de 1360", cit., lug. cit.,
pgs. 578 a 580).
.- El procedimiento previsto en ambas leyes era prcticamente el mismo, reducindose,
las caractersticas especficas de la Ley de 1396, a la intervencin judicial en la
constitucin de los ttulos ejecutivos contractuales y a una mayor flexibilidad, tanto en la
admisin de excepciones, como en los plazos para su alegacin y prueba. En cuanto a la
prueba, si el deudor trataba de probar las excepciones propuestas mediante una prueba
"lenta" (v.gr. testifical), deba proceder, segn se estableca en la Ley de 1396, a un
munimentum in manus crditons en forma de pago contra caucin del acreedor, puesto
que si no lo haca, no se suspenda la ejecucin.
.- Vid. FAIREN GUILLEN, El juicio ordinario y los plenarios rpidos, cit., pgs. 111,
197 y 198; y, tambin de este autor, "Un nuevo descubrimiento sobre la historia del
juicio ejecutivo en Espaa: el ordenamiento sevillano de 1360", cit., lug. cit., pg. 589.

10

B) La Novsima Recopilacin.
La forma sistemtica de insercin individualizada de las leyes
sin un orden lgico, propia de la tcnica recopiladora, consolid la
situacin hasta aqu expuesta. La Lex Toletana, que se inserta en la
Ley 64 de Toro, as como una confusa amalgama de leyes de
diferentes pocas sobre ejecucin forzosa por deudas pecuniarias,
pasan a formar parte del Ttulo XXI, Libro IV, de la Nueva
Recopilacin que lleva por rbrica: "De las entregas y execuciones de
contratos, y sentencias, y confesiones, y conocimientos, y de los
executores dlias". Estas leyes se incorporan posteriormente a la
Novsima Recopilacin, concretamente al Ttulo XXVIII, Libro XI,
esta vez bajo el ttulo "De los juicios executivos" 19. Junto a ellas,
aunque con distinto rango legal, seguan aplicndose diferentes leyes
de la Partida III.
A pesar de la entremezclada normativa, que haca difcil al
intrprete determinar con precisin el rgimen jurdico aplicable a las
diversas instituciones jurdicas, nuestros procesalistas no dudaron en
distinguir dos vas procesales para el otorgamiento de la tutela
judicial en materia civil. Estas eran la "via executiva" y la "via
ordinaria", o tambin denominadas "juicio executive" y "juicio
ordinario". Es decir, cuando se referan a lo que la doctrina procesal
moderna denomina "proceso de ejecucin singular", utilizaban
indistintamente, y por oposicin a "juicio ordinario", los trminos
on
"
"via executiva" o "juicio executive" . Esta identificacin vena
.- En las 17 leyes del Tt. XXVIII, Lib. XI era donde se regulaba realmente el proceso
de ejecucin, ya que si bien el Tt. XVI rezaba "De la execucion de las sentencias, y
despacho de executorias" estaba compuesto slo por cinco leyes en las que se estableca
cuando aqullas eran ejecutivas.
20
.- Vid., entre otros, HEVIA BOLAOS, Curia Filpica, (Primera y segunda parte),
Madrid, 1700; la primera parte est dedicada al "juyzio ordinario" y la segunda, pgs. 69
a 121, reza "Del juyzio executive", destinando el primer subepgrafe al concepto de "via
executiva" que, segn el citado autor, "es la que se tiene la execucion, y cumplimiento
de los casos, instrumentos que la traen aparejada, la quai es de su naturaleza breve y
sumaria". ELIZONDO (Prctica universal forense de los Tribunales de Espaa, y de las
Indias, tomo primero, sexta impresin, Madrid, 1796) distingue en su obra entre "juicio

favorecida por el hecho de que todos los instrumentos ejecutivos,

tanto los de factura judicial como extrajudicial, se sustanciaban por
los mismos cauces 21; esto es, por los cauces del juicio civil ejecutivo
que "es un juicio sumario que se introdujo en favor de los acreedores,
para que sin experimentar los dispendios ni dilaciones de la via
ordinaria, ni las molestias vejaciones de los deudores morosos,
consiguiesen brevemente el cobro de sus crditos, sin distraerse del
desempeo de sus deberes respecto sus empleos, oficios o
familias"22. As, se afirmaba que el juicio ejecutivo era "un juicio
sumario en que no se trata de declarar derechos dudosos y
controvertidos, sino solo de llevar efecto lo que ya est determinado
por el juez consta evidentemente de uno de aquellos ttulos que por
s mismos hacen prueba plena y que la ley da tanta fuerza como la
decisin judicial" 23 .
executive", "juicio ordinario", "juicio criminal" y "juicio eclesistico. Esta distincin est
presente tambin en Febrero novsimo, librera de jueces, abogados y escribanos, tomo
quinto, cit., pg. 6; y en ORTIZ DE ZUIGA, Biblioteca de escribanos, ( Tratado
general terico-prctico para la completa instruccin de estos funcionarios), tomo II,
Madrid, 1841.
21
.- As se ha declarado que "a lo largo de nuestro derecho histrico no se ha distinguido
nunca entre la ejecucin que tiene por base un ttulo jurisdiccional de la que se realiza en
virtud de uno extrajudicial, de forma que el verdadero -y nico- proceso de ejecucin era
el juicio ejecutivo" (FERNANDEZ LPEZ, La tercera de dominio, Madrid, 1980, pg.
202).
22
.- Febrero novsimo, o libreria de jueces, abogados y escribanos, tomo quinto, cit.,
pg. 6.
23
.- ESCRJCHE, Diccionario razonado de Legislacin y Jurisprudencia, nueva edicin
reformada y considerablemente aumentada por D. Len Galindo y de Vera y D. Jos
Vicente y Caravantes, tomo III, Madrid, 1875, pg. 509.
Los ttulos que traan aparejada ejecucin eran varios. De una exegesis de
diferentes leyes del Libro XI de la Novsima Recopilacin y de la Partida III, se obtuvo la
siguiente relacin, que consta en las pgs. 19 y 20 de la obra citada: "1a. La sentencia que
se declar por pasada en autoridad de cosa juzgada. 2a. La ejecutoria dada por tribunal
superior competente, ya sea confirmando revocando la sentencia del juez inferior. 3a.
La confesin de la deuda hecha en juicio, y el juramento litis decisorio. 4a. Los
conocimientos, vales y papeles simples despus de reconocidos conjuramento por el que
los hizo ante juez competente, de su orden por escrito ante el alguacil escribano,
ante este solamente, aunque no contengan expresin del dia, mes y ao en que se
hicieron. 5a. El instrumento pblico autntico que hacen fe; bien que el autntico solo
la traer si se reconoce judicialmente, y no de otra suerte, porque aunque hace prueba en
juicio, ninguna ley lo constituye ejecutivo como al pblico, por ser cosa muy diversa. 6a.
La liquidacin instrumento simple lquido de cantidad, daos intereses, siendo
reconocido y consentido por la parte con la solemnidad expuesta. 7a. Los libros y cuentas

12

Bajo el enunciado "juicio ejecutivo" los procesalistas de la

poca trataban tanto la ejecucin de las deudas pecuniarias, como no
pecuniarias, dedicando mayor atencin a las primeras 24. Nosotros,
por razones que son obvias, tambin centraremos en ellas nuestro
estudio.

extrajudiciales hechas por las partes por los contadores que eligen, si estas las
reconocen y consienten en juicio, segn queda dicho, en instrumento pblico, y no de
otra suerte. 8a. El rescripto, cdula provisin del Rey Prncipe que no reconoce
superior en lo temporal, y los Reales privilegios. 9a. Los juros, libranzas y situaciones
que se dan por el Rey por quien en su nombre tiene potestad contra sus tesoreros,
cobradores, administradores y arrendadores de su Real haber. 10a. Los pareceres
conformes de los contadores".
24
.- Este hecho se aprecia claramente en la obra de HEVIA BOLAOS, Curia Filpica,
cit.. De las cincuenta y dos pginas que dedica a la "via executiva", destina solamente
tres prrafos, en la pg. 91, a la ejecucin forzosa de condenas no pecuniarias: "Quando
se pide execucion, possession de cosa cierta en especie, que se deba entregar, el Juez
manda al executado que la entregue, y le compele, y apremia ello, y se entrega, y da
possession de ella al excutante, sin ser necessario mas diligencia: lo qual puede hazer
(siendo necessario) aunque sea con gente armada (...)"; "Tratndose de execucion de
derechos incorporales, como de presentar, elegir, no es necessario, sino que la parte a
quien competen, puede de su autoridad usar de su derecho, (...)"; "Quando se trata de
algn hecho personal que ay obligacin precisa de hazer la persona, deposito que se
debe entregar, restituir, ha de ser compelida ello, por prisin, y toma de bienes; y
siendo necessario, venta y remate de ellos, hasta que lo cumpla, (...)".
De forma semejante, en el Febrero novsimo, o libreria de jueces, abogados y
escribanos, tomo quinto, cit., se trata brevemente el tema en las pgs. 34 y 35.
El escaso inters mostrado por el estudio de la ejecucin forzosa de condenas no
pecuniarias pudo venir motivado por la precariedad de su regulacin legal. El Tt. XVI,
del Lib. XI de la Novsima Recopilacin reza: "De la execucion de las sentencias, y
despacho de executorias", y comprende solamente cinco leyes. En la primera se establece
la forma de hacer efectiva una condena no pecuniaria: "Ordenamos, que despus que el
juicio, que se diere por el Alcalde, fuere confirmado pasado en cosa juzgada, que el
Alcalde que diere el juicio lo haga cumplir y executar hasta tercero dia, si fuere sobre
raiz muebles, que no sea de dineros; y si el juicio fuere dado sobre dineros, hgalo el
Alcalde executar hasta diez dias".
Lo expuesto no hace sino reflejar la penuria legal a la que estaba sometida la
ejecucin de deudas no pecuniarias. A esta situacin no han sabido poner remedio las
leyes procesales civiles posteriores; vid. sobre este tema, TAPIA FERNANDEZ, Las
condenas no pecuniarias, Palma de Mallorca, 1984, pgs. 13 a 15; FERNANDEZ
LPEZ, Derecho procesal civil, III, La ejecucin forzosa. Las medidas cautelares. 4a ed.,
Madrid, 1995, pg. 323; MONTERO AROCA, Derecho Jurisdiccional, II, Proceso Civil
2., cit., pg. 71.

13

En virtud de cualquiera de los documentos a los que las

diferentes leyes vigentes en la poca otorgaban fuerza ejecutiva 25, el
acreedor poda solicitar al Juez que expidiera mandamiento de
ejecucin contra los bienes del deudor. Si ajuicio del Juez el acreedor
estaba legitimado para pedir la ejecucin, la demanda reuna todos los
requisitos legales, el ttulo presentado tena aparejada ejecucin, y la
deuda en l documentada era lquida, cierta y estaba vencida,
mandaba aqul despachar ejecucin por su importe y las costas
causadas 26. Aunque no siempre el Juez actuaba del modo sealado,
As, era frecuente, en aquella poca, el recurso al denominado
"traslado sin perjuicio", consistente en que los jueces, con la finalidad
de que el deudor tuviera ms tiempo para buscar dinero y pagar, y a
pesar de que concurran las circunstancias requeridas para despachar
ejecucin, no la despachaban inmediatamente, sino que sealaban un
plazo en el que deba satisfacer la deuda o alegar la causa o razn para
0*7
no hacerlo .

25

.- Vid supra, nota 23.

26

.- En el escrito en que se peda la ejecucin, o despus de presentado, el actor deba

jurar la certeza de la deuda, bajo pena de nulidad de la ejecucin (Ley VI, Tt. XXVIII,
Lib. XI Novsima Recopilacin), Adems, para no incurrir en la pena de satisfacer el
exceso y otro tanto que por la plus peticin impona la citada Ley VI, se inclua en la
demanda la clusula "protesto admitir en cuenta legtimos y justos pagos".
1
.- La prctica del "traslado sin perjuicio" no privaba al acreedor de su derecho de
ejecutar "pero lo cierto es que siguiendo, segn estn obligados, el rigor de la ley, deben
despachar mandamiento ejecutivo contra sus bienes" (Febrero novsimo, libreria de
jueces, abogados y escribanos, tomo quinto, cit., pg. 82). La ley a la que se hace
referencia en la obra citada es la Ley XII, Tt. XXVIII, Lib. XI de la Novsima
Recopilacin, en la que se estableca: "...; ordenamos y mandamos, que quando se pidiere
alguna execucion, y al Juez le paresciere, que la escritura, recaudo porque se pide, debe
ser executada, d su mandamiento de execucion, sin citar la parte executada para ello".
La constatacin de la prctica forense extralegal del "traslado sin perjuicio"
refuerza la hiptesis, sostenida por algunos procesalistas, relativa al hecho de que el
procedimiento monitorio o mandaum de solvendo cum clausula iustificaiva, nunca
regulado por disposicin legal, no fue completamente desconocido en Espaa. Vid. en
este sentido, GUTIERREZ-ALVIZ Y CONRAD1, El procedimiento monitorio. Estudio
de Derecho comparado, cit., pgs. 30 a 32; TOMAS Y VALIENTE, "Estudio histricojurdico del proceso monitorio", cit., lug. cit., pgs. 42 y 90 a 99.

14

Una vez despachada la ejecucin se requera de pago al deudor

y si no pagaba deba sealar bienes en los que trabar la ejecucin .
Hecha la traba deba notificarse al deudor el estado de la ejecucin.
Por medio de dicha notificacin se le adverta que, pagando dentro de
las veinticuatro horas siguientes, se librara del pago de las costas, y
del de la dcima si satisfaca la deuda dentro de las setenta y dos
horas 29. Habindose notificado al deudor el estado de la ejecucin se
le citaba de remate para que opusiera las excepciones que tuviere. Si
el deudor no planteaba oposicin deba el Juez, acusada una rebelda
por el ejecutante, pronunciar sentencia de remate mandando continuar
la ejecucin 30.
*yQ

La oposicin no se caracterizaba por la rigidez: el ejecutado

poda, del mismo modo que en la va ordinaria, proponer cualquier
excepcin legtima para eludir, en el caso de probarla cumplidamente,
la sentencia de remate 3I . En cambio, si por falta de prueba el Juez
28

.- De acuerdo con la Ley XII, Tt. XXVIII, Lib. XI de la Novsima Recopilacin deban
embargarse en primer lugar los bienes muebles y, a falta de ellos, los bienes races.
29
.- As estaba prevenido en las Leyes XV, XVI y XVII, Tt. XXX, Lib. XI de la
Novsima Recopilacin. La dcima (dcima parte del importe de la deuda) era un
derecho de la ejecucin que corresponda a los alguaciles. Estos no podan cobrarse antes
de resarcir completamente al acreedor. La dcima fue suprimida por Real Orden de 10 de
junio de 1835; vid. voz "dcima", ESCRICHE, Diccionario razonado de Legislacin y
Jurisprudencia, nueva edicin reformada y considerablemente aumentada por D. Len
Galindo y de Vera y D. Jos Vicente y Caravantes, tomo II, Madrid, 1874, pg. 604.
30
.- Ley XII, Tt. XXVIII, Lib. XI de la Novsima Recopilacin. Vid. ESCRICHE,
Diccionario razonado de Legislacin y Jurisprudencia, tomo III, cit., pg. 519.
Del acuse de rebelda, que en nuestro derecho histrico se conceba como una
iniciativa necesaria de la parte para que se operara la sucesin de una fase procesal a la
siguiente, se ha pasado, en la LEC vigente, en concreto en el art. 1462, a una especial
declaracin de rebelda (no le son aplicables los preceptos de los arts. 281, 527 y 528
LEC) carente de sentido en un proceso de ejecucin y a la que se ha acudido, como
veremos, para fundamentar la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo. Vid. sobre el
particular, MANRESA Y NAVARRO, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil, T
ed., por D. H. Dago Sinz y D. J. de Molinuevo Junoy, tomo VI, artculos 1318a 1560,
Madrid, 1957, pgs. 481 y 482.
3
'.- As lo recoge HEVIA BOLAOS, Curia Filpica, cit., pg. 103: "Y se pueden alegar,
y poner, y han de admitir para ello qualesquiera excepciones mutuas, peticiones de
compensaciones, y reconvenciones, y las dems legitimas excepciones, que en la via
ordinaria se pueden, y deben poner, y admitir sin distincin, ni especialidad alguna". Se
basaba, el autor de la Curia, en las Leyes I, II y XIX, Tt. XXI, Lib. IV de la Nueva
Recopilacin, en las que se pona fin a la enumeracin de las excepciones, con las

15

desestimaba los motivos alegados, dictaba sentencia de remate en la

que no realizaba ningn tipo de declaracin de derechos. En ella
simplemente se ordenaba continuar la ejecucin por la cantidad
principal, su dcima y costas procesales causadas y las que se
causasen hasta su completo reintegro, pasndose a la va de
apremio32.
Si se demostraba que no haba lugar al despacho de la ejecucin
porque el ttulo en que se fund no era ejecutivo, o porque la deuda
expresiones siguientes: "... y tal que de derecho se deba recebir" o "... la tal paga
legtima excepcin". Incluso las excepciones de "largo examen" deban admitirse por si
el deudor lograba probarlas dentro del plazo legal de 10 das (in continenti). En parecidos
trminos se expresa ELIZONDO, Prctica universal forense de los Tribunales de
Espaa, y de las Indias, tomo primero, cit., pg. 15, si bien puntualizaba que la
excepcin de litispendencia no poda admitirse en "lo executive. (...); porque el Juicio
Executive no causa instancia".
Las leyes I, II y XIX, Tt. XXI, Lib. IV de la Nueva Recopilacin pasaron a
formar parte de las leyes I, III y XII, Tt. XVIII, Lib. XI de la Novsima Recopilacin.
Partiendo de lo dispuesto en las leyes citadas, se llev a cabo una sistematizacin de las
excepciones que el ejecutado poda oponer en va ejecutiva. As, se distinguieron tres
clases de excepciones: las directas (que estaban enumeradas en la Ley III: pago, pacto o
promesa de no pedir la deuda, falsedad, usura, fuerza y miedo), las tiles (no se haca de
ellas mencin especfica en las leyes citadas, pero se inferan de su contenido; se,citan
entre otras: la compensacin, la transaccin, la novacin de contrato, la prescripcin, el
compromiso, la declinatoria de fuero, etc.) y la tercera clase estaba formada por aquellas
excepciones que, si bien no se inferan de las leyes citadas, se admitan siempre y cuando
pudieran probarse y liquidarse in continenti. Vid. sobre este tema, Febrero novsimo,
librera de jueces, abogados y escribanos, tomo quinto, cit., pgs. 113 a 151.
Sin embargo, esta interpretacin extensiva no se acomododaba a los principios
rectores de derecho comn y hubo de rectificarse en los arts. 327 y 328 de la Ley de
Enjuiciamiento sobre los negocios y causas de comercio de 1830, en cuyas
prescripciones se apoy la Ley de Enjuiciamiento civil de 1855.
En cuanto a los medios de prueba, la ley I, del Tt. XXI, Lib. XI de la Novsima
Recopilacin los limitaba a instrumentos pblicos, confesin y testigos. Sin embargo, se
hizo una interpretacin extensiva de la citada ley: "Pueden hacer las partes sus
respectivas probanzas por testigos, instrumentos y dems medios legales, aunque la
ejecucin se haya despachado en virtud de instrumento pblico, porque la ley 1. tit. 28.
lib. 11. Nov. Rec. habla disyuntivamente, y no dice que se hayan de probar precisamente
las excepciones por otro tambin pblico" (Febrero novsimo, libreria de jueces,
abogados y escribanos, tomo quinto, cit., pg. 144. -la cursiva es nuestra-).
.- Se llamaba va de apremio al perodo del juicio ejecutivo que transcurra desde la
sentencia de remate hasta que sta quedaba enteramente ejecutada, con el pago del
crdito que reclam el acreedor y las costas del juicio; vid. Febrero o librera de jueces,
abogados y escribanos, 4a ed. por D. Jos de Vicente y Caravantes, tomo IV, Madrid,
1852, pg. 318.

16

no estaba vencida, o "por otro semejante defecto", el Juez no slo

deba abstenerse de dictar sentencia de remate, sino que adems en
pena de su impericia o descuido deba restituir con el cuatro tanto los
derechos percibidos y pagar las costas causadas a las partes 33.
La sentencia dictada en el juicio ejecutivo no produca
excepcin de cosa juzgada para el juicio ordinario; al deudor "le
queda siempre salvo ileso su derecho para usar de l en la via
ordinaria segn le convenga"34.
Sin embargo, algunos autores intuyeron que la tramitacin
deba ser distinta segn el origen del ttulo ejecutivo. En este sentido,
se sostuvo que la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada,
poda llevarse a efecto por la va de apremio sin que precedieran los
trmites anteriores del juicio ejecutivo 35. Tampoco pas por alto otra
peculiaridad del citado ttulo ejecutivo, a saber: la limitacin de las
excepciones oponibles. Las excepciones que no "arguyen de injusta la
sentencia, sino que moderan su ejecucin" podan alegarse en el
incidente de oposicin a la ejecucin (v. gr. la compensacin) siempre
que no se hubieran opuesto en "la causa principal antes de la
sentencia, y el juez las haya despreciado expresa o tcitamente, pues
entonces no se puede alegar ni oponer la ejecucin; porque esta
exclusin desprecio tcito expreso pasa cosa juzgada
simultneamente con la misma sentencia, y produce excepcin contra
el que las opone". Las concernientes " los mritos de la causa
principal", es decir, las que "la arguyen de injusta, y se dirigen
rescindirla y revocarla" no podan oponerse despus de la sentencia
ya que "despus de la cosa juzgada nada hay que hacer mas que

33

.- Ley XI, Tt. XXX, Lib. XI, Novsima Recopilacin.

.- Febrero o librera de jueces, abogados y escribanos, tomo IV, cit., pg. 165. Ahora
bien, si se trataba de una ejecucin con base en una sentencia pasada en autoridad de
cosa juzgada no caba ulterior discusin sobre si la accin ejecutiva haba sido
debidamente utilizada.
.- Vid. ob. cit., nota anterior, pg. 235.

17

ejecutar lo que se determin". Se admita, por ltimo, la excepcin de

nulidad de la sentencia en cuya virtud se peda ejecucin 3.
Este es, en lneas generales, el iter procedimental del juicio
ejecutivo diseado por nuestro Derecho histrico, cuyas breves
referencias no podemos finalizar sin mencionar un determinado
documento mercantil que configurar, en su da, una especializacin
de dicho procedimiento.
La consagracin de la letra de cambio, aceptada y reconocida,
como ttulo ejecutivo inmediato y general se produce por una
Pragmtica Sancin expedida por Carlos III el 2 de junio de 1782,
recogida en la Ley VII, Ttulo III, Libro IX de la Novsima
Recopilacin 37. Con anterioridad a esta fecha, en todos aquellos
lugares en que, por carecer de una ley particular, la letra de cambio no
era considerada ttulo ejecutivo hubo de acudirse, para la ejecucin de
las obligaciones contenidas en la misma, a la Leyes II (documento
pblico) y V (documento privado reconocido) del Ttulo XXI, Libro
IV de la Nueva Recopilacin 38.
36

.- Vid. Febrero novsimo, librera de jueces, abogados y escribanos, tomo quinto, cit.,
pgs. 125 y 149 y 150.
37
.- En la Ley VII, Tit. Ill, Lib. IX de la Novsima Recopilacin se dispone: "Declaro por
via de regla y punto general, que toda letra aceptada sea executiva como instrumento
pblico, y en defecto de pago del aceptante la pague executivamente el que la endos
favor del tenedor de la letra, y en falta de este, el que la hubiese endosado antes, hasta el
que la haya girado por su orden, sin que sobre este punto se admitan dudas, opiniones ni
controversias; y que el tenedor de la letra tampoco tenga necesidad de hacer excusin,
cuando los primeros aceptantes hubieren hecho concurso cesin de bienes, se hallare
implicada y difcil la paga por concurrencia de acreedores, otro motivo, pues basta
certificacin del impedimento para recurrir pronta y ejecutivamente contra los dems
obligados al pago". La ley transcrita suscit el siguiente comentario: "de modo, que una
vez aceptada y reconocida judicialmente la letra, aunque el aceptante no tenga fondos
caudal del librador endosante, puede ser apremiado satisfacerla, sin que le sirva esta
excepcin, como antes de dicha pragmtica le serva para eximirse, y asi los dems que
nombra por su orden" (Febrero novsimo, librera de jueces, abogados y escribanos,
tomo quinto, cit., pg. 27).
.- De las disposiciones de ndole local citaremos -por contener una regulacin global de
la materia cambiaria que ya reflejaba la concepcin de una cambial desligada del
contrato de cambio- las Ordenanzas de Bilbao de 1737, en cuya norma IV, del captulo
XIII se dispona que a las letras de cambio se ha de dar la misma fe y crdito que a las
escrituras autnticas, otorgadas ante escribanos, para que se lleven a "pura y debida

18

4. Precedentes legislativos mediatos.

A) Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y causas de

comercio, de 24 de julio de 1830.
La Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y causas de
comercio, de 24 de julio de 1830, se promulg para procurar la
efectividad de las normas jurdicas contenidas en el Cdigo de
comercio (en adelante CCom) de 1829 39. La anticipacin de la
regulacin procesal mercantil respecto a la ordinaria obedece a un
mayor grado de evolucin de la jurisdiccin consular que reclamaba

execucion, con efecto, sin preceder Demanda, Respuesta, ni Condicin (...)". Normas
similares contenan las Ordenanzas del Consulado de Bilbao de 1531 y las del Consulado
de Burgos de 1538.
No quisiramos retroceder ms en el tiempo, pues ello nos obligara a efectuar un
estudio pormenorizado de la transicin del antiguo instrumentum ex causa cambii a la
moderna cambial; estudio que, por otra parte, corresponde a la historia del Derecho
cambiario. Para este tema nos remitimos, entre otros, a GARRIGUES, Curso de Derecho
mercantil, tomo I, 7a ed., Madrid, 1976, pgs. 764 a 769; AGUILERA-BARCHET,
Historia de la letra de cambio en Espaa, Seis siglos de prctica trayecticia, Madrid,
1988, pgs. 674 a 676; ASCARELLI, Teora general de los ttulos de crdito, (trad. R.
Cacheaux), Mxico, 1947, pgs. 43 a 50; PAVONE LA ROSA, La letra de cambio, (trad.
O.J. Maffia) Buenos Aires, 1988, pgs. 15 a 25; HUECK y CANARIS, Derecho de los
ttulos-valar, (trad. J. Alfaro), I a ed., Barcelona, 1988, pgs. 65 a 69.
39
.- En la Exposicin de Motivos de la Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y causas
de comercio, promulgada por D. Fernando VII, se dice lo siguiente: "Por cuanto despus
de haber decretado en el Cdigo que promulgu en treinta de mayo de mil ochocientos
veinte y nueve las leyes que arreglan las relaciones del comercio, y determinan las
formas y efectos de sus contratos, era necesario proveer al buen orden de su aplicacin,
estableciendo un sistema de procedimientos en que se concilien la celeridad de sus
trmites y la economa de sus espensas con las formalidades indispensables para asegurar
el acierto en las sentencias, cuya consecuencia me reserv en el artculo 1219 del
Cdigo promulgar una Ley que arreglase el orden de instruccin y sustanciacin en todos
los procedimientos instancias que tienen lugar sobre los negocios de comercio,
ponindolo en ejecucin, he venido en decretar y decreto, para que se guarde y observe
en todos los Juzgados y Tribunales del Reino, la siguiente".
El art. 1219 CCom de 1829 aluda a una ley procesal mercantil que deba entrar
en vigor provisionalmente hasta la promulgacin de un Cdigo de Enjuiciamiento. Esta
ley provisional fue la de 24 de julio de 1830.

19

un orden sistemtico de los procedimientos destinados a resolver

sobre obligaciones y derechos derivados de actos de comercio .
En cuanto al sistema procesal diseado por la Ley de 1830,
debe sealarse que si bien es perceptible un avance importante en aras
a una mayor agilidad en la tramitacin de los juicios declarativos 41,
no se observan innovaciones sustanciales en la ejecucin forzosa,
pues viene a consagrar la dinmica procedimental de siglos
anteriores.
Con todo, una de las novedades a destacar relativas a la
ejecucin forzosa es de carcter terminolgico: para referirse a lo
mismo, es decir, al proceso de ejecucin singular, prescinde de la
tradicional denominacin "juicio ejecutivo" y la sustituye por
"procedimiento ejecutivo". Por otro lado, debe puntalizarse que
cuando la Ley de 1830 habla, en su Ttulo VIII, de procedimiento de
apremio (arts. 350 a 363) no se refiere a la va de apremio, que en
nuestro Derecho histrico -como en el vigente- significaba realizacin
forzosa de los bienes embargados, sino a un proceso especial
reservado para la ejecucin de ciertos ttulos relacionados con el
comercio martimo.
La Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y causas de
comercio no menciona la tradicional distincin entre proceso de
ejecucin sobre una cosa mueble o raz y proceso de ejecucin sobre
dinero. En efecto, a tenor del art. 307, el procedimiento ejecutivo no

.- Cfr. FAIREN GUILLEN, Temas del ordenamiento procesal, tomo I, Historia. Teora
general, Madrid, 1969, pg. 67.
.- La recepcin en Espaa de los juicios plenries rpidos se produjo primero en el
mbito mercantil y posteriormente en el civil. Las regulaciones procesales contenidas en
el Cdigo de comercio de 1829 (arts. 1209 y ss.) y en la Ley de Enjuiciamiento mercantil
de 1830 se inspiran en los principios procedimentales dimanantes de la Saepe contingit y
los Estatutos italianos (s. XIV). Esta influencia es notoria en la sustanciacin del juicio
ordinario (arts. 108 a 168) y en la del procedimiento en negocios de menor cuanta (arts.
446 a 458) de la Ley de 1830. Cfr. al respecto FAIREN GUILLEN, El juicio ordinario y
losplenarios rpidos, cit., pgs. 101 y ss.

20

puede recaer sino sobre cantidad numeraria, determinada y lquida.

Su mbito quedaba reducido, pues, a la reclamacin de deudas
lquidas de naturaleza mercantil.
En el art. 305 no se recoge solamente el principio bsico de la
ejecucin forzosa -nulla executiu sine titulo-, sino que sanciona qu
es lo que convierte un documento en ttulo ejecutivo: "El
procedimiento ejecutivo no tiene lugar sino en virtud de un ttulo que
por disposicin espresa de ley traiga aparejada ejecucin" (la cursiva
es nuestra) 42. En el art. 306, se formula una relacin numerus clausus
de los ttulos ejecutivos, el primero de los cuales es la sentencia
judicial, aunque determina su contenido: "sentencia judicial
ejecutoriada que condena la entrega de algunos efectos de comercio,
al pago de cantidad determinada"43. Junto a ella y a otros ttulos 44,
tenan aparejada ejecucin, segn el nm. 5 del art. 306: "las letras de
cambio, libranzas, vales o pagars de comercio en los trminos que
disponen los artculos 543, 544 y 566 del Cdigo".
De acuerdo con el art. 543 CCom de 1829 "las letras de cambio
producen accin ejecutiva" -es decir, son ttulo ejecutivo- "para exigir
en sus casos respectivos del librador, aceptantes y endosantes el pago,
reembolso, depsito y afianzamiento de su importe". El despacho de
42

.- Ni en el art. 941 de la Ley de Enjuiciamiento civil de 1855, ni en el art. 1429 de la de

1881 se halla un precepto tan claro y terminante acerca del origen del ttulo ejecutivo.
Hecho que demuestra que en nuestras Leyes de Enjuiciamiento civil estaba plenamente
asumido que lo que convierte a un documento en ttulo ejecutivo es una disposicin
expresa de la Ley.
43
.- Si la deuda consista en la entrega de efectos de comercio, la computacin a metlico
se realizaba conforme a lo establecido en el el art. 309: "Cuando la deuda consista en
efectos de comercio, se liquidar su equivalencia en numerario por los precios del
mercado de la plaza, segn certificacin de los sndicos del colegio de corredores, si lo
hubiere en ella, no habiendo colegio, por la de dos corredores nombrados de oficio,
quedando salvo su derecho al deudor para pedir la reduccin si hubiere exceso,
mediante su prueba en el trmino del encargado".
.- Estos ttulos, que tambin venan relacionados en el art. 306, eran los siguientes:
escritura pblica; confesin judicial; plizas originales de contratos celebrados con
intervencin de corredor pblico; facturas, cuentas corrientes y liquidaciones aprobadas
por el deudor, precediendo reconocimiento judicial de la firma; y, contratas privadas
suscritas por los contratantes y reconocidas enjuicio como legtimas y ciertas.

21

la ejecucin tena lugar "con vista de la letra y protesto, y sin ms

requisito que el reconocimiento judicial que hagan de su firma el
librador el aceptante demandado sobre el pago. Con respecto al
aceptante que no hubiere puesto tacha de falsedad su aceptacin al
tiempo de protestar la letra por falta de pago, no ser necesario el
reconocimiento judicial, y se decretar la ejecucin desde luego en
vista de la letra aceptada, y el protesto por donde conste que no fue
pagada" (art. 544). Finalmente el art. 566 CCom de 1829 equiparaba,
a efectos del despacho de la ejecucin, los vales y libranzas a los
documentos privados, pues dispona que: "La accin ejecutiva de los
vales y libranzas no puede ejercerse sino despus de haber reconocido
judicialmente su firma la persona contra quien se dirige el
procedimiento"45.
La sustanciacin del "procedimiento ejecutivo" no vena
condicionada por la naturaleza del ttulo ejecutivo. As, no se observa
diferencia alguna entre la ejecucin de la "sentencia judicial
ejecutoriada" y la de los restantes ttulos ejecutivos
extrajurisdiccionales 46.
Los trmites del "procedimiento ejecutivo" no difieren de los
diseados en nuestros textos histricos, aunque se esbozan, por
primera vez, de modo ordenado y preciso: despacho de la ejecucin,
requerimiento de pago, embargo, citacin de remate, posible incidente

.- El Cdigo de comercio de 1829 regulaba conjuntamente las libranzas y los vales o

pagars (arts. 558 a 571). El pagar era nicamente un acto de comercio cuando proceda
de operaciones de carcter mercantil y se le aplicaba el rgimen jurdico previsto para la
letra de cambio -con algunas excepciones, v. gr. preceptos reguladores de la aceptacin-.
Deba librarse a la orden y se transmita por endoso.
En cambio, el citado cuerpo legal no se refiere al cheque ya que en aquella poca
no exista un trfico bancario de depsito que exigiera su regulacin. El cheque se
reglamenta por primera vez en el Cdigo de comercio de 1885. Cfr. GARRIGUES, Curso
de Derecho mercantil, tomo I, cit., pgs. 929 a 931; LANGLE, Manual de Derecho
mercantil espaol, tomo II, cit., pags. 426 y 427.
46
.- Cfr. FBREGA Y CORTES, Lecciones de prctica forense, 2a ed., Barcelona, 1921,
pg. 279.

22

de oposicin, sentencia y remate de los bienes embargados (arts. 314

y ss.).
El "procedimiento ejecutivo" princiaba por demanda -que deba
ajustarse a los requisitos generales del art. 41 47- en la que el acreedor
deba "jurar ser cierta la deuda", ya que en caso contrario aqulla no
se admita. Junto a la demanda ejecutiva deba acompaarse el ttulo
ejecutivo (art. 312). Siendo procedente la ejecucin, el tribunal
libraba al aguacil mandamiento para que requiriera personalmente de
pago al deudor. Si ste no pagaba en el acto, se proceda a embargarle
bienes "en cantidad suficiente para cubrir la deuda y costas" (art.
315)48. La traba se notificaba al deudor y se le citaba al mismo tiempo
de remate (art. 321).
A partir de la citacin de remate, el deudor tena un plazo de
tres das para satisfacer la deuda u oponerse a la ejecucin (arts. 321 y
322). Si el deudor no pagaba ni se opona, el tribunal dictaba
sentencia de remate mandando proceder a la venta de los bienes
embargados para, con lo obtenido, hacer pago al acreedor (art. 324).
En el supuesto de que el deudor quisiera interponer excepciones,
nicamente poda alegar las sealadas en los arts. 327 y 328 de la Ley
de Enjuiciamiento de 1830.

47

.- En el art. 41 de la Ley de Enjuiciamiento de 1830 se dispona que: "Las demandas y

los dems escritos alegaciones sobre negocios de comercio se estendern con la
claridad posible, escusndose redundancias y repeticiones, y reducindose esponer
sucintamente los hechos y antecedentes del negocio, el derecho accin que se deduce, y
la pretensin con que se concluye, fijando en este en trminos positivos y precisos la
cosa que se pide, el modo legal con que se solicita, y la persona contra quien se dirige la
instancia".
.- Al proceder al embargo de los bienes, el alguacil deba tener en cuenta el orden
establecido en el art. 317: "(...) se preferirn los efectos de comercio los dems muebles
del deudor, y unos y otros los inmuebles, guardndose las escepciones prevenidas por
las leyes comunes sobre los bienes que no pueden ser ejecutados". Como medida de
garanta de la traba se depositaban los bienes en persona de conocida responsabilidad
(art. 315).
En el art. 320 se dispona que: "En las ejecuciones por obligaciones mercantiles
no se causa dcima". Sobre el concepto de "dcima", vid. supra, nota 29.

23

As, pues, en el procedimiento ejecutivo de la Ley de

Enjuiciamiento de 1830 las excepciones se hallaban taxativamente
determinadas: los arts. 327 y 328 no permitan alegar otras
excepciones que no fueran las previstas en ellos. Esta limitacin no
operaba respecto de los juicios ejecutivos entablados para la
reclamacin de deudas civiles que seguan sustancindose conforme a
lo dispuesto en las leyes de la Novsima Recopilacin49.
El art. 328 se destinaba a la concrecin de las excepciones que
el deudor poda alegar cuando la ejecucin proceda de letras de
cambio; mientras que en el art. 327 se enumeraban las excepciones
que aqul poda oponer a la ejecucin cuando sta haba sido
despachada en base a cualquier otro ttulo ejecutivo de los previstos
en el art. 306 50.
De acuerdo con lo dispuesto en el art. 328, cuando la ejecucin
se basaba en letras de cambio, slo se admitan las excepciones
prevenidas en el art. 545 CCom de 1829, que eran las siguientes:
falsedad; pago; compensacin de crdito lquido y ejecutivo;
prescripcin o caducidad de la letra; espera o quita concedida por el
demandante, probada por escritura pblica o por documento privado
49

.- Vid. supra, nota 31.

.- El art. 327 estableca que: "En las ejecuciones sobre obligaciones mercantiles solo
tienen lugar las escepciones siguientes:
Falsedad del ttulo.
Prescripcin caducidad del mismo.
Fuerza con dao grave inminente en la persona para obligar al consentimiento
suscripcin de la obligacin; si con el mismo objeto y sin causa legal
hubiese sido aprisionado.
Falta de personalidad en el ejecutante.
Pago de la deuda.
Compensacin de ella por crdito lquido.
Novacin de contrato.
Quitamiento espera.
Transaccin compromiso.
Tambin tendr lugar contra las ejecuciones despachadas por los tribunales de
comercio la incompetencia de su jurisdiccin, si con arreglo las disposiciones del
Cdigo de Comercio no se debiere calificar de acto mercantil el contrato de que proceda
el ttulo de la ejecucin".
50

24

reconocido en juicio. El citado artculo aada: "cualquiera otra

excepcin que competa al deudor, se reservar para el juicio
ordinario, y no obstar al progreso del juicio ejecutivo, el cual
continuar por sus trmites hasta quedar satisfecho de su crdito el
portador de la letra" 51 . El carcter sumario del incidente de oposicin
a la ejecucin quedaba reflejado, pues, en la limitacin de las
alegaciones y medios de prueba (compensacin, quita y espera slo
C'y
podan probarse mediante documentos) , lo que comportaba que la
sentencia no tuviera fuerza de cosa juzgada.
Por consiguiente, el CCom de 1829 y la Ley de Enjuiciamiento
mercantil de 1830 otorgaron a la letra de cambio una tutela judicial
privilegiada que consista en permitir su acceso a aquel procedimiento
especial, conocido desde 1360, de naturaleza ejecutiva y con
posibilidad, por parte del ejecutado, de provocar un fase cognitiva de
carcter sumario, cuyo objeto era poner de relieve determinadas
circunstancias que impedan la continuacin de la ejecucin. La tutela
judicial privilegiada formaba parte, sin duda, de una proteccin ms
amplia conocida con el nombre de rigor cambiario 53. Adems, debe
destacarse que ambas normas son las primeras que de forma taxativa
imponen la especialidad ms relevante, hasta que se dicta la Ley
Cambiaria y del Cheque en 1985, del juicio ejecutivo cambiario frente

51

.- La reserva para el juicio ordinario se predicaba de aquellas excepciones que

afectaban a la esencia del contrato. Las excepciones que procedan de un vicio de
carcter procesal, como la incompetencia del juez, falta de personalidad de las partes,
defectos formales en la demanda, etc., deban ser alegadas en el juicio ejecutivo.
.- Respecto de las restantes excepciones que podan hacerse valer en el ejecutivo por
letras de cambio se admita cualquier medio de prueba. As, en el art. 332 se dispona lo
siguiente: "En las probanzas de los juicios ejecutivos tendrn lugar todos los medios de
prueba establecidos en el arculo 138 de esta Ley". Segn este ltimo precepto los
medios de prueba admitidos en las causas de comercio eran: las escrituras pblicas o
solemnes; los documentos hechos privadamente entre las partes, de cualquiera especie
que sean; los libros de cuentas, la correspondencia epistolar; la confesin judicial; el
juramento decisorio; el juicio de expertos; el reconocimiento judicial; la vista ocular; la
confesin extrajudicial hecha de propsito con palabras positivas a presencia de testigos
y de la persona a quien aproveche; y las informaciones de testigos.
.- Sobre el significado del rigor cambiario, vid. infra, Captulo Tercero, pg. 135.

25

al ordinario: la limitacin de excepciones frente al acreedor

cambiario54.
Por ltimo, destacaremos que a tenor de lo dispuesto en el art.
346 de la Ley de Enjuiciamiento mercantil no poda precederse a la
realizacin forzosa de los bienes embargados hasta que la sentencia
de remate hubiera devenido firme, salvo que el acreedor lo solicitara y
prestara fianza suficiente 55.

B) Ley de Enjuiciamiento civil de 5 de octubre 1855.

Desde 1834 hubo varias iniciativas tendentes a la formacin de
un Cdigo de Enjuiciamiento civil. Sin embargo, tales iniciativas no
tuvieron xito, en gran parte, debido a los frecuentes cambios
polticos de la poca 56. La primera Ley de Enjuiciamiento civil (en
adelante LEC) no se promulga hasta 1855.
La LEC de 1855 rompe definitivamente con la regulacin que,
hasta aquellos momentos, se haba efectuado de la ejecucin forzosa.
As, separa del histrico cuerpo comn a toda ejecucin los preceptos
propiamente especficos de la ejecucin de sentencias de condena,
que se agrupan ahora en el Ttulo XVIII, bajo la rbrica "De la
ejecucin de las sentencias". Por otro lado, recupera la tradicional
54

.- Ya hemos sealado que, salvo en lo relativo a la sentencia pasada en autoridad de

cosa juzgada, las Leyes de la Novsima Recopilacin no establecan lmites claros a los
motivos de oposicin a la ejecucin; vid supra, pg. 14.
.- El art. 347 estableca que: "En caso de interponerse apelacin de la sentencia de
remate, habr de preceder al pago del acreedor que este preste fianza suficiente para
asegurar las resultas del recurso interpuesto".
.- En el perodo transcurrido desde 1834 (ao en que se sanciona el Estatuto Real) a
1846 se nombraron diversas comisiones con la finalidad de elaborar un Cdigo de
Enjuiciamiento Civil. La Instruccin del procedimiento civil con respecto a la Real
Jurisdiccin ordinaria, de 30 de septiembre de 1853 fue el acelerador, por las crticas que
gener, de la promulgacin de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1855. Sobre este
perodo histrico, vid. Crnica de la codificacin espaola, 2 Procedimiento civil,
Ministerio de Justicia. Comisin General de Codificacin, Madrid, 1972, pgs. 9 a 55.

26

denominacin de "juicio ejecutivo", aunque esta vez para designar la

ejecucin de deudas pecuniarias lquidas por ttulos ejecutivos
extrajudiciales. El juicio ejecutivo se encuentra regulado en el Ttulo
XX que reza "De las ejecuciones", cuyas cuatro secciones tratan "Del
juicio ejecutivo", "Del procedimiento de apremio", "De las terceras"
y "De la segunda instancia en el juicio ejecutivo"57.
Parece ser que con esta reestructuracin de la ejecucin forzosa,
el legislador de 1855 quiso, por una parte, consolidar -con el fin de
asegurar la agilidad del trfico jurdico- un proceso de ejecucin
especial al que pudiera acudirse directamente sin tener que promover
como requisito previo un juicio declarativo. Y, por otra, dotar a la
ejecucin de sentencias de condena de trmites especiales y distintos
de los establecidos para el juicio ejecutivo.
La nueva regulacin tuvo en cuenta que la sentencia firme de
condena es un ttulo privilegiado sobre los dems que tienen
aparejada ejecucin. La mayor fehaciencia que comporta la sentencia
de condena, por estar precedida de un proceso de declaracin,
justifica que proceda el embargo sin necesidad de un previo
requerimiento de pago. Adems la sentencia firme de condena es el
nico ttulo ejecutivo (con la sola excepcin del art. 41 Ley
Hipotecaria) que puede dar lugar a un proceso de ejecucin en el que
se acten sanciones no dinerarias. Tambin era preciso dictar normas

.- La ubicacin y la leyenda de estos ttulos fueron criticados por MANRESA Y

NAVARRO y REUS Y GARCA (vid. sus comentarios a La Ley de enjuiciamiento civil,
tomo IV, Madrid, 1861, pgs. 167 y 262). La situacin del Tt. XVIII no les pareca la
ms lgica, puesto que con sujecin a sus normas deban ejecutarse sentencias dictadas
en juicios declarativos regulados en ttulos ulteriores (Tt. XXIII: "De los juicios de
menor cuanta", Tt. XXIV: "De los juicios verbales" y Tt. XXV: "De los juicios en
rebelda"). En cuanto al Tt. XX, su leyenda "De las ejecuciones" no era, segn dichos
juristas, ni tcnica ni concreta. No era tcnica porque hasta entonces, al procedimiento
que se regulaba en dicho Ttulo, se le haba dado el nombre de juicio ejecutivo y no haba
razn "para variar esta denominacin, consagrada por las leyes y por el uso". Y, no era
concreta, por ser demasiado genrica, puesto que estaba excluida la ejecucin de las
sentencias.

27

f Q

sobre liquidacin de condenas ilquidas . La ubicacin de tales

normas en sede de juicio ejecutivo hubiera podido producir cierta
confusin, puesto que, tradicionalmente, este juicio proceda slo para
la ejecucin de ttulos ejecutivos en los que se documentaba una
deuda pecuniaria lquida 59 .
Sin embargo, tanto del reducido nmero de preceptos que el
Ttulo XVIII dedica a la ejecucin de sentencias de condena, como de
su contenido, se infiere que el proceso de ejecucin singular se halla
regulado, bsicamente, en el Ttulo XX; esto es, en sede de juicio
ejecutivo (proceso de ejecucin especial) 60. Esta es la principal razn
que ha determinado que se califique de errnea la sistematizacin que
de la ejecucin forzosa hizo la LEC de 1855. En efecto, hubieran
debido separarse del conjunto de normas, que hasta entonces
58

.- As lo ha entendido comnmente la doctrina; vid. por todos, FERNANDEZ LPEZ,

Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 37 y 38; y TAPIA FERNANDEZ, Las condenas no
pecuniarias, cit., pgs. 96 y 97.
59
.- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, (con de la Oliva), 4a ed.,
Madrid, 1995,pg. 22.
60
.- La Ley de 1855 destina a la ejecucin de sentencias de condena por cantidad lquida
y determinada los artculos 892 y 893 del Tt. XVIII. En ellos se contiene una remisin
general a las normas del Tt. XX relativas a la forma y orden de los embargos, a las
medidas de garanta de la traba y a la realizacin forzosa de los bienes embargados. La
tramitacin especial se reduce, por una parte, a la eliminacin del requerimiento de pago,
de la citacin y de la sentencia de remate (para evitar actuaciones del deudor que
impidieran el cumplimiento de la sentencia, la Ley de 6 de julio de 1877 dio una nueva
redaccin al art. 892 de la Ley de Enjuiciamiento civil de 1855: "Si la sentencia
contuviera condena al pago de cantidad lquida y determinada, se proceder siempre, y
sin necesidad de previo requerimiento personal al condenado, al embargo de bienes, en la
forma y por el orden prevenido en los artculos 949 al 953 inclusives"; vid. ESCRICHE,
Diccionario razonado de Legislacin y Jurisprudencia, cit., tomo IV y ltimo, Madrid,
1876, pg. 993). Y, por otra, a la no previsin legal de un incidente de oposicin a la
ejecucin. MANRESA y REUS (Ley de Enjuiciamiento civil, tomo IV, cit., pg. 174) se
mostraron contrarios a una absoluta supresin del citado incidente, pues, a pesar del
silencio de la Ley afirmaron que debe orse al ejecutado "cuando escepcione que ha
pagado ya, cumplido lo mandado en la sentencia, solicitando que as se declare. Seria
injusto cerrar la puerta una pretensin de esta clase, como a cualquier otro incidente
que directamente se refiera al cumplimiento de la sentencia. Estos incidentes habrn de
sustanciarse como los del juicio ordinario".
Los restantes preceptos del Tt. XVIII pueden sistematizarse atendiendo a la
naturaleza del bien a conseguir: 1) obligacin de hacer, no hacer, o entregar alguna cosa
(arts. 895 a 897); y 2) cantidad ilquida, ya proceda de frutos, ya de perjuicios (arts. 898 a
921).

28

disciplinaban la ejecucin forzosa, los diversos ttulos ejecutivos

extrajudiciales y regular sus peculiaridades por separado. Al no
hacerlo de este modo, sino que, como ya hemos sealado, se extraen
de aquel conjunto de normas los preceptos ms especficos de la
ejecucin de sentencias, se obtiene como resultado una remisin de la
norma general a la especial, siendo realmente complicado discernir
cules de entre las normas que regulan el juicio ejecutivo son
privativas de l y cules son aplicables tambin a la ejecucin
ordinaria.
Centrndonos ya en el juicio ejecutivo, sealaremos que en la
LEC de 1855 se otorgaba al juicio ejecutivo una regulacin que se
repetir, en sus directrices bsicas, aos ms tarde en la actualmente
vigente. Conforme a lo dispuesto en el Ttulo XX, el procedimiento se
divida en dos fases: el juicio ejecutivo (desde que se entabla la
demanda ejecutiva hasta la sentencia de remate) y el procedimiento de
apremio (desde que se procede a la tasacin y venta de los bienes del
deudor hasta el pago al acreedor)61.
El art. 941, con el que se iniciaba el Ttulo XX, recoga el
principio bsico de la ejecucin al disponer que "para que el juicio
ejecutivo pueda tener lugar, se necesita un ttulo que tenga aparejada
ejecucin" 62. Ahora bien, para que pudiera despacharse la ejecucin
la deuda deba estar vencida y ser lquida la cantidad reclamada (art.
944). Se entenda que con la expresin "cantidad lquida" la Ley se
refera a una cantidad de dinero63. En ninguno de los artculos del
".- Vid. MANRESA Y NAVARRO y REUS Y GARCA, Ley de Enjuiciamiento civil,
comentada y esplicada, tomo IV, cit., pgs. 262 y 263.
62
.- Tres eran los ttulos que segn el art. 941 tena aparejada ejecucin: "1 Escritura
pblica, con tal que sea primera copia, si es segunda, est dada en virtud de
mandamiento judicial y con citacin de la persona quien deba perjudicar, de su
causante. 2 Cualquier documento privado que haya sido reconocido bajo juramento ante
autoridad judicial. 3 La confesin hecha ante Juez competente".
".- En este sentido se pronunciaban, MANRESA Y NAVARRO y REUS Y GARCA,
Ley de Enjuiciamiento civil, tomo IV, cit., pg. 276, quienes aadan que "si se hubiese
querido hacer estensivo el procedimiento ejecutivo cantidades de otra especie, se
hubiera dicho as terminantemente, dndose reglas sobre el modo de hacer efectivas esas

29

Ttulo XX se fij cul deba ser la cuanta mnima de la deuda

pecuniaria para tener acceso al juicio ejecutivo. MANRESA y REUS
determinaron el lmite mnimo del juicio ejecutivo en relacin con la
cuanta mxima establecida para el juicio verbal 64.
La admisin de la demanda ejecutiva estaba sometida a la
efectiva realizacin de dos requisitos establecidos en el art. 945, a
saber: extensin en los trminos prevenidos para la ordinaria e
inclusin de la protesta de abonar pagos legtimos. El Juez, una vez
examinada la demanda ejecutiva, el ttulo y la naturaleza del crdito
en l consignado no poda acordar cosa distinta a despachar o denegar
la ejecucin (art. 946) 65. El auto del Juez denegando el despacho de
la ejecucin poda ser recurrido en reposicin y en apelacin por el
acreedor. Ambos recursos se sustanciaban sin intervencin del
deudor, ya que ste todava no era parte (art. 947).
En el mismo auto en que el Juez mandaba despachar ejecucin
acordaba expedir mandamiento de ejecucin con el que se requera de
pago al deudor (art. 948) 66. No verificndose el mismo, se proceda a
embargarle bienes suficientes para cubrir la deuda principal y las

cantidades, de liquidar su equivalencia en numerario, como se ha hecho en la ejecucin

de las sentencias (arts. 898 y sigs.), y como lo hace la Ley de Enjuiciamiento mercantil
en su art. 309". Vid. supra, nota 43.
64
.- Basndose en el art. 1162 de la LEC que prescriba que "toda cuestin entre partes,
cuyo inters no exceda de 600 reales, se decidir en juicio verbal", y en que toda
tramitacin distinta a la del juicio verbal era ms lenta, complicada y dispendiosa,
concluan que: "... solo las cantidades que son objeto del juicio verbal, que no esceden
de 600 reales, estn escluidas del juicio ejecutivo: todas las dems, sea desde 601
reales arriba, pueden ser objeto de este procedimiento"(MANRESA Y NAVARRO y
REUS Y GARCA, ob. cit., nota anterior, pg. 263).
65
.- As en el art, 946 se dispona que: "El Juez, examinando el ttulo ejecutivo,
despachar denegar la ejecucin sin prestar audiencia nunca al demandado".
Con la norma transcrita se quiso desterrar definitivamente de la prctica el abuso
del "traslado sin perjuicio". Sobre esta cuestin, vid, supra, pg. 13.
66
.- El requerimiento de pago tena que ser personal. El art. 955 estableca las actuaciones
que deban observarse cuando tal requerimiento devena imposible.

30

costas. Aunque el deudor pagara en el acto del requerimiento de pago

eran de su cargo las costas causadas en el juicio (art. 954) 67.
En los arts. 949 a 954 se detallaban los bienes que podan ser
embargados, el orden que deba seguirse en el embargo y las medidas
de garanta de la traba.
Hecho el embargo se citaba de remate al deudor para que en un
breve plazo -tres das- se opusiera a la ejecucin (arts. 959 y 960). Si
el deudor no se opona y la ejecucin haba sido correctamente
despachada, el Juez mandaba traer los autos a la vista y pronunciaba
sentencia de remate (art. 961) 68.
La LEC de 1855, siguiendo el sistema establecido por la Ley de
Enjuiciamiento mercantil de 1830, fij taxativamente, en el art. 963,
las excepciones admisibles en el juicio ejecutivo, eliminando, pues,
cualquier gnero de duda sobre la naturaleza sumaria del incidente de
oposicin a la ejecucin 69. La oposicin planteada por el ejecutado
67

.- Por ello el trmite relativo a la notificacin de estado de la ejecucin se hizo

innecesario; vid. supra, pg. 14.
68
.- Concretamente en el art. 961 se dispona que: "Si no lo hiciere, pasados los tres dias,
y acusada una rebelda por el actor, mandar el Juez traer los autos la vista, y con
citacin de este solo pronunciar sentencia de remate" (la cursiva es nuestra). Sobre el
artculo transcrito se hizo el siguiente comentario: "Pero tngase presente que, para que
pierda el derecho oponerse, no basta que trascurran los tres dias: es necesario adems
que el actor acuse la rebelda; y mientras esto no suceda, debe admitirse su oposicin,
como se le admitira en el juicio ordinario contestar la demanda, despus del trmino
del emplazamiento sin acusarse la rebelda" (MANRESA Y NAVARRO y REUS Y
GARCA, Ley de Enjuiciamiento civil, tomo IV, cit., pg. 293).
La Ley de
Enjuiciamiento civil de 1855 adopt el sistema de impulso procesal de parte propio de
nuestro Derecho histrico; vid. supra, nota 30.
69
.- En el art. 963 se dispona que: "Las nicas excepciones admisibles en el juicio
ejecutivo son:
Falsedad del ttulo ejecutivo.
Prescripcin.
Fuerza miedo, de los que con arreglo la ley hacen nulo el consentimiento.
Falta de personalidad en el ejecutante.
Pago, compensacin de crdito lquido, que resulte de documento, que tenga
fuerza ejecutiva.
Quita, espera, y pacto promesa de no pedir.
Novacin.

originaba un incidente contradictorio con fase de prueba, en el que,

salvo para acreditar la compensacin, podan utilizarse todos los
medios de prueba previstos por la Ley para el juicio ordinario (arts.
964 a 969).
La sentencia que pona fin al incidente deba contener alguno
de estos tres pronunciamientos: 1. "Seguir la ejecucin adelante",
imponiendo las costas al ejecutado 70. 2. "Declarar su nulidad",
condenando en las costas al Juez o funcionario que hubiera cometido
la falta; esta nulidad "puede tener lugar, ya por defecto de alguna
solemnidad intrnseca y esencial en el otorgamiento del ttulo
ejecutivo, por contener algn vicio extrnseco posterior su
otorgamiento, ya por infraccin de los trmites sustanciales de este
juicio" 71. 3. "No haber lugar pronunciar sentencia de remate",
imponiendo las costas al ejecutado; proceda este fallo "siempre que,
habiendo sido bien despachada la ejecucin, queda luego destruida,
desvirtuada la accin ejecutiva por haber alegado y probado
cumplidamente el ejecutado cualquiera de las escepciones que segn
el art. 963 son admisibles en este juicio" 72 .
Transaccin compromiso.
Ninguna otra escepcion podr estorbar el pronunciamiento de la sentencia de
remate".
Si la excepcin alegada no era una de las enumeradas por el art. 963, el Juez slo
poda desestimarla en la sentencia puesto que la ley no le autorizaba a repelerla de plano:
"De consiguiente, cualquiera que se la causa en que se funde la oposicin del ejecutado,
ha de darse al juicio la sustanciacion que se marca en los artculos siguientes, resevando
para la sentencia el desestimar la escepcion, si no es de las admisibles" (MANRESA Y
NAVARRO y REUS Y GARCA, ob. cit., nota anterior, pg. 301).
70
.- "Procede este fallo siempre que, estando bien despachada la ejecucin, y habindose
observado en el procedimiento los trmites y solemnidades que prescribe la Ley, no se
haya opuesto el deudor, o no haya justificado escepcion alguna que pueda desvirtuar el
mrito del ttulo en virtud del cual se despach aquella". Con estas palabras MANRESA
Y NAVARRO y REUS Y GARCA (Ley de Enjuiciamiento civil, tomo IV, cit., pg. 307)
precisan la finalidad de la oposicin a la ejecucin. No es dicha oposicin el trmite
adecuado para entrar en el fondo de la relacin jurdico-material, ni para declarar
existentes o inexistentes los derechos controvertidos, sino para resolver, exclusivamente,
la cuestin planteada sobre el "mrito" del ttulo ejecutivo.
7
'.- ESCRICHE, Diccionario razonado de Legislacin y Jurisprudencia, cit., tomo III,
Madrid, 1875, pg. 522.
72
.- MANRESA Y NAVARRO y REUS Y GARCA, Ley de Enjuiciamiento civil, tomo
IV, cit., pg. 309.

32

La sentencia era apelable en ambos efectos (arts. 973 y 978). La

apelacin se sustanciaba con arreglo a lo establecido en los arts. 1001
y ss. Si la sentencia dictada era la de remate, el ejecutante-apelado
poda acceder al procedimiento de apremio prestando fianza
suficiente para responder de lo que percibiera en caso de que aqulla
fuera revocada (art. 973).
La naturaleza sumara del incidente de oposicin determin que
la sentencia en l dictada no tuviera fuerza de cosa juzgada material
(art. 972). "Por eso se dice que este juicio no causa estado, ni
escepcion de cosa juzgada. Ahora, lo mismo que antes, cualquiera que
sea el fallo que en el recaiga, queda su derecho salvo la parte que
se crea perjudicada, para promover el juicio ordinario; pero no otro
ejecutivo, fundado en el mismo ttulo que ha sido desestimado"73.
Los desaciertos del legislador de 1855 no se limitaron a una
falta de sistematizacin de la ejecucin forzosa en general. Por lo que
respecta al juicio ejecutivo, las crticas se han centrado, bsicamente,
en las siguientes medidas: mantener la sentencia de remate si no hay
oposicin; admitir la apelacin en dos efectos y con posibilidad de
"ejecucin provisional" con fianza; y, permanecer, en sede de juicio
ejecutivo -proceso de ejecucin especial, fundado en un ttulo
extrajurisdiccional- las normas relativas al embargo de bienes,
procedimiento de apremio y terceras, cuando son normas comunes a
cualquier tipo de ejecucin forzosa y, por ello, deberan estar all
donde se regula el proceso de ejecucin ordinario 74.
La LEC de 1855 fue objeto de varias reformas. Por la
trascendencia que supuso para la configuracin del juicio ejecutivo
".- MANRESA Y NAVARRO y REUS Y GARCA, ob. cit., nota anterior, pg. 310.
.- Vid. al respecto, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 37 y
38, y IV, cit., pgs. 21 y 22; y MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso
civil 2., cit., pg. 197.
74

cambiario, destacaremos la provocada por el Decreto de 6 de

diciembre de 1868 que estableci la unidad de fueros y redujo el
nmero de jurisdicciones especiales existentes hasta aquellos
momentos 75.
En el estudio del juicio ejecutivo cambiario, es interesante
recordar que el prrafo primero del art. 8 del Decreto de 1868
sancion la jurisdiccin ordinaria como la nica competente para
conocer de los negocios mercantiles. El art. 10 suprimi los tribunales
especiales de comercio y el art. 12 derog la Ley de Enjuiciamiento
sobre los negocios y las causas de comercio de 1830, con excepcin
de los procedimientos en los juicios de quiebra y del procedimiento
de apremio. Como consecuencia de lo anterior, el Decreto de 1868
modific varios artculos de la LEC de 1855 para integrar en ella la
ejecucin por deudas mercantiles incorporadas a ttulos ejecutivos
extrajurisdiccionales.
As, el art. 23 del Decreto de 1868 adicion dos clases de
documentos mercantiles a la relacin de ttulos ejecutivos
extrajurisdiccionales establecida en el art. 941 de la LEC de 1855.
Una de aquellas clases de documentos eran: "las letras de cambio, sin
necesidad de reconocimiento judicial, respecto del aceptante que no
hubiera puesto tacha de falsedad a su aceptacin al tiempo de
protestar la letra por falta de pago"76. Respecto de las dems personas
obligadas (librador y endosantes), la letra de cambio era un simple
documento privado, debindose preparar la ejecucin para que fuera

".- El Decreto de 1868 suprimi los tribunales de hacienda y comercio, as como los de
extranjeros, y precis las competencias de los tribunales eclesisticos y militares. La idea
de la unificacin de jurisdicciones, que haba germinado en la Constitucin de 1812 (su
art. 248 dispona que: "En los negocios comunes, civiles y criminales, no habr ms que
un solo fuero para toda clase de personas"), se materializ en dicho Decreto.
76
.- La otra clase de documentos mercantiles que pasaron a formar parte del art. 941 de la
Ley de Enjuiciamiento civil de 1855 eran: "los cupones de obligaciones al portador
emitidas por compaas legalmente autorizadas al efecto, siempre que confronten con los
ttulos, y estos con los libros talonarios, a no ser que el director o persona que represente
a la compaa protesten en el acto de la confrontacin la falsedad de los ttulos".

34

ejecutiva. No se hizo referencia expresa a las libranzas, vales o

pagars que en cambio s figuraban en el art. 306 de la Ley de
Enjuiciamiento mercantil de 1830. Seguramente, el legislador
entendi que su acceso al juicio ejecutivo caba en base al nmero
segundo del art. 941.2, segn el cual tena aparejada ejecucin:
"cualquier documento privado que haya sido reconocido bajo
juramento ante autoridad judicial".
El legislador no poda limitarse a incorporar a la LEC de 1855
los ttulos ejecutivos extrajurisdiccionales de carcter mercantil.
Deba introducir tambin en aquella Ley la tradicional especialidad
del juicio ejecutivo cambiario respecto del juicio ejecutivo ordinario:
las excepciones cambiaras. En este sentido, el art. 23 del Decreto de
1868 reforma el art. 963 de la LEC de 1855, precepto regulador de los
motivos de oposicin a la ejecucin, adicionando un nuevo prrafo en
el que se deca: "Exceptanse de lo que queda establecido las
ejecuciones que procedan de letras de cambio en las que no se
admitirn ms excepciones que las prevenidas en el art. 545 del
Cdigo de Comercio" 77. Por tanto, al igual que la Ley de
Enjuiciamiento mercantil de 1830, la LEC de 1855 recurri en
materia de excepciones cambiaras a la tcnica del reenvo.

5. Ley de Enjuiciamiento civil de 3 de febrero de 1881 y reformas

posteriores.
En 1878 se encarg a la Seccin Primera de la Comisin de
Codificacin la tarea de revisar y modificar la LEC de 1855. La
necesidad de llevar a cabo tal tarea vena determinada por las
numerosas reformas parciales de aquella Ley que, desde 1855, haban
ido sucedindose 78. Por Real Decreto de 3 de febrero de 1881 se
71

'.- Vid. supra, pgs. 23 y 24.

.- Ya hemos analizado la operada por el Decreto de 1868 . Sobre las restantes reformas,
vid. Crnica de la codificacin espaola, 2, Procedimiento civil, cit., pgs, 129 a 132.
78

35

promulg la nueva LEG, que entr en vigor el 1 de abril del mismo

ao.
La LEG de 1881 no introduce modificaciones significativas en
la ordenacin sistemtica del proceso de ejecucin singular efectuada
por la Ley de 1855. As, mantiene separadas las normas sobre
ejecucin de sentencias de las que regulan la ejecucin en base a
ttulos ejecutivos extrajurisdiccionales. De igual manera que en la
LEG anterior, el ncleo fundamental del proceso ordinario de
ejecucin, tendente a la actuacin de sanciones pecuniarias, tambin
encuentra su sede legal en los preceptos que regulan el juicio
ejecutivo -proceso de ejecucin especial-79.
En lo que respecta al juicio ejecutivo, la promulgacin de la
LEG vigente no supuso ningn cambio sustancial en la tramitacin
dada por la Ley de 1855. Como ya hemos puesto de relieve, esta
tramitacin es, en lneas generales, la que desde 1360 se ha otorgado
a los procesos de ejecucin. No obstante, tuvo lugar una modificacin
de ndole terminolgica. As, se suprimi la rbrica excesivamente
genrica "De las ejecuciones" y fue sustituida por la "Del juicio
ejecutivo", recuperando de esta forma el nombre tradicional con el
que se haba conocido toda actividad de ejecucin por deudas
QA
_.
lquidas . La leyenda "Juicio ejecutivo" encabeza el Ttulo XV, del
Libro II, que se halla dividido en tres Secciones: Seccin 1a "Del
procedimiento ejecutivo", Seccin 2a "Del procedimiento de apremio"
y Seccin 3a "De las terceras" 8I .
79

.- En el art. 921.1 LEC se dispone: "Si la sentencia condenare al pago de cantidad

determinada y lquida se proceder siempre, y sin necesidad de previo requerimiento
personal al condenado, al embargo de sus bienes en la forma y por el orden prevenido
para el juicio ejecutivo".
80
.- Sobre las precisiones que se han hecho a la denominacin "juicio ejecutivo", vid.
MANRESA Y NAVARRO, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil, T ed., por
D.H. Dago Sinz y D.J. de Molinuevo Junoy, tomo VI, artculos 1318 a 1560, Madrid,
1957, pg. 375; y FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pgs. 17 y 18.
81
.- Vemos, pues, que se volvi a incurrir en el error de considerar como parte integrante
del juicio ejecutivo el procedimiento de apremio, que no es peculiar de este juicio, sino
propio de las sentencias de condena en general, y las terceras, que son en realidad un

36

En su redaccin originaria, el art. 1429 LEG de 1881 estableca

que la accin ejecutiva debe fundarse en un ttulo que tenga
aparejada ejecucin y enumeraba, en su prrafo segundo, los ttulos
ejecutivos. Entre ellos, figuraba la letra de cambio "sin necesidad de
reconocimiento judicial respecto al aceptante que no hubiera puesto
tacha de falsedad a su aceptacin al tiempo de protestar la letra por
falta de pago". Adems del ttulo ejecutivo, el art. 1435 de la LEC
exiga para poder despachar ejecucin que la cantidad reclamada
(bien en dinero, bien en especie) fuera lquida, superara las 250
pesetas y hubiera vencido el plazo de la obligacin. El art. 1435
introdujo, pues, dos novedades importantes respecto del art. 944 de la
LEC de 1855. La primera se centr en la posibilidad de despachar
ejecucin por cantidad lquida en especie, computndola a metlico82.
La segunda consisti en la fijacin de una cuanta mnima para poder
reclamar la tutela judicial a travs de los cauces del juicio ejecutivo .
S"3

Como ya hemos sealado, la LEC de 1881 no introdujo

cambios significativos en la tramitacin del juicio ejecutivo, que se
halla dividido en dos fases: el procedimiento ejecutivo y el
procedimiento de apremio. El procedimiento ejecutivo se estructura
conforme a un esquema cuyas lneas esenciales ya fueron trazadas por
proceso declarativo surgido como consecuencia de un proceso de ejecucin; vid. en este
sentido, MANRESA Y NAVARRO, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil, tomo
V!, cit., pg. 376.
La Ley de Enjuiciamiento civil de 1881 suprimi la Seccin dedicada a la
segunda instancia en el juicio ejecutivo que se sustanciar segn lo dispuesto en los arts.
887 a 901 de la citada Ley.
82
.- Aunque no es una novedad respecto de leyes procesales anteriores. Ya vimos que la
Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y las causas de comercio de 1830 permita el
despacho de la ejecucin por deudas en especie -efectos de comercio, art. 309- cuando se
reducan a metlico. Vid. supra, nota 43.
Sobre las crticas que gener el art. 1435.2 LEC, por entender que obligaba al
deudor a pagar en dinero efectivo lo que deba en especie, vid. MANRESA Y
NAVARRO, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil, tomo VI, cit., pgs. 4 1 7 a
419.
83
.- En el art. 1435 LEC (edicin oficial, Imprenta del Ministerio de Gracia y Justicia,
Madrid, 1881) se estableca que el despacho de la ejecucin slo procedera por cantidad
que superase las 250 pesetas.

37

sus antecedentes histricos84: despacho de la ejecucin, requerimiento

de pago, embargo, citacin de remate, oposicin y sentencia. En el
supuesto de que la sentencia sea de remate y por tanto ordene seguir
adelante la ejecucin se proceder, a instancia del ejecutante, a la
realizacin forzosa de los bienes embargados, segn se dispone en las
normas que regulan el procedimiento de apremio (arts. 1481 a 1531).
En materia de excepciones cambiaras, la LEC de 1881
introdujo un cambio, respecto de la de 1855, que si bien en principio
pudo parecer intrascendente, gener lentamente una serie de crticas a
las que el legislador de 1985 quiso poner fin volviendo, en cierto
modo, a la situacin de 1829. Nos referimos, por supuesto, a la
ubicacin de la norma en la que se enumeraban las excepciones
cambiaras -o mejor, los motivos de oposicin en el juicio ejecutivo
cambiario-, que se fij en la LEC, en concreto en el art. 1465. No
hubo, sin embargo, modificacin en cuanto al contenido, ya que las
excepciones a las que se refera el art. 1465 eran las mismas, con los
mismos requisitos y con las mismas limitaciones respecto de los
medios de prueba, que las previstas en el art. 545 CCom de 1829. La
opcin legislativa de la LEC fue posteriormente confirmada por el art.
523 del CCom d e l 885 85
Las reformas ulteriores de la LEC de 1881 han modificado,
precisado y ampliado el contenido de un buen nmero de preceptos
destinados a la regulacin del juicio ejecutivo. De las mencionadas
reformas destacaremos, por incidir ms o menos directamente, bien en
la regulacin del juicio ejecutivo cambiario, bien en la configuracin
del ttulo ejecutivo letra de cambio, pagar y cheque, las producidas
84

.- Vid. supra, pgs. 21 y 22.

.- Segn el art. 1465 LEC, en los juicios ejecutivos sobre pago de letra de cambio slo
eran admisibles las siguientes excepciones: falsedad del ttulo ejecutivo o del acto que le
hubiere dado fuerza de tal, pago, compensacin de crdito lquido que resulte de
documento que tenga fuerza ejecutiva, prescripcin, quita o espera probada por escritura
pblica o por documento privado reconocido enjuicio, y caducidad de la letra.
El art. 523 CCom dispona que contra la accin ejecutiva por letras de cambio no
se admitan ms excepciones que las consignadas en la Ley de Enjuiciamiento Civil.
85

38

por las siguientes leyes: Ley de 16 de diciembre de 1954; Ley de 23

de julio de 1966, de Reforma Parcial de la Ley de Enjuiciamiento
civil; Ley de 6 de agosto de 1984, de Reforma Urgente de la Ley de
Enjuiciamiento civil; Ley de 16 de julio de 1985, Cambiara y del
Cheque; y Ley de 30 de abril de 1992, de 30 de abril de Medidas
Urgentes de Reforma procesal. A estas normas nos referiremos en el
momento oportuno que vendr dado por el esquema general de
exposicin que nos hemos impuesto y que, a nuestro entender, nos
permitir enfrentarnos con el tema objeto de nuestro trabajo. No
obstante, antes de finalizar el epgrafe referente a los antecedentes
histricos y la evolucin legislativa del juicio ejecutivo cambiario
debemos decir que la Ley Cambiara y del Cheque al no respetar, en
las incursiones realizadas en materia procesal, la tradicin jurdica
reseada ha ocasionado una serie de variaciones, que pueden
calificarse de sustanciales, en la tramitacin y estructura del juicio
ejecutivo cambiario que han tenido como consecuencia inmediata un
peligroso desenfoque respecto de la funcin propia que dicho juicio
debe realizar. Como se ha sealado "ms de seis siglos de pacfica
vigencia del juicio ejecutivo, como instrumento de la actividad
jurisdiccional de ejecucin, constituye suficiente ejecutoria de su
aceptacin social y de la necesidad de su conservacin, con las
necesarias depuraciones" .
Of.

86

.- FENECH, Derecho procesal civil, 2a ed., Madrid, 1986, pg. 293.

39

II. FUNCIN ACTUAL DEL JUICIO

CAMBIARIO: SU NATURALEZA JURDICA.

EJECUTIVO

1. Notas previas.
La doctrina aborda el estudio de la naturaleza jurdica del juicio
ejecutivo tomando como punto de referencia el juicio ejecutivo
ordinario. El calificativo "ordinario" ha sido utilizado,
principalmente, para distinguirlo del juicio ejecutivo cambiario 87.
Esta distincin tena su razn de ser en las particularidades procesales
previstas en la sustanciacin del juicio ejecutivo, cuando el ttulo,
base del mismo, era una letra de cambio. Las particularidades
procesales se reducan, esencialmente, a los motivos de oposicin a la
ejecucin , ya que en lo restante -es decir, el desarrollo procesal desde
la demanda ejecutiva hasta la sentencia- se aplicaba la normativa
general del juicio ejecutivo.
Despus de la entrada en vigor de la Ley Cambiaria y del
Cheque (en adelante LCCH), estas particularidades procesales se han
incrementado notablemente (cfr. v. gr. arts. 66, 67 y 68 LCCH);
incluso se ha llegado a decir que las disposiciones de la citada Ley,
referentes al ejercicio de la accin cambiaria ejecutiva, han supuesto
la desnaturalizacin del juicio ejecutivo por afectar a sus estructuras
bsicas y, como consecuencia de ello, han provocado la creacin de
un nuevo proceso de ejecucin especial .. En todo caso, puede
oo

87

.- Y tambin del procedimiento de apremio en negocios de comercio regulado en los

arts. 1544 a 1560 LEC. Con el nombre genrico de juicio ejecutivo en materia comercial,
DE LA PLAZA (Derecho procesal civil espaol, vol. II, cit., pgs. 519 y ss.) se refera al
juicio ejecutivo en materia de letras de cambio y al procedimiento de apremio en
negocios de comercio. Las particularidades de los citados procedimientos respecto del
juicio ejecutivo ordinario derivan, segn el citado autor, de la materia sobre la cual
aqullos versan.
S8
.- Vid. al respecto, GIRN TENA, "El anteproyecto de Ley Cambiaria y los problemas
actuales en la materia", en Revista de Derecho Mercantil, nm. 17, 1984, pg. 593;
MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg. 230; y
SENES MOTILLA, "Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva de la letra de cambio y el

40

sostenerse que nuestro ordenamiento jurdico-procesal conoce la

figura del proceso cambiario.
A pesar de ello, consideramos vlidas y plenamente aplicables
al juicio ejecutivo cambiario, las opiniones doctrinales vertidas sobre
la naturaleza del juicio ejecutivo ordinario, pues, todas ellas giran, de
modo relevante, en torno a la oportunidad de que se inserte, o no, un
incidente declarativo -previsto tambin para la ejecucin cambiariaen un proceso de ejecucin.

2. La naturaleza jurdica del juicio ejecutivo. Estado de la

cuestin en la doctrina y en la jurisprudencia.
Una de las cuestiones ms controvertidas, y ya clsicas del
Derecho procesal civil espaol, es la relativa a la naturaleza del juicio
ejecutivo. Sobre este tema, la doctrina formula tesis antagnicas. As,
y dejando al margen los peculiares matices que cada autor imprime a
sus apreciaciones, son defendidas tanto la naturaleza ejecutiva, como
declarativa del juicio ejecutivo. El incidente de oposicin a la
ejecucin, regulado en los arts. 1461 a 1473, de la Seccin Primera,
Ttulo XV, Libro II de la LEC, es la causa de la citada discrepancia
doctrinal que brevemente expondremos.
El hecho de ser el tema de la naturaleza jurdica del juicio
ejecutivo objeto de permanente atencin y debate en la doctrina no lo
convierte en un puro trmite carente de trascendencia e inters. Todo
lo contrario, a nuestro entender, la adopcin de una u otra tesis
constituye el paso previo y necesario para otorgar un significado
coherente a la, un tanto ambigua, regulacin dada por la LEC al juicio
ejecutivo.

juicio ejecutivo cambiario", en Estudios de Derecho procesal en honor de Vctor Pairen

Guilln, Valencia, 1990, pgs. 481 a 483.

41

A) Argumentos a favor de la naturaleza declarativa del juicio

ejecutivo.
Los autores partidarios de la naturaleza declarativa del juicio
ejecutivo sostienen, con carcter general, que la cognicin por
sumaria que sea debe eliminarse de la ejecucin, pues, el fin propio
del proceso de ejecucin no consiste en la formacin de una
conviccin, sino en la realizacin del derecho reconocido en el ttulo
ejecutivo . "Lo que constituye caracterstica del proceso de
ejecucin (...) es que la cognicin est ausente de l y repugna a su
esencia"', este postulado es, para DE LA PLAZA, uno de los
principios rectores del proceso de ejecucin que le dota de la
necesaria autonoma frente al proceso de declaracin90. En el proceso
de ejecucin no se trata de examinar una pretensin con el fin de
poder declarar si debe o no ser actuada, sino simplemente de llevarla
a efecto; por consiguiente, la cognicin no es necesaria.
OQ

El proceso de ejecucin se caracteriza porque en l falta un

perodo destinado a or las alegaciones contradictorias de las partes y
a resolver lo que en derecho proceda 9l . Esto es, el conocimiento
sobre la cuestin de fondo est eliminado del proceso de ejecucin.
De tal manera, que se ha calificado de "desorientacin legislativa" la
norma contenida en el art. 360 LEG -del que son complemento los
arts. 928 y ss. LEC-, ya que facilita la entrada, en el proceso de
89

.- Esta es la tesis sostenida, entre otros, por DE LA PLAZA, Derecho procesal civil
espaol, vol. Il, cit., pgs. 504 a 507; GUASP, Derecho procesal civil, 2a ed., Madrid,
1961, pgs. 803 y 804; HERCE QUEMADA, Derecho procesal civil, vol. segundo,
Juicios y procedimientos especiales. Ejecucin procesal. Jurisdiccin voluntaria, Madrid,
1979, pgs. 3 y 57; REYES MONTERREAL, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C,
espaola, 2a ed., I, Barcelona, 1963, pgs. 7 a 9; SAEZ JIMNEZ y LPEZ
FERNANDEZ DE GAMBOA, Compendio de Derecho procesal civil y penal, tomo II,
vol. H, Madrid, 1969, pgs. 241 a 243.
90
.- Postulado, o como l lo denomina "verdad, casi axiomtica", sobre el que elabor su
trabajo "Los principios fundamentales del proceso de ejecucin", I, cit., lug. cit., pgs.
889 a 908; y II publicado tambin en la Revista de Derecho privado, num. 335, febrero,
1945, pgs. 73 a 87.
".- GUASP, La ejecucin procesal en la Ley Hipotecaria, Barcelona, 1951, pg. 56.

42

ejecucin, a un incidente cognitivo 92. En todo caso, la nica actividad

cognoscitiva que puede tener lugar en el proceso de ejecucin
consiste en el examen, por parte del Juez, de la regularidad formal del
ttulo ejecutivo 93. As, pues, con la finalidad de evitar toda duda
sobre la perfeccin del ttulo que sirve de base al proceso de
ejecucin, se admite -como excepcin a la regla- una oposicin de
forma a la ejecucin 94 .
Si la accin ejecutiva debe fundarse en un ttulo que por su sola
apariencia presente como indiscutible el derecho a la tutela jurdica,
se concluye que la cognicin deviene innecesaria por la presencia de
un ttulo ejecutivo 95. Ahora bien, ante la posibilidad admitida de que
exista ttulo ejecutivo sin derecho de crdito, se intenta reducir al
mnimo esta disparidad que derivara en una ejecucin injusta o
ilcita. Desde esta perspectiva, se concepta el proceso de ejecucin
como una secuencia natural y lgica del proceso de declaracin, ya
que la sentencia de condena es el nico ttulo ejecutivo que cumple
92

.- DE LA PLAZA, "Los principios fundamentales del proceso de ejecucin", II, cit.,

lug. cit., pg. 78.
93
.- DE LA PLAZA lleva hasta sus ltimos extremos las consecuencias jurdicas
derivadas de la que l considera caracterstica bsica del proceso de ejecucin, y afirma
que no puede reputarse actividad cognoscitiva -"en su propio y recto sentido"- la
facultad(?) otorgada al juzgador de examinar los presupuestos del proceso de ejecucin
con una amplitud mayor de la que es dado hacerlo en el verdadero proceso de cognicin
(vid. "Los principios fundamentales del proceso de ejecucin", I, cit., pg. 905).
No obstante, para algunos autores incluso la actividad judicial consistente en el
examen de los requisitos extrnsecos del ttulo, como presupuesto del despacho de la
ejecucin, es un argumento en contra de la naturaleza ejecutiva de un procedimiento. En
la ejecucin se prescinde absolutamente de la cognitio, para llevar directamente a la
prctica la realizacin de un derecho reconocido. Cfr. SAEZ JIMNEZ y LPEZ
FERNANDEZ DE GAMBOA, Compendio de Derecho procesal civil y penal, tomo II,
vol. Il, cit., pgs. 241 a 245.
94
.- Vid. en este sentido GUASP, La ejecucin procesal en la Ley Hipotecaria, cit., pg.
66. DE LA PLAZA ("Los principios fundamentales del proceso de ejecucin", I, cit., lug.
cit., pg. 905 y 906) puntualiza al respecto que tal oposicin es en realidad un derecho de
denuncia que excita la actividad del juzgador.
95
.- Desde esta concepcin, se ha sealado que hablar de oposicin a la ejecucin
constituye un contrasentido. Cuando un ttulo ha adquirido la legal posibilidad de que se
ejecute su contenido, la controversia ha terminado y no puede continuarse; en definitiva,
nadie puede oponerse a lo que el ttulo ejecutivo establece. Vid. SAEZ JIMNEZ y
LPEZ FERNANDEZ DE GAMBOA, Compendio de Derecho procesal civil y penal,
tomo III, vol. II, Madrid, 1965, pg. 8.

43

con la exigencia de eludir, por su origen, la fase de discusin %. En

otras palabras, el verdadero proceso de ejecucin es el que se
encuentra regulado en el Ttulo VIII del Libro II de la LEC, bajo la
rbrica "De la ejecucin de las sentencias" (arts. 919 y ss.), y en la
Seccin Segunda, Ttulo XV del mismo Libro, es decir, el
"procedimiento de apremio" (arts. 1481 y ss.)97.
El incidente de oposicin a la ejecucin constituye el
argumento bsico para afirmar, de conformidad con las
consideraciones de carcter general sobre la ejecucin ya expuestas,
que el juicio ejecutivo no es, pese a su nombre, un proceso de
ejecucin sino un proceso de declaracin, especial, sumario o
abreviado que limita el mbito de conocimiento pero que no lo
excluye, y que se caracteriza por tender a la rpida obtencin de un
ttulo ejecutivo98. Se concluye que, en el denominado por la LEC
vigente "juicio ejecutivo", falta la caracterstica especfica del proceso
de ejecucin; a saber: la ausencia de un perodo procesal destinado a
recibir y examinar por el Juez las posibles alegaciones contradictorias
de las partes.

.- Sobre este punto, DE LA PLAZA ("Los principios fundamentales del proceso de

ejecucin", I, cit., lug. cit, pgs. 893 y 894) afirma que "la fuerza de conviccin de una
sentencia no puede ser la misma que la que procura un ttulo preconstituido y
configurado por la voluntad de las partes libremente expresada ante el funcionario
pblico que lo autoriza, ni la que producen otros ttulos que, aun teniendo igual rango
para esos efectos, obtienen su fuerza ms de las normas que les otorgan singulares
privilegios, con asbtraccin del negocio jurdico subyacente, que de la relacin causal
por consecuencia de la cual se engendraron".
97
.- Vid. en este sentido, DE LA PLAZA, "Los principios fundamentales del proceso de
ejecucin", II, cit., lug. cit., pg. 76; tambin de este mismo autor, Derecho procesal civil
espaol, vol. Il, cit., pgs. 547 a 550.
98
.- DE LA PLAZA, "Los principios fundamentales del proceso de ejecucin", II, cit.,
lug. cit., pgs. 77 a 82; GUASP, La ejecucin procesal en la Ley Hipotecaria, cit., pgs.
59 a 62; tambin de este autor Derecho procesal civil, cit., pgs. 738 a 741; HERCE
QUEMADA, Derecho procesal civil, vol. segundo, cit., pgs. 56 a 58; SAEZ JIMNEZ
y LPEZ FERNANDEZ DE GAMBOA, Compendio de Derecho procesal civil y penal,
tomo II, vol. II, cit., pgs. 244 a 249 y 274 a 279; CORTES DOMNGUEZ, Derecho
procesal. Proceso civil, (con Gimeno Sendra y Moreno Catena), Valencia, 1993, pgs.
400 y 401; TOME PAULE, Instituciones de Derecho procesal, (con Almagro Nosete),
tomo segundo, Proceso civil, 2, 1a ed., Madrid, 1994, pgs. 172 y 173.

44

Debe advertirse, no obstante, que los autores que defienden la

naturaleza declarativa del juicio ejecutivo no coinciden, de forma
absoluta, en sus apreciaciones respecto de cada uno de los caracteres
que le son otorgados. As, GUASP considera que el juicio ejecutivo,
por la amplitud de los supuestos a que est destinado, no es especial
sino comn 99 . Por otra parte, HERCE QUEMADA estima que el
juicio ejecutivo es una variante del proceso monitorio documental 10,
ALCALA-ZAMORA sostiene que los procesos documentales y
cambiarios del derecho alemn "presentan afinidades fundamentales
con nuestro juicio ejecutivo" 10!. Segn CORTES DOMNGUEZ, el
juicio ejecutivo es un proceso declarativo con predominante funcin
ejecutiva
. Incluso hay autores que no se pronuncian con
rotundidad sobre su naturaleza jurdica y lo denominan proceso
1 (T?

".- GUASP, Derecho procesal civil, cit., pg. 740.

100
.- HERCE QUEMADA, Derecho procesal civil, vol. segundo, cit., pg. 58; y, tambin
de este autor, "La proliferacin de tipos procedimentales civiles en primera instancia", en
Revista de Derecho Procesal, nm. 3, 1965, pg. 140. Basa su afirmacin en los
extremos siguientes: la finalidad del juicio ejecutivo no es otra que la de crear
rpidamente un ttulo puro de ejecucin (la sentencia de condena), sin tener que pasar
por las lentas etapas del juicio ordinario. El medio para lograr dicha finalidad es la
inversin de la iniciativa del contradictorio. El actor tiene que justificar inicialmente los
hechos constitutivos de su derecho por medio de documentos. La oposicin del
demandado no pone fin al juicio ejecutivo, sino que ste contina su curso abrindose
una fase contradictoria de conocimiento sumario,
l01
.- En estos trminos se expresaba ALCALA-ZAMORA en las adiciones sobre la
doctrina y legislacin espaola a la obra de GOLDSCHMIDT, Derecho procesal civil,
cit., pg. 461.
Es significativo que fuera ALCALA-ZAMORA quien primero afirmara, en las
adiciones a la obra citada, que el juicio ejecutivo era en realidad un proceso documental,
por tanto un proceso de declaracin (esta precisin cronolgica la realiza MONTERO
AROCA, "La naturaleza jurdica del juicio ejecutivo" en Revista de Derecho procesal,
nm. 2, 1993, pg. 284). Al respecto debe puntualizarse que el processus executivus del
Derecho comn no se plasm en la ZPO alemana, de 30 de enero de 1877, en un
procedimiento en el que en base a determinados documentos se despachara directamente
ejecucin, sino que deriv en una sumaria cognitio, es decir, en la iniciacin del
procedimiento documental.
l02
.- CORTES DOMNGUEZ, Derecho procesal civil. Proceso civil, cit., pg. 400. Este
autor toma prestada, para calificar al juicio ejecutivo, una terminologa propia de la
doctrina italiana. Es sabido que CHIOVENDA engloba bajo la expresin declaraciones
con predominante fondn ejecutiva tres clases de resoluciones: condenas con ejecucin
provisional, condenas con reserva y rdenes de prestacin dictadas en el proceso
monitorio y en otros (Vid. CHIOVENDA, Principios de Derecho procesal civil, tomo I,
Madrid, 1977, pgs. 250 y ss.).

45

impropio de ejecucin, pues, estiman que se trata de una figura

intermedia, con ms o menos predominio de cognicin o ejecucin103.
En esta ltima direccin puede estimarse incluido PRIETO-CASTRO,
quien califica el juicio ejecutivo de proceso sumario ejecutivo
documental y cambiario, y afirma que, por su estructura, es un
proceso declarativo y ejecutivo al mismo tiempo 104.
El argumento esencial, al que ya hemos hecho referencia, a
favor de la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo se integra con
una serie de consideraciones complementarias que vienen impuestas
por las propias normas de la LEC que regulan aquel procedimiento.
En lneas generales, se afirma que los ttulos relacionados en el
art. 1429 LEC no son los verdaderos ttulos de ejecucin, a pesar de
que la LEC se refiere a ellos como ttulos que tienen "aparejada
ejecucin" 105. No son causa inmediata de la ejecucin, sino que tan
slo permiten la entrada en el juicio declarativo sumario y autorizan
la adopcin de medidas cautelares 106. En cambio, la sentencia de
remate es el verdadero ttulo de ejecucin. Esta conclusin se asienta,
por un lado, en la norma del art. 921 LEC que no exige para proceder
103

.- Vid. DE LA PLAZA, Derecho procesal civil espaol, vol. Il, cit., pgs. 507 a 510;
REYES MONTERREAL, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C, espaola, I, cit., pg.
11.
l04

.- PRIETO-CASTRO, Tratado de Derecho procesal civil, II, cit., pgs. 89 y 840.

.- GUASP (Derecho procesal civil, cit., pg. 751) afirma que son ttulos declarativos,
si bien sumarios por razones cualitativas o privilegiadas, que justifican la cognicin
sumaria y limitada por parte de Juez.
En cambio, PRIETO-CASTRO (Tratado de Derecho procesal civil, II, cit., pgs.
688 y 689), de acuerdo con su concepcin ya expuesta considera que los ttulos del art.
1429 son ejecutivos cuando el deudor no formula oposicin y paga en virtud del simple
requerimiento. Pero si el deudor no paga y formula oposicin, la ejecucin no se efecta
ya en base al ttulo contractual o privado, sino que se funda en la sentencia de remate,
pues, en ella se determina el alcance de la ejecucin.
106
.- Vid. entre otros, DE LA PLAZA, "Los principios fundamentales del proceso de
ejecucin", I, cit., lug. cit., pg. 896 y "Los principios ...", II, cit., lug. cit., pg. 81;
GUASP, La ejecucin procesal en la Ley Hipotecaria, cit., pg. 60; HERCE
QUEMADA, Derecho procesal civil, vol. segundo, cit., pg. 4. REYES MONTERREAL
(El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C, espaola, 2a ed., II, 1963, pg. 113) sostiene que
los ttulos ejecutivos del art. 1429 LEC no son los ttulos de ejecucin, sino una mera
justificacin del derecho a la ejecucin.
l05

46

al embargo un previo requerimiento de pago; mientras que el

despacho de la ejecucin en base a los ttulos ejecutivos del art. 1429
LEG se concreta en un mero requerimiento de pago al deudor (art.
1442 LEG) 1 7. Por otro, si no se entendiera que la sentencia es el
autntico ttulo de ejecucin, y se concluyera que los ttulos que
enumera el art. 1429 LEG contienen efectivamente una orden de
ejecucin, se pregunta cul sera la funcin que desempeara la
orden judicial que es la sentencia de remate y que recae sobre el
fondo del asunto 108.
De conformidad con los preceptos de la LEG, la sentencia de
remate resuelve sobre la oposicin formulada. Puede, por tanto,
apartarse del ttulo en la fijacin de la cuanta debida -posibilidad que
se infiere del tenor del art. 1466 LEG-. En este supuesto, los autores
que defienden la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo no dudan
en sealar que la condena del deudor procede directamente de dicha
sentencia y no del ttulo presentado por el acreedor en el que puede
estar expresada una cantidad mayor. Ahora bien, incluso en el caso de
que el deudor no formule oposicin, la ejecucin no se inicia sin ms
actuaciones procesales, sino que es preciso que se dicte sentencia de
remate. En este sentido, la atribucin de fuerza ejecutiva a los ttulos
del art. 1429 LEG se opera, con oposicin o sin ella, en virtud de la
mencionada sentencia 109. La finalidad del juicio ejecutivo, como
proceso de declaracin que es, consiste en la obtencin de la
sentencia y slo despus de emitida esta resolucin, en la que se
declara la voluntad de la ley, podr hablarse- de ejecucin, que ser
l07

.- Cfr. CORTES DOMNGUEZ (Derecho Procesal. Proceso civil, cit., pgs. 401 a 40;
y Comentarios a los arts. 921 y 1442 LEC, en Comentarios a la reforma de la Ley de
Enjuiciamiento civil. Ley 34/1984 de 6 de agosto de 1984, Madrid, 1985, pgs. 665 y ss.)
quien distingue entre ttulos ejecutivos ex art. 1429 LEC y ttulos de ejecucin. El rasgo
bsico de estos ltimos es que dan lugar a la actividad ejecutoria sin necesidad de
requerimiento previo de pago. Por tanto, en el juicio ejecutivo el verdadero ttulo de
ejecucin es la sentencia de remate (art. 1481 LEC).
l08
.- Esta cuestin se plantea GUASP en La ejecucin procesal en la Ley Hipotecaria,
cit., pg. 60, nota 1.
l09
.- Vid. REYES MONTERREAL, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C. espaola, I,
cit., pg. 11.

47

despachada en base a la sentencia condenatoria; esto, es en base al

autntico ttulo de ejecucin.
Desde esta perspectiva, se afirma que las actividades realizadas
con anterioridad a la sentencia de remate no son verdaderas
actividades de ejecucin. Por tanto, el que en el inicio del juicio
ejecutivo se practique el embargo de bienes del deudor, si ste no
atiende el requerimiento de pago, no quiere decir que aqul tenga
carcter ejecutivo sino meramente aseguratorio o cautelar no.
De todo lo expuesto, se deriva la ltima de las consideraciones
que hemos calificado de complementarias: el procedimiento de
apremio no es tan slo una fase del juicio ejecutivo, sino que con este
nombre designa la LEG las actuaciones que componen la forma que
debe estimarse ordinaria o comn del proceso de ejecucin m.
En definitiva, los defensores de la naturaleza declarativa del
juicio ejecutivo112, subrayan la inconsecuencia entre la denominacin
y la estructura y funcin del juicio ejecutivo, ya que falta en l la
ausencia de cognicin, carcter esencial del proceso de ejecucin. A
".- Vid. en este sentido, SAEZ JIMNEZ y LPEZ FERNANDEZ DE GAMBOA,
Compendio de Derecho procesal civil y penal, tomo II, vol. Il, cit., pgs. 268 a 270;
ORTELLS RAMOS, El embargo preventivo, Barcelona, 1984, pgs. 67 a 71.
"'.- SAEZ JIMNEZ y LPEZ FERNANDEZ DE GAMBOA, ob. cit. nota anterior, pg.
242; GUASP, La ejecucin procesal en la Ley Hipotecaria, cit., pg. 63.
"2.- Aunque hemos citado, a nuestro modo de ver, suficientes testimonios, la relacin de
autores partidarios de la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo puede ser ms
extensa; vid. tambin, entre otros, FAIREN GUILLEN, "La futura sistematizacin de los
procedimientos civiles espaoles", en Revista General de Legislacin y Jurisprudencia,
diciembre 1966, pgs. 766 a 768; MIGUEL Y ROMERO, DE MIGUEL Y ALONSO,
Derecho procesal prctico, tomo II, 11 a ed., Barcelona, 1967, pg, 4; MIGUEL Y
ROMERO, "Los procesos de cognicin y de ejecucin", en Revista General de
Legislacin y Jurisprudencia, 1945, pgs. 696 a 712; DE MIGUEL Y ALONSO,
"Ultimas evoluciones en materia de ejecucin forzosa singular", en Revista de Derecho
Procesal Iberoamericana, nm. 1, 1983, pg. 48; REYES MONTERREAL, "La
suspensin del juicio ejecutivo", en Revista Jurdica de Catalua, 1962, pg. 768;
RODRGUEZ AGUILERA, "Juicio ejecutivo promovido por representacin", en Revista
General de Legislacin y Jurisprudencia, nm. 6, junio 1959, pgs. 725 y 756 a 758;
CASALS COLLDECARRERA, "La eficacia de la ejecucin", en Para un proceso civil
eficaz, U.A.B., Bellaterra, 1982, pgs. 75 a 79.

48

su entender, el proceso de ejecucin consiste en una actuacin

procesal abstracta, limitada a la exigibilidad de la concurrencia de
ciertos requisitos, formalidades o circunstancias que aparezcan en los
ttulos que traen aparejada ejecucin113. La discusin acerca de la
existencia, inexistencia o modo de ser de la relacin jurdica
documentada en el ttulo, debe dejarse para otro momento: el juicio
declarativo posterior.
Al introducir la controversia sobre la naturaleza jurdica del
juicio ejecutivo, advertimos que no entraramos a examinar los
peculiares matices que se aprecian en los razonamientos jurdicos de
los diferentes autores. No obstante, y an a riesgo de contradecirnos,
queremos recoger las observaciones de PRIETO-CASTRO sobre la
oposicin a la ejecucin. Segn el citado autor, el deudor debe ser
titular, en fase de ejecucin, de derechos a la oposicin, ya que desde
la creacin del ttulo hasta la ejecucin han podido surgir nuevas
situaciones. Esta circunstancia no puede pasar desapercibida y, por
tanto, se han de atribuir defensas al deudor. Aade que "con esto no
queremos decir que se interrumpa la ejecucin, sino simplemente que
las leyes sobre ejecucin deben prever tales supuestos de nuevas
situaciones, en una palabra, recursos del deudor contra la ejecucin,
porque el ttulo ejecutivo, si bien como principio documenta el
derecho de que se trata, no es por s el acreditamiento inexpugnable
de que el derecho exista. Por ejemplo, el deudor condenado por la
sentencia puede haber satisfecho mientras tanto el crdito o haber
surgido algn hecho extintivo que hace ilcita la ejecucin. La
doctrina y la jurisprudencia han construido, supliendo la laguna legal,
un sistema de defensas del demandado-ejecutado cuando media una
ejecucin indebida, principalmente la demanda de oposicin a la
ll3

.- No desnaturaliza el proceso de ejecucin, la oposicin en la que se alega: la falta de

fundamento de la accin (ttulo defectuoso o crdito no realizable ejecutivamente), la
falta de legitimacin procesal de las partes, o la irregularidad en la determinacin del
objeto de la ejecucin misma o sobre hechos o actos que no hay posibilidad de realizar, o
deben cumplirse en forma determinada (vid. DE LA PLAZA, Derecho procesal civil
espaol, vol. Il, cit., pg. 514).

49

ejecucin, aparte la posibilidad de invocar la existencia de un

enriquecimiento injusto, con apoyo en los artculos correspondientes
del Cdigo civil. Es indudable que con arreglo al art. 488 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil estas oposiciones del ejecutado pueden llevarse
a un juicio independiente, pero entonces estamos ya fuera de la
ejecucin, y de lo que se trata es de que, dentro de ella, esos medios
de impugnacin puedan actuarse en forma de incidente capaz de
suspender la ejecucin" 114.
En las palabras de PRIETO-CASTRO, en especial las que
nosotros hemos marcado con cursiva, se observa la necesidad de que
se adopte una posicin clara y terminante sobre la forma de articular
un incidente de oposicin en el proceso de ejecucin. No puede
afirmarse, que la ejecucin no debe interrumpirse y, seguidamente,
que, ante la posibilidad de que surja un hecho extintivo que haga
ilcita la ejecucin, se regule un "incidente capaz de suspender la
ejecucin". La contradiccin en esta cuestin es palmaria.

B) Argumentos a favor de la naturaleza ejecutiva del juicio

ejecutivo.
Como ya hemos expuesto al inicio del presente epgrafe 115, la
cuestin relativa a la naturaleza del juicio ejecutivo no es pacfica en
la doctrina procesal espaola. En efecto, existe otra corriente doctrinal
-a nuestro entender la correcta- diametralmente opuesta con la hasta
estos momentos analizada, que sostiene que la cognicin no es
extraa a la ejecucin una vez iniciada sta, pues, si bien la funcin
"4.- PRIETO-CASTRO, "Correcciones al derecho sobre ejecucin forzosa de la Ley de
Enjuiciamiento Civil", en Revista de Legislacin y Jurisprudencia, mayo, 1952, pgs.
524 y 525. Aos ms tarde, reitera esta idea y se muestra partidario de una reforma de los
preceptos relativos a la ejecucin. A su entender, debe otorgarse al deudor facultades de
impugnacin del ttulo ejecutivo cuando ste pueda conducir a una ejecucin ilcita. Este
derecho de defensa del deudor debe formar parte del proceso de ejecucin y producir su
suspensin (cfr. Tratado de derecho procesal civil, II, cit., pgs. 842 y 843).
115
.- Vid. supra, pg. 40.

50

principal del Juez ejecutor no es la de decidir lo justo en el caso

concreto, sino la de ejecutar lo que se dispone en el ttulo ejecutivo, el
proceso de ejecucin puede precisar tambin una actividad de
conocimiento. En este sentido se ha sealado que "preconizar lo
contrario -y ms an entender que cualquier actividad de cognicin
contrara la naturaleza del proceso de ejecucin-, equivaldra a obligar
al Juez a ejecutar "a ciegas" el contenido del ttulo ejecutivo,
volviendo la espalda a cualquier posibilidad de que el derecho en que
ste aparece documentado haya desaparecido o resulte modificado
con posterioridad" 116.
La cognicin repugna al proceso de ejecucin pero slo antes
de que sta se despache; en cambio, "no repugna a la esencia del
proceso de ejecucin el que, una vez iniciado ste, se inserten en l
procesos declarativos incidentales" 11?. Es decir, la prohibicin se
refiere sustancialmente a la citacin y comparecencia del deudor para
oponerse antes de que se despache la ejecucin, no despus de
i ft
acordada sta y asegurado ya su resultado final . Este planteamiento
se asienta en la caracterstica esencial del proceso de ejecucin que
consiste "en exonerar al acreedor de la previa prueba de los hechos
constituvos de su derecho a la tutela (acreditando otros), pero no en
amordazar a quien ya es ejecutado e impedirle que ponga de relieve
otros hechos que impidan, enervan o extingan la eficacia de los
hechos constitutivos de cuya prueba se le relev. Ni por hiptesis es
admisible que los rganos jurisdiccionales concedan tutelas
inexistentes, y menos an a pesar de la- protesta de quien las
padece"119.

"6.- FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 23.
ll7
.- As, se expresa CARRERAS (El embargo de bienes, Barcelona, 1957, pg. 73) en
clara contestacin a la tesis sostenida por DE LA PLAZA (vid supra, pg. 41).
"8.- Vid. en este sentido, GUTIRREZ DE CABIEDES, "Aspectos histricos y
dogmtivos del juicio ejecutivo y del proceso monitorio en Espaa", cit., lug. cit., pg.
434.
"9.- FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 116.

51

Por tanto, no se cuestiona que el Juez en el proceso de

ejecucin tenga encomendada, principalmente, la funcin de ejecutar
lo que se establece en el ttulo ejecutivo. Pero s se advierte que ello
no significa que el Juez deje de serlo para convertirse en un mero
ejecutor y que no deba velar por el correcto desarrollo del proceso de
ejecucin, as como por la licitud de la ejecucin 12. Esta afirmacin
encuentra su apoyo en el derecho positivo. La LEC prev que en el
curso del proceso ordinario de ejecucin pueda promoverse un
incidente de cognicin que puede responder a diversas finalidades, v.
gr.: hacer posible la ejecucin completando el contenido de la
sentencia de condena que se ejecuta (cfr. arts. 928 y ss.; y arts. 932 y
ss.) 121; denunciar la infracciones relativas al contenido del ttulo
ejecutivo (art. 949.2), incidente que puede admitirse tambin para
promover la oposicin de fondo a la ejecucin 122. En suma, en
cualquier proceso de ejecucin fundado en una sentencia firme de
condena cabe suscitar incidencias declarativas 123.
Todas las manifestaciones del proceso de declaracin que se
producen en el proceso de ejecucin, tanto las que tienden a facilitar o
a hacer posible la aplicacin de la sancin, como las que tienden a
impedir la consecucin del fin de la ejecucin, estn presididas por el
principio del contradictorio. Tal principio se expresa en el proceso a
travs de la situacin de ambas partes en rgimen de igualdad ante el
Juez, haciendo las alegaciones que estimen oportunas, probando los

l20

.- Cfr. FENECH, Derecho procesal civil, cit., pgs. 292 y ss.

.- El TC ha declarado que la liquidacin de sentencias de condena ilquidas durante el
proceso de ejecucin debe tener lugar a travs de un incidente contradictorio, pues, en
caso contrario se vulnera el derecho reconocido en el art. 24.1 CE. Cfr. SSTC 17/1983,
de 11 de marzo, f.j. 3; 176/1985, de 17 de diciembre, f.j. 2.
m
.- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 366; y FENECH,
Derecho procesal civil, cit., pg. 592.
l23
.- Cfr. ORTIZ NAVACERRADA, Ttulo ejecutivo y liquidez de las plizas de crdito
a efectos del despacho de la ejecucin, (Consideraciones de doctrina, j
constitucionalidad), Granada, 1992, pg. 31.
l21

52

hechos en los que funden sus pretensiones y formulando las

respectivas conclusiones 124.
La especialidad del proceso de ejecucin frente al de
declaracin consiste en que, in limine litis y tras una breve
instrucccin, se decreta en aqul lo que en el procedimiento de
declaracin es contenido de la decisin final 125. Por tanto, si el juicio
ejecutivo fuese un procedimiento de declaracin, no le bastara al
ejecutante presentar un ttulo regularmente formal para que se
acordase el remate, sino que adems debera probar plenamente la
existencia del derecho contenido en el ttulo 126. Adems si la
oposicin es admitida en la ejecucin de sentencias -verdadero
proceso de ejecucin para los partidarios de la naturaleza declarativa
del juicio ejecutivo-, a fortiori debe estar regulada en la ejecucin de
ttulos ejecutivos extrajurisdiccionales . En definitiva, la previsin
legal de un incidente cognoscitivo (que, por otra parte, no tiene
carcter ordinario, sino meramente eventual y que tiene lugar una vez
comenzada y asegurada la ejecucin) no constituye obstculo alguno
para calificar al juicio ejecutivo de proceso de ejecucin 128. Todo lo
11*7

l24

.- Cfr. FAIREN GUILLEN, Doctrina general del Derecho procesal, (Hacia una teora
y ley procesal generales), Barcelona, 1990, pgs. 388 y 389; MORN PALOMINO,
Derecho procesal civil, (Cuestiones fundamentales), Madrid, 1993, pgs. 72 a 76.
I25
.- Vid. BECEA, "Los procedimientos ejecutivos en el Derecho procesal espaol", en
Revista de Derecho Privado, 1920, pg. 222.
126
.- GMEZ DE LA SERNA (Motivos de las variaciones principales que ha
introducido en los procedimientos la Ley de Enjuiciamiento Civil, Madrid, 1857, pg.
177) ya dej bien clara esta diferencia, y lo hizo en los siguientes trminos: "El juicio
ejecutivo, a diferencia del ordinario y de los sumarios que tienen por objeto una
declaracin, supone como cierta la existencia de un derecho; su punto de partida puede
decirse que es el que sirve de trmino al juicio declarativo, porque da por supuesto lo que
en ste ha de ser objeto de contradiccin, de discusin y de fallo".
n
\- Vid. SERRA DOMNGUEZ, Estudios de Derecho procesal, Barcelona, 1969, pgs.
524 y 525; tambin de este mismo autor, voz "Juicio ejecutivo", en Nueva Enciclopedia
Jurdica Seix, tomo XIV, Barcelona, 1978, pgs. 149 a 151.
l28
.- Vid. entre otros, CARRERAS, El embargo de bienes, cit., pg. 73, tambin de este
autor "Consideracin general del juicio ejecutivo", en El juicio ejecutivo. Cuadernos de
Derecho judicial, Consejo General del Poder Judicial, Madrid, 1993, pgs. 19 a 23;
FERNANDEZ LPEZ, La tercera de dominio, cit., pgs. 204 y 205, tambin de este
autor, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 23; FENECH, Derecho procesal civil, cit.,
pgs. 293 y ss.; tambin de este autor, "Los procesos sumarios de ejecucin", en Estudios
de Derecho procesal, (con Carreras), Barcelona, 1962, pg. 501; GUTIRREZ DE

53

contrario, se ha sealado que la cognicin -aun cuando limitada, pues,

lo est la facultad de excepcionar- es una de las caractersticas que
todo proceso de ejecucin debe reunir 129.
Con respecto al incidente de oposicin a la ejecucin, regulado
en los arts. 1461 y ss. LEC, se ha puntualizado que su destino no es el
de declarar derechos, sino que tiene como misin fijar alguna de las
condiciones de la propia ejecucin, motivo por el cual la sentencia
que pone fin al mismo es meramente procesal estando desprovista del
carcter de cosa juzgada material 13. No obstante, se ha afirmado que,
para mantener la naturaleza ejecutiva del denominado juicio
ejecutivo, no es ineludible sostener el carcter procesal de esta
sentencia, "pues aun dndole un carcter de sentencia de fondo, sta
se circunscribe exclusivamente al incidente de oposicin y tiene en
CABIEDES, "Aspectos histricos y dogmticos del juicio ejecutivo y del proceso
monitorio en Espaa", cit., lug. cit., pgs. 433 a 439; SERRA DOMNGUEZ, Estudios de
Derecho procesal, Barcelona, 1969, pgs. 522 a 525; MONTERO AROCA, Derecho
jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pgs. 223 a 226; tambin de este autor "La
naturaleza jurdica del juicio ejecutivo", cit., lug. cit., pg. 287; RAMOS MNDEZ,
Derecho procesal civil, 5a ed., tomo II, Barcelona, 1992, pgs. 1122 y 1123; PREZ
GORDO, La suspensin del juicio ejecutivo, Barcelona, 1971, pg. 36 y pgs. 119 a 122;
tambin de este autor, La ejecucin provisional en el proceso civil, Barcelona, 1973,
pgs. 52 y 53; y "Reflexiones retrospectivas en torno a la naturaleza jurdica del Juicio
Ejecutivo", en Revista General de Derecho, 1974, nm. 355, pgs. 306 a 314; nm. 356,
pgs. 418 a 428 y nm. 357, pgs. 532 a 541; GMEZ DE LIAO, El juicio ejecutivo de
la Ley del automvil, Salamanca, 1972, pgs. 55 a 57; Jurisprudencia cambiaria. Juicio
ejecutivo, Oviedo, 1991, pgs. 19 a 27; y tambin de este mismo autor, vid. El proceso
civil, 2a ed., Oviedo, 1992, pgs. 289 a 291; RIFA SOLER, La anotacin preventiva de
embargo, Madrid, 1983, pg. 108; CABALLERO GEA, Ley de Enjuiciamiento civil:
Libros II y HI, arts. 460 al final, Juicio de cognicin, Suspensin de pagos y especial
estudio de las terceras, Madrid, 1992, pg. 739; ARMENTA DEU, La acumulacin de
autos, Madrid, 1983, pgs. 55 y 56; SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda
extranjera. Su tratamiento procesal, Madrid, 1990, pgs. 138 a 140; CACHN
CADENAS, El embargo, Barcelona, 1991, pgs. 82 a 87.
l29
.- Vid. en este sentido BECEA ("Los procedimientos ejecutivos en el Derecho
procesal espaol", cit., lug. cit., pg. 223) para quien la ejecucin se caracteriza porque la
orden de pago del Juez se emite inaudita parti, despus de una cognitio limitada y con
facultad de excepcionar por parte del deudor tambin tasada. Asimismo, SERRA
DOMNGUEZ (Estudios de Derecho procesal, cit., pg. 524) sostiene que "es
precisamente la posibilidad de oposicin la que concede al juicio ejecutivo su carcter de
proceso de ejecucin".
l30
.- CARRERAS, El embargo de bienes, cit., pg. 73; SERRA DOMNGUEZ, Estudios
de Derecho procesal, cit., pg. 525.

54

consecuencia por contenido revocar la ejecucin ya despachada,

declarar su nulidad u ordenar que aqulla siga adelante" I31 .
Tampoco impide la defensa de la naturaleza ejecutiva del juicio
ejecutivo el hecho de que la resolucin que resuelve la fase incidental
de cognicin adopte la forma de sentencia. Se ha afirmado al respecto
que: "en nuestro sistema los incidentes se resuelven por sentencia (art.
758) y, por lo tanto, por sentencia debe resolverse la cuestin
incidental que es la oposicin"
1 T7

Los partidarios de la naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo no

admiten que la sentencia de remate sea el ttulo de ejecucin. Por
imperativo legal expreso, el fallo de la sentencia de remate consiste,
solamente, en ordenar que siga "la ejecucin adelante, expresando la
cantidad que ha de ser pagada al acreedor" (art. 1473.1.1 LEG). No
puede cuestionarse, por tanto, que lo que se ejecuta son los ttulos
previstos en el art. 1429 LEG y que la ejecucin se inicia desde que se
dicta auto despachndola; la sentencia de remate tiene un mero
carcter verificatorio e instrumental respecto al ttulo ejecutivo 133.
Dicho carcter se revela an con ms claridad cuando no ha existido
oposicin, pues, no puede sostenerse, en este caso, que la sentencia de
remate innove el contenido del ttulo 134.
131

.- GUTIRREZ DE CABIEDES, "Aspectos histricos y dogmticos del juicio

ejecutivo y del proceso monitorio en Espaa", cit., lug. cit., pg. 437.
l32
.- MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg. 226.
l33
.- Cfr. CARRERAS, El embargo de bienes, cit., pgs. 74 y 75; GUTIRREZ DE
CABIEDES, ob, cit., nota anterior, pg. 437; PEREZ GORDO, "Reflexiones
retrospectivas en torno a la naturaleza del Juicio Ejecutivo", en Revista General de
Derecho, nm. 356, pg. 427.
l34
.- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 25; SERRA
DOMNGUEZ, Estudios de Derecho procesal, cit., pg. 525.
Se ha observado que si no existe oposicin, el que haya de dictarse sentencia de
remate no slo carece de sentido, sino que adems resulta innecesaria y perturbadora,
pudiendo ser suprimida o sustituida por una providencia o por un auto. En todo caso, la
exigencia legal de la sentencia de remate sin oposicin puede ser justificada
histricamente (cfr. FENECH, Derecho procesal civil, cit., pg. 459; MONTERO
AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pgs. 224 a 226).
Desde otra perspectiva, se ha estimado, sin embargo, que la mencionada
exigencia legal no puede considerarse inadecuada teniendo en cuenta la gravedad que

55

Siguiendo con el planteamiento de los autores partidarios de la

naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo, si la ejecucin se inicia
desde que, una vez enjuiciados los ttulos del art. 1429 LEG, se dicta
auto despachndola, el embargo trabado despus del despacho de la
ejecucin es propiamente ejecutivo y no preventivo 13S. CARRERAS
se pronuncia sobre esta cuestin de manera contundente: "El Juez
ejecutor, al llevar a cabo el embargo dentro del proceso de ejecucin,
realiza siempre una actividad sustitutiva de la del responsable
ejecutado, sea cual fuere el efecto secundario que alguna de las fases
de su actividad produzcan respecto al derecho del acreedor ejecutante;
si embarga, es pensando en la venta inmediata o mediata de los
bienes, y por ello no exige ni puede exigir fianza al acreedor para
llevar a cabo el embargo" 136.
Otros razonamientos vienen a reforzar la tesis de la naturaleza
ejecutiva del juicio ejecutivo. Por ejemplo, se sostiene que el
considerar al juicio ejecutivo como un proceso de declaracin
pugnara con el principio de igualdad de las partes en el proceso (el
ejecutante tendra dos oportunidades procesales para hacer valer sus
entraa para el deudor la siguiente fase procesal que es el procedimiento de apremio. Por
este motivo, el legislador impone, tambin en los supuestos en los que no se formaliza la
oposicin a la ejecucin, la exigencia de que el Juez ratifique mediante sentencia la
decisin adoptada al despachar ejecucin (vid. CACHN CADENAS, El embargo, cit.,
pg. 83).
l35
.- Cfr. al respecto, SERRA DOMNGUEZ ("Teora general de las medidas cautelares",
en Las medidas cautelares en el proceso civil, (con Ramos Mndez), Barcelona, 1974,
pgs. 64 y 65) quien niega que el embargo decretado en el juicio ejecutivo tenga carcter
cautelar. Fundamenta dicha conclusin en la innecesariedad de su ratificacin, en su
carcter normal e integrante del procedimiento y en la diccin del art. 1473.1 LEC que
supone que las medidas adoptadas con anterioridad a la sentencia de remate, son de por
s ejecutivas. Desde un planteamiento similar, CACHN CADENAS (ob. cit., nota
anterior, pgs. 11 y 84 a 87) sostiene que el embargo trabado en el juicio ejecutivo no
constituye una medida cautelar ya que en l no concurren las notas de instrumentalidad o
accesoriedad, provisionalidad, homogeneidad, y su regulacin no es marginal respecto
del proceso principal.
l36
.- CARRERAS, El embargo de bienes, ob. cit., pg. 113. En cuanto a la dualidad
embargo ejecutivo-embargo preventivo, entiende CARRERAS, que el embargo es
siempre un acto ejecutivo, pero que en ciertas hiptesis y apoyndose en su efecto
asegurativo, se estructura como medida cautelar (cfr. ob. cit., pgs. 106 a 114).

56

razones, mientras que el ejecutado slo tendra una). Por otra parte, la
terminologa que emplea la LEC en la regulacin del juicio ejecutivo
muestra claramente cul es la naturaleza del citado proceso (habla de
"accin ejecutiva", tener "aparejada ejecucin", "demanda ejecutiva",
"despacho de la ejecucin", "efectos de la ejecucin", "ejecutante",
"ejecutado" ) l37.
Sin embargo, los partidarios de la naturaleza ejecutiva del
juicio ejecutivo admiten que en la LEC se han insertado algunos
preceptos que pueden hacer tambalear la calificacin jurdica por
ellos propuesta. Salvan el posible obstculo afirmando que, de la
misma manera que existen procesos de declaracin con especialidades
respecto de los procesos declarativos ordinarios, el juicio ejecutivo,
como proceso de ejecucin especial (tanto por los ttulos, que son
extrajurisdiccionales -art. 1429 LEC-, como por las pretensiones, que
deben referirse a una cantidad de dinero -art. 1435 LEC-) se aparta en
ciertos extremos, inhbiles para alterar su naturaleza, de la regulacin
dada por la LEC al proceso de ejecucin ordinario.
As, la diferencia entre el art. 921.1 y el art. 1442 LEC no tiene
suficiente entidad para negar el carcter ejecutivo al juicio ejecutivo.
En este sentido, se ha declarado que no tiene influencia alguna sobre
la naturaleza del juicio ejecutivo el que despus de despachada
ejecucin, y antes de proceder al embargo de los bienes, haya de
requerirse de pago al deudor. Aunque el art. 921.1 LEC no exija un
previo requerimiento de pago al condenado, la LEC regula otras
ejecuciones de ttulo judicial en las que antes de llevarse a cabo la
ejecucin forzosa se seala un plazo al ejecutado para que cumpla, v.
gr. art. 924 l38. En cuanto a la citacin de remate, prevista
exclusivamente para el juicio ejecutivo (art. 1459 LEC), se ha
precisado que sta no puede equipararse al emplazamiento o citacin
l37

.- Cfr. SERRA DOMNGUEZ, Estudios de Derecho procesal cit., pg. 524.

.- FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pgs. 24 y 25; MONTERO
AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg. 224.
l38

57

de los juicios declarativos. La citacin de remate es slo un medio

para provocar la oposicin del ejecutado 139. No obstante, ni el previo
requerimiento de pago, ni la citacin de remate son unos actos
procesales totalmente ajenos a la ejecucin de sentencias de condena.
En efecto, si repasamos la evolucin histrico-legislativa del juicio
ejecutivo vemos que la innecesariedad del previo requerimiento de
pago, de la citacin y sentencia de remate no se sanciona legalmente
hasta la LEG de 1855 14.
Hay ms preceptos reguladores del juicio ejecutivo que pueden
generar dudas sobre la naturaleza de este proceso y que han sido
objeto de reflexin y estudio. En concreto, se ha preguntado por qu
debe pronunciarse una declaracin de rebelda en un proceso de
ejecucin (art. 1462 LEG) H1. Al parecer la declaracin de rebelda a
la que alude el vigente art. 1462 LEG tiene su origen en una
confusin de conceptos. Del acuse de rebelda, que en nuestro
derecho histrico era una iniciativa necesaria de la parte para dar
impulso al proceso 142, se pasa a la declaracin de rebelda en la LEG
de 1881, primero a instancia de parte y, tras la reforma producida por
la Ley 34/1984 de 6 de agosto, dicha declaracin se produce de
oficio. Ni el legislador de 1881, ni el de 1984, ni el de 1992 se dio
cuenta de la confusin que el uso de unos trminos inapropiados
poda provocar 143. Otra norma que podra contrariar la naturaleza
l39

.- MONTERO AROCA, ob. cit., nota anterior, pgs. 224 y 225.

.- Vid. supra, nota 60.
l41
.- Este interrogante se plantea FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit.,
pg. 25.
l42
.- Vid. supra, pg. 14.
143
.- Vid. sobre esta cuestin, MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso
civil 2., cit., pg. 198.
Aunque MANRESA Y NAVARRO, autor principal de la LEC de 1881, se dio
cuenta de la particularidad de la declaracin de rebelda del art. 1462 LEC, pues, sostuvo
que no le eran aplicables los arts. 281, 527 y 528 LEC (Comentarios a la Ley de
Enjuciamiento civil, tomo VI, cit., pgs. 481 y 482), no comprendi que no era lo mismo
acusar una rebelda que declarar en rebelda.
DE LA PLAZA (Derecho procesal civil espaol, vol. II, cit., pg. 528) tambin
percibi las diferencias entre la declaracin de rebelda en el juicio ejecutivo y la que se
decreta en el proceso de cognicin. As, afirmaba que "...; pero esta declaracin (se
refiere a la del art. 1462 LEC), por contraste con lo dispuesto para el proceso de
l40

58

ejecutiva del juicio ejecutivo -teniendo en cuenta que se ha afirmado

que la ejecucin se inicia desde su despacho (art. 1440.3 LEG)- es la
del art. 1476 LEG. Para que la ejecucin pueda continuar adelante,
una vez se haya interpuesto recurso de apelacin contra la sentencia
de remate, el art. 1476 LEG obliga al ejecutante a instar la ejecucin
provisional de dicha sentencia y le exige la prestacin de fianza. No
existe, para esta norma, como tampoco para las anteriormente citadas,
otra explicacin distinta de aquella que afirma "que o provienen slo
de la deficiente y contradictoria regulacin legal, o descansan en muy
arcaicas y errneas concepciones de la ejecucin forzosa" 144.
No obstante, y como ya hemos sealado, la doctrina procesal
partidaria de la naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo no da
excesiva importancia a las especialidades procedimentales que aqul
presenta. En ltimo trmino, estas especialidades tienen una causa
justificable: las sentencias de condena estn precedidas de la garanta
jurisdiccional de un proceso declarativo, mientras que los ttulos
extrajurisdiccionales carecen de esta previa garanta. Esta
particularidad es responsable por s sola de las diferencias existentes

cognicin, ni determina medidas de aseguramiento, ya adoptadas cuando la citacin se

hace, ni obliga a entenderse con los estrados del Tribunal".
FERNANDEZ, RIFA y VALLS (Derecho procesal prctico, tomo VI, ( 94 a
108), pgs. 439 a 441) sealan que el empleo de la expresin "declaracin de rebelda"
en el art. 1462 LEG no es correcto, pues "la ejecucin ha sido ya despachada, se ha
causado embargo en los bienes del deudor y su presencia y el concurso de su voluntad
son irrelevantes: la ejecucin contina sin o contra la voluntad del deudor. Pero, adems,
porque esa "declaracin de rebelda" no produce los efectos que son tpicos de la
rebelda: ni le es aplicable lo dispuesto en el art. 787 sobre restitucin de lo obtenido en
la ejecucin de sentencia en rebelda, ni le es posible al ejecutado intentar el "recurso" de
audiencia al rebelde".
Por su parte, SAMANES ARA (La tutela del rebelde en el proceso civil,
Barcelona, 1993, pgs. 95 y 96) estima que el trmino rebelda es utilizado de forma
incorrecta por el art. 1462 LEC, pues, la rebelda slo se predica del demandado y
respecto de la oposicin a la ejecucin el deudor es "potencialmente demandante".
144
.- FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pgs. 25 y 26.
La ejecucin provisional de la sentencia de remate ya estaba regulada, en
parecidos trminos, en la Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y las causas de
comercio de 1830; vid. supra, pg. 25.

59

entre el proceso de ejecucin ordinario y el juicio ejecutivo 145. De ah

que el juicio ejecutivo sea calificado de proceso de ejecucin especial
en oposicin al proceso ordinario de ejecucin.
A las dos notas anteriores (proceso de ejecucin y especialidad)
se aade una tercera que termina de configurar su naturaleza jurdica
y es la sumariedad. En este sentido, se ha sealado que el juicio
ejecutivo regulado en la LEC es un proceso de ejecucin, especial y
sumario 146. Sin embargo, no hay acuerdo en el significado que debe
otorgarse a la sumariedad en sede de juicio ejecutivo. As, BECEA
se muestra contrario al calificativo sumario-, "sumario quiere decir
breve, y con esto slo no se cualifica un procedimiento ejecutivo" 147.
Para FENECH, el trmino sumario referido a un proceso de ejecucin
significa ausencia de una previa fase declarativa, de un previo proceso
de declaracin. Desde esta perspectiva, distingue entre procesos de
ejecucin ordinarios -que son aquellos que tienen su punto de partida
en una sentencia o fallo dictado por rganos de la jurisdiccin- y
procesos sumarios de ejecucin -cuya base est en un ttulo
extrajurisdiccional- 148. A su vez, clasifica estos ltimos en procesos
de ejecucin con posibilidad de oposicin al ttulo ejecutivo (v. gr.
juicio ejecutivo, procedimiento de apremio en negocios de comercio,
etc) y procesos de ejecucin sin posibilidad de oposicin al ttulo
ejecutivo (ejecucin hipotecaria en general y proceso tributario de
ejecucin). PREZ GORDO considera que la sumariedad respecto al
proceso de ejecucin est en funcin de la celeridad. En este sentido,
145

.- FERNANDEZ LOPEZ, ob, cit., nota anterior, pg. 28; FENECH, Derecho procesal
civil, cit., pg. 295.
l46
.- MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg. 223;
FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 23.
147
.- BECEA, "Los procedimientos ejecutivos en el Derecho procesal espaol", cit.,
lug. cit., pg. 223.
148
.- FENECH emplea la terminologa "proceso sumario de ejecucin" por el arraigo que,
a su entender, tiene tal denominacin en la doctrina procesal. Si bien destaca la
impropiedad de dicha denominacin, pues, el proceso de ejecucin no es "una mera
secuela o consecuencia del proceso de declaracin, sino que tiene sustantividad propia y
un inters cientfico y prctico extraordinario" ("Los procesos sumarios de ejecucin",
cit., lug. cit., pgs. 498 a 501).

60

advierte que al concebir el juicio ejecutivo como proceso de ejecucin

no puede ser sumario sino ordinario, puesto que el incidente de
oposicin "lejos de abreviar la ejecucin, es causa de que se alarguen
sus incidencias, y los caracteres del ejecutivo son los propios de un
proceso ordinario, basado en ttulo extrajurisdiccional" 149.
Finalmente, MONTERO AROCA afirma que la sumariedad no puede
referirse al proceso de ejecucin, ya que si no hay oposicin no se
produce el efecto de cosa juzgada material. La sumariedad ha de
referirse al incidente de oposicin a la ejecucin; en definitiva, al
proceso declarativo incidental promovido por el ejecutado 15.

C) Extensin de la polmica doctrinal, en los trminos expuestos,

al juicio ejecutivo cambiario.
Ya dijimos en su momento que poda trasladarse al juicio
ejecutivo cambiario la polmica doctrinal surgida acerca de la
naturaleza jurdica del juicio ejecutivo denominado "ordinario" 151. El
motivo es claro: el incidente de oposicin a la ejecucin es tambin
una fase, si bien eventual, del juicio ejecutivo cambiario.
Antes de la entrada en vigor de la LCCH, la diferencia entre
ambos procedimientos, por lo que respecta al incidente de oposicin a
la ejecucin, se reduca a un elemento cuantitativo: desde las primeras
normas que la han regulado, la oposicin cambiaria siempre se ha
caracterizado por tener un mbito ms restringido que el del juicio
ejecutivo ordinario. Por consiguiente, no se contaba con ningn otro
elemento que pudiera influir en la discusin acerca de la naturaleza
del juicio ejecutivo cambiario.

I49

.- PREZ GORDO, "Reflexiones retrospectivas en torno a la naturaleza jurdica del

juicio ejecutivo", en Revista General de Derecho, nm. 357, pgs. 538 a 541.
150
.- MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pg. 226.
l51
.- Vid. supra, pg. 40.

61

La LCCH ha modificado aquella situacin, aunque, a nuestro

parecer, los cambios producidos no tienen la entidad suficiente para
negar la naturaleza ejecutiva al juicio ejecutivo cambiario. Pero debe
admitirse que los arts. 67 y 68 de la LCCH, efecto directo de la
concesin de fuerza ejecutiva a un documento enteramente privado
(art. 66 LCCH), que prevn el aumento cuantitativo de los motivos de
oposicin y la posibilidad de que el juicio ejecutivo cambiario se
sustancie a pesar de que se haya alzado el embargo, han dado una
nueva fuerza y vigor a la discusin ya existente 152.

D) Jurisprudencia sobre la naturaleza jurdica del juicio

ejecutivo.
Las discrepancias doctrinales a cerca de la naturaleza jurdica
del juicio ejecutivo han tenido su reflejo en la jurisprudencia. Los
Tribunales se han pronunciado a favor tanto de la naturaleza
declarativa como ejecutiva del denominado juicio ejecutivo, sin que
se detecte una evolucin significativa hacia una u otra tendencia.
Antes de proceder a su exposicin, debemos advertir, pues nos viene
exigido por el ttulo que hemos dado al presente apartado, que no
mencionaremos la clase de ttulo ejecutivo que ha dado origen al
juicio ejecutivo. Como ya hemos indicado, la falta de acuerdo en la
determinacin de la naturaleza jurdica del procedimiento que
analizamos no dimana de las diferencias que existen entre los ttulos
relacionados en el art. 1429 LEC, sino de la previsin de un incidente
de oposicin comn a todos ellos. Aunque s hemos de descubrir que
la gran mayora de las resoluciones judiciales proceden de un ttulo
cambiario; no en vano, la accin cambiara es una accin ejecutiva.

152

.- Cfr. MONTERO AROCA, "La naturaleza jurdica del juicio ejecutivo", cit., lug.
cit., pgs. 304 y 305; CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo cambiario",
cit., lug. cit., pg. 886.

62

La defensa jurisdiccional de la naturaleza declarativa del juicio

ejecutivo se ha realizado tomando como base las calificaciones
doctrinales vertidas al respecto. As, en muchas ocasiones el Tribunal
Supremo ha declarado de manera rotunda que el juicio ejecutivo
pertenece a la categora de los procesos denominados declarativos
especiales y sumarios, cuyas caractersticas son: la restriccin de los
medios de ataque y defensa de las partes; la limitacin del
conocimiento del Juez; y el no producir, la sentencia en ellos dictada,
el efecto de cosa juzgada material 153. De forma indirecta, el Tribunal
Supremo ha defendido la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo al
otorgar exclusivamente el carcter de ttulo ejecutivo a la sentencia de
remate 154. La naturaleza declarativa, sumaria y especial del juicio
ejecutivo ha sido mantenida tambin por algunas resoluciones de las
Audiencias 155. Incluso se ha concretado con ms exactitud su
naturaleza y se ha afirmado que el juicio ejecutivo es un proceso
monitorio documental .
l53

.- Esta es la tesis sostenida por las SSTS, 1.a, 4 de febrero de 1985 (RAJ 529) "... el
juicio del que parte la presente impugnacin es un ejecutivo, los cuales, conforme a
uniforme y pacfica doctrina procesal, pertenecen a la categora de los denominados
declarativos especiales sumarios"; de 19 de septiembre de 1986 (RAJ 4778); de 8 de
octubre de 1986 (RAJ 5333). En especial, la naturaleza sumaria se pone de manifiesto en
las SSTS, 1a, de 5 de mayo de 1967 (RAJ 3258); de 8 de junio de 1968 (RAJ 3767); de
16 de abril de 1973 (RAJ 1793); de 9 de febrero de 1977 (RAJ 300); de 6 de octubre de
1977 (RAJ 3715); de 26 de mayo de 1988 (RAJ 4343); de 16 de septiembre de 1988
(RAJ 6693); de 17 de marzo de 1989 (RAJ 2160); de 15 de julio de 1995 (RAJ 5585).
154
.- Cfr. STS, 1a, de 12 de abril de 1994 (RAJ 2794).
l55
.- La SAT de Palma de Mallorca de 6 de julio de 1983 (Revista Jurdica de Catalunya,
-en adelante RJC-, Jurisprudencia civil, 1983, IV, pgs. 1004 y 1005) declara que el
juicio ejecutivo es "en nuestro derecho positivo un proceso de cognicin jurisdiccional
limitada"; y la SAT de Madrid, Sala Segunda, de 14 de mayo de 1987 (Revista General
de Derecho, -en adelante RGD-, nm. 523, abril 1988, pgs. 2061) afirma que "el juicio
ejecutivo cambiario es un procedimiento sumario y especial, con una importante
limitacin de los medios de oposicin y cuyas sentencias carecen de fuerza de cosa
juzgada material". En el mismo sentido, vid. entre otras, SAT de Burgos, de 27 de
noviembre de 1987 (RGD, nms. 529-530, octubre-novbre 1988, pgs. 6300 y 6301). A
su vez, la SAP de Valencia, Secc. 6a, de 27 de junio de 1994 (RGD, nm. 603, diciembre
94, pgs. 13434 y 13435) califica de medidas cautelares las que se adoptan despus del
despacho de la ejecucin.
l56
.- La SAP de Madrid, Secc. 2a, de 14 de noviembre de 1990 dice lo siguiente: "... el
ejecutivo se encuadra en el monitorio documental, que es aquel en que se tiende a
conseguir el ttulo ejecutivo partiendo de que el actor tiene que probar documentalmente
los hechos constitutivos de la accin que ejercita, para que el Juez pronuncie el

63

La orientacin doctrinal que sustenta la naturaleza ejecutiva del

juicio ejecutivo tambin ha sido seguida por los Tribunales. El
Tribunal Supremo en alguna resolucin no ha dudado en calificar al
juicio ejecutivo de "procedimiento ejecutivo", ni en utilizar
expresiones que slo son coherentes en el mbito de un proceso de
ejecucin, v. gr. "ampliar la ejecucin"157. Asimismo, algunas
resoluciones pronunciadas por las Audiencias fundamentan su fallo
en la naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo y se refieren a l en los
siguientes trminos: "va ejecutiva" 158, "proceso de ejecucin" 159,
"procedimiento privilegiado de ejecucin" 16, o incluso haciendo
alusin al escrito con que se inicia el juicio, "demanda ejecutiva
cambiaria" 161. En otras, se insiste en que los verdaderos ttulos de
ejecucin son los relacionados en el art. 1429 LEG 162. En definitiva,
mandamiento de ejecucin sin previa audiencia de la persona contra la que se dirige,
aunque sta puede en una fase posterior oponerse, o por mejor decir anunciar su
oposicin y luego oponerse, en cuyo caso se abre una fase contradictoria de
conocimiento sumario, pero con inversin de la iniciativa del contradictorio" (resolucin
transcrita en La Ley, 1991-2, pgs. 425 a 429. La naturaleza documental del juicio
ejecutivo es defendida tambin por la SAP de La Corua, Secc. 15a, de 27 de febrero de
1995 (RGD, nms. 610-611, julio-agosto 95, pg. 9387).
157
.- Vid. STS, 1a, de 12 de febrero de 1987 (RAJ 707).
l58
.- Cfr. SAT de Zaragoza, de 10 de junio de 1988 (RGD, nm. 537, junio 1989, pgs.
4256 y 4257).
159
.- Cfr. SAP Valencia, Secc. 7a, de 9 de julio de 1991 (RGD, nms. 565-66, oct.-nov.
91, pgs. 9461 y ss.); SAP de Barcelona, Secc. 14a, de 21 de diciembre de 1991 (RGD,
nm. 576, septiembre 92, pgs. 8920 a 8922); SAP de Madrid, Secc. 18a, de 19 de julio
de 1995 (RGD, nm. 612, septiembre 95, pg. 10470).
160
.- Cfr. SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3a, de 10 de diciembre de 1992 (RGD, nm.
594, marzo 94, pg. 2882).
"'.- Cfr. SAP Valencia, Secc. 8a, de 28 de octubre de 1991 (RGD, nm. 567, diciembre
91, pgs. 10927 y ss).
l62
.- La SAT de Palma de Mallorca, de 18 de mayo de 1988, tras exponer en los
fundamentos de derecho los antecedentes histricos del juicio ejecutivo, concluye
declarando su naturaleza ejecutiva: "De lo expuesto se desprende que el ttulo ejecutivo
es un documento, pblico o privado, que origina en el rgano jurisdiccional la obligacin
de desarrollar su actividad con finalidad ejecutiva" (RGD, nms. 532-533, enero-febrero
1989, pgs. 739 a 741); en el AAP Madrid, Secc. 13a, de 18 enero 1991 (RGD, nm. 561,
junio 91, pgs. 5238 y 5239) se declara que la letra de cambio es un documento mercantil
ejecutivo en base al cual es posible sustentar una accin ejecutiva; y en la SAP de
Madrid, Secc. 12a, de 8 de noviembre de 1993 (RGD, nm. 594, marzo 94, pg. 2387) se
seala que la accin ejecutiva debe fundarse en uno de los ttulos del art. 1429 LEC que
llevan aparejada ejecucin.

64

la finalidad que ha cumplido y cumple el juicio ejecutivo en el

ordenamiento jurdico-procesal ha determinado su estructura que es
propia de los procesos de ejecucin 163.
El Tribunal Constitucional tambin ha tenido ocasin de
pronunciarse sobre la naturaleza del juicio ejecutivo. Sin embargo su
doctrina, al igual que la del Tribunal Supremo y la de las Audiencias,
no ha seguido una lnea uniforme. En efecto, en algunas resoluciones
deja entrever que parte de la naturaleza declarativa del juicio
ejecutivo 164. Mantenindose en esta lnea, ha destacado la naturaleza
sumaria del citado juicio 165. Por el contrario, en otras sentencias,
aunque no con la misma intensidad o conviccin, califica al juicio
ejecutivo de proceso de ejecucin l66.
I63

.- En la SAP de Cceres, de 20 de septiembre de 1989 (RGD, nms. 550-51, julioagosto 90, pg. 6256) puede leerse lo siguiente: "Tercero.-La necesidad de defender el
trfico jurdico y la de potenciar el derecho de crdito ha constituido la razn histrica
del nacimiento del juicio ejecutivo. Las mismas razones que determinaron su nacimiento
son las que, an hoy, imponen su supervivencia; no cabe duda que una economa de
mercado como la nuestra necesita, desde el punto de vista procesal, de mecanismos
jurisdiccionales que vayan ms all de los simples procedimientos declarativos u
ordinarios, pues de lo que se trata es de potenciar la utilizacin del crdito mediante la
oferta al acreedor de mecanismos procesales que al mismo tiempo sean claramente
coercitivos para el deudor y estatuidos en favor de quien, en presencia de un especfico
ttulo aparece como acreedor de un determinado crdito.
Cuarto.- La apariencia en la certeza del crdito, provoca, como no poda ser
menos, alteraciones cualitativamente esenciales en el proceso ejecutivo, cuales son entre
otras que al demandado no le basta con negar los hechos alegados por el actor, sino que
tiene que oponerse, en su caso, desplazando as sobre el demandado la carga probatoria
de tales excepciones".
l64
.- La toma de posicin del Tribunal Constitucional a favor de la naturaleza declarativa
del juicio ejecutivo se muestra de forma clara en la STC,.Pleno, 14/1992, de 10 febrero.
En la citada resolucin, el Tribunal Constitucional sostiene que el juicio ejecutivo es un
proceso de declaracin con especialidades (cfr. en particular, los f.j. 5 y 7), refirindose
en concreto a la sentencia ejecutiva como ttulo de ejecucin (f.j. 1), a la ejecucin
provisional de dicha sentencia (f.j.l0), a la aplicacin, en sede de juicio ejecutivo, de las
reglas sobre la prueba de las obligaciones, incluidas las que reparten la carga de la prueba
-art. 1214 CC- (f.j. 2, 3 y 4) y al carcter preventivo del embargo trabado en dicho
juicio (f.j. 7).
l65
.- En efecto, en las SSTC, 2a, 179/1993, de 31 de mayo (f.j. 2) y 197/1993, de 14 de
junio (f.j. 2) se otorga al juicio ejecutivo exclusivamente naturaleza sumaria. En la
ltima de las resoluciones anotadas puede leerse lo siguiente: "(...) nos encontramos en
un juicio ejecutivo que tiene naturaleza sumaria y que no presenta ninguna complejidad".
l66
.- La aceptacin de las tesis favorables a la naturaleza ejecutiva se ha manifestado de
diversas maneras. La STC, Pleno, 21/1985, de 15 de febrero (f.j. 3) se refiere al juicio

65

3. La eventual oposicin del deudor es una caracterstica comn a

todo proceso de ejecucin y, por tanto, no contrara la naturaleza
ejecutiva del juicio ejecutivo.
El argumento ms utilizado en defensa de la naturaleza
declarativa del juicio ejecutivo, que consiste en afirmar que en un
proceso de ejecucin no deben insertarse incidentes declarativos, no
resiste los envites de la simple realidad jurdica.
La necesidad de una actividad jurisdiccional de declaracin en
el proceso de ejecucin no slo viene impuesta cuando el ttulo
ejecutivo es extrajurisdiccional, sino tambin cuando se despacha
ejecucin en base a una sentencia firme de condena. Si el legislador
hace depender el derecho del acreedor al despacho de la ejecucin de
un conjunto de hechos diverso del que funda la accin ejecutiva, y
prohibe al Juez, en el momento de despachar ejecucin, que analice la
existencia o subsistencia del derecho a la tutela, es perfectamente
posible que el proceso de ejecucin se inicie y transcurra sin que
exista accin ejecutiva. Para poder hacer frente a esta situacin
injusta, el deudor debe tener a su disposicin los medios procesales
adecuados que le permitan poner de relieve que la responsabilidad
declarada en el ttulo ejecutivo ya no subsiste 167.
ejecutivo calificndolo de "proceso sumario ejecutivo", sin aadir ms consideraciones.
Por tanto, tal calificacin puede responder simplemente a una tradicin histrica sin que
exista una correspondencia con un planteamiento profundo sobre la naturaleza jurdica
del citado juicio. En cambio, en las SSTC, 2a, 81/1989, de 8 de mayo y 118/1989, de 3 de
julio el Tribunal Constitucional fundamenta su postura con argumentos ms consistentes.
As, en la primera de las sentencias citadas afirma en el f.j. 4 lo siguiente: "()> por
tratarse de un procedimiento sumario de naturaleza ejecutiva, que entraa nicamente la
posibilidad de una contradiccin limitada, al permitir, en los casos especficamente
tasados por la Ley, al demandado de ejecucin que formule demanda de oposicin invirtiendo la posicin de las partes, y por ello, la carga de la prueba-" (la cursiva es
nuestra). Por su parte, la sentencia 118/1989, de 3 de julio, se ocupa de sealar en cada
uno de sus fundamentos jurdicos que el juicio ejecutivo es un proceso de ejecucin. Los
trminos, "va ejecutiva" y "procedimiento ejecutivo", as como "accin ejecutiva" y
"despacho de la ejecucin", empleados en correcta consonancia con su significado
jurdico, liberan al lector de cualquier duda al respecto.
l67
.- Cfr. FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo V, ( 73 a
93), Ejecucin forzosa. Exequtur. Embargo. Procedimiento de apremio. Condenas no

66

Como seala CARRERAS la cognicin no repugna a la

ejecucin despus de que sta haya sido despachada y se haya
asegurado su resultado168. Otra cuestin es la diferente misin que el
Juez cumple en el proceso de declaracin y en el de ejecucin.
La misin esencial del Juez en el proceso de ejecucin es la de
ejecutar el mandato que contiene ei ttulo ejecutivo. Dicho
documento169 determina la legitimacin activa y pasiva; adems
delimita el alcance de la ejecucin concreta, pues, constituye la norma
especfica para el Juez, en el caso concreto de que se trate,
desempeando la misma funcin que la norma material, aunque sta
contiene un mandato abstracto, en la decisin del proceso de
declaracin 17. Esta es la razn jurdica por la que en el proceso de

pecuniarias. Ilicitud de la ejecucin. Tercera de dominio. Tercera de mejor derecho.

Recursos de casacin en ejecucin de sentencia, 2a ed., Madrid, 1995, pgs. 605 a 608.
l68
.- CARRERAS, El embargo de bienes, cit., pg. 73,
169
.- No queremos terciar en la discusin sobre la naturaleza del ttulo ejecutivo: acto o
documento?, ya clsica y ms bien propia de la doctrina procesal italiana
(CARNELUTTI y LIEBMAN). Como muy bien se ha sealado, "el viejo litigio sobre si
"ttulo ejecutivo" es un acto -en realidad un conjunto de hechos- o es un documento -al
que se incorpora ese conjunto de hechos-, proviene slo del empecinamiento en observar
la realidad slo parcialmente" (FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit.,
pg. 53). Esta es, por otra parte, la postura que finalmente adopta CARNELUTTI, quien
tras constatar que la disputa ha sido fuerte y fecunda, afirma que "ha llegado el momento
de superarla". Sin embargo, este ltimo autor no cede en su razonamiento y observa lo
siguiente: "Si lo pensamos bien, la negacin del carcter documental del ttulo ha sido
hecha posible por una negligencia del concepto del documento, que no es una cosa
cualquiera sino una cosa representativa; ..."(Derecho procesal civil y penal, I, Derecho
procesal civil, Buenos Aires, 1971, pgs. 346 y 347).
l70
.- Seala CARRERAS que "el ttulo ejecutivo, documento que debe acompaar a la
demanda, cumple la funcin esencial de determinar la legitimacin activa y pasiva de las
partes en el proceso de ejecucin y la causa de que la sancin pueda actuarse. No
engendra tanto la accin ejecutiva cuanto la potestad pblica del ejecutor para
superponerse a los derechos subjetivos del responsable ejecutado" (El embargo de
bienes, cit., pg. 67). Segn DE LA OLIVA ("Conceptos fundamentales de la ejecucin
forzosa", en La Ley, 1981-4, pgs. 935 y 936) "la Ley crea el ttulo ejecutivo, pero no
sobre cualquier base, sino sobre la base de un documento que pueda desempear estas
funciones: a) fundamentar directa o indirectamente, la actuacin de sanciones (que
proceden, recordmoslo, cuando se infringe un deber); b) determinar la legitimacin
activa y pasiva; c) delimitar el sentido, la medida y el alcance de los actos
jurisdiccionales ejecutivos".

67

ejecucin el acreedor se encuentra en una posicin de ventaja respecto

del deudor.
En el proceso de declaracin, la presentacin de la demanda
hace que el Juez despliegue una actividad expectante, dando traslado
de aquel escrito a la parte demandada para que se constituya como tal
en el proceso, sin cumplimiento de acto alguno que implique
satisfaccin. En cambio, en el proceso de ejecucin se otorga al
ejecutante, in limine litis e inaudita altera parte, la tutela jurdica
solicitada, pues el ttulo ejecutivo sirve para establecer la existencia
de una relacin jurdica, esto es, la eficacia jurdica de un hecho. Esta
diferencia bsica entre el proceso de declaracin y el de ejecucin es
expuesta por CARNELUTTI en los siguientes trminos:
"El problema de la accin en el proceso de cognicin est
dominado por el principio de la igualdad de las partes. Este
principio se funda sobre el hecho de que ellas se presentan
en el mismo plano; son, una y otra, iudicandae; no se sabe,
ni se sabr hasta la decisin, de parte de quien est la razn
y de parte de quien la sinrazn. Tal situacin se encuentra
profundamente modificada en el proceso ejecutivo. Si el
proceso ejecutivo estuviese siempre precedido del proceso
de cognicin, deberamos decir que, en lugar de iudicandae,
las dos partes son iudicatae; de ellas, en efecto, se sabe cul
tiene razn y cul tiene sinrazn; en lugar de la igualdad se
presenta aqu una profunda desigualdad entre las partes.
Veremos, sin embargo, que no siempre el proceso ejecutivo
est precedido del proceso de cognicin; sin embargo,
tambin en tal caso la desigualdad se verifica; el ttulo
ejecutivo, del cual debe estar provisto quien promueve la
ejecucin (...), coloca a quien lo posee en una indudable
posicin de superioridad respecto del otro" l71.
Este fenmeno es denominado por FENECH la "asimetra del
proceso de ejecucin", en el que la posicin del Juez frente al
l71

.- CARNELUTTI, Derecho procesal civil y penal, I, Derecho procesal civil, cit., pg.
340.

68

ejecutado "dentro de los lmites del ttulo ejecutivo, no es de

expectante imparcialidad, sino de actuacin efectiva e inmediata
respecto de los derechos patrimoniales del ejecutado" 172.
Pero de la esencia de la actividad jurisdiccional ejecutiva no se
colige que el Juez deje de serlo, deje de enjuiciar y se transforme en
un mero ejecutor desarrollando una pura actividad mecnica.
Tampoco se infiere que el ejecutado no tenga la condicin de parte en
la ejecucin, ni que dicho proceso no requiera, en absoluto, que la
parte procesal coincida con la material 173. El Juez debe velar por la
adecuacin a derecho de todas las actuaciones que integran el proceso
de ejecucin, en definitiva debe juzgar, y para poder cumplir esta
tarea necesita estar exactamente informado. Esta informacin ser
suministrada, normalmente, adems de por el ttulo ejecutivo, por el
acreedor. No obstante, como advierte CARNELUTTI, el acreedor no
es un informador desinteresado y el nico medio de preservar la
imparcialidad del Juez consiste en afirmar la necesidad del
contradictorio tambin en el proceso de ejecucin I74.
Desde esta perspectiva, puede afirmarse que la imparcialidad
del Juez ejecutor requerir, en ocasiones, la regulacin de incidentes
de carcter declarativo. La LEC no es del todo ajena a esta idea.
Como ejemplo, pueden citarse, los incidentes que establece para la
liquidacin de sentencias que condenan al pago de una cantidad
ilquida (arts. 928, 932 y 946 LEC). Estos incidentes, que tienen como
finalidad comn determinar qu cantidad lquida de dinero debe ser
entregada, se incardinan en el proceso de ejecucin y adoptan forma
contradictoria. En este sentido, se ha afirmado que "el derecho del
deudor a que se fije contradictoriamente una cantidad lquida cuando
172

.- FENECH, Derecho procesal civil, cit., pgs. 291 y 292. Cfr. asimismo, MANZANA
LAGUARDA, "La ejecucin procesal y su adecuacin constitucional", en Revista
General de Derecho, nms. 544-545, enero-febrero 90, pg. 5.
'".- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 67 a 73.
174
.- CARNELUTTI, Derecho procesal civil y penal, I, Derecho procesal civil, cit., pg.
341.

69

la condena es ilquida y, sobre todo, el derecho a ser odo en el

incidente de liquidacin tiene carcter fundamental y debe entenderse
incluido en el derecho a la "tutela efectiva" que garantiza el art. 24
CE" 175.
Ahora bien, el deudor, en el proceso de ejecucin, no tiene que
ser odo solamente en aquellos incidentes destinados a completar el
contenido del ttulo ejecutivo que se ejecuta. Su intervencin es si
cabe an ms necesaria cuando la ejecucin deviene ilcita.

A) La falta de regulacin de un medio procesal tpico para

denunciar la ilicitud de la ejecucin en la vigente Ley de
Enjuiciamiento civil. Causas. Consecuencias.
La ilicitud de la ejecucin tiene diversas causas: en el proceso
de ejecucin pueden dictarse actos procesales que infrinjan las
normas de procedimiento; o pueden adoptarse medidas que se aparten
o contravengan lo dispuesto en el ttulo ejecutivo; o bien, con base en
el carcter abstracto del ttulo ejecutivo, puede actuarse en el
patrimonio del ejecutado una responsabilidad que, aun cuando existi
en el momento de creacin del ttulo ejecutivo, ya no subsiste -es
decir, la situacin jurdico-material consignada en el ttulo ejecutivo
no se corresponde con la situacin jurdico-material real- l76. Frente a
estos supuestos genricos de ilicitud de la ejecucin, el ordenamiento
jurdico ha de poner a disposicin de las partes -en especial, pero no
exclusivamente, del ejecutado- los medios procesales adecuados para
ponerla de manifiesto; esto es, los mecanismos a travs de los cuales

'".- FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil III, cit., pg. 189.
176
.- Cfr. al respecto, FERNANDEZ LOPEZ, ob. cit. nota anterior, pgs. 347 a 349;
MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2., cit., pgs. 171 a 180;
ORTIZ NAVACERRADA, La oposicin a la ejecucin civil: estudio jurisprudencial,
Madrid, 1994, pgs. 13 y 14; ARIAS LOZANO, El recurso de casacin en ejecucin de
sentencia civil, Madrid, 1994, pgs. 47 y 48

x
S
\S

Universitat de Lleida
X

Servei de Gesti Acadmica

Plaa de Vctor Siurana, i
E-25003LLEIDA

II ^ Universitat de Lleida
^JJ^ Registre General

Catalunya (Espanya)
Telf. + 34 73 702000
FAX + 34 73 702042

- 2 OCT. 1996
E: TOgV

S:

Acord de la Comissi de Doctorat de la Universitat de Lleida de I'l doctubre de 1996

La Comissi de Doctorat acorda que aquesta Tesi entri en dipsit:

Autora:

Merc Serrano Masip

Departament:

Dret Pblic

Director:

Miguel ngel Fernndez Lpez

Tutor:

Juan Manuel Perulies Moreno

La secretria de la Comissi de Doctorat

Lleida, 2 d'octubre de 1996

70

pueda ser planteada la oposicin a la ejecucin

que no ha sabido llevar a cabo el legislador.

177

. Y es esta tarea la

En efecto, los medios procesales a travs los cuales, las partes,

pueden formular una oposicin a la ejecucin son "arcaicos,
insuficientes y se encuentran asistemticamente dispersos" en la
LEG . Y ello en el mejor de los casos, porque la denominada
oposicin de fondo a la ejecucin carece incluso de un regulacin
precaria.
1 "7 Q

Para denunciar las infracciones de las normas de procedimiento

durante la sustanciacin del proceso de ejecucin, las partes tienen a
su disposicin, cuando sean procedentes conforme a las reglas
generales, los recursos ordinarios: recurso de reposicin, apelacin,
splica y queja 179. Frente al auto dictado por la Audiencia que
resuelve el recurso de apelacin no cabe recurso de casacin (art.
1687.2 LEG a sensu contrari) 18.
El tratamiento procesal de las infracciones relativas al ttulo
ejecutivo es en parte coincidente con el que ya hemos sealado para
las infracciones de las normas de procedimiento. La impugnacin de
aquellas infracciones puede realizarse mediante los recursos
ordinarios, si bien en estos casos puede promoverse un incidente
especial de conformidad con lo dipuesto en el art. 949.2 LEG. La

'".- Con la denominacin oposicin a la ejecucin haremos referencia a la actividad

defensiva que, en general, puede adoptarse frente a la ejecucin.
178
.- FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 348. En el mismo
sentido, cfr. RAMOS MNDEZ, Derecho procesal civil, tomo II, cit., pgs. 1005 y 1006.
179
.- Los recursos interpuestos frente a la actividad ejecutiva presentan algunas
especialidades. Por ejemplo, las apelaciones que se interpongan durante el proceso de
ejecucin y como consecuencia de la infraccin de normas procesales deben admitirse en
un solo efecto (cfr. arts. 949.1 y 1531.1 LEC). Vid. ms ampliamente, FERNANDEZ
LOPEZ, ob. cit., nota anterior, pgs. 350 y 351; MONTERO AROCA, Derecho
jurisdiccional, II, Proceso civil 2, cit., pg. 181.
l80
.- Vid. en este sentido, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg.
351; MONTERO AROCA, ob. cit., nota anterior, pgs. 178 y 179; ARIAS LOZANO, El
recurso de casacin en ejecucin de sentencia civil, cit., pgs. 49 y 50.

71

importancia y gravedad de las infracciones a lo ordenado en el ttulo

ejecutivo determina que se otorguen a las partes dos facultades
inexistentes en las impugnaciones de los actos contrarios a las normas
de procedimiento. Estas son: la admisin de la apelacin en ambos
efectos (art. 949.2 LEG); y la autorizacin del denominado recurso de
casacin en ejecucin de sentencia (art. 1687.2 LEG) 181.
Como ya hemos adelantado, la oposicin de fondo a la
ejecucin no tiene, en la LEG, un instrumento procesal apropiado en
el que desarrollarse. Esta laguna legal viene a discriminar al ejecutado
frente a los terceros a la ejecucin, pues respecto de estos ltimos la
LEG regula con detalle la resistencia u oposicin a la ejecucin (cfr.
arts. 1532 a 1543).
No puede negarse que la ausencia de regulacin en la LEG de la
oposicin a la ejecucin, como una fase propia del proceso ordinario
de ejecucin, ha constituido una de las bases en las que se ha asentado
la tesis que defiende la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo 182.
Sin embargo, la diferencia entre el proceso ordinario de ejecucin y el
juicio ejecutivo, por lo que a la regulacin de un incidente de
oposicin a la ejecucin se refiere, no encuentra justificacin ni en
una estructura radicalmente diferente, ni en una diversa funcin, ni en
el origen de los ttulos ejecutivos, ni tampoco en datos estadsticos 183.
A nuestro entender, la verdadera causa de la falta de regulacin de la
'".- Cfr. FERNANDEZ LOPEZ, ob. cit., nota anterior, pg. 355; MONTERO AROCA,
Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2, cit., pgs. 179 y 180; ARIAS LOZANO, ob.
cit., nota anterior, pgs. 50 a 53.
l82
.- Vid, supra, pgs. 41 a 43.
l83
.- Aunque as parece entenderlo ORTIZ NAVACERRADA (La oposicin a la
ejecucin civil: estudio jurisprudencial, cit., pgs. 14 y 73) quien frente a la inexistencia
de un trmite especial en la ejecucin de ttulos jurisdiccionales, considera que la
existencia de previsiones procedimientales especficas para la oposicin de fondo en la
ejecucin de ttulos extrajurisdiccionales tiene su causa, por un lado, en que dichos
ttulos "al no ser producto del juicio y decisin judiciales consecuentes a una actividad
alegatoria y probatoria plena e igualitaria de las partes, sino producto directo del trfico
civil o mercantil, presentan riesgos superiores de invalidez o ineficacia"; y, por otro, en
"su propia normalidad y mayor frecuencia, que la sitan en la estructura ordinaria misma
del proceso ejecutivo".

72

oposicin a la ejecucin en el vigente proceso ordinario de ejecucin

(que no es cognitiva ni reflexiva) se detecta en su evolucin histricolegislativa.
No vamos a extendernos, ahora, en un tema que estimamos
cumplidamente tratado 184. Bastar con recordar que hasta la entrada
en vigor de la LEC de 1855, en la tramitacin del proceso de
ejecucin singular (o "va executiva" o "juicio executive"), que era
sustancialmente la misma con independencia de la naturaleza del
ttulo ejecutivo (jurisdiccional o extrajurisdiccional), estaba previsto
un incidente de oposicin a la ejecucin. Ya vimos que la Ley IX del
Ordenamiento de 1360 estableci un incidente de oposicin a la
1S^
ejecucin de sentencias . Este sistema se mantiene en el tiempo.
As, el art. 327 de la Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y las
causas de comercio de 1830 enunciaba las excepciones que podan
alegarse en las ejecuciones sobre obligaciones mercantiles, sin hacer
distincin alguna entre la ejecucin por "sentencia judicial
ejecutoriada" y la que se segua por ttulos ejecutivos
1 R/
extrajurisdiccionales
La LEC de 1855 regul en Ttulos separados la ejecucin de las
sentencias y la ejecucin de los ttulos extrajurisdiccionales. A la
nueva estructura de la ejecucin forzosa no puede negrsele algunos
1 8*7
aciertos a los que ya hemos hecho referencia . No obstante, la
184

.- Vid. supra, pgs. 9 y ss.

.- En la Ley IX del Ordenamiento de 1360 se dispona: "(...), e si allegare antes del
rematamiento que fizo pago al demandador, despus de la sentencia que se dio, o quel
quito el debdo o la cosa sobre que era la contienda, o fizo otra alguna abenencia con el,
que esto que le sea reebido e quel den plazo a que lo prueve, commo dicho es, por carta
o por escriptura publica o por confesin o por jura de la parte si la fziere, mas non por
testigos (...)" La diferencia respecto de la ejecucin por documentos pblicos con
executionem parafarti derivaba de la denominada intangibilidad del fallo, limitndose,
por tanto, en la ejecucin de sentencias los motivos de oposicin. Esta diferencia tambin
fue puesta de relieve por juristas posteriores. Cfr. Febrero novsimo, librera de jueces,
abogados y escribanos, tomo quinto, cit., pgs. 125 y 149 y 150.
186
.- Vid. supra, pg. 23.
l87
.- Vid. supra, pgs. 26 y 27.
l85

73

forma en que fue realizada tal separacin, as como sus

consecuencias, gener crticas, a nuestro entender, plenamente
fundadas. Y es que en la regulacin de la ejecucin de las sentencias
se cometieron varios errores, entre ellos: hacer nicamente referencia
expresa a la ejecucin de sentencias, en lugar de a la ejecucin de
ttulos judiciales en general; remitirse para el embargo, apremio y
terceras al juicio ejecutivo -proceso especial de ejecucin-; y, no
regular la forma en que las partes pueden llevar a cabo un control de
la ejecucin. En relacin con este ltimo extremo, se puso especial
nfasis en destacar los aspectos negativos de la falta de previsin
legal de la oposicin de fondo a la ejecucin. Es interesante volver a
recordar el rechazo de MANRESA y REUS a este vaco legal de la
LEC de 1855, frente al que se deba reaccionar y, pese a todo, or al
ejecutado "cuando escepcione que ha pagado ya, cumplido lo
mandado en la sentencia, solicitando que as se declare. Sera injusto
cerrar la puerta una pretensin de esta clase, como a cualquier otro
incidente que directamente se refiera al cumplimiento de la sentencia.
Estos incidentes habrn de sustanciarse como los del juicio
ordinario"188.
Del texto que acabamos de transcribir se infiere, de forma clara,
la consecuencia bsica de la falta de regulacin de la oposicin de
fondo a la ejecucin: la indeterminacin tanto por lo que respecta a
las causas o motivos de oposicin, como por lo que se refiere a los
expedientes procesales apropiados para fiscalizar la ilicitud de la
ejecucin originada por la inexistencia de accin ejecutiva ' 9.
l88

.- MANRESA y REUS, Ley de Enjuiciamiento civil, tomo IV, cit., pg. 174.
Sin embargo, en sus comentarios a la LEC de 1881, MANRESA justific la
supresin de la oposicin del ejecutado basndose en que sta provocaba "dilaciones
injustificadas y depresivas en la autoridad de cosa juzgada" (Comentarios a la Ley de
Enjuiciamiento civil, T ed., tomo IV, arts. 741 a 1.035, Madrid, 1955, pg. 486). Olvida
MANRESA que el mbito de eficacia de la cosa juzgada se encuentra limitado, entre
otros, por los denominados lmites temporales de la cosa juzgada. Sin querer profundizar
en el tema, puede afirmarse que dichos lmites se fundan en la posibilidad de que se
produzcan cambios en la situacin jurdica definida en la sentencia firme.
189
.- Esta indeterminacin no se produce en el juicio ejecutivo (ya sea "ordinario", ya
"cambiario"), pues en l, por una parte, se enuncian los motivos o causas que fundan la

74

En cuanto a las causas o motivos de oposicin, quiz resulta

superfluo sealar que en el proceso ordinario de ejecucin debe ser
respetada la intangibilidad del fallo, que se traduce en la
imposibilidad de reproducir en sede de ejecucin aquellos hechos o
cuestiones que quedan alcanzados por la cosa juzgada y/o por la
preclusion. Por ello, la oposicin de fondo a la ejecucin no puede
basarse en la ausencia de hechos constitutivos del derecho del actor,
ni en la existencia de hechos impeditivos. En principio, la oposicin
de fondo a la ejecucin slo puede fundarse en la presencia de hechos
extintivos o excluyentes y siempre que se hayan producido con
posterioridad al momento en que precluy la ltima posibilidad de
alegarlos en primera o segunda instancia 19.
La funcin negativa de la cosa juzgada que se predica de una
sentencia sobre el fondo, as como la preclusion, no puede ser,
lgicamente, tenida en cuenta por un proceso de ejecucin cuyos
ttulos ejecutivos tienen un origen extrajurisdiccional. Por otra parte,
no debe olvidarse que la limitacin de la oposicin a la ejecucin
prevista en el juicio ejecutivo deriva de la posibilidad de promover,
con posterioridad, un juicio declarativo plenario 191. Desde ambas
perspectivas, debe reputarse inadmisible que en la ejecucin por ttulo
judicial o asimilado puedan aplicarse los preceptos que la LEC
oposicin a la ejecucin (arts. 1464, 1466 y 1467 LEG; art. 67 LCCH); y, por otra, se
establece un cauce procesal a travs del cual pueda solicitarse, de los rganos
jurisdiccionales, la correccin de la ilicitud (arts. 1468 a 1480 LEC).
190
.- Cfr. al respecto, FERNANDEZ LPEZ, La tercera de dominio, cit., pgs. 206 a
214; tambin de este autor, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 367 y 368; MONTERO
AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2, cit., pgs. 175 y 176; ORTIZ
NAVACERRADA, La oposicin a la ejecucin civil: estudio jurisprudencial, cit., pgs.
82 a 84.
En el mismo sentido se pronuncia la jurisprudencia. Cfr. STS de 21 de julio de
1992 (RAJ 6446), y AAP de Barcelona, Secc. 16a, de 23 de julio de 1990 (ROD, num.
558, marzo 91, pgs. 1820 a 1823); en esta ltima resolucin se declara que: "... la
oposicin a la ejecucin de la sentencia slo puede realizarse por causas posteriores a la
misma, fundamentalmente por causas que afectan al derecho material declarado o
reconocido en la sentencia".
l91
.- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, La tercera de dominio, cit., pg. 204.

75

destina a la regulacin de la oposicin a la ejecucin por ttulo

extrajurisdiccional 192. Sin embargo, no es extraordinario hallar
resoluciones judiciales en las que se contiene una remisin a las
normas reguladoras del juicio ejecutivo para determinar las causas de
oposicin a la ejecucin aunque se haya despachado ejecucin en
base a una sentencia de condena I93. Esta prctica pone de relieve los
errores que trae consigo la falta de regulacin de la oposicin a la
ejecucin.
Por lo que se refiere a los cauces procesales mediante los cuales
el ejecutado puede alegar que la responsabilidad contenida en el ttulo
ejecutivo ha dejado de existir, debemos sealar que tampoco sirve la
tramitacin de la oposicin a la ejecucin prevista en el juicio
ejecutivo. La razn reside, esencialmente, en limitacin de su mbito
teniendo en cuenta la posibilidad de que el ejecutado inste un juicio
plenario posterior. Ante la laguna legal, la doctrina formula diversas
posibilidades 194.
Con anterioridad al inicio del proceso de ejecucin, la persona
que tenga frente a s un ttulo ejecutivo formalmente vlido puede
incoar un proceso de declaracin, dirigido a obtener una sentencia en
la que se declare que, a pesar de la existencia del ttulo ejecutivo, no
192

.- Cfr. MONTERO AROCA, ob. cit., nota anterior, pg. 172.

.- As, en dos autos del Juzgado de lo Social de Lleida, de 18 de enero de 1991, que
despachan ejecucin en base a dos sentencias firmes de condena al pago de cantidad
lquida, se advierte al ejecutado que le asiste el derecho de oponerse a la ejecucin por
las causas previstas en el art. 1464 LEC.
l94
.- AI ser la oposicin a la ejecucin una necesidad realmente sentida en la prctica, la
jurisprudencia tambin ha incidido en el tema. As, el TS ha reconocido que la ejecucin
forzosa puede ser ilcita. Las declaraciones en este sentido han sido vertidas con ocasin
del ejercicio de terceras de dominio que, sin embargo, eran desestimadas ya que el
objeto de la tercera de dominio no consiste en denunciar la ilicitud de la ejecucin, sino
el error en la atribucin de la titularidad del bien embargado. A pesar de que el TS haga
una referencia genrica a otros procedimientos, acciones que las partes pueden utilizar
cuando se sientan lesionados por una ejecucin ilcita, no especifica ninguna en concreto,
aunque deja abierta la posibilidad de que puedan ser utilizados los recursos ordinarios.
Cfr. SSTS, 1a, de 11 de abril de 1972 (RAJ 1666); de 26 de septiembre de 1986 (RAJ
4790); de 29 de diciembre de 1987 (RAJ 9656); de 26 de septiembre de 1988 (RAJ
6859).
193

76

subsiste el derecho sustantivo a la tutela 195. El deudor puede atacar la

subsistencia del ttulo ejecutivo, aun cuando quien en l aparezca
como acreedor no tenga la intencin actual de ejecutar la sentencia,
puesto que de su simple existencia emana un perjuicio. La existencia
de un inters (de una necesidad de tutela jurdica) en ejercitar la
accin meramente declarativa -con la que el actor pretende que se
declare que la obligacin documentada en el ttulo ejecutivo ha sido
satisfecha, y que, por tanto, el ttulo ejecutivo se ha convertido en un
simple documento formal totalmente desprovisto de contenido- no
puede, pues, ser discutida 196. Sin embargo, este proceso de
declaracin se sustanciara en desconexin funcional con la ejecucin
y, por tanto, a nuestro entender, no podra calificarse en rigor de
oposicin a la ejecucin. Por la misma razn, tampoco debe
concederse tal calificacin a los diferentes expedientes procesales que
pueden incoarse despus de que la ejecucin haya alcanzado su fin197.
La autntica oposicin de fondo a la ejecucin tiene lugar una
vez iniciado el proceso de ejecucin. En este supuesto, y ante la ya
mencionada falta de regulacin positiva, han sido propuestas dos
posibles soluciones. Una solucin seran los recursos ordinarios. No
obstante, estimamos que esta va no es oportuna para la oposicin de
fondo a la ejecucin. La importancia de las cuestiones que pueden
plantearse en la oposicin de fondo a la ejecucin convierten a los
1 OS
recursos en un cauce excesivamente limitado . La otra solucin
195

.- Cfr. al respecto, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 365;
MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional II, Proceso civil 2, cit., pgs. 176 y 177.
196
.- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, La tercera de dominio, cit., pgs. 196 a 200.
197
.- La nula eficacia -desde una perspectiva de oposicin a la ejecucin- de un proceso
posterior a la ejecucin, ha sido puesta de relieve por el TS. En su sentencia de 21 de
julio de 1992 (RAJ 6446) dice lo siguiente: "Cierto que puede iniciar (se refiere al
legitimado pasivamente en el ttulo ejecutivo) despus un proceso contra el recurrido por
enriquecimiento injusto, pero ello evidentemente no le eximira de las consecuencias
acabadas de exponer (pagar dos veces) ni de la posibilidad de sufrir el riesgo de
insolvencia de su demandado y de esperar la consumacin de todas las instancias
judiciales para reintegrarse".
l98
.- Debido a la ausencia de fase probatoria ser difcil resolver sobre la existencia o no
de hechos extintivos o excluyentes.

77

consistira en otorgar al ejecutado la facultad de plantear un incidente.

Esta ltima solucin encuentra su apoyo en las normas generales
(arts. 741 y ss. LEC) '". Tambin podra entenderse que se trata de
uno de los incidentes que de forma implcita autoriza el art. 949.2
LEC -pues, lo normal es que la oposicin tenga por objeto cuestiones
no controvertidas en el pleito ni decididas en la sentencia-, siendo
adems posible, en este caso, acceder al recurso de casacin 20.
Ahora bien, todo lo anterior pone de relieve un hecho: la
necesidad de integrar una grave laguna legal de la vigente LEC como
es la falta de regulacin de fondo de la oposicin a la ejecucin. En
este sentido, es ineludible poner fin a la actividad integradora y
regular especficamente el cauce procesal que sirva para denunciar la
ilicitud de la ejecucin.
La doctrina es sensible a esta tarea y apunta diversas vas que
hasta estos momentos no han sido tenidas en cuenta por el legislador.
Ya hemos recogido la opinin de PRIETO-CASTRO quien propugna
que los medios de impugnacin de una ejecucin ilcita han de
articularse dentro del proceso de ejecucin, en forma de incidente
capaz de suspenderlo
. En esta misma lnea, FERNANDEZ
202
LPEZ defiende que la oposicin a la ejecucin "debera quiz
realizarse por demanda ordinaria, de modo anlogo a como se
OA1

Otro inconveniente deriva de la prctica judicial: los Jueces suelen despachar

ejecucin mediante providencia, lo que excluye un eventual recurso de apelacin. Vid. en
este sentido, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 366
'".- Ante la falta de una regulacin procedimental especfica, se remiten, entre otros, a la
regulacin del procedimiento previsto para los incidentes, FENECH, Derecho procesal
civil, cit., pg. 592; MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2,
cit., pg. 177.
200
.- Vid. en este sentido, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg.
366; ARIAS LOZANO, El recurso de casacin en ejecucin de sentencia civil, cit., pgs.
53 a 55; ORTIZ NAVACERRADA, La oposicin a la ejecucin civil: estudio
jurisprudencial, cit., pg. 84.
El TS ha admitido en pocas ocasiones la utilizacin del recurso de casacin en
ejecucin de sentencia para oposiciones de fondo a la ejecucin. Cfr. SSTS de 1 de junio
de 1967 (RAJ 2347), 21 de julio de 1992 (RAJ 6446).
m
.- Vid. supra, pg. 49.
M2
.- FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 369.

78

sustancian las terceras, y ante el propio Juez que conoce de la

ejecucin". Esta demanda, segn el citado autor, estara "sometida a
algunos requisitos especiales -v.g. presentacin de un ttulo que
pudiera servir de prueba- y, caso de que la demanda de oposicin
fuera admitida, tendra incidencia directa dentro de la ejecucin, bien
porque la ejecucin se paralizara en todo caso, o bien porque la
ejecucin slo podra continuar si el ejecutante presta fianza
suficiente para responder de los perjuicios que pudiera haberse
ocasionado al deudor si resulta que se declara la ilicitud de la
ejecucin ..." (la cursiva es nuestra).
El acierto de las propuestas que acabarnos de exponer viene
avalado, no slo por ser conformes a los principios sobre los que se
asienta el Derecho procesal y que se hacen patentes en la LEC, sino
tambin por un estudio de Derecho comparado de la regulacin de la
oposicin a la ejecucin.
Vamos a poder comprobar en las lneas que siguen, que, en el
Derecho comparado, la oposicin a la ejecucin obedece a unas
pautas muy definidas, que no se alejan de las propuestas por nuestra
doctrina.

B) Breve referencia al Derecho comparado.

a) Notas previas.
La referencia al Derecho comparado es selectiva. De forma
voluntaria, nos hemos centrado en el estudio de la regulacin de la
oposicin a la ejecucin llevada a cabo por el Derecho procesal
*)m
italiano, alemn y francs . Esta seleccin es necesaria si se quiere
203

.- Debemos reconocer que en la seleccin han influido, bsicamente, dos factores. El

primero consiste en la facilidad de acceso a materiales legales y doctrinales tratndose de

79

profundizar en las peculiares soluciones a las que se llega en cada

ordenamiento jurdico y explicarlas dentro de su particular contexto.
Es cierto que en los ordenamientos procesales a los que nos
vamos a referir la ejecucin procesal civil se aparta de la estructura
del processus executivus del Derecho comn. Como ya vimos, del
processus executivus o mandatum de solvendo sine clausula deriva el
proceso documental cuya caracterstica bsica es la previsin legal de
un conocimiento fraccionado, de tal manera que algunas excepciones
son examinadas slo despus de la condena del deudor a satisfacer la
prestacin debida 204. Y, por otra parte, el processus executivus ha
desembocado en el moderno proceso de ejecucin. Ahora bien, no es
cierto, como se ha afirmado 205, que aquellos ordenamientos han
construido el proceso de ejecucin aislndolo de los principios que
rigen el proceso de declaracin (en especial, el principio del
contradictorio) e impidiendo toda confusin con l.
Basndose, ora en el principio jurdico natural de audiencia que
debe informar, en todo caso, el proceso de ejecucin, ora en la
adopcin en determinados casos de la forma contradictoria, el
Derecho procesal italiano, as como el alemn y francs regulan
expresamente la oposicin a la ejecucin y la configuran como una
parte integrante del proceso de ejecucin. Si se cumplen ciertos
normas y obras cientficas italianas, alemanas y francesas. El segundo factor estara
constituido, por una parte por la tradicin jurdica comn de los ordenamientos
procesales citados, y por otra, por la influencia, no slo econmica y poltica, sino
tambin jurdica de Italia, Alemania y Francia en el seno de la UE. Este ulterior aspecto
impone el conocimiento de los ordenamientos procesales de los Estados citados sobre
todo teniendo en cuenta que, como ha sido puesto de relieve, uno de los procedimientos
de unificacin normativa es el recurso al Derecho comparado. Vid. sobre esta ltima
cuestin, DE LOS MOZOS, "Integracin europea: Derecho comunitario y Derecho
comn", en Revista de Derecho Privado, marzo 1993, pgs. 211 y ss.; en el mismo
sentido, se pronuncia VATTIER FUENZALIDA, "Para la unificacin internacional del
Derecho de obligaciones en la Comunidad Europea", en Revista de Derecho Privado,
marzo 1994, pgs. 228 a 230.
204
.- Vid. CHIOVENDA, Principios de Derecho procesal civil, (trad, de la 3a ed. italiana
por J. Casais y Santal), tomo II, Madrid, 1977, pgs. 757 y 758.
205
.- DE LA PLAZA, "Los principios fundamentales del proceso de ejecucin", II, cit.,
lug. cit., pg. 81.

80

presupuestos, la oposicin a la ejecucin puede originar un incidente

prejudicial que tiene como efecto principal la suspensin del proceso
de ejecucin.
La realidad legislativa de un trmite de oposicin a la ejecucin
regulado en los citados ordenamientos, con independencia de la
naturaleza jurisdiccional o extrajurisdiccional del ttulo ejecutivo,
constituye un escollo ms con el que deben enfrentarse los partidarios
de la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo.

b) Italia. 1 contradictorio en el proceso de ejecucin.

La doctrina italiana coincide en sealar que el principio del
contradictorio no est excluido del proceso de ejecucin, sino
solamente reducido a una aplicacin virtual que, en el supuesto de
que el sujeto pasivo recoja la provocacin (provocatici ad
opponendum), puede pasar a ser efectiva. Esta afirmacin se apoya en
diferentes razonamientos jurdicos que convergen en uno sustancial:
el contradictorio no es exclusivo del proceso de declaracin porque
constituye una garanta de la imparcialidad del Juez que debe
preservarse tanto en el proceso de declaracin, como en el de
ejecucin 206. Al haberse construido la ejecucin forzosa como un

206

.- Vid., entre otros, ALLORIO, Problemas de Derecho procesal, tomo II, (trad. Sents
Melendo), Buenos Aires, 1963, pgs. 183 y 184; de estetismo autor, voz: "Esecuzione
forzata", en Novissimo Digesto Italiano, 3a ed., tomo VI (dit-fall), Torino, 1957, pgs.
726 y 727; CHIOVENDA, Instituciones de Derecho procesal civil, vol. I, (trad. Gmez
Orbaneja), Madrid, 1954, pgs. 410 y 411; y Principios de Derecho procesal civil, (trad,
de la 3a ed., italiana por J. Casais y Santal), tomo I, Madrid, 1977, pg. 305;
FAZZALARI, Note in tema de diritto e processo, Milano, 1957, pgs. 142 a 148;
LIEBMAN, Problemi del processo civile, Milano, 1962, pg. 342; tambin, Manual de
Derecho procesal civil, (trad. Sents Melendo), Buenos Aires, 1980, pg. 156;
MICHELI, Derecho procesal civil, III, Proceso de ejecucin, (trad. Sents Melendo),
Buenos Aires, 1970, pgs. 16 y 17; REDENTI, Derecho procesal civil, (trad. Sents
Melendo y Ayerra Redn), tomo II, Buenos Aires, 1957, pgs. 302 y 303; COMOGLIO,
"Principios constitucionales y proceso de ejecucin", en Justicia 94, nm. 1, pgs. 237 a
240.

81

proceso jurisdiccional pueden surgir en ella los problemas propios del

proceso 20 . En suma, "una desvinculacin total de la ejecucin
respecto de la cognicin es muy rara; o antes o despus, la necesidad
de la cognicin se hace sentir"208.
La ausencia de controversia en la doctrina italiana respecto a la
posibilidad de que en el proceso de ejecucin puedan promoverse
incidentes contradictorios se debe, en parte, a la regulacin de la
ejecucin forzosa. El Codice di procedura civile (en adelante CPC)
de 1940 -en vigor desde el 21 de abril de 1942- dedica enteramente
uno de sus libros, en concreto el tercero, al proceso de ejecucin (Del
processo di esecuzione), en cuyo Ttulo quinto se regulan las
oposiciones (Delle opposizioni), estableciendo los expedientes
procesales tendentes a soslayar la injusticia, irregularidad e
incongruencia de la ejecucin .
De conformidad con los preceptos que regulan la oposicin a la
ejecucin, el deudor-ejecutado puede, si lo estima oportuno, discutir
Hemos considerado interesante recoger dos testimonios sobre la cuestin que nos
ocupa. As, CALAMANDREI (El procedimiento monitorio, Buenos Aires, 1953, pg.
61) seala que: "... no pierde su carcter inicial el proceso ejecutivo comn slo porque
tambin en el curso del mismo pueda incrustarse, en virtud de la oposicin del deudor
contra la ejecucin, un verdadero y propio juicio de cognicin". Por su parte,
CARNELUTTI (Derecho procesal civil y penal, I, Derecho procesal civil, cit., pgs. 341
y 342) afirma que: "Uno de los pasos adelante de la ciencia del proceso ha sido
ciertamente el de afirmar la necesidad del contradictorio tambin en el proceso ejecutivo
y, por tanto, salvo en lo que se refiere a su iniciacin, la bilateralidad de la accin. El
deudor es, ciertamente, como el acreedor, una parte en sentido material (...); pero no se le
puede negar en absoluto la cualidad de parte en sentido" procesal ni debe subvalorarse el
aporte que la obra suya puede proporcionar al buen xito del proceso". De este ltimo
autor, vid, tambin Instituciones del proceso civil, (trad. Sents Melendo), vol. I, pg. 184
y vol. Ill, pgs. 140 a 144, Buenos Aires, 1973.
207
.- Cfr. VACCARELLA, Titolo esecutivo, precetto, opposizioni, seconda edizione,
Torino, 1993, pgs. 83 a 89.
208
.- CARNELUTTI, Derecho procesal civil y penal, I, Derecho procesal civil, cit., pg.
359.
209
.- En estos trminos se expresa CARNELUTTI, Instituciones del proceso civil, vol. Ill,
cit., pgs. 140 a 142. Para dicho autor, la ejecucin es justa o injusta dependiendo de si
debe o no precederse a ella con arreglo a derecho. Y es regular o irregular, congruente o
incongruente, segn que se desarrolle con observancia o con inobservancia de las reglas
"de la ley o de la experiencia".

82

el derecho del acreedor-ejecutante a proceder a la ejecucin, as como

la legitimidad formal de los actos ejecutivos. De este modo, las
oposiciones del ejecutado se clasifican en oposicin a la ejecucin
(arts. 615 y 616 CPC) 21, y oposicin a los actos ejecutivos (arts.
617 y 618 CPC)2H. La oposicin a la ejecucin, que "da vida, por lo
comn, a un juicio de cognicin colateral" 212, puede proponerse antes
de que se inicie el procedimiento (oposicin preventiva u oposicin al
precetto, art. 615.1), o una vez se haya iniciado el mismo -despus del
embargo- (oposicin sucesiva, art. 615.2). En este ltimo supuesto, se
origina un incidente prejudicial; esto es, se inserta en el curso del
proceso de ejecucin un proceso de cognicin que se sustancia
conforme a las reglas ordinarias 213. Este incidente, a tenor de lo
dispuesto en los arts. 624 y 626 CPC, puede dar lugar a la suspensin
j i
i

, 214
del proceso de ejecucin, con o sin caucin
c) Alemania. Manifestacin del principio de audiencia en el
proceso de ejecucin: la oposicin del deudor.
En Alemania se ha afirmado que el proceso de ejecucin no se
desarrolla en forma contradictoria porque en l se ejecuta y no se
210

.- Oposicin que la doctrina italiana denomina di mrito; vid. por todos ALLORIO,
Problemas de Derecho procesal, tomo II, cit., pg. 183.
2
".- Esta oposicin es denominada por la doctrina italiana di rito; vid. en este sentido,
S ATTA y PUNZI, Diritto processuale civile, undicesima edizione, Padova, 1992, pg.
781.
2I2
.- REDENTI, Derecho procesal civil, tomo II, cit., pg. 488. O, como dice MICHELI
(Derechoprocesal civil, tomo III, cit., pg. 105) "... si el deudor quiere reaccionar ante el
ejercicio de la accin ejecutiva debe proponer un juicio especial de cognicin...". La
oposicin a la ejecucin tiende a la declaracin de certeza negativa de que no existe, a
favor del ejecutante y contra el ejecutado o ejecutando, la accin ejecutiva afirmada.
213
.- Cfr. CARNELUTTI, Derecho procesal civil y penal, I, Derecho procesal civil, cit.,
pgs. 394 a 399; y FAZZALARI, Istituzioni di Diritto processuale, sesta edizione,
Padova, 1992, pg. 206.
214
.- En el art. 624 se dispone que: "Se proposta opposizione all'esecuzione a norma
degli arti. 615 secondo comma e 619, il giudice dell'esecuzione, concorrendo gravi
motivi, sospende, su istanza di parte, il processo con cauzione o senza. Il giudice
sospende totalmente o parzialmente la distribuzione della somma ricavata quando sorge
una delle controversie previste nell'ari. 512". Y por lo que respecta a los efectos de la
suspensin, el art. 626 establece lo siguiente: "Quando il processo sospeso, nessun atto
esecutivo pu essere compiuto, salvo diversa disposizione del giudice dell'esecuzione".

83

debate. Por ello, el principio del contradictorio que preside el proceso

de declaracin, est ausente en el de ejecucin 215. No obstante, esta
no es una opinin unnime en la doctrina alemana, pues, hay autores
que sostienen que en el proceso de ejecucin tambin rige, aun
cuando restringido, el principio de dualidad de partes 216.
A pesar de la falta de acuerdo en la doctrina sobre la funcin
del proceso de ejecucin, no olvida la Zivilprozessordnung (en
adelante ZPO) otorgar un cauce legal a una, eventual pero posible,
oposicin a la ejecucin. Con esta medida, se pone de relieve, en
ltimo trmino, que tambin en el proceso de ejecucin rige el
principio de audiencia.
El deudor puede plantear, en la oposicin a la ejecucin, dos
tipos de objeciones (Einwendungen): unas de carcter procesal y otras
de derecho material. Entre las primeras, se sealan las objeciones
contra la clusula ejecutiva (732 Erinnerung gegen Erteilung der
Vollstreckungsklausel), y la especie y modo de ejecucin forzosa
(766 Erinnerung gegen Art und Weise der Zwangsvollstreckung).
Respecto de las segundas, es decir las de derecho material, prev la
ZPO la facultad del deudor de interponer demanda de oposicin a la
ejecucin o demanda de defensa contra la ejecucin (767
Vollstreckungsabvoehrklage o Vollstreckungsgegenklage) que sirve
para hacer valer las objeciones contra la pretensin de derecho
material por ejecutar y declarada en el ttulo, o contra una parte de la
misma, con la finalidad de hacer inadmisible la ejecucin forzosa por

215

.- Vid. ROSENBERG, Tratado de Derecho procesal civil, (trad. Romera Vera), tomo
III, Libro tercero: La ejecucin forzosa; Libro cuarto: Embargo preventivo y medidas
provisionales de seguridad, Buenos Aires, 1955, pgs. 6 y 100.
2I6
.- "Der Grundsatz der Parteiherrschaft gilt im Vollstreckungsrecht nur eingeschrnkt.
(...). ... ist das Vollstreckungsverfahren von der ZPO als Parteiverfahren zwischen
Glubiger und Schuldner ausgestaltet. Es handelt sich um ein kontradiktorisches
Verfahren zwischen ihnen" (LACKMANN, Zwangsvollstreckungsrecht: eine Einfhrung
in Recht und Praxis, 2. Auflage, Mnchen, 1993, pgs. 2 y 3).

84

ese ttulo 217. En este supuesto, los motivos de oposicin son distintos
dependiendo de la clase de ttulo ejecutivo -con o sin efectos de cosa
juzgada- en base al cual se haya despachado ejecucin218.
Si el ttulo ejecutivo es una sentencia, slo podrn proponerse
motivos de oposicin surgidos con posterioridad a la terminacin de
la ltima fase en que, como ms tarde, hubieran podido ser alegados.
As, en el 767.2 ZPO se dispone que las excepciones contra lo
declarado en la sentencia slo se admitirn cuando los motivos en los
que se basen hubieran surgido despus de la conclusin de la
audiencia o juicio oral (mndliche Verhandlung) en que, segn las
disposiciones de esta ley, se hubiesen debido alegar en ltimo
extremo 219. Estas disposiciones son los 296 y 527 relativos al
momento procesal, en primera y segunda instancia respectivamente,
hasta el cual se pueden hacer valer cualesquiera elementos factices o
jurdicos.
De acuerdo con lo dispuesto en el 769 ZPO, mientras se
resuelve sobre las excepciones sealadas en el 767, el Juez de la
ejecucin (Vollstreckungsgerichi) podr, a peticin de parte, disponer,
previa caucin o sin ella, la cesacin de la ejecucin, o la
continuacin de la ejecucin pero mediando caucin, y la revocacin
2I7

.- De forma muy clara lo expone GOLDSCHMIDT (Derecho procesal civil, trad. L.

Prieto-Castro, Barcelona, 1936, pg. 615): "La accin ejecutiva, en cuanto derecho de
justicia material, se extingue tambin por la desaparicin de la accin civil que le sirve
de base. Sin embargo, para que se consiga este resultado es preciso que el deudor deje sin
fuerza el ttulo ejecutivo ya que los rganos ejecutivos viene obligados por el mismo a
realizar la ejecucin".
218
.- Vid. al respecto, ROSENBERG, Tratado de Derecho procesal civil, tomo III, Libro
tercero, cit., pgs. 102 a 117; GOLDSCHMIDT, ob. cit., nota anterior, pgs. 615 a 619;
KISCH, Elementos de Derecho procesal civil, (trad. L. Prieto-Castro), 1a ed., Madrid,
1932, pgs. 346 a 348; LACKMANN, Zwangsvollstreckungsrecht: eine Einfhrung in
Recht und Praxis, cit., pgs. 169 a 175.
2I9
.- En el 767.2 ZPO se dispone que: "Sie (se refiere a las excepciones) sind nur
insoweit zulssig, als die Grunde, auf denen sie beruhen, erst nach dem Schlu der
mndlichen Verhandlung, in der Einwendungen nach den Vorschriften dieses Gesetzes
sptestens htten geltend gemacht werden mssen, entstanden sind und durch Einspruch
nicht mehr geltend gemacht werden knnen".

85

-contra caucin- de la medidas ejecutivas adoptadas. Los hechos que

se aleguen para motivar tal peticin debern acreditarse 22.

d) Francia. Incidents des saisies fns d'excution.

La doctrina francesa designa con el nombre de vas de
ejecucin (voies d'excution) los diferentes procedimientos que tienen
por objeto la ejecucin forzosa, bien de una sentencia de condena,
bien de una obligacin221. En el supuesto de que la ejecucin forzosa
se proyecte sobre los bienes del deudor, reciben dichos
procedimientos la denominacin de saisies fns d'excution. Su
regulacin est contenida, bsicamente, en la Primera Parte, Libro
Quinto del Cdigo de Procedimiento civil de 1806, en la Ley nm.
91-650 de 9 de julio de 1991 y en el Decreto nm. 92-755 de 31 de
"700
julio de 1992 que desarrolla la citada Ley

220

.- En el 769 se dispone que: "Das Prozegericht kann auf Antrag anordnen, da bis
zum Erla des Urteils ber die in den 767, 768 bezeichneten Einwendungen die
Zwangsvollstreckung gegen oder ohne Sicherheitsleistung eingestellt oder nur gegen
Sicherheitsleistung fortgesetzt werde und da Vollstreckungsmaregeln gegen
Sicherheitsleistung aufzuheben seien. Die tatschlichen Behauptungen, die den Antrag
begrnden, sind glaubhaft zu machen".
221
.- Cfr. por ejemplo, las siguientes obras: JAUFFRET, Manuel de procedure civile et
voies d'excution, 14a ed., por Jacques Normand, Paris, 1984; y VINCENT y
PRVAULT, Voies d'excution et procdures de distribution, 18a ed., Paris, 1995;
COUCHEZ, Voies d'excution, 3me d., Paris, 1994.
222
.- El estudio del procedimiento civil francs cuenta con el inconveniente de que las
normas vigentes que lo regulan tienen, bsicamente, su sede en dos cuerpos legales
distintos: Cdigo de procedimiento civil de 1806 (anden Code de procdure civile, a.
CPC) y Cdigo de procedimiento civil de 1975 (nouveau Code de procdure civile, n.
CPC). El proceso de ejecucin es un ejemplo de la situacin descrita. Las reglas
generales de la ejecucin se establecen en los arts. 502 y ss. del n. Cpc, aunque su fuente
principal estaba constituida por el Libro quinto, de la primera Parte del Cdigo de
procedimiento civil de 1806, titulado "De l'excution des jugements". Sin embargo, un
buen nmero de artculos que pertenecan a dicho Libro han sido derogados por la Ley de
9 de julio de 1991.
No est previsto que esta Ley de 9 de julio de 1991 forme parte del nouveau
Code de procdure civile, sino que, junto con los decretos que deben dictarse para su
correcta aplicacin, constituirn un Code de l'excution tomando como ejemplo el Code
de l'organisation judiciaire, norma que comprende una primera parte legislativa (Decreto
nm. 78-329 de 16 de marzo de 1978) y una segunda reglamentaria (Decreto nm. 78-

86

Con carcter general, se regulan dos tipos distintos de saisies

fins d'excution: saisies mobilires (saisies de meubles corporels,
saisies de crances de sommes d'argent, saisie de droits d'associ et
de valeurs mobilires) y saisie immobilire. Si bien, alguna de ellas
presenta ciertas especialidades en atencin a la naturaleza del crdito
lesionado o de los bienes embargados, y a la situacin jurdica de las
partes, todas tienen una nota en comn que consiste en la previsin
legal de incidentes de oposicin a la ejecucin.
As, en la tramitacin de la saisie mobilire se otorga al deudor
la posibilidad de promover un incidente de oposicin por cuestiones
de forma -v. gr. vulneracin de las formalidades legales- y por
cuestiones de fondo -v. gr. inexistencia de la deuda- despus de
habrsele notificado el mandamiento de pago (cfr. arts. 131 a 133 del
Decreto de 31 de julio de 1992). El Juez de la ejecucin puede
OOT
ordenar la suspensin de la ejecucin .
En la saisie inmobilire se distinguen incidentes que pueden
provocar la nulidad del procedimiento por vicios de forma y por
irregularidades de fondo (arts. 718 y ss. a. CPC). Este ltimo
supuesto entraa generalmente la suspensin del proceso 224.

330 de 16 de marzo de 1978). Vid. sobre esta cuestin, VINCENT y GUINCHARD,

Procdure civile, 22me ed., Paris, 1991, pgs. 11 y ss.
223
.- Cfr. JAUFFRET, Manuel de procedure civile et voies d'excution, cit., pg. 241; y
VINCENT y PRVAULT, Voies d'excution et procdures de distribution, cit., pgs. 33
a 36, y 183 y 184; COUCHEZ, Voies d'excution, cit., pg. 88.
224
.- Cfr. COUCHEZ, ob. cit., nota anterior, pgs. 207 a 210.

ri

87

CAPITULO SEGUNDO.
APROXIMACIN AL DERECHO COMPARADO. EL
PROCESO CAMBIARIO EN EL ORDENAMIENTO
JURDICO ITALIANO, ALEMN Y FRANCS.

I. CONSIDERACIONES PREVIAS.
Nuestro trabajo se centra en el estudio del Derecho positivo
espaol pero se ha considerado til dedicar algn esfuerzo al estudio
del proceso cambiario en un panorama ms amplio, es decir, en el
Derecho comparado.
El estudio del Derecho comparado que a continuacin se
acomete es necesariamente selectivo en relacin con los pases
examinados. Ya hemos hecho referencia a la facilidad de acceso a
normas jurdicas y a la literatura jurdica italiana, alemana y francesa,
as como a la tradicin jurdica comn de los ordenamientos
procesales a los que limitamos nuestra investigacin1. Es cierto que
cada uno de aquellos ordenamientos ha experimentado una evolucin
propia e independiente, pero todos ellos ofrecen, en la actualidad, vas
procesales especficas para el ejercicio de la accin cambiaria
merecedoras de estudio y reflexin por nuestra parte.

'.- Vid. supra, Captulo Primero, pg. 78.

u
Debemos admitir que no slo razones de Derecho procesal han
influido en la eleccin de los sistemas jurdicos extranjeros objeto de
anlisis, sino que el Derecho material ha sido otro elemento clave de
la seleccin. En efecto, como es sabido, la Ley Cambiaria y del
Cheque se inspira fundamentalmente en la Ley cambiaria italiana,
hasta el punto que muchos de sus preceptos son reproduccin literal
de esta ltima. En cuanto a Alemania, la legislacin uniforme de
Ginebra sigue las directrices de la Ordenanza cambiaria alemana de
1848. Y por ltimo, hasta la entrada en vigor de la Ley Cambiaria y
del Cheque la regulacin de la letra de cambio en el Cdigo de
Comercio se basaba en el sistema francs del que todava quedan
vestigios en nuestro Derecho cambiario -v. gr. la regulacin de la
cesin de la provisin (art. 69 LCCH)-.
En definitiva, el punto de mira que ha guiado esta seleccin no
ha sido otro que el inters por una reflexin jurdica sobre nuestro
propio sistema. Por este motivo, se han buscado materiales y
experiencias que enriquezcan el anlisis sobre la proteccin
jurisdiccional de los derechos cambiarios en nuestro pas. A nuestro
entender, el fin que nos hemos propuesto slo es posible alcanzarlo si
estos materiales y experiencias son cercanas y anlogas.

II. ITALIA.

1. Presupuestos del ejercicio de la accin cambiara.

El artculo 49 del Real Decreto de 14 de diciembre de 1933
-norma a la que se refiere la doctrina italiana con el nombre de Legge
cambiaria (en adelante Legg. camb.)-2 distingue, expresamente, entre
2

.- En ejecucin de los convenios de Ginebra se dict, en Italia, el Real Decreto, nm.

1669, de 5 de diciembre de 1933, titulado: "Modificaciones de las normas sobre la

J
J

89

accin cambiaria directa y de regreso. Cada una de ellas est sujeta a

una particular disciplina jurdica, de la que solamente destacaremos
algunos aspectos formales. As, del art. 60.1 Legg. camb. se infiere
que el ejercicio de la accin cambiaria directa no est condicionado al
previo levantamiento del protesto. Mientras que para el ejercicio de la
accin cambiaria de regreso se precisa, como regla general, la
constatacin, mediante protesto, del rechazo de la aceptacin o del
pago (art. 51.1 Legg. camb.). Sin embargo, frente a esta norma
general estatuye la Legge cambiara determinadas excepciones que
tienen su origen, bien en la voluntad de un obligado cambiario de
regreso (clusula "sin protesto", art. 53 Legg. camb.), bien
directamente en la ley 3. Adems de los supuestos indicados de
exencin de la carga del protesto, la ley prev que con la conformidad
del portador y siempre que el librador no hubiera prescrito sobre el
propio ttulo la obligacin del protesto, ste puede ser sustituido por
una declaracin, firmada por el librado, en la que se deniegue la
aceptacin o el pago (art. 72 Legg. camb.). La declaracin denegatoria
del pago puede ser hecha tambin por una Cmara de Compensacin
-stanza di compensazione- (art. 43.2 Legg. camb.). Estas
disposiciones se aplican tambin al pagar (art. 102 Legg. camb.).
Respecto al cheque rige un sistema similar al previsto para la letra de
cambio (cfr. arts. 45, 46 y 64 Legge del assegno -en adelante Legg.
ass.-) 4.

cambial y el vale cambiario". El texto de dicha norma, que entr en vigor el 4 de enero de
1934, se estructura en cuatro ttulos: el ttulo I regula la cambial, el ttulo II el pagar
(vaglia cambiario'), el ttulo III contiene las disposiciones tributarias y el ttulo IV las
disposiciones transitorias.
3
.- Son supuestos de dispensa legal del protesto, los contemplados en los artculos
siguientes: art. 51.4, en el que se dispone que el protesto por falta de aceptacin dispensa
del protesto por falta de pago; art. 51. 6, en el que se establece que en caso de quiebra del
librado, haya o no aceptado, y en caso de quiebra del librador de una letra de cambio no
aceptable, la resolucin declarativa de la quiebra basta al portador para ejercitar la accin
de regreso; y art. 61.4, en el que se dispensa al portador del protesto en un determinado
caso de fuerza mayor.
4
.- El Real Decreto nm. 1736, de 21 de diciembre de 1933, incorpor la legislacin
uniforme de Ginebra sobre el cheque al ordenamiento jurdico italiano. La doctrina
italiana suele utilizar el nombre Legge del asegno cuando se refiere a esta norma.

90

J
j
J
1
1
"I
1
1
1
~]

La clasificacin de las acciones cambiaras atendiendo a la

legitimacin pasiva no es la nica acorde con el texto legal citado.
Del tenor literal de la Legge cambiara se deduce un criterio distinto
del anterior que permite realizar otra clasificacin de tales acciones:
accin cambiaria declarativa y accin cambiara ejecutiva. As, en el
art. 63 Legg. camb. se dispone que : "La letra de cambio tiene los
efectos del ttulo ejecutivo por el capital y los accesorios (...)" A su
vez, esta disposicin es aplicable al vale cambiario por la remisin
que a la misma efecta el art. 102. Legg. camb. El art. 55 Legg. ass.
otorga tambin fuerza ejecutiva al cheque bancario. La eficacia de los
ttulos ejecutivos se manifiesta en el plano del proceso, y de forma
ms precisa en el de ejecucin. De ah que la cualidad ejecutiva que
asiste al ttulo cambiario se proclame, tambin, por el art. 474 del
Codice di procedura civile (CPC), primer artculo que destina el
Libro tercero a la regulacin del proceso de ejecucin y que consagra
uno de sus principios bsicos: nulla executio sine titulo 5.
La incidencia de la irregularidad fiscal de los ttulos cambiarios
en el ejercicio de la accin cambiaria declarativa y ejecutiva viene
determinada por los arts. 104 Legg. camb. y 118 Legg. ass. 6. Dichos
5

.- En el art. 474 se dispone que: "La esecuzione forzata (2910 c.c.) non pu avere luogo
che in virt di un titolo esecutivo per un diritto certo, liquido ed esigibile. Sono titoli
esecutivi:
1)...

2) le cambiali, nonch gli altri titoli di credito e gli atti ai quali la legge
attribuisce espresamente la stessa efficacia;".
La letra de cambio no figuraba como ttulo ejecutivo en el Codice di procedura
civile de 1865. El reconocimiento de la cualidad de ttulo ejecutivo se produjo en el art.
323 del Codice di commercio de 1882. Posteriormente, la letra de cambio pas a formar
parte de la relacin de ttulos ejecutivos efectuada por el art. 474 del Codice di
procedura civile de 1940. Vid. VACCARELLA, Titolo esecutivo, precetto, opposizioni,
cit., pgs. 18 a 21 y 176a 180.
6
.- En el art. 104 Legg. camb. se dispone que: "La validez de la letra de cambio y del vale
cambiario, incluidos aquellos a la vista o a cierto tiempo vista, no quedan subordinados a
las disposiciones de la ley del timbre. Ello no obstante, si no son regularmente timbrados
originariamente, o en el tiempo prescrito por la ley, no tiene la cualidad de ttulo
ejecutivo.
El portador no puede ejercitar los derechos cambiarios inherentes al ttulo si no
ha pagado la tasa de timbre debida y la correspondiente penalidad.

91

preceptos establecen la suspensin del ejercicio de la accin

declarativa hasta el momento de la regularizacin fiscal del ttulo y la
prdida de la cualidad de ttulo ejecutivo del ttulo-valor que desde el
origen 7, o, en el tiempo prescrito por las disposiciones fiscales -v. gr.
ttulo cambiario emitido en el extranjero-, no diera cumplimiento al
requisito del timbre. Pero, en todo caso, la validez del ttulo cambiario
no se halla subordinada a la observancia de las disposiciones
o
fiscales .

2. Proceso cambiario.
Las normas de naturaleza procesal contenidas en la Legge
cambiaria, concretamente en los arts. 64 y 65, han motivado que la
doctrina italiana califique de proceso especial al proceso que tiene por
objeto la reclamacin de un crdito cambiario. No obstante, debe
precisarse que la denominacin "proceso cambiario", con la que se
quiere poner de relieve una cierta especialidad frente al ordinario, no
est provocada solamente por la Legge cambiaria, sino tambin por el
CPC. En efecto, el proceso cambiario, si bien puede adoptar diversas
formas -cognicin ordinaria, monitorio, ejecutivo-, presenta en todas
ellas unas estructuras especficas que lo diferencian de los procesos
ordinarios de cognicin y de ejecucin, y que estn encaminadas a
una rpida y plena satisfaccin del crdito cambiario 9. Por este
La ineficacia como ttulo ejecutivo debe ser constatada y pronunciada
judicialmente, incluso de oficio".
''.- La doctrina italiana entiende que el momento al que se refiere el art. 104 Legg. camb,
con la expresin "originariamente" coincide con el de la negociacin del ttulo; vid. por
todos, ASCARELLI y BONASI-BENUCCI, voz "Cambiale", en Novissimo Digesto
italiano, II, Torino, 1958, pg. 742.
8
.- Los arts. 104 Legg. camb. y 118 Legg. asse, introducen en el ordenamiento jurdico
italiano las disposiciones contenidas en el art. 1 del Convenio de Ginebra relativo al
derecho de timbre en materia de letras de cambio y pagars a la orden, de 7 de junio de
1930; as como las previstas en el art. 1 del Convenio de Ginebra relativo al derecho de
timbre en materia de cheques, de 19 de marzo de 1931.
9
.- Vid. al respecto, entre otros, ASCARELLI y BONASI-BENUCCI, voz "Cambiale",
cit., lug. cit., pg. 740, AULETTA y SALANITRO, Diritto commerciale, settima
edizione, Milano, 1991, pgs. 323 a 328; ANGELONI, La cambiale e il vaglia

92

motivo en el Derecho italiano no se identifica la accin cambiara con

una accin ejecutiva 10.
Antes de analizar las citadas normas de la Legge cambiaria,
haremos una breve referencia a los diferentes procedimientos
judiciales puestos a disposicin del acreedor cambiario por el
Derecho italiano.

A) Vas procesales idneas para el ejercicio de la accin

cambiara. Especialidades frente a los procesos ordinarios de
declaracin y ejecucin.
De conformidad con el ordenamiento procesal civil italiano, el
acreedor cambiario:
a) Puede acudir al proceso ordinario de cognicin para obtener
una sentencia de condena al pago del principal, intereses y gastos. Sin
embargo, no es frecuente que se recurra a este proceso debido a su
lentitud, o en palabras de CALAMANDREI, a "la venerable dilacin
del rito formal". Podra parecer, no obstante, que quien as acta
carece de inters, puesto que incoa un proceso para procurarse un
ttulo ejecutivo que ya tiene. Sin embargo, el acreedor cambiario tiene
siempre inters en accionar en va declarativa, pues obtendr una
sentencia de condena, cuyo principal efecto -efecto de cosa juzgada
material- le otorga una declaracin de certeza mucho ms inatacable

cambiario, quarta edizione aggiornata e ampliata, Milano, 1964, pgs. 415 a 434;
CHIOVENDA, Instituciones de Derecho procesal civil, vol. I, cit., pgs. 283 a 292; y
Principios de Derecho procesal civil, cit., tomo II, pgs. 757 a 768; PAVONE LA
ROSA, La letra de cambio, (trad. O.J. Maffia), Buenos Aires, 1988, pgs. 693 a 742;
GALGANO, Diritto commerciale, vol. IV, I contratti di impresa. I titoli di credito. Il
fallimento, prima edizione, Bologna, 1980, pg. 52; COTTINO, Diritto commerciale,
voi. secondo, tomo primo, seconda edizione, Padova, 1992, pgs. 331 y 332;
CAMPOBASSO, Diritto commerciale, 3. Contratti. Titoli di credito. Procedura
concorsuali, 2a ristampa, Torino, 1992, pgs. 271 y 272.
10
.- Cfr. ASCARELLI, Teora general de los ttulos de crdito, cit., pg. 69.

93

que la declaracin de certeza contractual. Adems, conseguir la

ventaja de poder inscribir hipoteca judicial (art. 2818 Codice civile)11.
b) Dispone tambin del procedimiento d'ingiunzione, de
naturaleza declarativa y sumaria, cuya finalidad radica en la creacin
con celeridad del ttulo ejecutivo que se alcanza desplazando la
iniciativa del contradictorio del actor al demandado 12.
".- Vid. en este sentido, CALAMANDREI, El procedimiento monitorio, cit., pg. 148.
En el art. 2818 Codice civile se dispone que: "Ogni sentenza che porta condanna
al pagamento di una somma o all'adempimento di altra obbligazione ovvero al
risarcimento dei danni da liquidarsi succesivamente titolo per iscrivere ipoteca sui beni
del debitore. Lo stesso ha luogo per gli altri provvedimenti giudiziali ai quali la legge
attribuisce tale effeto".
12
.- El procedimiento de ingiunzione se halla regulado en el Libro Cuarto del Cdice di
procedura civile ("Dei procedimenti speciali"), Ttulo I ("Dei procedimenti sommari"),
arts. 633 a 656. Por sus caracteres y estructura, el procedimiento de ingiunzione es
expresin legal del tipo de procedimiento que dogmticamente se conoce como
"procedimiento monitorio documental". Vid. en este sentido, CALAMANDREI, El
procedimiento monitorio, cit., pgs. 39 a 46 y 122 a 124.
En cuanto a la naturaleza del procedimiento d'ingiunzione, GUTIERREZALVIZ Y CONRADI, (El procedimiento monitorio, cit., pg. 38), seala que la mayora
de la doctrina italiana considera que el procedimiento monitorio, en general, y el de
ingiunzione, en particular, son procesos de declaracin. Vid. CHIOVENDA, Principios
de Derecho procesal civil, tomo I, cit., pgs. 250 a 280; e Instituciones de Derecho
procesal civil, vol. l, cit., pg. 39, quien inserta el procedimiento monitorio (rectius, la
orden de prestacin que en l se dicta), en una categora ms amplia que denomina
"declaraciones con predominante funcin ejecutiva"; otras especies de este gnero son,
segn el pensamiento chiovendiano, las condenas con ejecucin provisional y las
condenas con reserva. Ahora bien, CHIOVENDA entiende que la accin que da lugar a
este tipo de resoluciones es una accin especial a la que califica de "accin sumaria",
pues permite la formacin del ttulo ejecutivo en base a una cognicin no definitiva,
parcial o superficial. En este mismo sentido, LIEBMAN, Manual de Derecho procesal
civil, cit., pgs. 138 a 140.
La naturaleza declarativa del procedimiento de ingiunzione tampoco es discutida
por CALAMANDREI. No obstante, este autor rechaza que de la diversidad de formas
procesales se derive una accin declarativa especial distinta de la ordinaria. Vid. ob. cit.
en esta nota, pgs. 73 a 82; y tambin de este autor, Instituciones de Derecho procesal
civil, vol.1, (trad. Sents Melendo), Buenos Aires, 1962, pgs. 365 y 366. En esta misma
lnea, GARBAGNATI afirma que en el procedimiento de ingiunzione se ejercita una
accin declarativa ordinaria; vid. Il procedimento d'ingiunzione, Milano, 1991, pgs. 28 a
30.
Hemos dicho que la mayora de la doctrina procesal italiana estima que el
procedimiento monitorio es un proceso de declaracin. No obstante, se ha efectuado
alguna objecin a esta tesis que debe ser citada. En concreto CARNELUTTI afirma que
el procedimiento de ingiunzione es una figura intermedia entre el proceso de cognicin y
el de ejecucin (vid. Instituciones de Derecho procesal civil, vol. Ill, cit., pg. 191).

94

El acceso a dicho procedimiento depende de que se cumplan las

condiciones de admisibilidad establecidas en el art. 633 CPC. Estas
condiciones de admisibilidad se circunscriben a la causa de pedir,
objeto mediato del litigio y prueba que de l se ofrezca que, a tenor
del art. 634 CPC, no puede ser ms que documental. Es decir, para
obtener un decreto d'ingiunzione la ley requiere que se de prueba
escrita del crdito. Si el acreedor prueba documentalmente los hechos
constitutivos del derecho de crdito afirmado, el juez dicta, inaudita
altera parte, una resolucin motivada (decreto d'ingiunzione) en la
que se ordena a la otra parte que pague la suma reclamada (art. 641
CPC). La orden de pago deviene ejecutiva en defecto de oposicin en
el plazo establecido (art. 647 CPC)13.
A las disposiciones comunes que rigen el procedimiento
d'ingiunzione, establece el art. 642 CPC ciertas excepciones. En
primer lugar, no siempre goza el deudor del plazo de 20 das, previsto
en el art. 641.1 CPC, para la satisfaccin del dbito, sino que, a
instancia del acreedor, puede verse obligado a hacerlo
inmediatamente (senza dilazione). En segundo trmino, el juez debe,
previa solicitud del acreedor y en defecto de pago, autorizar la
ejecucin inmediata y provisional del decreto, fijando un plazo a los
solos efectos de la oposicin. Los privilegios procesales expuestos
consistentes en provocar el pago de la deuda sin dilacin y la
ejecutoriedad desde el origen, solamente se otorgan en unos casos
taxativamente determinados, entre otros, cuando el crdito se funda
en un ttulo cambiario 14.
De modo similar a lo que acontece respecto al proceso
ordinario de cognicin, uno de los motivos que impulsan al acreedor
cambiario a ejercitar la accin cambiaria declarativa por los cauces
del procedimiento d'ingiunzione -a pesar de ser la letra de cambio, y
l3

,- Vid. por todos, FAZZALARI, Istituzioni di Diritto processuale, cit., pgs. 180 y 181.
.- En el art. 642 se dispone que: "Se il credito fondato su cambiale, assegno bancario,
assegno circolare, certificato di liquidazione di borsa, o su atto ricevuto da notaio o da
altro pubblico uffiziale autorizzato, il giudice, su nstanza del ricorrente, ingiunge al
debitore di pagare o consegnare senza dilazione, autorizzando in mancanza l'esecuzione
provvisoria del decreto e fissando il termine ai soli effetti della opposizione".
14

95

los ttulos de crdito equiparados a ella, ttulos ejecutivos ope legisradica, segn la doctrina italiana, en que el decreto declarado
provisionalmente ejecutivo es ttulo suficiente para inscribir hipoteca
judicial sobre los bienes del deudor (arts. 2818 Codice civile y 655
CPC), convirtindose, de esta forma, en acreedor privilegiado 15.
c) Por ltimo, puede promover la accin cambiaria en va
ejecutiva sin tener que proveerse de una sentencia de condena o de un
decreto d'ingiunzione. Pero a diferencia de lo que se dispone en los
arts. 475 y 479 CPC para la ejecucin forzosa en general, la ejecucin
en base a un ttulo cambiario no requiere ni la copia del ttulo
expedida en forma ejecutiva, ni la notificacin del ttulo al deudor 16.
En efecto, la ejecucin se inicia en estos supuestos con la notificacin
al deudor del mandamiento (precetto) que debe contener la
transcripcin de la letra de cambio, pagar o cheque, del protesto y de
los otros documentos necesarios que demuestren la suma debida (art.
15

.- Vid. CALAMANDREI, El procedimiento monitorio, cit., pgs. 148 y 149;

ANGELONI, La cambiale e il vaglia cambiario, cit., pg. 416; AULETTA y
SALANITRO, Diritto commerciale, cit., pgs. 323 Y 324; PAVONE LA ROSA, La letra
de cambio, cit., pg. 729.
Sobre esta cuestin REDENTI, (Derecho procesal civil, tomo II, cit., pg. 228)
observa, que puede ocurrir que al acreedor no le urja compulsar directamente al deudor,
sino que slo le interese averiguar si el deudor tiene fundadas excepciones que oponer,
antes de intentar la ejecucin forzosa. GARBAGNATI, (II procedimento d'ingiunzione,
cit., pgs. 8 y 9), aade a la razones sealadas, el ser el decreto, una vez precluido el
momento procesal para interponer oposicin, ttulo idneo para declarar, con eficacia de
cosa juzgada, la existencia del derecho resultante del ttulo. Esta fuerza o eficacia de tal
resolucin es puesta de relieve tambin por SATTA y PUNZI (Diritto processuale civile,
cit., pg. 819): "Se non la propone (se refiere a la oposicin) il decreto acquista il valore
di una sentenza passata in giudicato". No obstante, sobre-la eficacia sealada del decreto,
CARNELUTTI afirma que: "...si la falta de oposicin puede ser un indicio de justicia del
decreto, en forma que justifique su eficacia ejecutiva, es verdad que fue pronunciado
inaudita altera parte y, por tanto, hay siempre un salto entre esta hiptesis y la de la
sentencia provista de las mayores garantas del proceso ordinario de condena";
Instituciones del proceso civil, vol. I, cit., pgs. 154 y 155.
i6
.- La importancia, actual y prctica, de la expedicin en forma ejecutiva del ttulo
ejecutivo consiste en evitar que el deudor sea sometido por el acreedor a una
injustificada pluralidad de ejecuciones. Es por ello que REDENTI, (Derecho procesal
civil, tomo II, cit., pg. 334), refirindose a la letra de cambio, aunque asimismo aplicable
al vale cambiario y cheque, dice que la hoja misma en que se extiende la letra de cambio
"debe ser usada en original, como ttulo documental (a efectos procesales) por quien sea
su legtimo poseedor a los efectos del pago".

96

63.3 Legg. camb.). Mediante este acto se intima al deudor a cumplir la

obligacin resultante del ttulo ejecutivo en un plazo breve, 10 das
(art. 480 CPC), transcurrido el cual se puede proceder al embargo
(arts. 491 y ss CPC) y a la venta forzosa de sus bienes (arts. 501 y ss.
CPC).

B) Normas procesales en la Legge cambiara. En concreto, anlisis

de los artculos 65.2 y 64.

a) Artculo 65.2: proceso documental.

Como es sabido, la tutela privilegiada de que goza el tenedor de
un ttulo cambiario se manifiesta, especialmente, en el mbito de los
medios de defensa del deudor. La Legge cambiaria ha introducido
una serie de mecanismos, de carcter sustantivo (art. 65.1) l? y
procesal, con el fin de evitar que la interposicin de excepciones
constituya un expediente procedimental para retardar la condena. Nos
detendremos en el segundo aspecto, que es el que da al proceso
cambiario su caracterstica, pues el lmite sustantivo responde al
1S
alcance mismo de los derechos nacidos de la letra de cambio .
De naturaleza procesal es la norma contenida en el prrafo
segundo del art. 65 Legg. camb.. Este precepto concede al acreedor la
facultad de obtener, sobre la base del documento cambiario, un
pronunciamiento de condena del deudor con reserva de las
l7

.- El art. 65.1 Legg, camb. limita la facultad de excepcionar del deudor: "En los juicios
cambiarlos, tanto de cognicin cuanto de oposicin a la ejecucin, el deudor puede
oponer solamente las excepciones de nulidad de la letra en los trminos del artculo 2 y
las que no estn prohibidas por el artculo 21". El art. 21 de la Legg. camb. dispone que:
"La persona contra la cual se haya promovido accin cambiaria no puede oponer al
portador las excepciones fundadas en sus relaciones personales con el librador o con los
portadores precedentes, a menos que el portador haya adquirido la letra a sabiendas en
perjuicio del deudor".
18
.- Vid. CHIOVENDA, Instituciones de Derecho procesal civil, vol. I, cit., pg. 286.

97

excepciones que se consideran de "larga investigacin" (eccezioni di

lunga indagine). As, a tenor de lo dispuesto en el art. 65.2
Legg.camb., en los juicios cambiarlos, tanto de cognicin cuanto de
oposicin a la ejecucin, "si las excepciones son de larga
investigacin el juez, a instancia del acreedor, debe dictar sentencia
provisional de condena, con caucin o sin ella". De acuerdo con lo
establecido por el precepto transcrito, el acreedor puede conseguir en
tiempo breve una resolucin judicial que haga viable la ejecucin:
sentencia provisional de condena (sentenza provvisoria di
condanna) .
Las particularidades procesales que establece el art. 65.2 Legg.
camb. han determinado que se otorgue la calificacin de proceso
documental al proceso cambiario, cuya caracterstica principal es el
fraccionamiento del conocimiento, de tal manera que algunas
excepciones del deudor son examinadas una vez se haya condenado
al pago -condena con reserva- 20. Con otras palabras: estamos en
presencia de una condena sin que conste el derecho a la prestacin.
nicamente le consta al juez, en el momento de pronunciar sentencia
de condena con reserva, la existencia de los hechos constitutivos y la
falta de determinados hechos impeditivos y extintivos; respecto a
otros hechos impeditivos y extintivos aplaza el examen 21.
l9

.- Denominacin que CHIOVENDA considera equvoca, pues, puede dar lugar a

confusin con la sentencia de condena provisionalmente ejecutiva. Por esto, y a pesar de
la diccin legal (art. 65.2 Legg, camb.), designa a aquella resolucin con el nombre de
"sentencia de condena con reserva"; vid. Instituciones de Derecho procesal civil, vol. I,
cit., pg. 286.
20
.- Vid. CHIOVENDA, Principios de Derecho procesal civil, tomo H, cit., pgs. 757 y
ss.

Se ha sealado al respecto que "il processo cambiario appartiene al tipo del

processo documentale nel quale ha luogo, come si suoi dire, un frazionamento della
cognizione. Il processo si divide, cio, in due fasi: nella prima non si tiene conto di
determinate eccezioni che vengano opposte dal debitore dirette a paralizzare l'azione
contro di lui promossa dal portatore del titolo, e il giudice pronuncia una condanna con
riserva; nella seconda, che rappresenta la prosecuzione della prima ha luogo la
cognizione delle eccezioni riservate"; ASCARELLI y BONASI-BENUCCI, voz
"Cambiale", cit., lug cit., pg. 740.
21
.- Vid. CHIOVENDA, Instituciones de Derecho procesal civil, vol. I, cit., pg. 288.

98

La justificacin, desde una ptica jurdico-legislativa, de la

emisin de una sentencia de condena tras un conocimiento sumario e
incompleto, en cuanto parcial, reside, en primer lugar, en exigir la
institucin de la letra de cambio un procedimiento rpido para
alcanzar el fin previsto en el momento de su emisin; y, en segundo
lugar, en el principio de normalidad jurdica (id quod plaerumque
acciaii): el portador de la letra es frecuentemente acreedor
cambiario22.
El deudor cambiario debe proponer con anterioridad a la
condena todas las excepciones que pretenda hacer valer (sistema de
reserva determinada). En la hiptesis de que el juez, tras un primer
examen, entienda que una o ms de las excepciones propuestas son de
"larga investigacin", est obligado, si el acreedor as lo requiere, a
emitir "sentencia provisional de condena", reenviando la cognicin de
aquellas excepciones, y la recepcin de las pruebas pertinentes, a una
fase ulterior del juicio e imponiendo al acreedor, si lo estima
oportuno, una caucin 23.
La sentencia de condena con reserva tiene fuerza de cosa
juzgada material sobre los puntos decididos y las excepciones no
propuestas. Genera, adems, los efectos propios de toda sentencia:
accin ejecutiva e hipoteca judicial; debe contener tambin condena
en costas. A partir de este momento procesal, el procedimiento
contina exclusivamente para la discusin de las excepciones de
"larga investigacin".
El criterio de clasificacin de las excepciones que se infiere del
art. 65.2 Legg. camb., y que permite distinguir entre excepciones de
larga o inmediata investigacin, no se funda en las cualidades
22

.- Vid. CHIOVENDA, Principios de Derecho procesal civil, tomo I, cit., pg. 254.
.- AI respecto dice ANGELONI: "..., la cauzione a carico del creditore facoltativa,
perch si tratta soltanto di concedere anticipatamente al creditore una sentenza
favorevole, a cui con molta probabilit avr diritto anche dopo la valutazione delle
eccezioni del debitore" (La cambiale e il vaglia cambiario, cit., pg. 430).
23

99

intrnsecas de las mismas, pues, en principio son reservables tanto las

excepciones personales, cuanto las absolutas o reales, sino en los
medios de prueba propuestos por el deudor respecto a sus hechos
fundamentales 24. As, se consideran de "larga investigacin" las
excepciones cuya prueba requiere una amplia instruccin 25. Una
valoracin en este sentido, no puede efectuarse en abstracto, pues est
deferida a la libre apreciacin del juez 26 .
Si las excepciones propuestas son de "larga investigacin", la
sentencia de condena con reserva puede ser emitida, a tenor de lo
dispuesto en el art. 65.2 Legg. camb., tanto en los juicios cambiarios
de cognicin -quedando comprendido en ellos el proceso de
ingiunzione-, cuanto en el juicio de oposicin a la ejecucin 27. Esta
previsin normativa ha generado ciertas controversias en la doctrina
italiana en las que no vamos a entrar en profundidad. Tan slo
destacaremos que el disenso doctrinal se centra, en lneas generales,
en si realmente el acreedor cambiario tiene inters en conseguir un

24

.- Cfr. FARIEN GUILLEN, "Algunas notas sobre la proteccin de la letra de cambio

-cambale- en Espaa", en Anuario de Derecho Civil, tomo XLV, fase. II, abril-junio
1992,pg.488.
No obstante, en la distincin intervienen elementos de otra naturaleza. As,
PAVONE LA ROSA, (La letra de cambio, cit., pgs. 721 a 723), subraya que no pueden
considerarse de "larga investigacin" las excepciones relativas a la existencia o validez
de la declaracin cambiaria -v. gr. negacin de la autenticidad de la firma- pues, siendo
discutida la existencia de la obligacin, no puede justificarse la condena del deudor. A
esta misma conclusin llega CHIOVENDA, (Instituciones de Derecho procesal civil,
vol. I, cit., pg. 287), aun cuando su argumentacin es tcnicamente ms correcta pues, se
fundamenta en la limitacin del concepto de "excepcin". As, afirma que la simple
negacin de la accin no puede dar lugar a una sentencia de condena con reserva porque,
sencillamente, no se trata de una verdadera excepcin: "El desconocimiento de la firma
no es una excepcin y mucho menos una excepcin de nulidad: obliga al actor a probar la
autenticidad de la firma".
25
.- Vid. por todos, ANGELONI, La cambale e il vaglia cambiario, cit., pgs. 428 y 429.
26
.- Vid. en este sentido, ASCARELLI y BONASI-BENUCCI, voz "Cambiale", cit., lug.
cit., pg. 741.
27
.- En la oposicin a la ejecucin se dictar una sentencia provisional de repulsa de la
oposicin a la ejecucin -sentenzaprovvisoria di rigetto sull'opposizione all'esecuzione-.
Vid. sobre el particular, ANGELONI, La cambiale e il vaglia cambiario, cit., pg. 431 ;
ASCARELLI y BONASI-BENUCCI, ob. cit, nota anterior, pg. 741; y PAVONE LA
ROSA, La letra de cambio, cit., pg. 717.

100

pronunciamiento de condena provisional en la oposicin al decreto

d'ingiunzione, as como en la oposicin a la ejecucin.
En primer lugar, y por lo que se refiere al procedimiento de
ingiunzione, la falta de inters se ha fundamentado en la identidad
sustancial de funciones que el decreto d'ingiunzione provisionalmente
ejecutivo (art. 642 CPC) y la sentencia de condena con reserva
cumplen: posibilidad de proceder inmediatamente a la ejecucin sobre
los bienes del deudor, y facultad de inscribir hipoteca judicial de los
bienes inmuebles del mismo . Y, con respecto a la oposicin a la
ejecucin, se ha restado importancia a la norma del art. 65.2 Legg.
camb., aunque se ha precisado que puede "... valer como una
amonestacin legislativa a no conceder o a no mantener en firme la
suspensin de la ejecucin, cuando presenten tales caracteres (de
larga investigacin) las excepciones propuestas como motivos de
oposicin"29.
i^O

Hemos sealado que sobre esta cuestin la doctrina italiana no

se pronuncia de manera uniforme. As, un sector doctrinal afirma que
la identidad de funciones que llevan a cabo el decreto d'ingiunzione y
la sentencia de condena con reserva no deriva en una
incompatibilidad de ambas resoluciones. Desde esta perspectiva, se
seala que la norma del art. 65.2 Legg, camb. es aplicable a todos los
procesos en los que se ejercite una accin cambiara, sea declarativa,
sea ejecutiva30.
28

.- En este sentido, REDENTI (Derecho procesal civil, tomo II, cit., pg. 229) afirma
que "en el caso de que el acreedor cambiario elija la va del decreto de inyuncin, es ese
decreto el que sustituye a la sentencia de condena con reserva".
29
.- REDENTI, ob. cit., nota anterior, pg. 499.
30
.- Vid. en este sentido, ANGELONI, La cambiale e il vaglia cambiario, cit., pgs. 430 y
431; PAVONE LA ROSA, La letra de cambio, cit., pgs. 717 a 719; CHIOVENDA,
Instituciones de Derecho procesai civil, vol. I, cit., pgs. 291 y 292. Este ltimo autor, en
base a una interpretacin sistemtica de los arts. 63 y 65 Legg. camb., afirma que el
acreedor cambiario tiene a su disposicin ocho acciones: 1a. accin ordinaria de condena;
2a. accin ordinaria de condena con ejecucin provisional; 3a. accin de condena con
reserva; 4a. accin de condena con reserva, con ejecucin provisional; 5a. accin
ejecutiva con fraccionamiento de las excepciones; 6a. accin ejecutiva con renuncia al

101

b) Artculo 64: suspensin de la ejecucin.

El motivo que impone el presente anlisis se halla en la ratio
del art. 64 Legg. camb., esto es, la atenuacin de la eficacia de un
ttulo ejecutivo extrajurisdiccional, que tambin preside la
configuracin del art. 68 de nuestra LCCH. Por otra parte, al basarse
la LCCH en la Ley cambiaria italiana nos atrevemos a afirmar que el
art. 64 de esta Ley es el antecedente legislativo inmediato del art. 68
LCCH l. Debe sealarse, no obstante, que la Legge cambiaria es
menos perturbadora en esta cuestin que la LCCH, puesto que al
prever la suspensin de la ejecucin como una posible consecuencia
de la oposicin al precetto elude las dificultades que de toda ndole
genera en nuestro Derecho procesal el incidente de alzamiento del
embargo.
La norma del art. 64 Legg. camb. debe enmarcarse en su
contexto que es el proceso de ejecucin; en concreto, en la oposicin
a la ejecucin y su suspensin. En el citado artculo se dispone lo
siguiente:
"La oposicin al mandamiento (precetto) no suspende la
ejecucin; pero el presidente del tribunal, o el pretor
competente por la cuanta, en virtud de recurso del
oponente que desconozca la propia firma o la
representacin o bien, que aduzca graves y fundados
motivos, puede, con resolucin motivada, examinados los
documentos aportados, suspender en todo o en parte los
actos ejecutivos, exigiendo caucin idnea" 32.
fraccionamiento; 7a. accin de apremio, (debe entenderse la accin ejercitada en el
procedimiento d'ingiunzione), con fraccionamiento de excepciones; 8a. accin de
apremio con renuncia al fraccionamiento.
3I
.- La legislacin uniforme de Ginebra no contiene ninguna norma que regule el proceso
cambiario.
32
.- Con el fin de favorecer la recta inteligencia del art. 64 transcribimos a continuacin el
primer prrafo del art. 480 Cpc: "El precetto consiste en la intimacin a cumplir la
obligacin resultante del ttulo ejecutivo dentro de un trmino no superior a diez das,
salvo la autorizacin del art. 482, con la advertencia de que en su defecto se proceder a
la ejecucin forzada".

102

Aunque el art. 64, as como los prrafos tercero y cuarto del art
65 Legg. camb., han sido concebidos en base al esquema general
previsto en el Codice di procedura civile para la oposicin a la
ejecucin -es decir, oposicin preventiva u oposicin al precetto (arts.
615.1 CPC y 64 Legg. camb.) y oposicin sucesiva u oposicin a la
ejecucin ya iniciada (arts. 615.2 CPC y 65 Legg. camb.) 33-, no
podemos dejar de sealar que se ha cuestionado la vigencia de los
arts. 64 y 65 Legg. camb. Ambos artculos fueron redactados
conforme a los preceptos que, el Codice di procedura civile de 1865,
destinaba a la regulacin de la ejecucin (oposicin, suspensin, ...).
El nuevo Codice di procedura civile, en vigor desde el 21 de abril de
1942, regula ntegramente la oposicin a la ejecucin y la suspensin.
Esta disciplina diverge, en parte, de la establecida en la Legge
cambiaria. Surge, pues, el problema de establecer la relacin entre las
nuevas normas procesales y los preceptos de los arts. 64 y 65 Legg.
camb. La solucin a la cuestin planteada parece ser que se halla en la
compatibilidad o "coordinacin" de las disposiciones de la Legge
cambiaria y las del Codice di procedura civile: sin entender
derogados en su totalidad los arts. 64 y 65 Legg. camb. (entre otras
razones, por la especialidad de dicha Ley y porque el proceso
cambiario reclama ciertas particularidades frente al ordinario) deben
aplicarse los preceptos del Codice di procedura civile, relativos a la
oposicin a la ejecucin (arts. 615 y ss.) y a la suspensin a la
ejecucin (arts. 623 y ss.), en todo aquello no expresamente regulado
por la Legge cambiaria. En definitiva, la lnea de coordinacin se
trazara entre la estructura y forma del procedimiento, sujeta a las
normas procesales, y los presupuestos y contenido de las decisiones,

La notificacin del ttulo ejecutivo y del precetto (art. 479 Cpc) es una
formalidad prelimiar o preparatoria de la ejecucin y, por tanto, previa a su apertura; vid.
al respecto, REDENTI, Derecho procesal civil, tomo II, cit., pgs. 337 a 346.
33
.- Vid. supra, Captulo Primero, pg. 82.

103

para los cuales valdrn los preceptos cambiarios al responder ms

adecuadamente a las exigencias de la accin cambiara34.
Desde esta perspectiva, y de acuerdo con lo dispuesto en el art.
64 Legg. camb. la oposicin al precetto -previa, pues, al inicio de la
ejecucin- puede dar lugar, a instancia del deudor, a la suspensin de
la ejecucin 35. La suspensin de la ejecucin est subordinada a una
doble condicin: de un lado, a la naturaleza, gravedad y fundamento
de los motivos que se alegan; y, de otro, a la prestacin de una
caucin, que debe ser idnea, por parte del oponente. La imposicin
de la caucin es una garanta que se da al acreedor por no estar
advertido de la peticin del deudor -ausencia de contradictorio-.
Adems su carcter obligatorio deriva del hecho de que se trata de
suspender la ejecucin contra la regla general: la oposicin al precetto
no tiene efecto suspensivo (art. 624 CPC).
Los motivos que determinan la suspensin de la ejecucin son
los siguientes: el desconocimiento de la propia firma o la del
representante (falsedad), o bien que el oponente niegue ser la persona
a la cual se refiere la firma (homonimia); el desconocimiento de la
representacin, el deudor niega que la persona que ha firmado como
su representante ostenta el poder de asumir por l aquella obligacin
cambiaria; y cualquier otra excepcin que se manifieste grave y
fundada.

34

.- Vid. en este sentido, REDENTI, Derecho procesal civil, tomo II, cit., pg. 498;
PAVONE LA ROSA, La letra de cambio, cit., pgs. 734 a 738; ANGELONI, La
cambiale e il valglia cambiario, cit., pg. 422; VACCARELLA, Titolo esecutivo,
precetto, opposizioni, cit., pgs. 389 y 390.
En cambio, ASCARELLI y BONASSI-BENUCCI (voz "Cambiale", cit., lug. cit.,
pg. 743) consideran que los arts. 64 y 65 Legg. camb. han sido derogados por las
normas del Codice di procedura civile referentes a la oposicin y suspensin de la
ejecucin. Fundamentan su posicin en el art. 15 del Codice civile que dispone lo
siguiente: "Le leggi non sono abrogate che da leggi posteriori per dichiarazione espressa
del legislatore, o per incompatibilit tra le nuove disposizioni e le precedenti o perch la
nuova legge regola l'intera materia gi regolata dalla legge anteriore".
35
.- Cfr. AULETTA y SALANITRO, Diritto commerciale, cit., pgs. 327 y 328.

104

Concurriendo tales circunstancias, el juez, inaudita altera

parte, suspende total o parcialmente los actos ejecutivos por decreto
motivado no sujeto a impugnacin, pero rvisable en un momento
procesal ulterior 36 .
La decisin sobre la suspensin de la ejecucin se adopta,
segn establece la Ley, en base a pruebas preconstituidas
(documentos), no pudindose admitir en un incidente sin
contradictorio la produccin de prueba oral. Debido al carcter
urgente de la resolucin y a su provisionalidad, una documentacin
que sea incompleta, irregular o en va de regularizacin puede fundar
la adopcin de la medida prevista en el art. 64 Legg. camb.37.
Con respecto a la caucin, dice la Legge cambiaria que ha de
ser idnea, por tanto, proporcionada al fin que est destinada a
satisfacer . La determinacin de la cuanta queda deferida a la
discrecionalidad del juez, aunque se apuntan algunos criterios que
pueden orientar la labor del rgano jurisdiccional. Entre estos
criterios cabe sealar: el importe de la suma cambiara, la gravedad de
Q

36

,- Vid. ANGELONI, La cambiale e il vaglia cambiario, cit., pg. 421. La

inimpugnabilidad del decreto que acuerda la suspensin de la ejecucin, no impide que,
posteriormente, en el juicio de oposicin a la ejecucin el juez competente para conocer
de la controversia, reexaminando la suspensin concedida, pueda mediante sentencia
confirmar o revocar tal medida (art. 65.4 Legg. camb.). Es decir, la eficacia del decreto
concediendo o denegando la suspensin de la ejecucin es provisional.
El decreto es la forma ms simple y elemental de'providencia judicial. Se emplea
de ordinario cuando no hay contradictorio (v.gr. decreto de inyuncin que se pronuncia
inaudita parte, art. 641 Cpc). El decreto se pronuncia de oficio o a instancia de parte
(recurso); puede solicitarse incluso verbalmente. Si se dicta en virtud de recurso, se
consigna el decreto al pie del mismo. Cuando la peticin se efecta verbalmente, se
extiende acta y el decreto se inserta en ella. El decreto no debe ser motivado, salvo que la
motivacin sea prescrita expresamente por la ley. Debe hacerse constar en l la fecha y
ser firmado por el Juez o, cuando el rgano jurisdiccional es colegiado, por el presidente,
adems de por el secretario. De ordinario, el decreto no es revocable ni impugnable.
Sobre este tipo de resolucin judicial, vid. por todos, LIEBMAN, Manual de Derecho
procesal civil, cit., pg. 184; SATTA y PUNZI, Diritto processuale civile, cit., pg. 232.
".- Cfr. ANGELONI, ob. cit., nota anterior, pg. 424.
38
.- Vid. al respecto, ASCARELLI y BONASI-BENUCCI, voz "Cambiale", cit., lug. cit.,
pg. 743.

105

los motivos de la oposicin y la solvencia del oponente 39. La efectiva

prestacin de la caucin es condicin indispensable para obtener del
rgano judicial competente la efectiva suspensin de la ejecucin en
los trminos establecidos en el decreto.

III. ALEMANIA.

1. Presupuestos del ejercicio de la accin cambiara.

La regulacin por el Derecho procesal alemn de un proceso
cambiario, al que nos referiremos en el siguiente epgrafe,
preordenado al ejercicio de las acciones cambiaras, nos obliga a
realizar una breve exposicin de los presupuestos exigidos por la
Wechselgesetz (en adelante WG), y la Ley del Cheque (Scheckgesetz,
en adelante SG), con el objeto de procurar la conservacin de las
mismas 40.
La accin cambiaria directa -que se ejercita contra el aceptante
(Annehmer) y su avalista (Wechselbrger)- no depende del
levantamiento del protesto, ni se perjudica por la inobservancia de los
plazos establecidos para la presentacin de la letra al cobro el da del
vencimiento (art. 53 WG). Por otra parte, el aceptante tiene
reconocida la facultad (art. 42 WG) de consignar la suma cambiaria
39

.- Vid. ANGELONI, La cambiale e il vaglia cambiario, cit., pg. 425.

.- Como consecuencia de la ratificacin de los Convenios de Ginebra de 1930 y 1931,
la Repblica Federal de Alemania public, el 21 de junio de 1933, la nueva Ley
Cambiaria (Wechselgesetz), y el 14 de agosto de 1933, la Ley del Cheque (Scheckgesetz).
Sin embargo, no debe olvidarse que, la legislacin uniforme de Ginebra y el Reglamento
uniforme de La Haya de 1912, se inspiran, fundamentalmente, en el Derecho alemn,
concretamente en la Ordenanza Cambiaria de 1848, convertida en ley del Imperio en
1871. El fundamento del sistema cambiario alemn es la proteccin del trfico jurdico,
haciendo abstracta la obligacin del aceptante y de los dems responsables; esto es,
desconectando la obligacin cambiaria de su causa.
40

106

por cuenta y riesgo del tenedor (Inhaber). Esta accin nace

exclusivamente por falta de pago, ya que presupone que la letra de
cambio ha sido aceptada.
En cuanto a la accin de regreso se distinguen tres tipos 41:
a) una vez vencida la deuda cambiaria: accin de regreso por
falta de pago, art. 43.1 WG;
y, antes del vencimiento:
b) accin de regreso por falta de aceptacin, art. 43.2.1 WG.
c) accin de regreso por inseguridad en la situacin del deudor,
art. 43.2.2 y 3 WG. Aqu se incluyen los casos de suspensin de
pagos, quiebra, concurso, sobreseimiento de pagos y embargo
infructuoso de los bienes del deudor.
Para poder ejercitar la accin cambiaria en va de regreso, el
tenedor debe, como regla general, levantar protesto acreditando, de
esta forma, la existencia de la situacin fctica que funda alguno de
los tipos de regreso sealados (art. 44.1 WG)42.
A esta regla general se formulan excepciones y, de este modo,
el protesto resulta innecesario en el caso de suspensin de pagos,
quiebra o concurso, puesto que es suficiente, para el regreso, la
presentacin de la resolucin judicial de apertura de la quiebra o de la
suspensin de pagos, art. 44.6 WG 43. Otra excepcin la establece el
art. 44.4 WG, en el sentido de que el protesto por falta de aceptacin
hace innecesaria, tanto la presentacin al pago como el protesto por
falta de pago. Tampoco se pierden las acciones de regreso cuando la
realizacin del protesto no hubiera sido posible por causa de fuerza
4I

.- Vid. HUECK y CANARIS, Derecho de los ttulos-valor, cit., pgs. 178 y 179.
.- En el art. 44.1 WG se dispone que: "Die Verweigerung der Annahmne oder der
Zahlung mu durch eine ffentliche Urkunde (Protest mangels Annahme oder mangels
Zahlung) festgestellt werden".
43
.- En trminos del art. 44.6 WG el protesto se sustituye por "der gerichtliche Beschluss
ber die Erffnung des Konkurses oder des gerichtlichen Vergleichsverfahrens".
42

107

mayor (art. 54.4 WG). Por ltimo, pueden conservarse las acciones en
va de regreso, sin haber levantado protesto, cuando cualquiera de los
obligados en va de regreso hubiera anotado, en la letra de cambio, la
clusula "sin gastos", "sin protesto" u otra equivalente (art. 46.1 WG).
El art. 77 WG declara aplicables al pagar (eigener Wechsel),
casi de forma genrica, las normas relativas a la letra de cambio,
exceptundose de la mencionada remisin, aquellos preceptos
incompatibles con la naturaleza de aquel ttulo-valor. En concreto, y
por lo que aqu nos interesa, el rgimen jurdico del ejercicio de las
acciones cambiaras derivadas del pagar es similar al establecido
para la letra de cambio, teniendo en cuenta, en primer lugar, que el
librador es el deudor principal (art. 78.1 WG), por lo que para
conservar las acciones contra l y sus avalistas no es necesaria ni la
presentacin del ttulo ni el levantamiento del protesto; y, en segundo
trmino, que no existe accin de regreso por falta de aceptacin.
En relacin con el cheque, debe puntualizarse que el protesto
no es imprescindible para la conservacin de las acciones de
regreso44. Para ello, basta con una declaracin escrita y fechada del
librado en el cheque, en el cual, adems de la fecha de presentacin,
se seale que el cheque fue presentado y no pagado; o, en su caso, la
declaracin de una Cmara de Compensacin (Abrechnungsstelle) en
la que se haga constar que el cheque fue presentado a tiempo y no
pagado (art. 40 SG). Se prevn, tambin, en la Scheckgesetz supuestos
de exclusin legal y voluntaria del protesto: "fuerza mayor (art. 48.4) y
clusula "sin protesto" (art. 43.1).
La letra de cambio y el pagar estn sometidos a un impuesto
regulado en la Ley sobre el impuesto cambiario, de 24 de julio de
1959, (Wechselsteuergesetz, WstG). El importe de dicho impuesto es
44

.- Esta es una de las diferencias que presenta el cheque respecto a la letra de cambio.
Sobre las diferencias esenciales entre la letra de cambio y el cheque, vid. HUECK y
CANARIS, Derecho de los ttulos-valar, cit., pgs. 241 a 245.

108

de 15 pfennigs por cada 100 marcos, o una fraccin del mismo ( 8

WstG). El pago del mencionado impuesto se realiza mediante timbres
mviles que se colocan en el dorso de la letra de cambio y del pagare,
y deben ser inutilizados. Por el contrario, el cheque que cumple las
prescripciones de la SG no se halla sujeto a dicho impuesto. Debe
puntualizarse, no obstante, que el pago del impuesto cambiario no
influye en la validez del ttulo cambiario 45; no es por tanto un plus
que debe concurrir para la plena existencia y posterior eficacia,
material y procesal, de aqul. Las nicas consecuencias que del
impago se derivan son sanciones de carcter fiscal originadas por la
defraudacin del mencionado impuesto.

2. Proceso cambiario.

A) Notas previas.
La Zivilprozeordnung (ZPO), admitiendo que el proceso
ordinario (ordentliches Verfahren) es un proceso largo como
consecuencia de la extensa serie de trmites y formalidades inherentes
a su sustanciacin, prev, para la proteccin de determinados bienes
jurdicos, dos cauces procesales con los que puede alcanzarse, sin
excesivas dilaciones, una tutela provisional o interina. Estos
procedimientos son el proceso documental y cambiario (Urkundenund Wechselproze) y el procedimiento monitorio (Mahnverfahren).
Segn los preceptos de la ZPO, ambos procedimientos son
susceptibles de proporcionar al demandante, del modo ms rpido
posible, un ttulo ejecutivo (vollstreckbarer Titel)46. La obtencin de
un ttulo ejecutivo con mayor celeridad que en el proceso ordinario se
45

.- Vid. WAIDELICH, Wechsel und Scheck, Stuttgart, Mnchen, Hannover, 1978, pg.
19.
46
.- Esta es su peculiaridad ms esencial; cfr. HARTMANN, Zivilprozeordnung, (con
BAUMBACH, LAUTERBACH, y ALBERS), 53. neubearbeitete Auflage, Mnchen,
1995, pgs. 1498 y 1622.

109

consigue a travs de dos medios distintos: en el proceso documental,

mediante el carcter incompleto de la cognicin; y, en el monitorio,
merced a la inversin de la iniciativa del contradictorio.
Adems del fin que estn destinados a cumplir, que es su rasgo
esencial, el proceso documental y el monitorio, presentan otros
caracteres comunes. Por una parte, la ZPO requiere unas condiciones
especiales para su admisibilidad, que se articulan como presupuestos
procesales propios de los citados procedimientos y que se
manifiestan, bsicamente, en su mbito de aplicacin. Este es el
motivo por el que la doctrina procesal alemana los encuadra en la
categora de procesos especiales (besondere Prozearten),
subrayando la sumariedad -limitacin del debate a las alegaciones de
las partes que puedan probarse inmediatamente- del proceso
documental 4?. Y, por otra, se seala su carcter dispositivo. Es decir,
corresponde al demandante la eleccin entre el procedimiento
ordinario y uno de aquellos procedimientos para hacer valer las
pretensiones reservadas a estos ltimos, sin que exista, por tanto,
obligacin de seguirlos 48.
Al no ser la letra de cambio, el pagar y el cheque ttulos
ejecutivos 49, y al ser el ejercicio de la accin cambiara en va
declarativa ordinaria contrario al rigor cambiario (Wechselstrenge)50,
47

.- Vid. entre otros, GOLDSCHMIDT, Derecho procesal civil, cit., pgs. 457 y ss.;
KISCH, Elementos de Derecho procesal civil, cit., pgs. 384 y ss.; ROSENBERG,
Tratado de Derecho procesal civil, (trad. Romera Vera), tomo II, Libro segundo: El
procedimiento de sentencia, Buenos Aires, 1955, pgs. 519 y ss.; SCHOENKE, Derecho
procesal civil, Barcelona, 1950, pgs. 334 y ss.; ZEISS, Zivilprozerecht, 8. Auflage,
Tbingen, 1993, pgs. 274 y ss.; ROSENBERG, SCHWAB, GOTTWALD,
Zivilprozerecht, 15. Auflage, Mnchen, 1993, pgs. 984 y ss.
48
.- Vid. por todos, SCHOENKE, Derecho procesal civil, cit., pgs. 335 y 363; y
HARTMANN, Zivilprozeordnung, cit., pg. 1499.
49
.- En Derecho procesal alemn slo son ttulos ejecutivos los documentos pblicos. Vid.
por todos, LACKMANN, Zwangvollstreckungsrecht. Eine Einhrung in Recht und
Praxis, cit., pgs. 15 y 16.
50
.- La necesidad de una tramitacin especfica para el ejercicio de la accin cambiaria,
que rena las notas de rapidez y sumariedad, es puesta de relieve por WAIDELICH,
Wechsel und Scheck, cit., pg. 9, donde se lee: "Eine weitere Besonderheit des Wechsels
st die sogennante Wechselstrenge. Die Durchsetzung von Wechselforderungen erfolgt

110

el procedimiento documental y el procedimiento monitorio

constituyen los trmites propios del Derecho cambiario. En las lneas
que siguen analizaremos brevemente ambos procedimientos.

B) Proceso documental. Especialidad en materia cambiara:

Wechsel- und Scheckproze,
El Libro Quinto de la ZPO est enteramente dedicado a la
regulacin del proceso documental y cambiario ( 592 a 605.a). La
admisibilidad de la demanda, en la que se ha de hacer constar la
declaracin de que se incoa un proceso documentai ( 593.1), est
sometida a la concurrencia de dos presupuestos: uno, relativo a la
naturaleza de la pretensin; y, otro, como indica el nombre del
proceso, a los medios de prueba que en l pueden practicarse ( 592).
Respecto al primero de los presupuestos indicados, se dispone que
nicamente puede interponerse, en el proceso documental, una accin
de condena al pago de una suma lquida de dinero o a la entrega de
una cantidad determinada de otras cosas fungibles o ttulos valores51.
Al ser el Urkundenproze un proceso especial y sumario, el
demandado no puede formular reconvencin 52. Y, por lo que se
refiere al segundo, todos los hechos, que funden el derecho del
demandante a la tutela que solicita, han de ser probados,
exclusivamente, mediante la exhibicin o presentacin (Vorlegung)
de documentos ( 595.3). Estos debern acompaarse, en original o
en copia (Abschrift), a la demanda o a un escrito posterior ( 593.2).
im Wechselproze, der in die Gruppe der Urkundenprozesse einzuordnen ist. Sinn des
Wechselprozesses ist es, das Verfahren zu beschleunigen, d.h. ein schnelles Urteil und
damit einen vollstreckbaren Titel gegen den Wechselschuldner su erreichen".
51
.- Se admiten en este proceso, contrariamente a lo que acontece en el procedimiento
monitorio, demandas para reclamar derechos que dependen de una contraprestacin
(Gegenleistung); vid. en este sentido ROSENBERG, SCHWAB, GOTTWALD,
Zivilprozerecht, cit., pg. 985; KISCH, Elementos de Derecho procesal civil, cit., pgs.
400 y 401.
52
.- 595.1 ZPO: "Widerklagen sind nicht statthaft". ROSENBERG, SCHWAB,
GOTTWALD (ob. cit., nota anterior, pg. 988) mantienen que en el proceso documental
ordinario pueden plantearse pretensiones de indemnizacin por daos y perjuicios.

Ill

Si bien, la autenticidad o falsedad de un documento, as, como las

dems categoras de hechos jurdicos, pueden probarse, adems de
por documentos, por solicitud de interrogatorio de parte (Antrag auf
Parteivernehmung, 595.2)53.
La limitacin de los medios probatorios se extiende,
obviamente, a las excepciones propuestas por el demandado ( 598).
Ahora bien, si el demandado se opone a la accin, alegando
excepciones que no puede probar documentalmente, se considera que
"sera injusto privarle definitivamente de defensa, y lo que se hace es
condenarle por medio de una sentencia con reserva de sus
derechos"54. La sentencia con reserva (Vorbehaltsurteil), prevista en
el 599, no pone fin a la instancia que contina en forma de proceso
ordinario -la litispendencia excluye un proceso independiente para
hacer valer la reserva-, y sin las limitaciones del proceso documental;
esto es, el demandado puede defenderse con todos los medios de
prueba, y puede reconvenir 55. En el procedimiento posterior
(Nachverfahren, 600), que es una continuacin del proceso
documental y forma con l una unidad56, puede el demandado
plantear las objeciones (Einwendungen) que en la sentencia de reserva
fueron rechazadas como inoportunas, o como no concluyentcmente
fundadas o no plenamente probadas, o que hayan nacido despus reserva indeterminada-; pero no puede discutir lo que antes no
discuti por olvido 57. Tampoco puede volver a reproducir aquellas

53

.- Vid. en este sentido y por todos, ROSENBERG, SCHWAB, GOTTWALD,

Zivilprozerecht, cit., pg. 985.
54
.- KISCH, Elementos de Derecho procesal civil, cit. pg. 403.
55
.- Para ROSENBERG, la sentencia con reserva es una "sentencia interlocutoria de clase
especial"; categora intermedia entre la sentencia final y la interlocutoria. Coincide con la
primera en que realiza el acto de tutela jurdica exigida por el actor: condena al
demandado; y con la segunda, en que no agota la instancia, ya que se resolver sobre las
excepciones reservadas en el procedimiento posterior de la misma instancia. Vid. Tratado
de Derecho procesal civil, (trad. Romera Vera), tomo I, Introduccin. Libro primero:
Teora general, Buenos Aires, 1955, pg. 331.
56
.- "Das Nachverfahren bildet mit dem Vorverfahren einen einheitlichen Proze"
(HARTMANN, Zivilprozeordmmg, cit., pg. 1506).
".- Vid. GOLDSCHMIDT, Derecho procesal civil, cit., pg. 460.

112

objeciones que se desestimaron definitivamente en la sentencia con

reserva, ni "puede atacar aquellos fundamentos de la demanda sin
cuya afirmacin no habra podido dictarse la sentencia con reserva"58.
La sentencia con reserva es considerada como definitiva a los
efectos de la ejecucin forzosa ( 599.3). En efecto, puede solicitarse,
con una copia ejecutoria de la misma, su ejecucin provisional (
704), sin necesidad de prestar fianza o caucin (ohne
Sicherheitsleistung, 708.5).
Las acciones derivadas de letras de cambio, pagars y cheques
pueden ejercitarse por los cauces del proceso documental, como se
desprende del tenor literal de los 602 y 605.a ZPO 59. En este
supuesto, el proceso documental pasa a denominarse proceso
cambiario (Wechselproze) 60 o, en su caso, proceso del cheque
(Scheckproze). Aunque se les considera subespecies del proceso
documental y, por tanto, deben adecuarse a la mayora de preceptos
reguladores de este ltimo 61, estn sujetos a unas particularidades
contempladas en los 602 a 605 ZPO:
1a) La primera particularidad a sealar, que adems es la que les
otorga nombre propio, reside en el tipo de pretensin que en ellos
puede deducirse. No podemos ni queremos entrar a fondo en la
polmica que sobre este punto se ha suscitado en la doctrina alemana,
ni tampoco en un anlisis casustico de las posibles acciones que
puede ejercitar el tenedor de una letra de cambio, pagar o cheque, tan
58

.- ROSENBERG, Tratado de Derecho procesal civil, tomo I, Libro primero, cit., pg.
329.
59
.- Asimismo, este proceso puede seguirse cuando se trate de una letra de cambio
extranjera; vid. en este sentido, ROSENBERG, SCHWAB,
GOTTWALD,
Zivilprozerecht, cit., pg. 991.
60
.- Con el trmino genrico Wechsel se hace referencia a dos ttulos valores distintos: a
la letra de cambio (gezogener Wechsel) y al pagar (eigener Wechsel). As, en el 4.1 de
la Ley sobre el impuesto cambiario (Wechselsteuergesetz), de 24 de julio de 1959, se
dispone: "Wechsel sind gezogene und eigene Wechsel".
".- Vid. en este sentido y por todos, ROSENBERG, SCHWAB, GOTTWALD,
Zivilprozerecht, cit., pg. 991.

,13

slo constataremos lo que, en trminos generales, dicen los autores

alemanes: el proceso cambiario y el de cheque se emplean para el
ejercicio de las acciones derivadas de los ttulos cambiarios; que, por
otra parte, es lo que disponen los 602 y 605.a 62.
2a) La demanda debe contener la declaracin de que se
interpone un proceso cambiario ( 604.1).
3a) Es un proceso ms rpido que el documental, pues, los
plazos de personacin y citacin son ms cortos ( 604.2 y 3).
4a) La produccin de la prueba es ms sencilla que en el
documental. As, la presentacin de la letra de cambio a la aceptacin,
en cuanto sea necesaria para determinar el vencimiento, puede
probarse, en aquellos supuestos en los que la Ley Cambiaria alemana
(Wechselgesetz) no exige la formalizacin del protesto, mediante
interrogatorio de parte ( 605.1). Por otra parte, para que pueda
proveerse sobre crditos accesorios (intereses, gastos, costas, etc.)
basta con que simplemente se acrediten o justifiquen ( 605.2)63.
5a) Debe dictarse sentencia con reserva, adems de en aquellos
supuestos en los que se proponga un medio de prueba no admitido en
el proceso documental ( 595)64, cuando las excepciones se funden
62

.- En los 602 y 605.a se habla de "pretensiones derivadas de letras de cambio y

cheques segn el espritu de la Ley cambiaria y la del cheque", (Ansprche aus
Wechseln/Schecks im Sinne des Wechselgesetzes/Scheckgesetzes).
Un ejemplo de la diversidad de criterios se observa con respecto a la accin de
enriquecimiento (Bereicherung). En
la obra de ROSENBERG, SCHWAB y
GOTTWALD (Zivilprozerecht, cit., pg. 991) se afirma que no son admisibles en el
proceso cambiario las pretensiones que no derivan exclusivamente de una letra de
cambio, sino de hechos extraos a ese documento (wechselfremde Tatsachen),
excluyendo de su mbito de aplicacin la demanda de enriquecimiento prevista en el art.
89 WG. HUECK y CANARIS (Derecho de los ttulos-valar, cit., pgs. 208 y 209) si bien
sealan que la calificacin dogmtica de fa accin de enriquecimiento injusto es
discutida, y que el tenor literal del art. 89 WG "es todo menos claro" (se dice en l que el
aceptante y el librador continan obligados con el tenedor y, a la vez, que la obligacin
se ha extinguido), concluyen que en el art. 89 WG se regula "una forma especial de
accin de enriquecimiento del Derecho civil general".
En sentido contrario se pronuncia SCHOENKE, (Derecho procesal civil, cit.,
pg. 338), pues, sostiene que en el proceso cambiario y en el de cheque pueden
ejercitarse todas las acciones "derivadas de una letra de cambio tal como la regula la Ley
cambiaria y la de cheques, es decir, por ejemplo, acciones de enriquecimiento".
63
.- Vid. al respecto, GOLDSCHMIDT, Derecho procesal civil, cit., pg. 461.
64
.- Cfr. WIEDEMANN, Wertpapierrecht, 6. Auflage, Mnchen, 1994, pg. 126.

114

en las diversas vicisitudes operadas en el negocio jurdico

subyacente65.

C) Proceso monitorio. Especialidad en materia cambiara:

Wechsel- und Scheckmahnbescheid.
Los cauces del proceso documental no son los nicos que la
ZPO ofrece al acreedor cambiario para hacer valer las acciones
cambiaras que le correspondan. El 703.a prev la posibilidad de
solicitar un mandato de pago en base a documentos, ttulos
cambiarios
y
cheque
(Urkunden-,
Wechselund
Scheckmahnbescheid). La obtencin del mandato de pago constituye
el objeto inmediato del procedimiento monitorio (Mahnverfahren),
regulado en los 688 a 703.d, que forman el Libro Sptimo de la
ZPO, con las modificaciones originadas por la Vereinfachungsnovelle
de 3 de diciembre de 1976.
La sustanciacin del procedimiento monitorio tiende a procurar
al titular de un derecho de crdito de naturaleza pecuniaria, que
presumiblemente no ser discutido, un ttulo ejecutivo sin necesidad
de contradictorio y en base a una afirmacin unilateral y no probada66.
Esta finalidad nicamente se alcanza si el deudor permanece inactivo,
supuesto en el que el acreedor puede obtener el mandamiento de
ejecucin, el cual se equipara ope legis a una sentencia contumacial
provisionalmente ejecutiva ( 700). Pero si el deudor se opone, el
mandato de pago pierde su valor, el procedimiento monitorio decae y
se sustancia segn los trmites del procedimiento ordinario.
En el 688 se contienen los requisitos para la admisibilidad del
procedimiento monitorio. En el prrafo primero se dispone que la
accin que se haga valer en dicho procedimiento debe perseguir el
65

.- Cfr. WAIDELICH, Wechsel und Scheck, cit., pg. 37.

.- Vid. ROSENBERG, SCHWAB, GOTTWALD, Zivilprozerecht, cit., pg. 992.

66

115

pago de una cantidad determinada de dinero en moneda nacional

(marco alemn). Adems, el crdito no debe depender de una
contraprestacin todava no realizada 6? y, por otra parte, la
notificacin del mandato de pago no puede tener lugar por medio de
edictos; esto es, debe ser conocido el domicilio del deudor. Estas dos
normas de naturaleza tan dispar se hallan en el prrafo segundo del
688 68. Y por ltimo, el prrafo tercero del 688 ampla el objeto de
la accin al establecer que el pago, adems de en moneda alemana,
puede ser tambin en moneda extranjera, si la notificacin del
mandato de pago hubiera de realizarse en un Estado miembro de la
UE, en Israel, Noruega y restantes Estados de la EFTA69.
La ZPO no exige, a diferencia del Derecho italiano 70 y
francs71, que el derecho de crdito que haga valer el acreedor se
apoye, necesariamente, en una prueba escrita.
El procedimiento se inicia mediante una solicitud
(Mahnantrag), cuyo contenido viene taxativamente determinado por
el 690, dirigida a que se dicte un mandato de pago (Mahnbescheid}.
La ZPO no prescribe una forma especial para la solicitud ( 702),
solamente se exige que lleve manuscritas las firmas ( 690.2) 72. No
podemos dejar de sealar que, en base a la autorizacin legal
contenida, entre otros, en los 689.1, 690.3, 691.3 y 696.2, se han
67

.- Segn LORCA NA VARRETE (El procedimiento monitorio civil, San Sebastin,

1988, pg. 45) la exclusin de los crditos sujetos a contraprestacin obedece a que el
procedimiento monitorio ha de ser aplicado slo a los supuestos en los que el
contencioso sea relativamente simple. En la obra citada, LORCA NA VARRETE realiza
un estudio de Derecho comparado del procedimiento monitorio civil, proyectndolo
hacia una proposicin de bases para una futura introduccin del mismo en nuestro
ordenamiento jurdico.
68
.- A partir del 1.1.92, las pretensiones derivadas de contratos sujetos a la Ley de crdito
al consumidor (Verbraucherkreditgesetz), slo podrn ventilarse por los cauces del
Manhverfahren si el inters anual efectivo, fijado en la conclusin del contrato, no
excede en ms de un 12% el tipo del inters descuento (Diskontsatz) del Banco Central
alemn.
69
.- Vid. ROSENBERG, SCHWAB, GOTTWALD, Zivilprozerecht, cit., pg. 993.
70
.- Vid. supra, pg. 94.
71
.- Vid. infra, pg. 122.
ll
.- Vid. sobre el particular, ZEISS, Zivilprozerecht, cit., pgs. 276 y 277.

,16

elaborado modelos impresos de solicitudes de mandatos de pago cuya

lectura se hace de forma mecanizada. En los mismos, adems de
especificarse la informacin enumerada en el 690, se indica al
interesado la forma de rellenarlo y ante quin ha de presentarse. Esta
medida ha contribuido a soslayar las complicaciones lgicas de
elaboracin que comporta todo escrito judicial, con lo que se ha
favorecido el acceso del justiciable al procedimiento monitorio 73.
La solicitud de mandato de pago puede contener la peticin de
sealamiento de audiencia para el caso de que el deudor plantee
oposicin, y para el supuesto de que no se oponga, la splica de que
se dicte mandamiento de ejecucin (Vollstreckungsbescheid) 696 74.
Sin embargo, cuando el procedimiento monitorio se tramita por
medios mecnicos, no pueden acumularse dichas peticiones a la
solicitud de emisin del mandato de pago ( 699).
Puesto que el Mahnverfahren alemn no exige que el derecho
de crdito que se haga valer se apoye en una prueba escrita, a fortiori,
no se requiere que el actor presente documentos que prueben
cumplidamente la certeza de la pretensin. Ahora bien, si se parte de
la premisa de que la aportacin de documentos es una prctica
frecuente, ya que la tcnica monitoria exige una fuerte probabilidad
de la existencia del crdito, bastar que de los mismos se desprenda
una apariencia de verosimilitud suficiente de la existencia de la
deuda para que pueda dictarse el mandato de pago7 . Por esto, el
mandato de pago, que se dicta inaudita altera parte tras un examen de
los presupuestos procesales de carcter general y de las condiciones
de admisibilidad especficas del procedimiento monitorio ( 688,
689, 690, y 703.c.2), no presupone un enjuiciamiento sobre la
73

.- En este sentido, vid. LORCA NA VARRETE, El procedimiento monitorio civil, cit.,

pgs. 36 a 39.
74
.- Vid. ROSENBERG, SCHWAB, GOTTWALD, Zivilprozerecht, cit., pg. 994.
75
.- Vid. al respecto LORCA NA VARRETE, El procedimiento monitorio civil, cit., pgs.
47 a 51 y 57; y GUTIERREZ-ALVIZ CONRADI, "Actualidad del procedimiento
monitorio civil", en Justicia 90, nm.l, pg. 29.

117

cuestin de fondo 76. Una advertencia en tal sentido debe incluirse,

segn el 692.1.2, en el mandato de pago. La constitucin en mora
del deudor y la interrupcin de la prescripcin son dos de las
consecuencias jurdicas ms relevantes del mandato de pago.
Contra el mandato de pago el deudor puede plantear oposicin
(Widerspruch) de acuerdo con lo dispuesto en el 694, impidiendo,
en este caso, que aquel pronunciamiento adquiera eficacia ejecutiva77.
As, pues, la oposicin hace imperfecto el procedimiento monitorio
impidiendo que ste alcance el fin que lo caracteriza, ya que a partir
de aqulla el procedimiento contina, si una parte as lo solicita, como
ordinario ( 696 y 697). El proceso ordinario "no se dirige a decidir
si la orden de pago debe ser revocada o mantenida, sino a decidir ex
novo sobre la originaria accin de condena, como si la orden de pago
7fi
no hubiera sido nunca emitida" .
No presentndose oposicin, y resultando inatendido el
mandato de pago, se dicta mandamiento de ejecucin
(Vollstreckungsbescheid) a solicitud del acreedor ( 699); a dicha
resolucin otorga, de forma expresa, el 794.4 la condicin de ttulo
ejecutivo judicial. El mandamiento de ejecucin se asimila, en cuanto
a la impugnabilidad y eficacia de cosa juzgada, a una sentencia
definitiva dictada en rebelda y declarada provisionalmente ejecutiva
( 700)79. Slo se requiere copia ejecutoria cuando la ejecucin tenga
lugar por o contra personas distintas de las designadas en el
mandamiento de pago ( 796.1).

76

.- Este mandato de pago slo autoriza al acreedor a utilizar el procedimiento monitorio.

Vid. ROSENBERG, SCHWAB, GOTTWALD, Zivilprozerecht, cit., pg. 995.
11
- Cfr. HARTMANN, Zivprozeordnung, cit., pg. 1638.
78
.- CALAMANDREI, El procedimiento monitorio, cit., pg. 33. Vid. en este mismo
sentido, ROSENBERG, SCHWAB, GOTTWALD, ob. cit., nota anterior, pgs. 997 a
1000.
79
.- Vid. ROSENBERG, SCHWAB, GOTT WALD, Zivilprozerecht, cit., pg. 1002;
ZEISS, Zivilprozerecht, cit., pg. 211.

118

La ZPO regula, en el 703.a, una especialidad del

procedimiento monitorio, que en realidad es la que a nosotros nos
interesa, determinada por el hecho de que el mandato de pago no se
emite en base a una mera afirmacin de la existencia del crdito y de
atribucin de legitimacin activa y pasiva, o "mandamiento de pago
simple" , sino que la solicitud de mandato de pago debe fundarse en
la reclamacin de una deuda contenida en un documento o en una
letra de cambio, pagar o cheque. A este procedimiento, que recibe el
nombre de procedimiento monitorio en materia documental y
cambiara (Urkunden-, Wechsel- und Scheckmahnbescheid), le son
aplicables las disposiciones generales que acabamos de exponer con
las siguientes especialidades:
Ort

1a) En el escrito (solicitud) con que se inicia el procedimiento

se ha de hacer constar que su objeto es obtener un mandato de pago
en va documental o cambiaria ( 703.a. 1).
2a) En la solicitud debe hacerse referencia a los ttulos (v.gr.
letra de cambio) base de la reclamacin ( 703.a.2.2).
3a) A su vez, en el mandato de pago se consigna su naturaleza;
esto es, mandato de pago por letra de cambio o cheque ( 703.a. 1).
4a) No debe examinarse la admisibilidad de la clase de proceso
elegido ( 703.a.2.3); es decir, no se analiza si pueden probarse por
documentos todos los hechos que fundan la pretensin. De esta
prescripcin legal se infiere que, de conformidad con uno de los
principios bsicos de la tcnica monitoria, no debe llevarse a cabo un
previo anlisis de los documentos que se adjuntan a la solicitud de
mandato de pago. Ya hemos apuntado que es nicamente a travs de
la oposicin, con la cual el demandado abre el contradictorio, que se
entra a enjuiciar la adecuacin a derecho de la pretensin deducida.
5a) La oposicin puede presentar una doble vertiente:
a) si se formula sin ninguna limitacin, el Mahnverfahren se
convierte en documental o cambiario ordinario ( 703 a 2.1).
80

.- Expresin utilizada por ROSENBERG (Tratado de Derecho procesal civil, tomo II,
Libro segundo, cit., pg. 530).

119

b) si el deudor, en la oposicin, se limita a pedir la reserva del

ejercicio de sus derechos, no impide que se otorgue el mandamiento
de ejecucin, que se emite, eso s, con tal reserva. Al procedimiento
ulterior le son aplicables, por analoga, las normas del 600
(Nachverfahren)8I.

IV. FRANCIA.

1. Ejercicio de la accin cambiara derivada de letras de cambio y

pagars.

A) Presupuestos del ejercicio de la accin.

Ni la letra de cambio, ni el pagar tienen, en el Ordenamiento
jurdico francs, la consideracin de ttulo ejecutivo82. Por
consiguiente, la accin cambiara derivada de letra de cambio o
pagar, slo podr deducirse en va declarativa siempre que,
previamente, se hayan observado determinadas formalidades; en
Sil
particular la confeccin del protesto .
81

.- Vid. SCHOENKE, Derecho procesal civil, cit., pg. 369.

.- En Derecho francs se distinguen dos clases de ttulos ejecutivos. Una de ellas
comprende aquellos actos, de naturaleza judicial y extrajudicial, que necesariamente
deben hallarse provistos de la clusula ejecutiva para tener aparejada ejecucin (art. 502
nouveau Code de procdure civile, en adelante n. CPC). Como ejemplos pueden citarse,
las sentencias declarativas de condena, el acta de lo convenido en el proceso verbal de
conciliacin (art. 131 n. CPC), el mandamiento de pago dictado en el procedimiento
d'injonction de payer (art. 1422 n. CPC) y los actos notariales. Forman parte de la otra
clase de ttulos ejecutivos los actos administrativos que, al emanar directamente del
Poder ejecutivo, tienen por s mismos fuerza coactiva y, por tanto, estn dispensados de
la clusula ejecutiva. Vid. VINCENT y PREVAULT, Voies d'excution et procdures de
distribution, cit., pgs. 25 a 28.
83
.- El carcter obligatorio del protesto viene establecido en los arts. 148.A y 185 del
Code de commerce de 1807, segn la redaccin dada por el Decreto-Ley de 30 de
octubre de 1935 que integr, salvo en los supuestos en que el legislador francs hizo uso
82

120

El art. 1840 T bis del Code gnral des impts se suma al

formalismo imperante en materia cambiaria al disponer que la falta de
timbre priva al portador de una letra de cambio, o de cualquier otro
efecto sujeto a timbre, hasta el pago de los derechos de timbre y de las
multas en las que haya incurrido, del ejercicio de las acciones que de
ella se deriven contra el librador, endosantes y dems obligados 84.
La competencia ratione materiae para conocer de las acciones
procedentes de una letra de cambio inatendida (sea por falta de
aceptacin o de pago) viene atribuida por el Code de commerce a los
Tribunales de comercio. El art. 631.3 del citado cuerpo legal dispone
que los Tribunales de comercio conocern de cualquier litigio relativo
"a los actos de comercio entre toda persona". A continuacin, el art.
632 enumera los actos que el Code reputa "de comercio", entre los
cuales figura la letra de cambio.
A diferencia de la letra de cambio, el pagar (billet ordre) no
se considera acto de comercio por la forma 85. Sin embargo, las
de su derecho de reserva, las disposiciones de la Convencin de Ginebra relativas a la
letra de cambio y pagar en dicho Cdigo (arts. 110a 189). Al carcter obligatorio del
protesto, formula el Code de commerce una serie de excepciones de carcter legal (arts.
148.A.4 y 6; y 157.4) y convencional (art. 150). No obstante, el tenedor negligente
conserva su accin cambiaria contra el aceptante y el librador que no justifique haber
hecho provisin de fondos antes del vencimiento (art. 156). Esta ltima norma es
consecuencia del carcter causalista que preside el sistema cambiario francs.
84
.- En el art. 1480 T bis del Code gnral des impts se dispone lo siguiente: "Le porteur
d'une lettre de change non timbre ou non vise pour timbre, conformment aux articles
910 et 911, ne peut, jusqu' l'acquittement des droits de timbre et des amendes encourues,
exercer aucun des recours qui lui sont accords par la loi contre le tireur, les endosseurs
et les autres obligs. -Est galement suspendu jusqu'au payement des droits de timbre et
des pnalits encourues l'exercice des recours appartenant au porteur de tout autre effet
sujet au timbre et non timbr ou non vis pour timbre, conformmemt aux mmes
articles. -Toutes stipulations contraires sont nulles".
85
.- La doctrina francesa no encuentra, hoy en da, justificacin a esta diferencia, pues, si
la mercantilidad de la letra de cambio est ligada a la forma del ttulo, el pagar es
tambin, como consecuencia de la adaptacin de su rgimen jurdico a la legislacin
uniforme de Ginebra, un documento eminentemente formal; adems de ser utilizado
como un medio de crdito. Sobre este particular, vid. entre otros, ROBLOT, Trait de
Droit commercial, de G. Ripert, douzime d., tome II, Paris, 1990, pg. 236; JUGLART
y IPPOLITO, Droit commercial, premier volume, I, "Actes de commerce et entrepise.

121

normas contenidas en los arts. 637 y 638 del Code de commerce,

determinan que sean los Tribunales de comercio los que resuelvan, en
la mayora de los casos, los litigios relativos a los pagars. Incluso en
el supuesto de que en el pagar slo consten firmas de personas no
comerciantes, el Tribunal de comercio no debe abstenerse de oficio
puesto que su incompetencia no es de orden pblico 86.

B) Proceso de declaracin '.procdure d'injonction de payer.

Como ya es sabido, dos de las manifestaciones del rigor
cambiario se concretan, en primer lugar, en la obligatoriedad de la
constatacin solemne del incumplimiento del deudor (a la que ya
hemos hecho referencia); y, en segundo lugar, en la previsin de un
procedimiento especial, en el que se conjuguen las notas de rapidez y
sencillez, para facilitar el cobro de las deudas cambiaras. Al estudio
de este procedimiento dedicaremos las lneas siguientes.
El Decreto-Ley de 25 de agosto de 1937 cre un procedimiento
simplificado -respecto del proceso ordinario civil y comercial- para la
reclamacin de cantidades lquidas provenientes de crditos
mercantiles. Este procedimiento recibi el nombre de procdure
d'injonction de payer. La ley de 4 de julio de 1957 extendi el mbito
Commerants et fonds de commerce. Principes de comptabilit", troisime d., Paris,
1979, pg. 190; JEANTIN, Droit commercial, (Instruments de paiement et de crdit.
Enterprises en difficult), 2 d., Paris, 1990, pg. 209.
86
.- A esta conclusin llega JEANTIN (ob. cit., nota anterior, pg. 290) despus de
analizar el contenido de los arts. 636 y 637 del Cdigo de comercio francs. En los
citados artculos se dispone lo siguiente, art. 636: "Lorsque les billets ordre ne
porteront que des signatures d'individus non ngociants et n'auront pas pour occasion des
oprations de commerce, trafic, change, banque ou courtage, le tribunal de commerce
sera tenu de renvoyer au tribunal de grande instance, s'il en est requis par le dfendeur"
(la cursiva es nuestra); y art. 637: "Lorsque ces billets ordre porteront en mme temps
des signatures d'individus ngociants et d'individus non ngociants, le tribunal de
commerce en connatra". En el mismo sentido, se manifiestan GAVALD y
STOUFFLET, Droit du crdit, 2, "Chques, Effets de commerce, Cartes de crdit et de
paiement", deuxime d., Paris, 1991, pgs. 189 y 190; GUYENOT, Cours de Droit
commercial, II, Paris, 1977, pg. 963.

122

de aplicacin del citado procedimiento a los crditos de carcter civil

y a las obligaciones resultantes de una letra de cambio aceptada o de
un pagar (pero no de un cheque) 87. En la actualidad, la procdure
d'injonction de payer est regulada en los arts. 1405 a 1425 del n,
CPC . La ventaja del mencionado procedimiento consiste en obtener
rpidamente, y de forma unilateral, un ttulo ejecutivo.
00

De conformidad con lo que se dispone en el art. 1405.2 del n.

CPC, el tenedor de una letra de cambio o de un pagar 89, puede
valerse -pues, es para l una simple facultad- adems de la procdure
de droit comn, de los cauces privilegiados del procedimiento
d'injonction de payer para reclamar, a cualquier obligado cambiario y
sin lmite de valor, el cumplimiento de la obligacin cambiaria90.
La estructura del procedimiento d'injonction de payer viene
determinada por su funcin: facilitar al acreedor la rpida obtencin
de un ttulo ejecutivo. El procedimiento comienza por un escrito,
dirigido al presidente del Tribunal de comercio en cuyo mbito
territorial tiene su domicilio el deudor, que contendr: nombres y
apellidos, profesin y domicilio del acreedor y del deudor; la
indicacin de la suma reclamada y el fundamento del crdito. Se har
constar en dicho escrito la pretensin, esto es, que el presidente
expida una orden de pago contra el deudor. A este escrito deben
acompaarse los documentos justificativos de la existencia y la
cuanta de la pretensin (art. 1407 n. CPC). Si a la vista de los
documentos aportados, considera el presidente que la demanda est
87

.- Vid. VINCENT y GUINCHARD, Procdure civile, cit., pg. 487; LORCA

N AV ARRETE, El procedimiento monitorio civil, cit., pg. 61.
88
.- La redaccin de estos artculos es el resultado de diversas modificaciones. Se cuentan
entre las ms importantes, las producidas por los Decretos de 28 de agosto de 1972, de 12
de mayo y de 9 de septiembre de 1981, y de 4 de marzo de 1988.
89
.- Al ejercicio de la accin cambiaria por falta de pago de un cheque nos referiremos
ms adelante, vid. infra, pgs. 125 a 127.
90
.- En el art. 1405.2 n. Cpc se dispone: "Le recouvrement d'une crance peut tre
demand suivant la procdure d'injonction de payer lorsque: 2 L'engagement rsulte de
l'acceptation ou du tirage d'une lettre de change, de la souscription d'un billet ordre, de
l'endossement ou de l'aval de l'un ou l'autre de ces titres (...)"

123

fundada en derecho, dicta una resolucin conminatoria al pago

(ordonnance portant injonction de payer). Si rechaza la demanda, el
procedimiento d'injonction termina y deber seguirse el
procedimiento ordinario en materia comercial (arts. 853 a 878 n.
CPC), pues, frente a la resolucin judicial el acreedor no puede
interponer ningn recurso (art. 1409 n. CPC}.
Una copia certificada de la resolucin conminatoria se notifica,
a iniciativa del acreedor, al deudor (art. 1411 n. CPC). Desde la
notificacin, el deudor tiene el plazo de un mes para formular
oposicin que se sustanciar ante el mismo Tribunal de comercio que
dict la orden de pago (art. 1415 n. CPC). El fallo del Tribunal, en el
que se pronuncia sobre la oposicin, sustituye a la orden de pago (art.
1420 n. CPC).
Vemos, pues, como en el procedimiento d'injonction de payer
se cumplen las notas peculiares del proceso monitorio documental: no
basta la simple afirmacin del acreedor para iniciar el procedimiento
especial, sino que es necesario que los hechos constitutivos de la
pretensin sean probados mediante documentos; y, la oposicin no
motivada del deudor no hace ineficaz la orden de pago, sino que
produce el efecto de abrir un incidente contradictorio para resolver si
aqulla debe ser mantenida o revocada91.
Ante la falta de oposicin, o en caso de desistimiento del
deudor que ha formulado oposicin, el acreedor puede solicitar, al
secretario judicial (secrtariat-greffe) la consignacin en la orden de
pago de la frmula ejecutiva. Dicha solicitud debe presentarse en el
plazo de un mes a contar desde la expiracin del plazo de oposicin o
desde el desistimiento del deudor (art. 1423 n. CPC). La aposicin de
la frmula ejecutiva otorga a la orden de pago la autoridad de cosa
juzgada. Por otra parte, la orden de pago producir los mismos efectos
".- Vid. GUTIRREZ-AL VIZ Y CONRADI, El procedimiento monitorio. Estudio de
Derecho comparado, cit., pgs. 43 y 44.

124

que una sentencia pronunciada tras un juicio contradictorio (art. 1422

n. CPC). El acreedor, finalmente, tiene en sus manos un ttulo con el
que puede iniciar la ejecucin ordinaria.
Sin embargo, no todo son "luces" en este procedimiento;
tambin se advierten en l algunas "sombras". As, se seala que el
procedimiento d'injonction de payer no se adapta perfectamente al
rigor del Derecho cambiario, ya que en caso de oposicin, el
procedimiento se convierte en ordinario y el Tribunal de comercio
puede acordar todo tipo de medidas de instruccin; posibilidad a la
que seguramente se acoger el deudor con la sola intencin de
retardar el pago 92. Para soslayar los peligros ocasionados por las
eventuales dilaciones procedimentales provocadas por el deudor y, en
general, para asegurar la eficacia de la accin cambiaria, el art. 158
del Code de commerce permite al tenedor de una letra de cambio o de
un pagar que solicite al presidente del Tribunal de comercio el
secuestro (saisie conservatoire) de los bienes muebles del
demandado93. La adopcin de esta medida cautelar slo es posible si
la letra o el pagar han sido protestados por falta de pago.
92

.- Vid. ROBLOT, Traite de Droit commercial, tome II, cit., pg. 228. Ante este peligro,
manifiesta el citado autor que si la existencia de la obligacin cambiaria no es seriamente
discutida por el deudor, sera ms adecuado acudir al rfr-provision previsto en el art.
873.2 n. CPC. Dicho expediente procesal, de carcter provisional, se traduce en la
posibilidad de que el presidente del Tribunal de comercio acuerde otorgar al acreedor
una provisin u ordene la ejecucin de la obligacin: "... il peut accorder une provision
au crancier, u ordonner l'excution de l'obligation". Con el rfr-provision puede
conseguirse una resolucin que excede del simple aseguramiento del resultado del
proceso principal, pues, produce una satisfaccin anticipada del derecho del solicitante.
En cuanto a las atribuciones del presidente del Tribunal de comercio, puede
consultarse VINCENT y GUINCHARD, Procdure civile, cit., pgs. 171 y 172. Y por lo
que se refiere a determinados mecanismos de tutela cautelar en Derecho francs, vid.
CALDERN CUADRADO, "Una solucin del Derecho francs a la duracin del
proceso civil: tutela cautelar indeterminada en las ordonnances des rfrs y sur
requte", en Revista General de Derecho, nms. 568-69, enero-febrero 92, pgs. 33 a 51.
93
.- En el art. 158 se establece que: "Indpendamment des formalits prescrites pour
l'exercice de l'action en garantie, le porteur d'une lettre de change proteste faute de
payement peut, en obtenant la permission de juge, saisir conservatoirement les effets
mobiliers des tireurs, accepteurs et endosseurs". La saisie conservatoire "empche le
dbiteur saisi de soustraire ses meubles (exclusivement) l'action du porteur, mais le
requrant ne peut pas procder la vente des biens saisis parce qu'il n'a pas encore de
titre excutoire", ROBLOT, Trait de Droit commercial, tome II, cit., pg. 229.

125

2. Ejercicio de la accin cambiara derivada de cheques.

A) Presupuestos del ejercicio de la accin.

No podemos finalizar el anlisis del ejercicio judicial de la
accin cambiaria en el Derecho francs, sin efectuar, antes, unas
breves consideraciones acerca de las acciones cambiarias emanadas
de la falta de pago del cheque.
El Decreto-Ley de 30 de octubre de 1935 tambin supuso la
adecuacin de la legislacin francesa, en materia de cheques, a los
convenios de Ginebra. Las disposiciones, que dicho Decreto-Ley
destina a la regulacin del protesto, formulan un sistema idntico al
de la letra de cambio y pagar ya analizado. En efecto, el art. 40 exige
al portador de un cheque la constatacin, mediante protesto, de la
falta de pago para poder ejercitar sus acciones. Por su parte, los arts.
43 y 48.4 establecen, respectivamente, excepciones de carcter
convencional y legal a la obligatoriedad del protesto. Y, por lo que
respecta a los requisitos fiscales, desde el 1 de abril de 1979, los
cheques que no estn cruzados y aquellos que sean transmisibles por
endoso (excepto si se transmiten a un Banco, Caja de ahorros o
establecimiento asimilado) estn sujetos a un derecho de timbre, cuyo
incumplimiento suspende el ejercicio de las acciones que, de
conformidad con lo regulado en el Decreto-Ley de 1935, le
corresponden al acreedor cambiario 94.

B) En especial, proceso de ejecucin.

Dos son las razones que, a nuestro entender, han aconsejado
exposicin separada respecto de la letra de cambio y pagar:
94

.- Vid. al respecto, ROBLOT, Trait de Droit commercial, tome II, cit., pgs. 247 y 251;
GAVALD y STOUFFLET, Droit du crdit, 2, cit., pgs. 415 y 416.

126

Primera. El titular de un cheque impagado por falta de

provisin de fondos dispone de un medio procesal ms rpido y eficaz
para obtener del librador el cobro. Este medio se traduce en la
innecesariedad de acudir a un procedimiento declarativo para la
produccin de un ttulo ejecutivo. El art. 65.3 del Decreto-Ley de 30
de octubre de 1935, modificado por la Ley nm. 85-695, de 11 de
julio de 1985, permite al portador de un cheque conseguir del Banco
librado un certificado de falta de pago. En el supuesto de que el pago
no se efecte en un plazo de quince das a contar desde la notificacin
del certificado -que equivale a un mandamiento de pago, art. 65.3.4
Decreto-Ley de 1985-, el ejecutor (huissier de justice) expide un
ttulo ejecutivo 95. Este ttulo ejecutivo permite practicar cualquier
forma de saisie96.
Segunda. La enumeracin restrictiva del art. 1405.2 n. CPC no
posibilita la incoacin de un procedimiento d'injonction de payer
cuando la aportacin documental se reduzca al cheque. Ahora bien, al
ser el cheque un medio de pago, el portador del mismo puede utilizar
la va de la tcnica monitoria acompaando el documento en el que
conste el contrato para cuyo cumplimiento se emiti el cheque (art.
1405.1. CPC)97.

95

.- Vid. COUCHEZ, Voies d'excution, cit., pg. "42; PEROCHON, Entreprises en

dificult. Instruments de crdit et de paiement, Paris, 1992, pg. 431.
La obtencin del certificado de falta de pago no exime al portador, que quiera
conservar sus acciones, de levantar protesto (art. 40 del Decreto-Ley de 1935). Aunque
de conformidad con lo establecido en los arts. 3.3 y 52.3, de la norma citada, el portador
negligente conserva su accin contra el librador si demuestra que la provisin de fondos
no exista en el momento de la emisin del cheque. Vid. en este sentido, JEANTIN, Droit
commercial, cit., pg. 64; GAVALD y STOUFFLET, Droit du crdit, 2, pgs. 348 y
349.
96
.- Sobre las diferentes saisies reguladas en el Derecho procesal francs, vid. supra,
Captulo Primero, pg. 86.
97
.- En el art. 1405.1 se dispone que: "Le recouvrement d'une crance peut tre demand
suivant la procdure d'injonction de payer lorsque: 1 La crance a une cause
contractuelle ou...".

127

Cuando el tenedor de un cheque no tenga ms remedio que

acudir al procedimiento ordinario para poder ejercitar su accin
cambiaria, puede solicitar el secuestro (saisie conservatoire) de los
bienes muebles de un co-obligado distinto del librador (art. 63 del
Decreto-Ley de 1935). Con esta medida, similar a la prevista por el
art. 158 del Code de commerce , se intenta evitar el peligro que para
la satisfaccin del crdito del acreedor supone la mera sustanciacin
del proceso de declaracin.
OQ

La competencia ser civil o mercantil segn la cualidad del

librador y la naturaleza del crdito, pues el cheque, al igual que el
pagar, no es un acto de comercio objetivo o por la forma ".

98

.- Vid. supra, pg. 124.

".- La emisin de un cheque constituye un acto de comercio si se emite por un
comerciante para la realizacin de operaciones econmicas inherentes a su comercio.
ROBLOT, (Trait de Droit commercial, tome H, cit., pg. 247), critica esta situacin
jurdica, considerndola ilgica, si se tiene en cuenta que el cheque ha devenido un ttulo
bancario.

128

CAPITULO TERCERO.
LOS TTULOS DEL JUICIO EJECUTIVO CAMBIARIO.

I. NOTAS PREVIAS.
La Disposicin Adicional primera de la LCCH modific el art.
1429.4 LEG y otorg eficacia ejecutiva a las letras de cambio, pagars y
cheques "en los trminos previstos en la Ley Cambiaria y del Cheque".
Dos extremos quisiramos resaltar, en este momento, de la norma
transcrita. El primero hace referencia al aumento cuantitativo de los
ttulos ejecutivos cambiarios. Desde la entrada en vigor de la LCCH, el
pagar y el cheque son, del mismo modo que la letra de cambio, ttulos
ejecutivos por la forma1.

'.- Antes de la entrada en vigor de la LCCH, el pagar y el cheque slo eran ttulos ejecutivos
por la va del art. 1429.2 LEC; esto es, con reconocimiento de firma bajo juramento ante
Juez competente para despachar la ejecucin. El art. 1429.4 LEC no se refera ni al cheque
ni al pagar. Adems el art. 544 CCom exiga, como" requisito previo al despacho de la
ejecucin, el reconocimiento judicial de la firma del responsable del pago de un cheque o un
pagar; por tanto, a efectos de juicio ejecutivo estos ttulos-valores eran documentos
privados. La misma naturaleza les otorg la LEC de 1830 (vid supra, pg.). En este sentido,
se manifiestan GARRIGUES, Curso de Derecho mercantil, tomo I, 7a ed., Madrid, 1976,
pg. 967; REYES MONTERREAL, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C, espaola, I, cit.,
pgs. 71 a 73; FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 36; FENECH,
Derecho procesal civil, cit., pg. 338; y ORTIZ NAVACERRADA, "Aspectos procesalesejecutivos de la Ley 19/1985, de 16 de julio, cambiada y del cheque" (I), en Actualidad civil,
nm. 7, diciembre 1985, pg. 354). Asimismo, la SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 1a,

129

El segundo extremo a destacar del art. 1429.4 LEG es el

laconismo con que est redactado que se remata, y no podra ser de otra
manera, con una remisin a la totalidad de los preceptos que dan cuerpo
a la LCCH. En virtud de esta remisin legal, los requisitos constitutivos
del ttulo de crdito en el mbito jurdico-sustantivo, lo son a su vez del
ttulo ejecutivo en el mbito procesal. Por consiguiente, el Juez, antes de
de 22 de enero de 1990 (RGD, nm. 560, mayo 91, pgs. 4522 y 4523) afirma que el pagar
"como tal y hasta la entrada en vigor de la Ley Cambiaria que modific la redaccin del
nmero 4 del artculo 1429 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, no integraba un ttulo
ejecutivo".
Como es sabido que "lo que convierte a un documento en ttulo ejecutivo es una
disposicin expresa de la Ley" (DE LA OLIVA, "Conceptos fundamentales de la ejecucin
forzosa civil", cit., lug. cit., pg. 935); disposicin que, como hemos sealado era inexistente,
hasta la promulgacin de la LCCH. O, en otras palabras, "... el supuesto de hecho que forma
ttulo ejecutivo es tpico y debe estar completo, no pueden entenderse como tal otros
supuestos de hecho ms o menos similares" (FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil,
III, cit., pg. 55). As lo entienden la SAT de Pamplona, de 11 de mayo de 1987 (RGD, nm.
522, marzo 1988, pgs. 1530 a 1532); y SAT de la Corua (Sala primera), de 25 de mayo de
1987 (RGD, nm. 525, junio 1988, pgs. 4095 y 4096).
Ahora bien, esta cuestin no ha sido pacfica en la doctrina. Para LANGLE (Manual
de Derecho mercantil espaol, tomo II, Barcelona, 1954, pgs. 442, 467 y 468), la accin
derivada de un cheque era ejecutiva por ser cambiaria. Con fundamento en el art. 542 del
CCom, en el que se declaraban aplicables al cheque las disposiciones relativas al ejercicio de
las acciones provenientes de las letras de cambio (arts. 516 y 521 CCom), entenda que el
cheque, en el que las firmas estaban legitimadas por Notario o las respectivas declaraciones
cambiaras haban sido intervenidas por Corredor de Comercio, estaba dotado de fuerza
ejecutiva sin necesidad de reconocimiento judicial de las firmas. Otro argumento en favor de
su tesis, lo encontraba en las normas fiscales: "..., si la Ley del timbre (art. 151) priva de
"eficacia ejecutiva" a este documento mercantil cuando no est reintegrado en forma, la
llevar cuando lo est". Y, por lo que respecta al pagar, de lo dispuesto en el art. 532 CCom,
infera que la accin ejecutiva poda ejercitarse sin necesidad de reconocimiento judicial de
firma, si sta estuviere legitimada por Notario o la declaracin cambiaria intervenida por
Corredor de Comercio. Terminaba afirmando que: "Por tanto, la ley procesal puede
considerarse en esto reformada (ampliada) por la ley sustantiva". Esta equiparacin del
pagar y del cheque a la letra de cambio, en cuanto ttulo ejecutivo por s mismo, ha sido
sostenida tambin por GUASP amparndose igualmente en los arts. 532 y 542 del CCom
(vid. Derecho procesal civil, cit., pg. 756). En este mismo sentido, vid. SEEN DE LA
FUENTE, "Ejecucin en Espaa de letras de cambio y pagars expedidos en moneda
extranjera", en Estudios jurdicos en homenaje a Joaqun Garrigues, tomo III, Madrid, 1971,
pg. 312; DIAZ RUIZ, "Sentencia sobre ejecucin de pagar incorporado a una pliza
mercantil intervenida", en Revista de Derecho bancario y burstil, nm. 39, julio-septiembre
1990, pgs. 710 a 712.

130

despachar ejecucin, deber cerciorarse que el ttulo cambiario que se

pretende ejecutar se adeca plenamente a los postulados de la LCCH 2.
Esta tarea no ser siempre fcil.
Ahora bien, bastar una rpida lectura de dos preceptos de la
LCCH para aprehender la trascendental modificacin que, en la
configuracin del ttulo ejecutivo, ha introducido la mencionada ley.
Estas dos normas a las que hacemos alusin son el art. 66 que ha
supuesto la privatizacin del ttulo ejecutivo, y el art. 49 que ha
transformado profundamente una de las funciones del protesto: de ser un
elemento integrador del ttulo ejecutivo ha pasado a ser mera conditio
inris de la accin cambiaria de regreso. Por tanto, el acceso de la letra de
cambio, pagar y cheque a la va ejecutiva no est subordinado, a no ser
que se exija de forma expresa, a ningn tipo de actuacin preparatoria de
carcter pblico que los integre o les atribuya fuerza ejecutiva.

II. LA EFICACIA EJECUTIVA DE LA LETRA DE CAMBIO,

PAGARE Y CHEQUE.
El despacho de la ejecucin es una declaracin de voluntad del
Juez, exteriorizada en forma de auto, con la que da comienzo la
2

.- Dicha comprobacin viene exigida no slo por la declaracin genrica del art. 1429.4
LEC, sino tambin por el art. 1440.3 LEG. En efecto, a pesar de que otra cosa pudiera
inferirse del tenor literal del art. 67 in fine LCCH, el art. 1440.3 LEC es plenamente
aplicable al juicio ejecutivo cambiario. Concluir lo contrario supondra partir de unas
premisas que descartamos por ser jurdicamente incorrectas: derogacin del art. 1440.3 LEC
por el art. 67 infine LCCH (este ltimo artculo est en sede de rgimen de excepciones
cambiaras y por tanto no tiene incidencia sobre el conjunto de actividades con las que se
inicia el proceso de ejecucin); y despacho de la ejecucin sin analizar la regularidad formal
del ttulo ejecutivo. Cfr. en este sentido, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV,
cit., pg. 84; MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2, cit., pg.
231; CORTES DOMNGUEZ, Derecho procesal civil, cit., pg. 426.

131

ejecucin forzosa frente a un determinado sujeto 3. Esta declaracin de

voluntad presupone la realizacin de una serie de actividades que le
preceden en el tiempo: examen de los presupuestos procesales y anlisis
de la regularidad formal del ttulo ejecutivo. No nos corresponde ahora
extendernos sobre los presupuestos procesales del despacho de la
ejecucin , s, en cambio, sobre los requisitos de los que depende la
regularidad formal del ttulo ejecutivo exigidos por la ley, a cuyo estudio
destinamos el presente Captulo.
Desde una perspectiva exclusivamente formal o externa, pues los
requisitos de la obligacin cambiara sern analizados en el siguiente
Captulo, han reclamado nuestra atencin determinados temas en base a
los cuales hemos elaborado el esquema que ha guiado nuestra
exposicin. No pretendemos ser absolutos, sin embargo las pautas
elegidas pueden ser calificadas, a nuestro parecer, al menos de aptas para
llevar a cabo un anlisis de los ttulos ejecutivos cambiarios. Este
anlisis se asienta bsicamente en el Derecho cambiario vigente y en su
interpretacin por parte de la doctrina y la jurisprudencia. Ahora bien,
ciertas instituciones exigen una referencia a las normas del CCom y de la
LEC, derogadas o redactadas de nuevo por la LCCH, para poder percibir
el alcance y las consecuencias de su modificacin (v.gr. la supresin del
reconocimiento judicial de las firmas, la prdida de trascendencia del
protesto). Otras, al estar reguladas por preceptos extraos al Derecho
cambiario son merecedoras, a nuestro entender, de una valoracin crtica
sobre todo en lo que respecta a su influencia en la ejecutividad de los
ttulos cambiarios (v. gr. normas fiscales " establecidas en la Ley del
Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos
Documentados). En algunos supuestos recurrimos al Derecho cambiario
comparado -alemn, francs e italiano-, pues, entendemos que no debe
3

.- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 173.
.- Sobre los presupuestos procesales que deben concurrir en el proceso de ejecucin, vid. por
todos, FERNANDEZ LOPEZ, ob. cit, nota anterior, pgs. 175 a 182.
4

132

rechazarse su experiencia, aunque slo sea por razones de "edad", en

solucionar cuestiones surgidas en la aplicacin de sus respectivas
normas, que como la LCCH, incorporan a sus ordenamientos los
Convenios de Ginebra. Respecto de otros supuestos -v.gr. la integracin
de los ttulos cambanos perjudicados- constatamos el nulo avance de la
ciencia jurdica regida, al menos as nos lo parece, por una inercia que
impide establecer nuevas vas de reflexin.

1. Requisitos formales que segn la Ley Cambiara y del Cheque

deben reunir la letra de cambio, el pagar y el cheque.
A lo largo de este trabajo nos referiremos a la letra de cambio, al
pagar y al cheque con el nombre genrico de ttulos cambanos; a las
acciones que de ellos se derivan, las denominaremos acciones cambiaras
y a la normativa que los regula, Derecho cambiario. En definitiva, el
calificativo "cambiario" no debe restringirse al mbito especfico de la
letra, sino que ha de predicarse de otros ttulos-valores que, como el
pagar y el cheque, incorporan un derecho de crdito de carcter
pecuniario. Todos ellos estn sometidos a un particular rgimen jurdico
consecuencia de su configuracin cartcea 5. Por esto, la denominacin
legal de "Ley Cambiaria y del Cheque" se ha tachado de "desafortunada"

.- Cfr. al respecto, SNCHEZ CALERO, Instituciones de Derecho mercantil, 16a ed.,

Madrid, 1992, pg. 376; DE EIZAGUIRRE, "Bases para una reelaboracin de la teora
general de los ttulos-valores", en Revista de Derecho Mercantil, nm. 163, 1982, pgs. 110
y 111 ; ARROYO MARTNEZ, "El pagar", en Derecho cambiario. Estudios sobre la Ley
Cambiaria y del Cheque, cit., pg. 747; GARLN SNCHEZ, "El cheque", en Derecho
cambiario. Estudios sobre la Ley Cambiaria y del Cheque, cit., pgs. 777 y 778;
GARRIGUES, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 952, quien seala que la
relacin entre los endosantes y endosatarios de un cheque constituye el "Derecho de cheque
en sentido estricto o Derecho cambiario del cheque".

I -S 1

1JJ

ya que implica una contraposicin entre la regulacin del cheque y la

disciplina cambiaria 6.
La falta de un requisito formal no subsanable de creacin de la
letra de cambio, pagar o cheque, o su consignacin defectuosa,
comporta que estos documentos no alcancen la cualidad de ttulo
cambiario (arts. 2, 95 y 107 LCCH), por ello el Juez, en tales casos, no
deber despachar ejecucin (art. 1429.4 LEC) 7. Los requisitos
enunciados en los arts. 1, 94 y 106 LCCH son requisitos del ttulo
ejecutivo y, por tanto, constituyen su regularidad formal, sus caracteres
extrnsecos. Su existencia debe ser analizada de oficio por el Juez y si no
concurren el despacho de la ejecucin debe ser denegado 8.
Es cierto que ante la siguiente disyuntiva: optar por una regulacin
de la ejecucin forzosa en la que se exija un previo acreditamiento de la
existencia de la accin ejecutiva, o por una ejecucin rpida en la que el
despacho de la ejecucin se base, nicamente, en la prueba de la
existencia del ttulo ejecutivo, dejando al ejecutado la carga de poner de
manifiesto la eventual falta de accin ejecutiva, se ha preferido por
razones de eficacia la segunda alternativa. Ahora bien, ello no significa
6

.- JIMNEZ SNCHEZ, "La cesin de la provisin", en Documentacin jurdica.

Monogrfico dedicado a la "Ley Cambiara y del Cheque" de 16 de julio de 1985, tomo
XIII, enero-junio 1986, 49/50, pg. 81.
\- Cfr. SAP de Valencia, Secc. 6a, de 16 de octubre de 1990, (RGD, nm. 555, diciembre
90,vo!. H, pgs. 9367 a 9369) y SAP de Castelln, Secc. 1a, de 11 de enero de 1994 (RGD,
nm. 597, junio 94, pgs. 7525 a 7528).
8
.- La SAP de Oviedo, Secc. 4a, de 13 de abril de 199"4 (La Ley, 1994-3, pgs. 254 a 258),
respecto de los requisitos establecidos en el art. 94 LCCH, dice lo siguiente: "(...), toda vez
que se est analizando la concurrencia de uno de los presupuestos esenciales que resultan del
propio ttulo, que el Juez est obligado a examinar de oficio ya al admitir a trmite la
demanda (art. 1440 LEC), hasta el punto que de no cumplirse habr de denegarse la
ejecucin sin ni siquiera dar audiencia al demandado". En el mismo sentido, la SAP de
Valencia, Secc. 6a, de 27 de junio de 1994 (RGD, nm. 603, diciembre 94, pgs. 13434 y
13435) declara que el Juez debe ser, en el juicio ejecutivo cambiario, extremadamente
cuidadoso "en el anlisis de cuantos requisitos formales permiten, primero, despachar
ejecucin y, despus, dictar sentencia de remate".

134

que se releve al Juez ejecutor de analizar con todo detalle, en el trmite

de admisin de la demanda ejecutiva, la regularidad formal del ttulo
ejecutivo trasladando al ejecutado la carga de alegar, en fase de
oposicin a la ejecucin, la falta de fuerza ejecutiva de aqul. Estimar lo
contrario supondra una vulneracin del art. 1440 LEC.
Por otro lado, y sin querer entrar en estos momentos a valorar la
idoneidad del documento privado como ttulo ejecutivo, debe admitirse
que las menciones que preceptivamente han de constar en una letra de
cambio, un pagar y un cheque los hacen especialmente aptos para
desempear las funciones esenciales de un ttulo ejecutivo 9. As, el
"mandato" o "la promesa pura y simple de pagar una suma determinada
en pesetas o moneda extranjera convertible admitida a cotizacin oficial"
fundamenta la actuacin de la sancin y delimita la medida y el alcance
de la ejecucin concreta. Adems, el ttulo cambiario determina la
legitimacin activa y pasiva. Junto a las anteriores menciones, adquieren
singular relevancia procesal: la indicacin del vencimiento, pues, el
despacho de la ejecucin slo procede -con excepcin de lo dispuesto en
el art. 50.2 LCCH- por deudas vencidas (art. 1435.3 LEC); la indicacin
del lugar en el que se ha de efectuar el pago, que tiene especial
trascendencia para la tramitacin del juicio ejecutivo cambiario, pues,
sirve para determinar qu Juez de Primera Instancia ser competente por
razn del territorio 10; y la fecha y lugar del libramiento, requisitos a los
que se encomienda la funcin de determinar el vencimiento de las letras
de cambio y pagars librados a un plazo contado desde la fecha (art. 38
9

.- DE LA OLIVA, en su trabajo "Conceptos fundamentales de la ejecucin forzosa", cit.,

lug. cit., pgs. 935 y 936, detalla las funciones que ha de desempear el ttulo ejecutivo. Vid.
supra, Captulo Primero, pg. 66.
l0
.- El art. 1439 LEC, cuya ulterior reforma es debida a la Ley 10/1992, de 30 de abril, de
Medidas Urgentes de Reforma Procesal, establece tres fueros legales, concurrentes y
electivos -correspondiendo al ejecutante la facultad de elegir- que permiten en primer lugar,
atribuir la competencia territorial a un Juez determinado y, en segundo lugar, resolver las
posibles cuestiones de competencia territorial que se planteen.

135

LCCH), computar los intereses convencionales (art. 6 LCCH) y fijar la

ley aplicable en caso de conflicto de leyes (art. 99 LCCH).

A) Letra de cambio.
La doctrina mercantil es unnime al afirmar que la letra de cambio
es un "documento formal", expresin con la que se quiere significar que
la forma se exige a efectos constitutivos; es decir, de validez y no de
prueba. El requisito de la forma opera en beneficio del deudor, pues no
queda obligado cambiariamente ms que en el supuesto de que la letra se
halle extendida conforme a los requisitos establecidos por la LCCH.
El formalismo de la letra de cambio es una de las manifestaciones
sustantivas del denominado rigor cambiario que atiende, en ltimo
trmino, tanto a la proteccin del crdito mismo como a la seguridad de
su circulacin ".
".- Vid. en este sentido GARRIGUES, "Accin ejecutiva y accin ordinaria en la letra de
cambio", en Homenaje a E. Gmez Orbaneja, Madrid, 1977, pgs. 243 a 246; OLIVENCIA
RUIZ, ("La accin cambiaria declarativa en el Derecho espaol", en Estudios jurdicos en
homenaje a Joaqun Garrigues, I, Madrid, 1971, pgs. 284 a 286). Ambos mercantilistas dan
a conocer el alcance y el significado del denominado rigor cambiario a travs de sus
manifestaciones sustantivas y procesales. As, se engloban en las primeras, adems del
formalismo de la letra, la exactitud en el cumplimiento de la obligacin cambiaria, el
tratamiento de la decadencia y prescripcin, el contenido de las obligaciones de los firmantes
y el rgimen de pago. De las manifestaciones procesales destacan la eficacia ejecutiva de la
letra y la tasa de excepciones oponibles al acreedor cambiario.
Ahora bien, la nocin de rigor cambiario (rigor cambialis) est particularmente
unida a la privilegiada proteccin procesal que desde la Edad Media ha gozado la letra de
cambio. En efecto, GARRIGUES, al referirse a la formacin histrica de la letra de cambio,
incide en el fenmeno de las ferias cambiaras (s. XVI), destacando que los crditos
originados en ellas eran privilegiados por cuanto llevaban aparejada ejecucin (executio
parata) y se deducan en procedimientos sumarios ("sans longs procs et figurs de plaids"}.
Con la introduccin del endoso (s. XVII) la letra escapa de las ferias y de la dominacin de
los banqueros. Se convierte en instrumento de pago y de crdito entre comerciantes. Esta
consideracin justificaba el rigor y severidad con que era tratado el deudor cambiario. As,
pues, el rigor propio de las ferias (rigor nundinarum) trasciende, segn GARRIGUES, al
Derecho moderno con el nombre de rigor cambiario que haca responder solidariamente a

136

La tipicidad de las declaraciones cambiaras (libramiento, endoso,

aceptacin, aval y aceptacin por intervencin), as como la concrecin
de frases, expresiones y firmas mediante las cuales se asume la
responsabilidad cambiaria, refleja el carcter formal del ttulo cambiario.
En Derecho cambiario prevalece la apariencia sobre el contenido de la
voluntad, por ello la apariencia debe ser tpica. Imponen, pues, las
normas cambiarias un texto y una terminologa codificada que opera
permitiendo una rpida identificacin del documento y, en especial, de
su rgimen jurdico. En efecto, la mencionada tipicidad no es slo formal
sino que quien suscribe un ttulo cambiario se somete a las normas
especiales del ordenamiento cambiario; esto es, a un sistema de
responsabilidad ex lege que, no obstante, respeta la autonoma de la
voluntad de los participantes en el crculo cambiario admitiendo

cada firmante frente a los sucesivos adquirentes de la letra como garanta de la palabra dada
en unas relaciones profesionales presididas por el principio de la buena fe (Curso de
Derecho mercantil, tomo I, 7a ed., Madrid, 1976, pgs. 766 y 767). Vid. tambin sobre este
tema, RUBIO, Derecho cambiario, Madrid, 1973, pg. 109; y AGUILERA-BARCHET
(Historia de la letra de cambio en Espaa, cit., pg. 674) quien sostiene que es en el marco
de la prctica nundinal donde aparece un procedimiento sumario para garantizar el pago de
las cambiales; aade que tal hiptesis se confirma "(...) en nuestra prctica cambiara, si
consideramos que la primera disposicin legislativa que entre nosotros instaura el carcter
ejecutivo de los ttulos cambanos aparece en las Ordenanzas de Bilbao de 1531, en un
momento en el que el fenmeno ferial castellano se encuentra en pleno auge". Por tanto, ya
desde sus orgenes se constat que la letra de cambio exiga, para su buen fin, una proteccin
jurisdiccional privilegiada. La nica forma de otorgarle dicha proteccin era permitiendo su
acceso directo a un procedimiento ejecutivo y sumario. Teniendo en cuenta tales hechos, la
accin cambiaria es, a nuestro entender, una accin esencialmente ejecutiva. Al respecto son
muy significativas las palabras de LANGLE (Manual de Derecho mercantil espaol, tomo
II, cit., pg. 172): "Si es causal (se refiere a la obligacin cambiaria) el deudor podr
defenderse alegando que la causa es inexistente o nula, mientras que si es abstracta, no
cabrn tales excepciones en el juicio cambiario (ejecutivo), sino en un juicio declarativo
ordinario" (la cursiva es nuestra).
Tambin en el Derecho cambiario alemn actual, se constata que la precisin de lo
que deba entenderse por rigor cambiario (Wechselstrenge) se obtiene, esencialmente, en el
mbito de proceso. Vid. supra, Captulo Segundo, pg. 109.

137

clusulas que, sin estar expresamente previstas en la LCCH, no atenan

contra la esencia del ttulo cambiario 12.
No todas las declaraciones que la LCCH institucionaliza tienen la
misma trascendencia para el Derecho cambiario. El libramiento
constituye la declaracin cambiara originaria o fundamental, toda vez
que es bastante por s misma para dar lugar al nacimiento del ttulo
cambiario. Por el contrario, la aceptacin, el endoso o el aval tienen
carcter eventual y actan reforzando el crdito del tenedor de la letra.
La declaracin cambiara fundamental ha de hacerse conforme al
esquema predeterminado por la LCCH; es decir, de acuerdo con lo
establecido en el art. 1 LCCH, puesto que en caso contrario el
documento "no se considerar letra de cambio" (art. 2.1 LCCH, precepto
que expresa el rigor cambiario). En el art. 1 se recogen ocho menciones
que deben constar en la letra de cambio para su vlida existencia y que,
prcticamente en su totalidad, son traduccin literal de las recogidas en
el art. 1 de la Ley Uniforme de Ginebra, de 7 de junio de 1930. Sin
embargo, no todas ellas son esenciales ya que su omisin se suple con
criterios establecidos en la propia LCCH (art. 2) I3 .
l2

.- V.gr. clusulas de aviso de giro, de renovacin, de prrroga. Cfr. CALA VIA

MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, Letra de cambio. Estudio sistemtico de la Ley
Cambiaria de 16 de julio de 1985, Barcelona, 1985, pgs. 54 a 57.
13
.- La doctrina mercantil suele clasificar las menciones consignadas en el art. 1 LCCH
(como ya lo hizo con las enumeradas en el art. 444 CCom) con arreglo a diversos criterios
que pueden reconducirse fundamentalmente a dos. Un criterio jurdico-sistemtico permite
distinguir entre requisitos esenciales y naturales, dependiendo de que su falta prive o no de
eficacia cambiaria al documento. Un segundo criterio atiende a la materia sobre la que
versan, y agrupa las distintas menciones segn se refieran a las personas, a la obligacin
cambiaria o al documento mismo. En general, los diversos autores hacen referencia a ambos
criterios, si bien optan por el segundo cuando abordan el estudio detallado de los citados
requisitos formales. Vid. entre otros, GARRIGUES, Curso de Derecho mercantil, tomo I,
cit., pgs. 818 y ss.; RUBIO, Derecho cambiario, Madrid, 1973, pgs. 247 y ss.; VICENT
CHULIA, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, Contratos. Ttulos valores.
Derecho concursal, 3a ed., Barcelona, 1990; pgs. 652 y ss.; URIA, Derecho mercantil, 21a
ed., Madrid, 1994, pgs. 876 y ss.; BROSETA PONT, Manual de Derecho mercantil, 9a ed.,

138

El anlisis detallado de cada uno de los requisitos exigidos por la

LCCH para que un determinado documento pueda tener la consideracin
jurdica de letra de cambio, y a los que la mayora de la doctrina
denomina formales 14, corresponde al Derecho cambiario. Sin embargo,
por mandato expreso del art. 1429.4 de la LEC, las menciones
enumeradas en el art. 1 LCCH son determinantes de la atribucin de
eficacia ejecutiva a un ttulo-valor denominado letra de cambio. Este es
el motivo por el que estimamos necesario dedicarles algunas reflexiones.
Pero antes resulta ineludible hacer una breve aclaracin o, mejor, una
justificacin. Es cierto que la remisin del art. 1429.4 LEC no se limita
a los arts. 1, 94 y 106 LCCH, sino a todas sus normas; esto es, las que
regulan el endoso, la intervencin, el aval, la pluralidad de ejemplares y
copias, la prescripcin, etc. La imposibilidad material de examinar todas
y cada una de ellas, junto al hecho de que la validez del ttulo cambiario
y, por tanto, su aptitud para recoger otras declaraciones cambiaras,
depende de que ste contenga las menciones identificativas de su
carcter y descriptivas de la declaracin cambiara originaria, determina
que nos centremos bsicamente en ella.
As, de acuerdo con lo que se dispone en el art. 1 LCCH, la
declaracin cambiaria originaria deber contener las siguientes
menciones:

Madrid, 1991, pgs. 611 y ss.; CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, ob. cit.,
nota anterior, pgs. 5 y ss,; IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la letra de cambio", en
Derecho cambiario. Estudios sobre la Ley Cambiaria y del Cheque, Madrid, 1986, pgs. 388
y ss.
l4
.- Se opone a tal designacin, IGLESIAS PRADA quien entiende que el empleo de los
trminos "requisitos formales" para designar las menciones exigidas por el art. 1 LCCH no es
correcta pues la forma de la letra es simplemente la forma escrita y los denominados
"requisitos formales" no son forma sino que constituyen el contenido mismo del documento;
vid. ob. cit., nota anterior, pg. 387.

139

a) La denominacin de letra de cambio o clusula cambiara.

Segn el art. 1.1 LCCH la letra de cambio deber contener "la
denominacin de letra de cambio inserta en el texto mismo del ttulo
expresada en el idioma empleado para su redaccin". La necesaria
expresin de la clusula cambiaria responde a su funcin identificadora
del documento, a la vez que evita que este documento pueda confundirse
con otros similares. De este modo, el firmante, al suscribir su declaracin
cambiara, sabe que se obliga con un rigor que no es comn a otros
mandatos de pago. Como consecuencia de ello, la denominacin de
"letra de cambio" ha de figurar, junto con los restantes extremos
esenciales, en el documento originario y no en un suplemento aadido al
mismo (art. 13 LCCH). Esta medida impide que la clusula cambiaria
pueda ser aadida a posteriori creando en los terceros la apariencia de
que se hallan ante un documento cambiario 15.
La insercin de la clusula cambiara es una de las novedades ms
destacables respecto a la legislacin anterior y responde a la concepcin
germnica de la letra como documento abstracto y formal 16. Sin
embargo, esta exigencia legal no implica que la expresin "letra de
15

.- Vid. IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 395.
.- Concepcin que subyace en la definicin que la doctrina alemana ofrece de letra de
cambio. En concreto y segn HUECK y CANARIS "la letra de cambio es un ttulo-valor de
carcter obligatorio que ha de emitirse de una forma determinada y, en particular, ha de
denominarse expresamente como letra de cambio y que debe referirse de manera abstracta e
incondicionada al pago de una determinada cantidad de dinero", (vid. Derecho de los ttulosvalor, cit., pg. 55).
Por lo que respecta al ordenamiento jurdico espaol, tan slo sealar que pese a que
el art. 444 del CCom no lo exiga, la inclusin de la clusula cambiaria tuvo lugar, por
primera vez, en el formato impreso oficial aprobado por Orden de 31 de julio de 1975, (BOE
de 8 de agosto de 1975, nm. 189), cuya utilizacin provisional finaliz el da 31 de octubre
de 1986. Esta innovacin fue valorada positivamente por la doctrina. Con ella se permita la
perfecta identificacin de la naturaleza del documento, y se subrayaba el carcter cambiario
de las obligaciones que asuman los firmantes; vid. POLO SNCHEZ, "La reforma del
impreso oficial de la letra de cambio", en Revista Jurdica de Catalunya, nm. 3, 1975, pg.
503.
l6

140

cambio" acte a modo de frmula sacramental. En principio es factible

su sustitucin por otras palabras, o expresiones equivalentes, que tengan
en el trfico el mismo sentido l7.
Se ha sealado que el cumplimiento del requisito de la
denominacin no tiene por qu generar problemas jurdicos de
trascendencia para la validez de la letra, pues, el modelo o impreso
oficial ya lo lleva incorporado18. Debe puntualizarse, no obstante, que la
extensin de la letra de cambio en el efecto timbrado correspondiente a
la cuanta de la misma, es imprescindible para que la letra de cambio
tenga eficacia ejecutiva, pero no para que sea vlida ni para que las
obligaciones derivadas de las declaraciones que en ella consten estn
sometidas al Derecho cambiario. Las obligaciones cambiaras pueden
nacer de cualquier documento creado sobre una hoja en blanco, siempre
y cuando ste rena las menciones del art. 1 LCCH.

".- Esta es la opinin sostenida por VICENT CHULIA, Compendio crtico de Derecho
mercantil, tomo II, cit., pg. 653; IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la letra de cambio",
cit., lug. cit., pg. 395. Aceptan los anteriores autores el empleo de otros trminos que de una
manera segura e inequvoca expresen el carcter cambiario de la obligacin, v. gr.: "letra",
"cambial". En contra se pronuncian PEREZ-SERRABONA GONZLEZ, "El libramiento y
la forma de la letra", en La letra de cambio, el pagar y el cheque en la Ley 19/85 de 16 de
julio. Granada, 1987, pg. 37; ESCOLAR VERDEJO, La letra de cambio y el cheque,
Madrid, 1985, pg. 28; CASALS COLLDECARRERA, Estudios de oposicin cambiaria, I,
1a ed., Barcelona, 1986, pgs. 279 y 280.
Algunos tratadistas alemanes se muestran, asimismo, tolerantes en este punto y,
adems del trmino Wechsel, aceptan otros como Solawechsel, Prima Wechsel, Wechselbrief.
Vid. HUECK, CANARIS, ob. cit., nota anterior, pg. 80; WAIDELICH, Wechsel und
Scheck, cit., pg. 13. En Francia la jurisprudencia admite la utilizacin de la palabra traite
como equivalente a la expresin "lettre de change"; vid. GAVALD y STOUFFLET, Droit
du crdit, cit., pg. 26.
En la doctrina italiana, no admiten, entre otros, denominaciones equivalentes a
"cambiale" ANGELONI, La cambiale e il vaglia cambiario, cit., pg. 44; AULETTA y
SALANITRO, Diritto commerciale, cit., pg. 293. La razn reside en evitar confusiones
entre la cambial y el chque (assegno).
18
.- Vid. CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTANO, Letra de cambio, cit., pgs.
64 y 65.

141

La denominacin "letra de cambio" debe expresarse "en el idioma

empleado para su redaccin". Se plantean al respecto diversas cuestiones
de las que destacaremos dos. La primera atae al idioma en el que puede
extenderse una letra de cambio. La doctrina mercantil resuelve esta
cuestin con una afirmacin categrica: la letra de cambio puede
redactarse en cualquier idioma l9. Por tanto sern vlidas las letras
extendidas en castellano o en las lenguas propias de las Comunidades
Autnomas que las reconozcan como oficiales en su mbito territorial20,
as como en idioma extranjero 21.
La segunda cuestin hace referencia a la posible exigencia legal de
una unidad idiomtica del contenido tpico de la declaracin cambiaria
de libramiento. Por regla general, el librador utilizar el mismo idioma
en cada una de las menciones exigidas por el art. 1 de la LCCH. Sin
embargo, no es nada extrao, ni ajeno a la prctica cambiaria, el hecho
de que no todos los extremos mencionados figuren en un mismo idioma.
Y ello porque pueden ser incorporados al texto de la letra de cambio en
momentos distintos y por personas tambin distintas (art. 12 LCCH). Se
".- La doctrina se pronuncia a favor de la plena libertad en la eleccin del idioma en el que
se redactar la letra de cambio; interpretacin que se apoya en el principio consensualista o
espiritualista consagrado en el art. 51 del CCom. Vid. en este sentido VICENT CHULIA,
Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pgs. 653 y 654; SNCHEZ
CALERO, Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 389; BROSETA PONT, Manual de
Derecho mercantil, cit., pg. 612; CALA VIA MOLINERO, BALDO DEL CASTAO, Letra
de cambio, cit., pg. 67; IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la letra de cambio", cit., lug.
cit., pgs. 392 y 393; VAZQUEZ BONOME, Tratado de Derecho cambiario. Letra, pagar
y cheque, Madrid, 1993, 2a ed., pgs. 99 y 100; ESCOLAR VERDEJO, La letra de cambio y
el cheque, cit., pg. 28; PEREZ-SERRABONA GONZLEZ, "El libramiento y la forma de
la letra", cit., lug. cit., pg. 36; HUECK y CANARIS, Derecho de los ttulos-valor, cit., pg.
80.
20
.- Junto a la lengua castellana ostentan el carcter de idioma oficial, en su respectiva
Comunidad Autnoma, el euskera (art. 6 E.A. Pas Vasco), el cataln (art. 3 E.A. Catalua y
art. 3 E.A. Baleares), el gallego (art. 5 E.A. Galicia) y el valenciano (art. 7 E.A. Comunidad
Valenciana).
2I
.- La SAP de Barcelona, Secc. 1a, de 20 de mayo de 1993 (ROD, num. 588, septiembre 93,
pgs. 8934 y 8935) declara que son letras de cambio, por cumplir con el requisito del art. 1.1
LCCH, unos documentos redactados en ingls .

142

incumplira en este supuesto el mandato legal?. Un autorizado sector de

la doctrina mercantil afirma que no puede extremarse el rigor en la
interpretacin del art. 1.1 LCCH, de manera que se determine que las
ocho menciones enumeradas en el art. 1 LCCH deben ser redactadas en
un mismo idioma. Dicha doctrina acepta como vlidas las letras
polglotas y considera que la unidad de idioma slo debe requerirse entre
la clusula cambiaria y la orden de pago: ncleo jurdico esencial de la
declaracin cambiaria del librador22.

b) La orden de pago.
El art. 1.2 LCCH dispone que la letra deber contener "El mandato
puro y simple de pagar una suma determinada en pesetas o moneda
extranjera convertible admitida a cotizacin oficial".

22

.- Cfr. VICENT CHULIA, Compendio de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 653;
CALAVIA MOLINERO, BALDO DEL CASTAO, Letra de cambio, cit., pg. 67;
IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 396; CASALS
COLLDECARRERA, Estudios de oposicin cambiara, I, cit., pgs. 281 y 282. Este ltimo
autor fundamenta su posicin, en primer lugar, en la orientacin dada por el Comit de
redaccin de la Conferencia de Ginebra admitiendo que es suficiente, en el sentido de que se
entiende cumplida la exigencia del art. 1.1 de la Ley uniforme de Ginebra, con que haya
identidad entre la denominacin "letra de cambio" y la palabra "pagar"; y, en segundo lugar,
en una sentencia de la AP de Santa Cruz de Tenerife, de 9 de junio de 1980, en la que se
afirma, en uno de sus considerandos, que: " ... en lo que se refiere a la traduccin de la letra
bsica, debe entenderse como suficiente la verificada sobre fotocopia adverada
notarialmente, tanto ms cuanto la mayor parte de la cambial va redactada en castellano,
solamente la fecha, vencimiento e importe van en ingls, que por cierto, resulta fcilmente
comprensible".
Adoptan una posicin contraria, ESCOLAR BERDEJO (La letra de cambio y el
cheque, cit., pgs. 28 y 29); VAZQUEZ BONOME (Tratado de Derecho cambiario, cit.,
pg. 100); SANZ DE HOYOS, Derecho cambiario. Anlisis de la Ley Cambiara y del
Cheque, Madrid, 1987, pg. 19. Los autores citados sostienen que la declaracin originaria
debe redactarse en un solo idioma.

143

En primer lugar, analizaremos los caracteres que debe reunir la

orden de pago que, como ya hemos sealado, constituye, junto a la
clusula cambiaria, el ncleo jurdico esencial de la declaracin
cambiaria originaria. En segundo trmino, haremos una breve referencia
al objeto de la orden de pago. En tercer lugar, examinaremos una de las
cuestiones que con ms frecuencia se plantean en la prctica, y que gira
en torno a la omisin de la clase de moneda. Y, por ltimo, nos
referiremos a los requisitos que condicionan la validez de la deuda
cambiaria en moneda extranjera, haciendo especial alusin a la
posibilidad de que su importe se exprese en ECUs.

a1) Caracteres.
La orden de pago puede consignarse en la letra de cambio
recurriendo a diferentes expresiones, siempre que sean fcilmente
identificables, ya que la frmula ms usual "pagar usted", no es la nica
posible 24 .
Al exigir el precepto legal que la orden de pago sea pura y simple,
la doctrina destaca el carcter incondicional de aqulla, no pudiendo
quedar sometida a ninguna clase de condicin -ya sea suspensiva o
resolutoria-, ni a la percepcin de una contraprestacin. La insercin en
23

.- Para referirnos al requisito contemplado en el art. 1.2 LCCH utilizaremos, como lo hace
la mayora de la doctrina, la expresin ms genrica de orden de pago. Se afirma que en
funcin de las relaciones subyacentes entre librador y librado, en algunos casos habr
realmente un mandato y en otros no. Vid. sobre el particular, entre otros, VICENT CHULIA,
Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 631 y 632; CASALS
COLLDECARRERA, Estudios de oposicin cambiaria, I, cit., pgs. 335 y 520; IGLESIAS
PRADA, "El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 397.
24
.- Vid. al respecto, PEREZ-SERRABONA GONZLEZ ("El libramiento y la forma de la
letra", cit., lug. cit., pg. 48) quien seala como expresiones equivalentes: "pague",
"pagese", "servir usted de pagar"; en el mismo sentido se manifiestan HUECK y
CANARIS, Derecho de los ttulos-valar, cit., pg. 81; y CASALS COLLDECARRERA,
Estudios de oposicin cambiara, I, cit., pgs. 332 a 335.

144

la letra de cambio de una clusula que contraviniera la mencionada

exigencia legal supondra la invalidez del documento como letra de
cambio, y no tan slo la nulidad de la condicin preservando la validez
del ttulo, ya que la misma atentara frontalmente contra la naturaleza de
la letra de cambio 25.

b f ) Objeto.
El art. 1.2 LCCH se refiere tambin al objeto de la obligacin
cambiara que debe consistir en una cantidad de dinero determinada,
lquida e indivisible . En este sentido, podra entenderse que la norma
del art. 6 LCCH permite una cierta indeterminacin de la cantidad a
pagar; indeterminacin que no significa, en cambio, la iliquidez de la
suma 2?. Y es que la facultad, que la LCCH concede al librador, de
r* /

25

.- Para algunos autores, la exigencia legal de que la orden de pago sea simple e
incondiconada deriva de la literalidad del derecho de crdito incorporado al ttulo, cuyo
contenido, extensin y modalidades dependen exclusivamente del tenor del documento. De
este modo, se favorece su circulacin ya que delimita frente a terceros el alcance preciso del
crdito que se transmite; vid, en este sentido, PAVONE LA ROSA, La Letra de cambio, cit.,
pg. 89. Para otros, tales caracteres de la orden de pago subrayan la independencia de la
obligacin cambiaria respecto del contrato subyacente; vid. entre otros IGLESIAS PRADA,
"El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 397. Este autor puntualiza que de la
norma del art. 1.2 LCCH no puede inferirse que deba considerarse prohibida la insercin de
la clusula valuta o provisin, si bien en ningn caso puede condicionar la orden de pago. En
el mismo sentido, se pronuncia VICENT CHULIA, Compendio crtico de Derecho
mercantil, tomo II, cit., pg. 654.
26
.- La doctrina recoge un sinnmero de supuestos en los que se incumple el mandato legal
del art. 1.2 LCCH; de ellos pueden sealarse: letras cuyo objeto consista en una cantidad
determinada de mercancas, ttulos en los que la suma no fuera indicada en moneda sino en
ttulos de deuda pblica o en pagars del tesoro. Tampoco seran vlidas las letras en las que
la cantidad a pagar fuera la resultante de una liquidacin o en las que tal cantidad se
expresara de un forma aproximada o alternativa; ni aqullas en las que la suma a pagar
hubiera de determinarse a posteriori acudiendo a situaciones jurdicas extracambiarias.
Tambin sera nula la letra en la que la cantidad a pagar estuviera dividida por cuotas al
existir varios librados. Cfr., por todos, IGLESIAS PRADA, ob. cit., nota anterior, pgs. 396
y ss.
".- Aunque hay quien as lo entiende: SEEN DE LA FUENTE ("Ejecucin en Espaa de
letras de cambio y pagars expedidos en moneda extranjera", cit., lug. cit., pg. 313) afirma

145

estipular una clusula de devengo de intereses est condicionada a que

en la propia letra se indique el tipo de inters anual, pues, en caso
contrario dicha clusula se tendr por no escrita 28. La clusula de
intereses slo puede figurar en aquellas letras que, por tener un
vencimiento indeterminado, no es posible computar los intereses en el
momento del libramiento y capitalizarlos e integrarlos en la suma
cambiaria: letras giradas a la vista y a un plazo desde la vista; "en
cualquier otra letra de cambio, semejante estipulacin se considerar
como no escrita" (art. 6.1 LCCH).
La LCCH slo exige la consignacin de la cantidad, no que la
misma figure en la cambial ms de una vez29. El modelo impreso oficial
va ms all de las exigencias legales y, de conformidad con los usos del
comercio, prev que la cantidad se consigne en la parte superior del
documento en cifras y en el texto central en letras. Las posibles
que "un pacto de intereses que obligue a efectuar un clculo convertir en ilquida la
cantidad a reclamar por el tenedor". En sentido opuesto, se ha declarado que siempre que la
cuanta de un crdito sea susceptible de fijacin por un simple clculo aritmtico, no podr
tacharse aqul de ilquido; vid. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg.
188; TAPIA FERNANDEZ, La compensacin en el proceso civil, Madrid, 1988, pg. 113;
MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil, 2, cit., pgs. 98 y 99.
28
.- Del rgimen jurdico de la letra con intereses convencionales, establecido por la LCCH,
resulta claro que el tipo de inters anual ha de fijarse en la letra. Sin embargo, el modo en el
que dicho tipo de inters debe constar en la letra origina una cierta polmica. Parece ser que,
en principio, no habra ningn impedimento jurdico en admitir la fijacin de varias tasas de
inters sucesivas; pero, basta cualquier referencia al tipo de inters, v. gr. "el inters legal",
"MIBOR+0,25", etc. o debe indicarse en la letra un porcentaje concreto?. Como regla
general, entiende IGLESIAS PRADA ("EI libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit.,
pg. 401) que deben reputarse invlidas las clusulas de inters cuyo tipo no venga
numricamente fijado en el ttulo cambiario puesto que no concretan el alcance de la
obligacin de pago asumida por el librador y, en su caso, por el aceptante, endosantes y
respectivos avalistas.
29
.- Por ello, mantiene IGLESIAS PRADA (ob. cit., nota anterior, pg. 402) que si el librador
nicamente consignara la cantidad en nmeros y, posteriormente, un tercero consignara en
letras una cantidad mayor, no podra aplicarse a tal supuesto la doctrina de la letra en blanco
-que dara lugar a una excepcin personal- ya que el ttulo ha sido ntegramente completado
por el librador (art. 1.2 LCCH), sino que se aplicara la doctrina de la falsificacin que, de
conformidad con lo previsto en el art. 93 LCCH, permite interponer una excepcin real. Vid.
infra, Captulo Quinto, pgs. 536 y 537.

146

divergencias entre ambas cantidades pueden ser resueltas mediante las

pautas legales del art. 7 LCCH30.

c') Falta de expresin de la moneda de pago.

Una de las cuestiones que con ms frecuencia se presenta en la
prctica y que ha suscitado, y todava suscita, fuertes controversias en la
doctrina y jurisprudencia, es la relativa a la falta de expresin de la
moneda de pago. Ante esta situacin, se ha planteado la siguiente
disyuntiva: la inobservancia de la clase especfica de moneda produce la
nulidad del ttulo cambiario; o, por el contrario, dicha omisin puede
suplirse por el juego de las presunciones, conservando la letra de cambio
su validez.
Antes de la promulgacin de la LCCH, las Audiencias no se
pronunciaban sobre el problema expuesto de manera uniforme. En un
buen nmero de sentencias se declaraba la nulidad del ttulo, en el que
faltaba la designacin de la moneda de pago, "por la indeterminacin de
la deuda que este hecho produce"31.
Frente a este sector jurisprudencial, claramente formalista, se
situaba otro de corte espiritualista que, amparndose en el Derecho
positivo, en concreto, en el art. 2.1 de la Ley 10/1975, de 12 de marzo,
30

.- IGLESIAS PRADA ("El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 402)
seala que las presunciones inris et de iure del art. 7 LCCH slo son aplicables cuando la
discrepancia de cantidades se manifiesta, claramente, como un error en la declaracin, y no
cuando tal discrepancia haya sido expresamente querida, en cuyo caso, y en aplicacin del
art. 1.2, el ttulo ha de reputarse nulo por no aparecer la cantidad exactamente determinada.
3I
.- Vid. entre otras, SS AT de Barcelona, de 13 de diciembre de 1949 y de 6 de octubre de
1951; SAT de Sevilla, de 26 de octubre de 1965; SAT de La Corua, de 19 de agosto de
1980; SS AT de Valencia de 11 de febrero y de 8 de noviembre de 1982 (estas resoluciones
estn transcritas en, CASALS COLLDECARRERA, Estudios de oposicin cambiaria, I, cit.,
pgs. 341 a 345).

147

de regulacin de la moneda metlica 32, afirmaba que el importe

consignado, sin expresin de moneda, deba referirse necesariamente a
pesetas. Debe sealarse que la anterior presuncin operaba siempre y
cuando se constatara la existencia de determinados hechos 33.
Tras la entrada en vigor de la LCCH la cuestin contina
plantendose, a pesar de que el art. 1.2 no est redactado con la
ambigedad que caracterizaba al art. 444.4 CCom 34, y la jurisprudencia
denominada "menor" sigue estando dividida en las dos tendencias
anteriormente apuntadas.
En lneas generales, puede decirse que la denominada tendencia
espiritualista o sustancialista considera que la falta de designacin de la
moneda no priva al documento de su carcter de letra de cambio, si la
clase de la misma puede inferirse de una exegesis de los contenidos de la
cambial. O, como se expresa en alguna sentencia, la omisin de la
moneda a que se refiere la suma que se manda pagar, no perjudica a la
letra, si no hay una "duda razonable" de que la cantidad pueda referirse a

32

.- El art. 2.1 de la Ley 10/1975, de 12 de marzo, dispone que: "La unidad en el sistema
monetario espaol es la peseta, que equivale a cien cntimos". La Ley 10/1975 ha sido
modificada por la Ley 37/1988, de 28 de diciembre, de Presupuestos del Estado para 1989
(RAL 2595) y por la Ley 13/1994, de 1 de junio, de Autonoma del Banco de Espaa (RAL
1554).
33
.- Esta tesis se mantiene en las siguientes sentencias: SAT de Pamplona, de 18 de
noviembre de 1967; SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 6 de junio de 1977; SAT de
Barcelona, de 10 de abril de 1982; SAT de Zaragoza, de 18 de noviembre de 1982; ST de
Valencia, de 9 de octubre de 1983 (estas sentencias estn reproducidas en CASALS
COLLDECARRERA, Estudios de oposicin cambiara, I, cit., pgs. 346 y 355; y en
GARCA GIL, Jurisprudencia cambiaria, Pamplona, 1990, pg. 13); SAT de Sevilla, Sala
Segunda, de 27 de octubre de 1987 (RGD, nms. 526-527, julio-agosto 1988, pg. 4922).
34
.- El art. 444.4 CCom exiga que figurara en la letra de cambio la "cantidad que el librador
manda pagar, expresndola en moneda efectiva o en las nominales que el comercio tuviere
adoptadas para el cambio". Sobre las dificultades que generaba la interpretacin de la norma
transcrita, vid. GARRIGUES, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pgs. 826 y 827.

148

otra clase de moneda distinta de la peseta, dada la presuncin favorable a

la moneda de curso legal en el sistema monetario espaol 35 .
La jurisprudencia que adopta la tesis espiritualista parte de una
serie de hechos indicios, cuya fijacin formal, en ausencia de prueba
contradictoria, contribuye a eliminar la "duda razonable" acerca del
hecho presunto; sobre todo cuando la obligacin cambiaria no tiene
ningn punto de conexin con un ordenamiento jurdico extranjero. Sin
nimo de ser exhaustivos, haremos una breve relacin de los mismos:
- La nacionalidad y la residencia espaola de los intervinientes en
la letra de cambio.
- La redaccin en castellano de la letra de cambio.
- El libramiento y la aceptacin de la letra de cambio en Espaa,
lugar en el que tambin se fija el domicilio de pago.
- El deber de satisfacer la obligacin nacida del negocio
subyacente, para cuyo pago se cre la letra, en pesetas; moneda en la que
ya se ha satisfecho parte de la deuda.
- La extensin de la letra de cambio en impreso oficial; siendo
correcta, segn la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y
Actos Jurdicos Documentados, la correspondencia entre el valor de la
letra y el timbre que figura en el modelo impreso oficial.
- El abono de los derechos arancelarios del protesto en base a la
presuncin de que la suma cambiaria est expresada en pesetas.

35

.- Vid. SAT de Sevilla, Sala segunda, de 27 de octubre de 1987 (RGD, nms. 526-527,
julio-agosto 1988, pg. 4922), SAP de Madrid, Secc. 14a, de 16 de abril de 1991 (RGD, num.
564, septiembre 91, pgs. 8065 a 8067). Incluso se ha llegado a declarar que el uso de una
frmula alternativa en la redaccin del art. 1.2, "una suma determinada en pesetas" o "en
moneda extranjera convertible admitida a cotizacin oficial", contribuye a que sea
irrelevante la utilizacin de la expresin "pesetas", pues, as debe entenderse si no se
consigna una moneda extranjera, vid. SAP de Palma de Mallorca, Secc. 2a, de 9 de mayo de
1991 (RGD, nms. 568-69, enero-febrero, pg. 785); SAP de Almera, de 16 de marzo de
1994 (RGD, nms. 610-611, julio-agosto 95, pgs. 9306 y 9307).

149

- El petitum de la demanda encierra la reclamacin de un dbito

expresado en pesetas.
En suma, desde la perspectiva espiritualista se propugna, sin negar
el carcter formal de la letra, una interpretacin flexible del art. 1.2
LCCH, de suerte que la falta de expresin de la moneda no debe acarrear
la nulidad del ttulo cuando existan elementos suficientes que permitan
deducir, con exactitud, su existencia36.
Dndose estas circunstancias, algunas resoluciones han precisado
que la declaracin de nulidad de la letra de cambio ira en contra del
principio de buena fe en el trfico -que ha de observarse en el
cumplimiento de los contratos (art. 57 CCom)- y del principio de
normalidad. Ambos principios, junto con los principios constitucionales
de seguridad jurdica (art. 9.3 CE) y tutela judicial efectiva (art. 24.1
CE), impiden que la omisin de la expresin de la concreta especie
monetaria derive en una ineficacia de la obligacin cambiaria37.
36

.- Sirvan como ejemplo las siguientes sentencias: SAP de Albacete, de 11 de nov. de 1988
(RGD, nms. 541-42, oct.-novbre. 89, vol. II, pgs. 7611 y 7612); SAP de Barcelona, Secc.
16a, de 20 de junio de 1990 (RGD, nms. 556-57, enero-febrero 91, pgs. 562 a 564); SAP de
Barcelona, Secc. 16a, de 20 de nov. de 1991 (RGD, nm. 576, septiembre 92, pg. 8920);
SAP de Madrid, Secc. 12a, de 23 de junio de 1992 (RGD, nms. 577-78, oct.-novbre. 92,
pgs. 10458 y 10459); SAP de Barcelona, Secc. 1a, de 1 de abril de 1992 (RGD, nms. 57778, oct. novbre. 92, pgs. 10567 y 10568); SSAP de Alicante, Secc. 4a, de 5 de febrero de
1992 y de 7 de julio de 1992 (RGD, nms. 577-78, oct.-novbre. 92, pgs. 10757 a 10759);
SAP de Madrid, Secc. 9a, de 2 de noviembre de 1992; SAP de Alicante, Secc. 4a, de 15 de
febrero de 1993 (RGD, nms. 586-87, julio-agosto 93, pgs. 7418 y 7980); SAP de
Pontevedra, Secc. 4a, de 21 de septiembre de 1992 (RGD, nms. 592-93, en.-febr. 94, pgs.
1570 y 1571); SAP de Sevilla, Secc. 6a, de 10 de mayo de 1993 (RGD, nms. 598-99, julioagost. 94, pgs. 8999 y 9000); SAP de Barcelona, Secc.. 11a, de 29 de julio de 1993 (Revista
Jurdica de Catalunya, Jurisprudncia, 1994, nm. 1, pgs. 135 y 136); SAP de Madrid,
Secc. 13a, de 26 de abril de 1994 (RGD, nm. 600, septiembre 94, pgs. 9919 a 9922); SAP
de Almera, de 25 de noviembre de 1993 (RGD, nms. 601-02, oct.-novbre 94, pgs. 12201 y
12202); SAP de Segovia, de 6 de abril de 1994 (RGD, nm. 697, abril 95, pgs. 4602 y
4603); SAP de Madrid, Secc. 21a, de 5 de abril de 1995 (RGD, nms. 610-611, julio-agosto
95, pgs. 8918 y 8919).
37
.- Cfr. como muestra, SAP de Pontevedra, Secc. 4a, de 21 de septiembre de 1992; y SAP de
Madrid, Secc. 13a, de 26 de abril de 1994 (ambas resoluciones se citan en la nota anterior).

150

La jurisprudencia partidaria de la tesis formalista sostiene que el

requisito de la especie monetaria del art. 1.2 LCCH tiene carcter
esencial y debe contenerse, ineludiblemente, en la letra de cambio sin
que su omisin pueda ser subsanada por el juego de determinadas reglas
interpretativas, tal y como se desprende del art. 2 LCCH que,
nicamente, salva la consideracin del documento como letra de cambio
50
en tres supuestos concretos . La rplica a los argumentos esgrimidos
por la tesis espiritualista puede concretarse en las siguientes
consideraciones:
- El hecho de que la peseta sea la moneda de curso legal en Espaa
no es base jurdica suficiente para sostener la plenitud de una cambial
incompleta. La posibilidad de determinar el mandato de pago, en pesetas
o en moneda extranjera convertible admitida a cotizacin oficial,
conlleva, si en la letra nicamente se expresa una cifra, la
indeterminacin de uno de los requisitos esenciales de dicho ttulo-valor,
con la consiguiente prdida de tal carcter.
- La posibilidad otorgada por la ley de que tanto los espaoles
como los extranjeros con residencia en Espaa puedan abrir en las
entidades bancarias cuentas en moneda extranjera con libre
disponibilidad en la propia moneda, en cualquier otra o en pesetas, hace
que sea cada vez ms difcil presumir que si no se ha expresado la clase
de moneda esta ha de ser, necesariamente, la peseta.
38

.- Vid, al respecto, entre otras, SAP de Barcelona, Secc. 13a, de 21 de julio de 1989 (RGD,
nms. 544-45, enero-febrero 90, pgs. 519 y 520); SAP de Valencia, Secc, 6a, de 16 de
octubre de 1990 (RGD, nm. 555, vol. II, pgs. 9367 a 9369); SAP de Valencia, Secc. 8a, de
28 de octubre de 1991 (RGD, num. 567, diciembre 91, pgs. 10927 a 10930); SAP de
Valencia, Secc. 16a, de 1 de junio de 1992 (RGD, num. 576, septiembre 92, pgs. 8971 y
8972); SAP de Palma de Mallorca, Secc. 4a, de 14 de abril de 1992 (RGD, nms. 580-81, en.febr. 93, pgs. 970 a 972); SAP de Valencia, Secc. 5a, de 9 de diciembre de 1993 (RGD,
nms. 592-93, en.-febr. 94, pgs. 851 y 852); SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3a, de 1 de
diciembre de 1992 (RGD, nm. 594, marzo 94, pgs. 2881 y 2882); SAP de Valencia, Secc.
5a, de 19 de enero de 1995 (RGD, nm. 609, junio 95, pgs. 7641 y 7642).

151

- No puede acudirse a la nacionalidad de los obligados cambiarios,

ni a los elementos de la relacin jurdica subyacente, ni tampoco a lo
realizado por los mismos sujetos en otras letras de cambio, pues, estos
son datos -o hechos indicios- que no constan en el documento, a cuya
literalidad es forzoso atenerse. En caso contrario, se atentara a la
intrnseca vocacin de la letra de cambio: facilitar la circulacin del
crdito.
- No es concluyente que el importe del timbre sea el apropiado
para la cantidad numrica si sta se refiriese a pesetas, pues, para ello
habra que partir del supuesto de que los interesados utilizan siempre el
timbre correcto.
- Tampoco es relevante que el timbre se indique en pesetas en los
impresos correspondientes, ya que si el importe de la cambial se
expresase en moneda extranjera, el timbre tambin se fijara en pesetas.
- Es indiferente para resolver la cuestin de la falta de expresin
de la moneda de pago, que los Notarios no pongan objecin al
levantamiento del protesto ya que no hay base legal para negarse a ello.
Asimismo, no se considera significativo que los Notarios liquiden sus
derechos sobre la presuncin de que la cantidad expresada en la letra de
cambio se refiera a pesetas.
- El estricto cumplimiento del rigor formal es la contrapartida al
juicio ejecutivo, en el que el acreedor ostenta una posicin privilegiada.
- La posibilidad de entablar un juicio declarativo posterior sobre la
misma cuestin resta autoridad a las alusiones a los principios
constitucionales de seguridad jurdica (art. 9.3 CE) y tutela judicial
efectiva (art. 24.1 CE).
No consideramos necesario extendernos ms sobre este punto
aadiendo a lo expuesto diversos extractos de opiniones doctrinales,

152

entre otras cosas, porque ello resultara intil al no proyectar ms luz

sobre la cuestin anteriormente planteada39.
Sin embargo, resulta difcil adoptar una simple posicin pasiva en
este tema -es decir, dar tan slo cuenta del "estado de la cuestin" en la
39

.- Y es que las opiniones doctrinales, vertidas acerca de la falta de expresin de la moneda

de pago, se reducen a una toma de posicin por alguna de las dos tendencias sealadas -la
formalista o la espiritualista que trata de superar la letra de la Ley en orden a la tutela del
crdito-.
Se adhieren, entre otros, a la tendencia espiritualista que quiere evitar un excesivo
rigor en la forma y, por tanto, entienden que la omisin de la especie de moneda no comporta
una indeterminacin que causa la nulidad de la letra, ya que en este supuesto debe
presumirse que la orden de pago consiste en una suma dineraria en pesetas: VICENT
CHULIA, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 654; PEREZSERRABONA GONZLEZ, "El libramiento y la forma de la letra", cit., lug. cit., pg. 49;
HERNANDEZ JUAN, Las aplicaciones prcticas de la nueva Ley de la letra de cambio y el
cheque, Barcelona, 1985, pgs. 32 a 34; TIRADO SUAREZ, "Reflexiones sobre las letras de
cambio sin expresin de la moneda de pago", en Revista de Derecho bancario y burstil,
nm. 8, octubre-diciembre 1982, pgs. 881 a 891; SANCHEZ ORTIZ, "Fuerza ejecutiva de
la letra cuando no expresa la moneda de pago", en RGD, nm. 450, marzo 82, pgs. 452 a
454. Estos dos ltimos autores se valen de diversos elementos hermenuticos que les
permiten alcanzar tal conclusin, de los que destacaremos: el recurso a intrpretes de textos
histricos y antecedentes legislativos del CCom de 1885; la utilizacin excepcional en el
sistema monetario espaol de la moneda extranjera, por lo que para este supuesto se exige
una mencin expresa de tal moneda; el carcter efectivo que debe tener la tutela
jurisdiccional del crdito para la seguridad del trfico jurdico; las normas interpretativas de
los contratos mercantiles contenidas en el art. 57 CCom (v.gr. principio de la buena fe y
voluntad de los contratantes); la referencia al negocio causal por el que el deudor cambiario
se obliga, en la fecha del vencimiento, al desembolso de una cierta suma de pesetas.
VZQUEZ BONOME (Tratado de Derecho cambiario, cit., pgs. 102 y 103)
basndose en que el reforzamiento de la garanta del acreedor es uno de los principios que
preside la normativa cambiaria, afirma que cuando se trate de letras libradas para pagar en
Espaa, la omisin de la especie monetaria no debe ser causa suficiente de nulidad, ya que la
peseta es la moneda de curso legal y forzoso en Espaa. Ahora bien, si la letra se ha girado
desde o sobre el extranjero no puede integrarse la letr,a de cambio mediante el juego de las
presunciones. En parecidos trminos se expresa IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la
letra de cambio", cit., lug. cit., pgs. 399 y 400.
Adoptan una posicin formalista: GARCIA LUENGO y SOTO VZQUEZ, El
nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, Granada,
1986, pgs. 19 y 20; SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda extranjera. Su
tratamiento procesal, cit., pg. 159; VZQUEZ IRUZUBIETA, Comentarios al Cdigo de
Comercio y legislacin mercantil especial, tomo XIX Ley Cambiaria y del Cheque (19/1985,
de 16 de julio), Madrid, 1985, pgs. 45 y 46.

153

doctrina y jurisprudencia-, sobre todo si se advierten las consecuencias

jurdicas que, de la constatada disparidad o vacilacin, se derivan y que
se traducen, como hemos podido comprobar, en la existencia de
sentencias contradictorias que podran menoscabar el principio de
seguridad jurdica, consagrado por el art. 9.3 CE. Recordemos que las
sentencias dictadas por las Audiencias Provinciales en los juicios
ejecutivos no pueden recurrirse en casacin (cfr. art. 1687 LEC) 40.
Si nos atenemos al tenor literal de la LCCH (art. 2), no cabe, en
principio, la menor duda de que la omisin de la expresin monetaria de
la suma a pagar, ya sea con la palabra pesetas o con la correspondiente a
la moneda extranjera, debe producir la nulidad del ttulo. Con todo,
entendemos que negar de forma rotunda la validez de un documento
cambiario -en el que falte la mencin de la especie monetaria-, no slo
como ttulo ejecutivo sino como ttulo-valor, supondra otorgar a un
lapsus calami una trascendencia que estimamos desorbitada. Si bien es
cierto que vigente el rgimen de control de cambios instaurado por el
Real Decreto 1816/1991, de 20 de diciembre, sobre transacciones
econmicas con el exterior, el recurso a la moneda extranjera no ser
excepcional, estimamos que dndose alguno de los supuestos a los que, a
modo de premisa menor fctica, hace referencia la comente
espiritualista, es razonable concluir que la cantidad de dinero no puede
referirse ms que a la unidad del sistema monetario espaol. De este
modo, se evita que un tercero, ajeno a la omisin de la especie
monetaria, pueda perder su condicin de acreedor cambiario.

40

.- La STC 183/1985, de 20 de diciembre, seala que la discrepancia entre las decisiones de

rganos judiciales diferentes sobre supuestos jurdicamente iguales "... habr de alcanzar
remedio mediante los recursos que el legislador cree para procurar, en garanta tambin del
principio de seguridad jurdica (art. 9.3), una bsica uniformidad en la interpretacin de la
Ley por Jueces y Tribunales" (f.j. 2). Similares pronunciamientos se contienen en las SSTC
161/1989, de 16 de octubre; 200/1990, de 10 de diciembre, y 134/1991, de 17 de junio.

154

Por otra parte, no puede negarse que la adopcin de una postura

cercana a la corriente espiritualista complica en cierto modo la
tericamente sencilla estructura del juicio ejecutivo. El rgano
jurisdiccional slo podr despachar ejecucin, en base a un ttulo
cambiario sin expresin de la moneda, cuando tenga pleno
convencimiento de cul sea la especie monetaria a que se refiere la
cantidad en l consignada. Si de un simple examen del ttulo no puede
alcanzarse dicho convencimiento, ser necesario que el ejecutante
acredite, mediante otros documentos que acompaar a la demanda
ejecutiva (art. 1439 LEG), que dicha moneda es la peseta o una moneda
extranjera convertible admitida a cotizacin oficial. Pero es claro que en
el caso que ahora nos ocupa, el despacho de la ejecucin en pesetas o en
otra moneda no impedir que el ejecutado se oponga a la ejecucin
alegando la falta de las formalidades necesarias de la letra de cambio
(art. 67.2.2a LCCH).
Cuando nos hemos referido al objeto de la orden de pago, hemos
sealado que ste debe consistir en una cantidad de dinero, aunque no
hemos hablado de las concretas monedas en que aqulla puede
expresarse. Este extremo est especificado en el propio art. 1.2 LCCH,
en el que se dispone que la suma cambiaria ha de estar determinada en
"pesetas o moneda extranjera admitida a cotizacin oficial". De la
anterior alternativa, nos interesa especialmente la referente a la moneda
extranjera.

d1) Moneda extranjera: convertibilidad y admisin a cotizacin

oficial.
El libramiento -y el pago- de las letras de cambio en moneda
extranjera ya era posible, segn interpretaciones doctrinales y

155

jurisprudenciales, bajo la vigencia del CCom 41. La normativa vigente

regula de forma expresa aquel supuesto y lo sujeta a dos requisitos:
convertibilidad y admisin a cotizacin oficial de la moneda en la que
deba hacerse efectiva la deuda cambiaria (art. 1.2 LCCH). La redaccin
del art. 1.2 LCCH es claramente tributaria de la del art. 1435.1.2 LEG.
Desde una perspectiva procesal, nada puede objetarse a dicha relacin,
pues, si no hubiera sido as, en la mayora de los casos el acceso directo
de la letra de cambio a la va ejecutiva se hubiera visto frustrado.
Como paso previo al anlisis de los requisitos de la convertibilidad
y admisin a cotizacin oficial, estimamos conveniente precisar, aun de
forma somera, la distincin entre moneda extranjera y divisa, pues, si
bien en su acepcin comn son utilizados como sinnimos, tienen, desde
una ptica jurdica y econmica, diverso significado y alcance. Por
moneda extranjera se entienden las distintas unidades bsicas en torno a
las que se articulan los sistemas monetarios diferentes de aqul tomado
como punto de referencia. En cambio, el trmino divisa se enmarca en la
acepcin del dinero como medio de pago, y se define como un medio de
41

.- Vid. en este sentido LANGLE, Manual de Derecho mercantil espaol, cit., pg. 218;
RUBIO, Derecho cambiario, cit., pg. 259.
El art. 444.4 CCom deba interpretarse conjuntamente con el art. 489 CCom segn el
cual, las letras de cambio se pagarn "en la moneda que en las mismas se designe, y si la
designada no fitere efectiva, en la equivalente, segn el uso y costumbre en el mismo lugar de
pago" (la cursiva es nuestra). Por consiguiente, la moneda de pago, designada en la letra de
cambio, poda no ser la peseta.
La jurisprudencia admiti expresamente el pacto en moneda extranjera al amparo del
art. 444.4 CCom, al tiempo que sealaba la concordancia existente entre el art. 489 CCom y
el art. 1170 CC. Ahora bien, condicionaba la eficacia de una letra, cuyo importe se hallaba
expresado en moneda extranjera, a la admisin a cotizacin oficial de la divisa, pues, en caso
contrario la deuda no se estimaba lquida. Vid. al respecto, SAT de Madrid, de 30 de octubre
de 1984, en Justicia, 1986, num. Ill, pgs. 748 y 749 en la que se declara: "... determinndose
la liquidez del contravalor y, consiguientemente, la de la deuda mediante la elemental
operacin aritmtica consistente en multiplicar los francos suizos por el cambio oficial de
dicha divisa en pesetas"; y SAP de Palma de Mallorca, Secc. 4a, de 14 de abril de 1992
(RGD, nm. 580-81, en.-febr. 93, pgs. 971 y 972) en la que, respecto al art. 444.4 CCom, se
declara: "la admisibilidad de un pago en otro tipo de moneda que no fuera la nacional vena
condicionado a una previa reduccin del importe en pesetas".

156

pago cifrado en moneda extranjera; es decir, en una unidad monetaria

distinta de la legalmente vigente en el pas del poseedor. De acuerdo con
la anterior definicin, son divisas las monedas y los billetes de Banco
extranjeros y los depsitos bancarios expresados en moneda distinta a la
del pas en que estn constituidos. En cambio, no son divisa los activos
financieros (bonos, pagars, etc.) 42. Apuntada la delimitacin entre los
conceptos moneda extranjera y divisa, debemos advertir que, por razones
meramente expositivas y con el fin de evitar excesivas reiteraciones,
utilizaremos indistintamente los trminos moneda extranjera y divisa,
sin perjuicio de acudir a su significado tcnico-jurdico cuando ello sea
necesario.
En cuanto a los conceptos de convertibilidad y admisin a
cotizacin oficial, diremos que una moneda es convertible "cuando
puede ser cambiada libremente en cualquier otra divisa, sin restriccin
alguna"43. En este sentido, y de conformidad con lo dispuesto por el art.
VIII del Convenio Constitutivo del Fondo Monetario Internacional, una
moneda es convertible cuando se cumple un triple requisito:

42

.- Seguimos en este punto a ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios.

Rgimen Jurdico de las Transacciones Exteriores en Espaa y en la CEE, 8a ed., Madrid,
1993, pgs. 269 y ss. Ponen de relieve, los autores citados, la distincin que la legislacin
espaola, como la de otros muchos Estados, y la prctica bancaria internacional, establece
entre los billetes de Banco y los restantes medios de pago que se conceptan como divisa.
Distincin que se fundamenta en las peculiaridades de los billetes de Banco, que no
presentan los instrumentos bancarios de pago, y que explican que su cotizacin sea distinta
de la de las divisas y que su movimiento fsico a travs de las fronteras est sujeto a
limitaciones, incluso en Estados que mantienen una absoluta libertad de cambios (vid. v. gr.
art. 4 RD 1816/1991, de 20 de diciembre, sobre transacciones econmicas con el exterior,
modificado por el RD 42/1993, de 15 de enero).
43
.- Segn ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU (Control de cambios. Rgimen Jurdico de
las Transacciones Exteriores en Espaa y en la CEE, cit., pg. 37), el concepto de
convertibilidad se encuentra ntimamente ligado al de control de cambios. As, una moneda
convertible es aquella que puede ser libremente comprada y vendida en los mercados de
divisas.

157

1. Que las autoridades monetarias del pas en cuestin no

impongan restricciones a los pagos y transferencias derivados de
transacciones corrientes.
2. Que dichas autoridades monetarias no discriminen tales pagos
o transferencias en razn del pas de destino.
3. Que los saldos de la moneda en cuestin, acumulados en poder
de otro pas como consecuencia de transacciones corrientes, puedan ser
recomprados en cualquier momento a peticin de ste por el pas
emisor44.
La convertibilidad de una moneda es incompatible con un sistema
de control de cambios de carcter restrictivo, en el que las transacciones
con el exterior no estn liberalizadas; en cambio, s es compatible, con
los controles de cambios en sentido estricto, pues, no establecen, como
regla general, prohibicin ni limitacin alguna de las operaciones 45.
Por otra parte la convertibilidad constituye un criterio de
clasificacin de las divisas. As, se distingue entre divisas convertibles y
no convertibles. Como ya hemos dicho, una divisa es convertible
cuando, en virtud de las normas legales del pas emisor, puede ser
libremente cambiada por cualquier otra moneda, independientemente de
quien sea su poseedor y la causa de su adquisicin 46. Por el contrario,
44

.- Vid. ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, ob. cit., nota anterior, pgs. 39 y 40.
.- Vid. infra, Captulo Cuarto, pg. 327.
46
.- En rigor, el concepto de convertibilidad debe matizarse. Por una parte, se distingue entre
convertibilidad externa e interna, dependiendo de si el derecho de convertir una moneda en
cualquier otra divisa se reconoce solamente a los no residentes o tambin a los residentes. Y,
por otra, se seala que no estamos ante una figura jurdica que adopta una forma ilimitada o
absoluta, sino que soporta ciertas limitaciones. Vid. al respecto, ALVAREZ PASTOR y
EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen Jurdico de las Transacciones Exteriores en
Espaa y en la CEE, cit., pgs. 41 a 54.
La convertibilidad exterior de la peseta fue oficialmente establecida por el Decreto
1146/1961, de 15 de julio. El Real Decreto 1816/1991, de 20 de diciembre, sobre
transacciones econmicas con el exterior, sanciona la convertibilidad interna de la peseta de
forma plena.
45

158

una divisa no es convertible si carece de aquella facultad, bien con

carcter absoluto, bien de forma limitada en funcin de la cualidad del
poseedor o de la causa de su adquisicin.
La conversin de una moneda por cualquier otra tiene lugar en el
mercado de divisas al tipo de cambio cotizado en el mismo. De acuerdo
con lo dispuesto en la Norma primera, apartado primero de la Circular
22/1992, del Banco de Espaa, de 18 de diciembre, cualquier divisa
puede ser libremente cotizada -y ser, por tanto, objeto de transaccionesen el mercado de divisas espaol por las Entidades registradas. Pero
solamente algunas de ellas son objeto de cotizacin por el Banco de
Espaa. Estas ltimas se hallan relacionadas, por orden de contratacin,
en el apartado segundo, de la Norma primera de la Circular 22/1992 del
Banco de Espaa, y son las siguientes:
1. Dlar USA.
2. ECU.
3. Marco alemn.
4. Franco francs.
5. Libra esterlina.
6. Lira italiana.
7. Francos belga y luxemburgus.
8. Florn holands.
9. Corona danesa.
10. Libra irlandesa.
11. Escudo portugus.

12. Dracma griego.

13. Dlar canadiense.
14. Franco suizo.
15. Yen japons.
16. Corona sueca.
17. Corona noruega.
18. Marco finlands.
19. Cheln austraco.
20. Dlar australiano.
21. Dlar neozelands.

nicamente a las anteriores divisas se refiere el art. 1.2 LCCH,

pues, la Norma tercera de la citada Circular dispone que: "El Banco de
Espaa publicar diariamente, en el "Boletn Oficial del Estado", los
cambios de compra y venta de divisas que aplicar a las operaciones

159

ordinarias que realice por su propia cuenta, y que tendrn la

consideracin de "cotizaciones oficiales" a efectos de la aplicacin de la
normativa vigente que haga referencia a las mismas". No obstante, como
se infiere de la Norma primera de la citada Circular, el hecho de que una
divisa no sea objeto de cotizacin por el Banco de Espaa no impide que
pueda ser libremente cotizada por parte de las Entidades operantes en el
mercado de divisas 47.
La imposicin legal de los requisitos de convertibilidad y
admisin a cotizacin oficial a la moneda extranjera, en la que se expresa
la suma cambiaria, ha generado una serie de crticas. Por una parte, se ha
sealado que con tal medida se introduce en el sistema cambiario
espaol, un elemento de incertidumbre, inherente a toda decisin
administrativa de carcter coyuntural y naturaleza discrecional, que entra
abiertamente en contradiccin con la determinacin de la suma
cambiara impuesta por la LCCH. Por otra, se ha puesto de relieve que
tal exigencia constituye una injustificada discriminacin con respecto a
las letras libradas en otros pases; a la vez que se obstaculiza la
utilizacin de la letra en los intercambios internacionales 48.

47

.- Cfr. ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, ob. cit., nota anterior, pg. 274.
.- Cfr. IGLESIAS PRADA ("El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit., pgs. 398 y
399), quien afirma que si la justificacin de tal exigencia "reside en el propsito de acomodar
el contenido formal de la letra a la previsin contenida en el art. 1435 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, bien puede concluirse que con ello se ha contribuido de modo
inconveniente a perpetuar un requisito procesal cuya razn de ser no se advierte fcilmente,
mediante el expediente de convertir en sustantivo ese requisito". En parecidos trminos se
manifiesta VICENT CHULIA, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, pg. 654.
GARCA LUENGO y SOTO VZQUEZ, (El nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio
en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 19), estiman que los requisitos de la
convertibilidad y admisin a cotizacin oficial responden "a una mera concesin a razones
de poltica monetaria y de control de cambios, ms que a un acercamiento al sistema
europeista que preconiza el Prembulo de la Ley 19/85"; aunque, en la misma obra, en
concreto en la pgina 172 (en la que se trata del pago voluntario) sostienen que es
perfectamente lgico que la especie monetaria pactada se encuentre admitida a cotizacin
oficial.
48

160

Existen, tambin, opiniones favorables al imperativo legal de que

la moneda extranjera sea convertible y est admitida a cotizacin oficial.
Estas opiniones se apoyan en la adecuacin de dichas medidas al
privilegiado rgimen jurdico-procesal que se atribuye a la letra de
cambio, pagar y cheque. Niegan que la mencionada exigencia comporte
una discriminacin de los ttulos emitidos en Espaa frente a los
emitidos en el extranjero, pues, en nada difiere el tratamiento de unos y
otros en el ordenamiento jurdico espaol -en concreto, en orden a la
modalidad de pago y a su eventual reclamacin en sede jurisdiccional-49.
Ahora bien, no puede negarse que la LCCH se ha apartado en este
punto del sistema cambiario vigente en Italia, Alemania y Francia 50.
Cuando los ordenamientos citados se refieren al objeto de la orden de
pago no condicionan la validez del ttulo cambiario a la convertibilidad y
admisin a cotizacin oficial de la moneda extranjera 51. Tanto la
doctrina francesa como la italiana sostienen que si consta en el efecto de
comercio una clusula de pago efectivo en moneda extranjera, el
obligado cambiario debe pagar en dicha moneda (moneda extranjera in
solution), a menos que la legislacin de control de cambios lo impida,

49

.- Vid. en este sentido, SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda extranjera. Su

tratamiento procesal, cit., pg. 158.
50
.- Ordenamientos que, como es sabido, recogen sustancialmente la legislacin ginebrina. En
el art. 1.2 de la Ley Uniforme de Ginebra sobre la letra de cambio y el pagar a la orden se
dispone que la letra de cambio deber contener "el mandato puro y simple de pagar una suma
determinada"; en idnticos trminos se expresa el art. 1.2 de la Ley Uniforme sobre el
cheque.
5I
.- En efecto, en los arts. 1.2 y 100.2 de la Legg. camb. se dispone que la letra y el vale
cambiario deben contener, respectivamente, la orden o la promesa incondicionada de pagar
una suma determinada. Los arts. 1.2 y 75.2 de la WG se refieren a "die unbedingte
Anweisung (Versprechen), eine bestimmte Geldsumme zu zahlen"; en parecidos trminos se
expresa el art. 1.2 de la SG. En el art. 110 del Code de commerce francs se dispone que: "La
lettre de change contient: 2. Le mandat pur et simple de payer une somme dtermine"; el
art. 183 del Cdigo de comercio para el pagar y el art. l .2 del Decreto-Ley, de 30 de octubre
de 1935, para el cheque se refieren, exclusivamente, a una suma determinada.

161

en cuyo caso el pago se efectuar en la moneda de curso legal del lugar

de pago 52.

e') Expresin de la deuda cambiaria en ECUs.

Antes de finalizar el anlisis del art. 1.2 LCCH, es preciso que
resolvamos una cuestin. En concreto, cabe preguntarse si la exacta
determinacin cuantitativa de la deuda cambiaria, impuesta por la
LCCH, impide que aqulla se exprese en ECUs. En relacin con esta
cuestin se ha afirmado que el ECU no es una moneda apta para definir
el importe del ttulo cambiario debido a que su naturaleza intrnseca
como moneda de cuenta es incompatible con el principio de plena
determinacin exigido por la LCCH 53. A nuestro entender, la respuesta
al interrogante planteado exige una previa delimitacin de la doble
dimensin, poltica y privada, que del ECU se predica.
En su dimensin poltica u oficial el ECU (European Currency
Unit) es una unidad de cuenta que sirve para calcular los tipos de
cambios de las monedas que lo componen. Es, en este sentido, una
moneda compuesta formada por el conjunto ponderado de todas las
monedas de los Estados miembros de la Unin Europea, estrechamente
vinculadas entre s por un sistema de paridades que slo permite una
52

.- Vid, al respecto ROBLOT, Trait de Droit commercial, tome II, cit., pgs. 155 y 217;
GAVALD y STOUFFLET, Droit du crdit, 2, cit., pgs. 27, 28, 153 y 154; JUGLART y
IPPOLITO, Droit commercial, premier volume, II, Effets de commerce et chque, deuxime
d., Paris, 1977, pg. 53; GUYENOT, Cours de Droit commercial, II, cit., pg. 928.
De la doctrina italiana destacaremos, AULETTA y SALANITRO, Diritto
commerciale, cit., pg. 293; ANGELONI, La cambiale e il vaglia cambiario, cit., pgs. 48 y
341 a 346; CALCANO, Diritto commerciale, vol. IV, I centrati di impresa. I titoli di credito.
Il fallimento, prima ed., Bologna, 1980, pg. 51; COTTINO, Diritto commerciale, voi.
secondo, tomo primo, seconda edizione, Padova, 1992, pg. 322.
53
.- Vid. SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento
procesal, cit., pg. 158.

162

fluctuacin relativa 54. Junto a su funcin bsica en el mecanismo de

cambio del Sistema Monetario Europeo, el ECU poltico, se utiliza
tambin como unidad de cuenta por las instituciones comunitarias (por
ejemplo, en la elaboracin del presupuesto comunitario y en la
contabilidad del Banco Europeo de Inversiones), por el Fondo Europeo
de Cooperacin Monetaria (FECOM) y como base de clculo del
denominado indicador de divergencia 55.
Por su parte, el ECU privado "responde a acuerdos privados entre
instituciones financieras, depositarios o inversores y encuentra su origen
en la banca privada, de tal modo que acta como moneda de cuenta o
como moneda de pago en un contrato determinado, pero nunca como
moneda nacional" (la cursiva es nuestra)56. El ECU privado es fruto de
54

.- Para cada moneda se establece un tipo de cambio central respecto al ECU. Al cruzar los
distintos tipos centrales se obtienen los tipos de cambios entre cada par de monedas
comunitarias (tipos de cambios bilaterales), sobre los que se aplican los lmites mximo y
mnimo de fluctuacin. Este lmite es del ms-menos 2,25%, de tal manera que cuando estos
mrgenes se alcancen los Bancos centrales deben intervenir corrigiendo las deficiencias (la
banda de fluctuacin de la peseta era ms amplia: el 6% respecto a su tipo de cambio central
bilateral). Vid. ampliamente tratado, CARBAJO VASCO, "El papel de la peseta ante el
sistema monetario europeo y el tratamiento fiscal del ECU en las operaciones con divisas",
en Libre circulacin de capitales, transacciones exteriores y flscalidad, Madrid, 1991, pgs.
110 y ss.; ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen Jurdico de
las Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 239 y ss.
El lunes, 2 de agosto de 1993, los ministros de Finanzas y los gobernadores de los
Bancos centrales de la UE decidieron ampliar del 2,25% al 15% los mrgenes de fluctuacin
de las monedas en el Sistema Monetario europeo. El marco alemn y el florn holands
mantienen la banda de fluctuacin del 2,25% (Fuente: La Vanguardia, martes 3 de agosto de
1993, pg. 39). Los gobiernos de Blgica, Luxemburgo y Dinamarca hicieron pblica su
pretensin de acogerse a una banda de fluctuacin de sus monedas del 2,25% frente al marco
alemn y florn holands (Fuente: ABC, 6 y 7 de agosto de 1993, pg. 33).
55
.- El indicador de divergencia tiene por finalidad dar simetra al mecanismo de cambios e
intervencin. El comportamiento divergente de una moneda se calcula comparando la
desviacin entre su tipo de cambio de mercado y su tipo de cambio central frente al ECU.
Cuando esa desviacin excede de cierto umbral de divergencia (75%), se presume que las
autoridades econmicas tratarn de corregir la situacin adoptando las medidas econmicas
necesarias. Vid. al respecto, CONTHE, "La Unin econmica y monetaria: la larga gnesis
de un tratado", en Gaceta Jurdica de la C.E. y de la Competencia, nmero monogrfico
sobre el Tratado de la Unin Europea (1a parte), septiembre 1992, pgs. 110 y ss.
56
.- DES ANTES REAL, El ECU y la contratacin internacional, Madrid, 1991, pg. 17.

163

la autonoma contractual y se estructura como "una cesta de monedas

con una composicin determinada que aceptan las partes
voluntariamente en instrumentos financieros o en transacciones
comerciales para ser utilizada como moneda de cuenta y, en ocasiones,
como moneda de pago, de suerte que, por ejemplo, el tipo de inters
depender de fuerzas -oferta y demanda- del mercado y no del clculo
ofrecido para el ECU oficial y el tipo de cambio no tiene por qu
coincidir con el de las monedas que lo componen: se trata, en definitiva,
de una entidad extraterritorial en la determinacin de cuyo valor no
intervienen en principio los bancos centrales sino un "circuito
internacional de bancos"" (la cursiva es nuestra)57.
El empleo del ECU en determinadas transacciones como moneda
de pago, susceptible de satisfacer una concreta obligacin monetaria, es
el resultado de la conjuncin de una serie de medidas de carcter
econmico y de poltica legislativa.
El desarrollo de los mercados del ECU privado se inici en 1979
cuando algunos Bancos belgas concertaron la apertura de cuentas
corrientes a la vista y a plazo con las instituciones europeas, hecho que
les condujo a buscar un empleo de su pasivo en ECUs. Su expansin se
produce gracias a la creacin de organismos de clearing o compensacin
interbancaria que posibilita la realizacin de operaciones en la moneda
europea directamente, sin necesidad de descomponer en cada caso la
cesta para comprar o vender cada una de las monedas y volver a
reconstruirla despus . Todo ello ha determinado la presencia creciente
del ECU en la contratacin y la financiacin internacional: operaciones
f Q

".- DESANTES REAL, ob. cit., nota anterior, pg. 22.

5S
.- Vid. DESANTES REAL, El ECU y la contratacin internacional, cit., pg. 44. Desde el
1 de octubre de 1986 funciona un sistema de compensacin y liquidacin del ECU privado
que est centralizado en el Banco Internacional de Pagos de Basilea, donde se produce
diariamente la compensacin interbancaria de los flujos de cobros y pagos en ECUs.

164

interbancarias, sindicacin de prstamos, certificados de depsito,

obligaciones, plizas de seguros, cheques de viaje, depsitos, tarjetas de
crdito, etc. 59 .
En Espaa la utilizacin privada del ECU puede verse
incrementada por varias circunstancias, entre ellas destacamos, el
reconocimiento de la condicin jurdica de divisa, cotizndose a partir
del da 1 de julio de 1987 en el mercado de divisas 60. Como
consecuencia de su carcter monetario, que implica la consideracin de
moneda no nacional de todo el conjunto -incluido el porcentaje de
moneda nacional-, le son aplicables al ECU las disposiciones
liberalizadoras respecto a los cobros y pagos exteriores 61. A su vez, la
emisin de Deuda del Estado en ECUs 62, la apertura de cuentas
corrientes en ECUs 63, el hecho de que operaciones financieras pblicas
y privadas, as como operaciones comerciales y de prestacin de
servicios, se lleven a cabo en ECUs posibilita la realizacin material del

59

.- Vid. sobre el particular, BOIXADOS, El ECU y el sistema monetario europeo,

Barcelona, 1991, pgs, 41 a 73; CARBAJO VASCO, "El papel de la peseta ante el sistema
monetario europeo y el tratamiento fiscal del ECU en las operaciones con divisas", cit., lug.
cit., pgs. 132 y ss.; CONTHE, "La Unin econmica y monetaria: la larga gnesis de un
Tratado", cit., lug. cit., pgs. 118 y 119.
60
.- As se dispone en la Circular 17/1987 del Banco de Espaa, de 26 de mayo (RAL 1379).
61
.- Los textos legales bsicos en materia de control de cambios son la Ley 40/1979, de 10 de
diciembre, sobre Rgimen Jurdico de Control de Cambios (modificada en dos ocasiones: en
1983, por la Ley Orgnica 10/1983, de 16 de agosto, sobre delitos monetarios; y, en 1988,
por la Ley 26/1988, de 29 de julio, sobre disciplina e intervencin de las Entidades de
Crdito) y el Real Decreto 1816/1991, de 20 de diciembre, sobre ransacciones econmicas
con el exterior. Sobre este tema, vid. infra Captulo Cuarto, pgs. 325 y ss.
62
.- Vid. al respecto, la Orden del Ministerio de Economa y Hacienda, de 18 de abril de
1991, sobre emisin de Deuda del Estado en ECUs durante 1991 y enero de 1992 (RAL
1064).
63
.- En el art. 1.1 de la Resolucin de la Direccin General de Transacciones Exteriores, de
22 de junio de 1990, sobre cuentas en ECUs de residentes abiertas en oficinas operantes en
Espaa de Entidades delegadas (RAL 1387), se dispone que: "Las personas fsicas o
jurdicas residentes podrn sin previa autorizacin administrativa, abrir y mantener, en
oficinas operantes en Espaa de Entidades delegadas, cuentas acreedoras a la vista, de ahorro
o a plazo, denominadas en ECUs, en los trminos establecidos en la presente Resolucin".

165

pago, no en especie 64, sino a travs de transferencia bancaria, cheque,

letra de cambio o cualquier otro efecto 6S,
Partiendo, pues, de que el recurso al ECU no puede quedar
reducido a su funcin de moneda de cuenta o clusula de indexation y, si
como se estima, existe una tendencia hacia la generalizacin y
consolidacin, tanto en el mbito financiero como en el comercial, en la
utilizacin del ECU, debido a la mejora del sistema de compensacin
interbancaria, teniendo en cuenta adems la estabilidad del ECU en un
contexto de acusadas fluctuaciones monetarias 66, no podemos rechazar
de plano la validez de un ttulo cambiario cifrado en ECUs, como
tampoco la ejecucin forzosa del mismo por los cauces del juicio
ejecutivo cambiario 67. Por otra parte, debemos recordar que segn el art.
109L del Tratado de la Unin Europea, firmado en Maastricht el 7 de
febrero de 1992, el ECU (o el euro) se convertir, en la tercera fase -o

64

.- Lo que no impide que DESANTES REAL se pronuncie a favor de la naturaleza

monetaria del ECU (moneda bancaria), aunque reconoce que para ello deben superarse
esquemas y argumentos que han quedado, hoy en da, obsoletos. Afirma que carece de
sentido negar la condicin monetaria a un instrumento, que es aceptado como medida de
valor o como medio de pago, por el slo hecho de que no ha sido fsicamente emitido por
autoridad monetaria alguna. La funcin fundamental de una moneda se cumple hoy en la
medida en que puede actuar como divisa en las relaciones internacionales y el ECU cumple
perfectamente tal misin en todos los Estados miembros de la UE; vid. El ECU y la
contratacin internacional, cit., pgs. 63 a 75.
65
.- Vid. DESANTES REAL, ob. cit., nota anterior, pg. 81.
66
.- Sin embargo, se ha hecho notar que el ECU est todava lejos de poder ser considerado
como una alternativa real a las monedas nacionales, sobre todo si el cambio de monedas se
deja a la iniciativa privada. Con todo es probable que tiertas medidas adoptadas por las
autoridades monetarias nacionales tampoco alcancen aquel objetivo. As, se ha constatado
que la aceptacin del ECU como moneda de curso legal no garantizara el desplazamiento de
la moneda nacional, ya que, en una situacin de moneda paralela, por el funcionamiento de
la Ley de Gresham sucedera todo lo contrario. Vid. en este sentido, DE GRAUWE, Teora
de la integracin monetaria. Hacia la Unin Monetaria Europea, (trad. M. Camarero y C.
Tamarit), Madrid, 1994, pgs. 158 a 164.
67
.- Vid. en este sentido, FERNANDEZ, RIFA, y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo
VI, cit., pg. 532; DESANTES REAL, ob. cit., nota anterior, pgs. 101 y 102.

166

fase final- del proceso de unin econmica y monetaria, adems de en

moneda en sentido propio en moneda nica de los Estados miembros68.

c) 1 nombre del librado.

Tambin es requisito esencial de la letra la designacin de la
persona a quien se ordena que haga efectivo el importe de aqulla. La
letra de cambio deber contener, a tenor de lo dispuesto en el art. 1.3
LCCH "el nombre de la persona que ha de pagar denominada librado" 69.
La falta absoluta de dicha mencin provoca la nulidad de la letra sin que
pueda suplirse su omisin a travs de la aceptacin. En todo caso, la
transformacin de la letra de cambio en pagar, a favor del tomador y a
cargo del librador, ser posible si el documento rene los requisitos de
aquel ttulo exigidos en el art. 94 LCCH,
La figura del librado, que puede coincidir con la del librador (art.
4.b LCCH), se incorpora a la letra mediante la simple designacin. En
caso de persona fsica, la mencin esencial se har consignando nombre
y apellidos, y si se trata de una persona jurdica por su denominacin o
razn social 70. Tambin pueden ser librados aquellas entidades a las que
el derecho no otorga personalidad jurdica, v. gr. comunidades de
propietarios 71 .
68

.- Esta cuestin est ampliamente tratada por LOUIS, "Aspectos jurdicos de la realizacin
de la Unin econmica y monetaria", en El Derecho comunitario europeo y su aplicacin
judicial, 1a ed., Madrid, 1993, vid. en especial, pgs. 252 a'255.
69
.- La frmula utilizada por la LCCH en el art. 1.3 es claramente errnea: el librado,
mientras no acepte, no es la persona que ha de pagar, sino la llamada a hacerlo.
70
.- La designacin del librado puede efectuarse mediante un seudnimo, cuando sirva para
identificar perfectamente a una persona; tambin puede bastar la indicacin de unas siglas
conocidas, etc. Vid. en este sentido y por todos, SNCHEZ CALERO, Instituciones de
Derecho mercantil, cit., pg. 390.
7I
.- Cfr. SAP de Valencia, Secc. 8a, de 28 de febrero de 1994 (RGD, nm. 600, septiembre
94, pgs. 10107 y 10108).

167

Con carcter general, se admite una prctica frecuente en el trfico

mercantil que consiste en la designacin del librado mediante la
expresin de un nombre comercial o el rtulo de un establecimiento. Tan
slo se exige una condicin: que quede perfectamente determinado e
identificado .
*7*)

Las letras en las que se indiquen como librado personas

inexistentes, imaginarias o ficticias son vlidas; esto es, no dejan de
surtir efecto las obligaciones cambiaras contradas por los dems
firmantes -librador y endosantes-73. Tampoco ser nula la letra si el
librado carece de capacidad cambiaria.
En cuanto al supuesto de una pluralidad de librados, el art. 3
LCCH establece la presuncin de que se han designado solidaria o
indistintamente. Por tanto, si se quiere designarlos, bien sea en forma
conjunta, o bien en forma sucesiva, deber indicarse expresamente 74.
Cualquiera que sea la forma en la que se designen los librados no es
posible fraccionar la deuda cambiaria entre ellos 75, ni establecer
n

.- Vid. sobre ello, VICENT CHULLA, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II,
cit., pg. 656; VZQUEZ BONOME, Tratado de Derecho cambiario, cit., pgs. 114 y 115;
CASALS COLLDECARRERA, Estudios de oposicin cambiaria, I, cit., pg. 409. Existe
tambin jurisprudencia en este sentido, vid. SAP de Albacete, de 17 de septiembre de 1990
(RGD, nm. 564, septiembre 91, pgs. 8689 y 8690) y SAP de Oviedo, Secc. 4a, de 15 de
octubre de 1991 (RGD, nm. 570, marzo 92, pgs. 2219 y 2220).
".- Vid. sobre este tema, VICENT CHULIA, ob. cit. nota anterior, pgs. 656 y 657;
IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 404; PEREZSERRABONA GONZLEZ, "El libramiento y la forma de la letra", cit., lug. cit., pg. 45;
HUECK y CANARIS, Derecho de los ttulos-valor, cit., pg. 84.
74
.- La designacin del librado en forma alternativa es admitida por URIA, Derecho
mercantil, cit., pg. 879; y por CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, Letra
de cambio, cit., pg. 12. Otros autores, en cambio, rechazan tal posibilidad por la
incertidumbre que genera, hasta el momento de la eleccin, en un elemento esencial de la
letra de cambio; en este sentido se manifiestan, VICENT CHULIA, Compendio crtico de
Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 657; IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la letra de
cambio", cit., lug. cit., pgs. 405 y 406.
".- Como ya hemos sealado, la suma cambiaria es indivisible, vid. supra, pg. 144.

168

vencimientos distintos (art. l .4 LCCH). Su rgimen jurdico se completa

con reglas especiales referentes a la aceptacin (art. 31), al pago (art. 44)
y al protesto (art. 54).
Las inexactitudes que pueden recaer en el nombramiento del
librado slo producen la nulidad de la letra en caso de que la intensidad
de aqullas sea tal que haga imposible la identificacin de dicho
personaje cambiario 76.
Del tenor literal del art. 1.3 LCCH, se infiere que el domicilio del
librado no es un requisito esencial de la letra de cambio. La previsin del
art. 2.b LCCH -que salva la falta de mencin del lugar de pago mediante
el recurso al lugar designado junto al nombre del librado, que se
considera, a su vez, domicilio del librado- no puede llevar a una
conclusin opuesta a la expresada. Por otra parte, esta es una cuestin
que en la actualidad no reviste mayor importancia, pues, en la gran
mayora de las letras de cambio el lugar de pago no coincide con el
domicilio del librado -nota caracterstica de la cambial domiciliada, art. 5
LCCH-.

d) El vencimiento o fecha de pago.

La trascendencia de la mencin del vencimiento deriva del hecho
de que un gran nmero de instituciones jurdico-cambiarias dependen de
ella: la presentacin al pago (art. 43), el protesto (art. 51.4), la
76

.- "En tal materia (se refiere a la designacin de librado en un ttulo valor) es doctrina legal
totalmente consolidada la que expone que lo sustancial conste en elementos suficientes que
permitan identificar e individualizar al librado, siendo as que los simples errores
gramaticales u omisiones parciales e insignificantes carecen de trascendencia cuando por s
mismos son insusceptibles de crear confusin e inducir a error sustancial ..." (SAP de Palma
de Mallorca, Secc. 1a, 19 enero 1989; RGD, nms. 544-45, enero-febrero 90, pgs. 789 y
790).

169

prescripcin (art. 88), el nacimiento de la accin cambiaria (arts. 49 y

50), etc. Por ello "la indicacin del vencimiento" (art. 1.4 LCCH) debe
consignarse en la cambial sin ningn tipo de imprecisin que pueda
ocasionar equvocos, debilitando la seguridad del trfico.
La doctrina cientfica distingue unas notas caractersticas que,
como regla, deben informar el requisito del vencimiento. As, se dice que
la fecha del vencimiento ha de ser posible, cierta, tanto en cuanto a si
llegar, como a cundo (producen, pues, incertidumbre el incertus an y
el incertus quando) y nica 77. El art. 38 LCCH declara nulas las letras
7R
con vencimientos sucesivos .
El vencimiento de la letra de cambio debe estar indicado en una de
las modalidades previstas en el art. 38 LCCH. La enumeracin contenida
en el mencionado artculo es taxativa, de modo que la cambial es nula
cuando contenga una frmula distinta de vencimiento. Las cuatro
frmulas admitidas son las siguientes: a fecha fija, expresando el da,
mes y ao en que la letra se ha de pagar 79; a un plazo contado desde la
fecha, a la vista, y aun plazo contado desde la vista.
77

.- "La expresin de un fecha de vencimiento (artculo 1. cuarto) anterior a la de

libramiento (artculo 1. sptimo) implica necesariamente la irrealidad de una u otra y, por
tanto, su inexistencia, lo que priva al efecto de la consideracin como "letra de cambio"
(artculo 2)" (SAP de Murcia, Secc. 3a, de 11 de abril de 1991; RGD, nm. 576, septiembre
92, pg. 9279).
78
.- Aunque el art. 38 LCCH no lo recoja expresamente, la doctrina entiende que los
vencimientos alternativos, bien en cuanto al trmino, bien en cuanto al modo, son contrarios
al tenor legal generando la nulidad de la letra. Vid. al respecto, y por todos IGLESIAS
PRADA, "El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 422. VICENT CHULIA
(Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg". 661) entiende que tambin debe
reputarse nula una letra librada a trmino, v.gr. "pagese hasta el 8 de enero de 1996".
79
.- Vid. en CASALS COLLDECARRERA (Estudios de oposicin cambiaria, I, cit., pgs.
528 y ss.) la doctrina de la LUG referente a los supuestos en los que falte la indicacin del
da, del mes o del ao.
En el supuesto de que para indicar el vencimiento se utilizaran expresiones tales
como "a comienzo", "a mediados", "a fin de mes", entiende la doctrina que la falta de
exactitud de dichas expresiones puede salvarse acudiendo a las reglas de la LUG, -la LCCH
no facilita solucin alguna aplicable al caso-, cuyo art. 36 estatuye una equivalencia entre las

170

La indicacin del vencimiento es un requisito formal natural de la

declaracin cambiaria originaria, pues, la LCCH destina una norma para
suplir su falta. As, una letra cuyo vencimiento no est expresado no es
nula, sino que se considera pagadera a la vista (art. 2.a LCCH). Sin
embargo, a nuestro entender esta previsin legal no puede aplicarse a
aquel vencimiento que no sea cierto, posible o nico; un vencimiento no
expresado no es un vencimiento imposible ni incierto 80.

e) El lugar en que se ha de efectuar el pago 8l .

La expresin del "lugar en que se ha de efectuar el pago" (art. 1.5
LCCH) no constituye una mencin estrictamente necesaria para la
validez del ttulo. La LCCH en el apartado b) del art. 2 dispone que a
falta de indicacin especfica, el lugar designado junto al nombre del
librado se considerar como lugar de pago. Aunque en principio podra
pensarse que la LCCH con la norma del art. 2.b evita situaciones
conflictivas relacionadas con el lugar de pago, esto no es as, pues, no
debe olvidarse que la LCCH no requiere que junto al nombre del librado
figure su domicilio. Por ello, puede suceder que, faltando un lugar
especial para el pago, falte, a su vez, la designacin del domicilio del

anteriores expresiones y los das primero, quince y ltimo del mes. Vid. en este sentido
IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la letra de cambio*, cit., lug. cit., pg. 425.
80
.- Vid. en este sentido, IGLESIAS PRADA, "l libramiento de la letra de cambio", cit., lug.
cit., pg. 422; GARCIA LUENGO y SOTO VAZQUEZ, El nuevo rgimen jurdico de la
letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 149.
Sin embargo, URJA aplica extensivamente a estos supuestos lo dispuesto en el art.
2.a LCCH. De esta forma, entiende que una letra con vencimiento incierto (v.gr. el da de la
muerte de X) equivale a una letra sin designacin del vencimiento (vid. Derecho mercantil,
cit., pg. 881).
8I
.- A los efectos de la LCCH, se entiende por lugar una localidad o poblacin (art. 92).

171

O'l

librado y se de el supuesto de la denominada letra sin domicilio no

regulado por la LCCH.
La doctrina no otorga a la cuestin planteada un tratamiento
unnime. Algunos autores opinan que la ausencia en la letra de la
indicacin de un lugar de pago, unido a la falta de designacin de algn
lugar junto al nombre del librado, y por tanto, con imposibilidad de
aplicar el art. 2.b, no implica la nulidad de la letra. Fundamentan su
conclusin, adems de en el principio de conservacin de validez de la
letra que informa la LCCH, en el hecho de que el librado en el momento
de la aceptacin puede indicar un domicilio de pago, argumento ex
0*5
artculo 32 LCCH . Otros autores, en cambio, sostienen que la omisin
de las anteriores consignaciones produce la nulidad de la letra al carecer
de eficacia, en estos casos, el mecanismo de suplencia previsto por la
LCCH84.
La coincidencia entre el lugar de pago y el domicilio del librado es
frecuente 85. Sin embargo, el librador puede indicar en la letra un lugar
de pago distinto del domicilio del librado (art. 32.1 LCCH). Es el
supuesto de la letra domiciliada, cuya consecuencia jurdica ms
importante es que en ella no le est permitido al librador prohibir la
presentacin de la misma a la aceptacin (art. 26.2 LCCH). La hiptesis
hasta ahora contemplada es denominada por la doctrina mercantil
82

.- Asimismo, el art. 92 LCCH otorga, a los efectos de la LCCH, un significado concreto a la

palabra domicilio: direccin o residencia.
83
.- Esta lnea de argumentacin es mantenida por CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL
CASTAO, Letra de cambio, cit., pg. 51; CASALS COLLDECARRERA, Estudios de
oposicin cambiara, I, cit., pg. 556; PEREZ-SERRABONA GONZLEZ, "El libramiento
y la forma de la letra", cit., lug. cit., pg. 55.
84
.- En tal sentido se manifiestan SNCHEZ CALERO, Instituciones de Derecho mercantil,
cit., pg. 392; URIA, Derecho mercantil, cit., pg. 882; IGLESIAS PRADA, "El libramiento
de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 417; JIMENEZ SANCHEZ, Derecho mercantil, 1a
ed., Barcelona, 1990, pg. 556; HERNNDEZ JUAN, Las aplicaciones prcticas de la
nueva Ley de la letra de cambio y el cheque, cit., pg. 67.
85
.- Aunque tambin es posible que coincida con el domicilio del librador (art. 4.b LCCH).

172

domicilacin imperfecta. Frente a ella se distingue la domiciliacin

perfecta, que ha sido reconocida expresamente por el art. 5.2 LCCH y
que permite que la letra sea pagadera en el domicilio de un tercero -ya se
encuentre en la misma localidad en que el librado tiene su domicilio, ya
en una localidad diversa- al que se reclamar el pago -domiciliatario-86.
En los ltimos tiempos se ha difundido una forma de
domiciliacin perfecta: la domiciliacin de la cambial en una entidad
financiera (domiciliatario) a quien el tenedor de la misma reclamar el
pago. El modelo impreso oficial, aprobado por Orden Ministerial de 11
de abril de 1986, no es ajeno a lo expuesto y prev la expresin de la
domiciliacin bancaria de una forma muy precisa: no tan slo
alfabticamente, sino tambin numricamente mediante el llamado
"Cdigo Cuenta Cliente"-"C.C.C."-.
La existencia de una pluralidad de librados, posibilidad ya
mencionada cuando analizbamos el requisito esencial exigido por el art.
1.3 LCCH 87, puede ocasionar la existencia de una pluralidad de lugares
de pago que, siempre que se indiquen con carcter alternativo, no
producir la nulidad de la letra .
QO

f) La indicacin del tomador.

El tomador puede ser designado bien de una manera directa, bien
indirectamente. En ambos casos se cumple con el precepto del art. 1.6
86

.- Sobre las nociones de domiciliacin "perfecta" e "imperfecta", vid. por todos GARCA
LUENGO y SOTO VZQUEZ, El nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio en la
doctrina y en la jurisprudencia, cit., pgs. 167 a 169.
87
.- Vid. supra, pg. 167.
88
.- Vid. al respecto, IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit.,
pg. 418.

173

LCCH, que exige que en la letra de cambio conste: "El nombre de la

persona a quien se ha de hacer el pago o a cuya orden se ha de efectuar".
Las diferentes formas de mencionar al primer tenedor de la letra de
cambio no tienen ninguna influencia en la circulacin del ttulo. La
concepcin de la letra como un ttulo valor a la orden nato determina que
aunque no est expresamente librada a la orden sea, aqulla, transmisible
por endoso (art. 14.1 LCCH) 89.
Por atentar contra la naturaleza de la letra de cambio, la simple
mencin de "al portador", como frmula que suple la exigencia del
nombre del tenedor, impide que pueda considerarse el documento letra
de cambio. Ahora bien, es posible conseguir, porque la LCCH lo
permite, el mismo resultado prctico que se obtendra con la utilizacin
de aquel giro prohibido: basta con librar la letra a la propia orden y
endosarla en blanco o al portador (arts. 16.2 y 15.3 LCCH)90.
La designacin del tomador debe realizarse por su nombre
completo si es una persona fsica, o por su denominacin o razn social
si se trata de una persona jurdica. Tambin se admite, de igual forma
que para el librado, su designacin mediante la expresin de un nombre
comercial o el rtulo de un establecimiento. Por otra parte, aunque no
est expresamente permitido por la LCCH, la doctrina entiende que es
perfectamente posible la designacin de varios tomadores, ya sea en
forma cumulativa, ya alternativamente 91.

89

.- En el supuesto de que el librador consigne en la letra las palabras "no a la orden" u otra
expresin equivalente, aqulla slo podr transmitirse en la forma y con los efectos de una
cesin ordinaria (art. 14.2 LCCH).
90
.- Vid. en este sentido, VICENT CHULIA, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo
II, cit., pg. 657.
".- Vid. por todos, IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit.,
pg. 408.

174

La LCCH eleva la indicacin del nombre del tomador a la

condicin de requisito esencial de la letra -art. 1.6 en relacin con el art.
2-. El motivo es claro: el tomador es el primer acreedor cambiario, por lo
que est facultado para transmitir la letra a un tercero o para exigir el
pago en el momento del vencimiento 92.
Sin embargo, el banco de pruebas que para toda norma constituye
su aplicacin prctica pone de relieve la existencia de controversias en la
interpretacin de la LCCH. En efecto, se han dictado y se siguen
dictando por nuestras Audiencias, incluso despus de la entrada en vigor
de la LCCH, sentencias contradictorias respecto a la validez o invalidez
de letras de cambio en las que no se hace mencin alguna del nombre del
tomador.
Segn una direccin jurisprudencial minoritaria, si la accin
cambiaria se ejercita por el librador contra el aceptante, la inexistencia
del nombre del tomador en el texto de la letra no origina la nulidad de la
misma93. En cambio, existe otra orientacin jurisprudencial ms aceptada

92

.- La doctrina considera, no obstante, que la designacin del tomador no est sometida a

reglas tan rigurosas como la designacin del librado porque las imprecisiones que en este
orden puedan presentarse se subsanan con la posesin del ttulo. Vid. en este sentido
CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, La letra de cambio, cit., pgs. 13 y 14;
URIA, Derecho mercantil, cit., pg. 879.
93
.- En este sentido, se ha declarado que "el hecho de que en la letra no se designe al
tomador, contrariamente a lo que establece la regla 6a del artculo 1 de la Ley Cambiaria no
impide que se califique a la accin como cambiaria, pues tal inexistencia segn algunas
audiencias, carece de relevancia, en los supuestos en los que la relacin jurdica se plantea
exclusivamente entre librador y librado", SAT de Cceres, de 5 de julio de 1988 (RGD, nm.
540, sept. 1989, pgs. 6173 y 6174). En la anterior sentencia se citan como antecedentes las
sentencias de la AT de Sevilla, 23 junio 1960, y la de la AT de la Corua, 10 diciembre
1963. Vid. asimismo, SAP de Valencia, Secc. 7a, de 26 de marzo de 1990 (RGD, nm. 548,
mayo 90, pgs. 3700 a 3702); SAP de Ciudad Real, Secc. 1a, de 24 de febrero de 1995 (RGD,
nm. 620, mayo 96, pgs. 6356 y 6357); SAP de Madrid, Secc. 13a, de 3 de marzo de 1995
(RGD, nm. 609, junio 95, pgs. 7436 y 7437) en las que se sostiene que la falta de mencin
del tomador no provoca la nulidad de la letra de cambio, pues su identificacin es posible,
adems de por la posesin del ttulo, si se entiende que la letra se ha librado "a la propia

175

que, en base al tenor literal del art. 2 LCCH, estima que un documento
no es letra de cambio si falta uno de los requisitos esenciales exigidos
por el art. 1 LCCH, como lo es el nombre del tomador, sin que pueda
reputarse, salvo que se especifique claramente, que la letra se halla
girada a la propia orden 94.

g) La fecha y el lugar en que la letra se libra.

De estas dos menciones impuestas por el art. 1.7 LCCH, tan slo
el sealamiento de la fecha de emisin constituye un requisito
absolutamente necesario de la declaracin cambiaria, pues, la LCCH no

orden". A esta interpretacin subyace la finalidad perseguida por al LCCH de "fortalecer la

posicin jurdica del acreedor cambiario".
94
.- Vid. SAT de Zaragoza, de 24 de junio de 1988 (ROD, num. 537, junio 1989, pgs. 4257 y
4258); SAP de Barcelona, Secc. 11a, de 21 de febrero de 1990 (RGD, nms. 550-51, julioagosto 90, pgs. 5968 y 5969); SAP de Barcelona, Secc. 11a, de 13 de noviembre de 1990
(RGD, nm. 559, abril 91, pgs. 3298 y 3299); SAP de Barcelona, Secc. 1a, de 20 de febrero
de 1991 (RGD. nm. 564, sept. 91, pgs. 8191 y 8192); SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3a,
de 5 de octubre de 1991 (RGD, nms. 568-69, enero-feb. 92, pgs. 790 y 791); SAP de
Alicante, Secc. 4a, de 6 de julio de 1993 (Actualidad Civil, Audiencias, nm. 20, octubre 93,
pg. 2053); SAP de Barcelona, Secc. 4a, de 23 de septiembre de 1993 (RGD, nm. 591,
diciembre 93, pgs. 12391 a 12393); SAP de Madrid, Secc. 12a, de 8 de noviembre de 1993
(RGD, nm. 594, marzo 94, pgs. 2387 y 2388); SAP de Huelva, de 9 de noviembre de 1993
(RGD, nm. 603, diciembre 94, pgs. 13500 y 13501); SAP de Madrid, Secc. 9a, de 4 de
febrero de 1994 (RGD, nm. 597, junio 94, pgs. 7121 y 7122); SAP de Barcelona, Secc. 1a,
de 10 de junio de 1994 (RGD, nms. 604-605, en.-febr. 95, pgs. 1085 y 1086); SAP de
Barcelona, Secc. 14a, de 31 de octubre de 1994 (RGD, nm. 607, abril 95, pgs. 3899 y
3900); SAP de Toledo, Secc. 1a, de 27 de febrero de 1995 (RGD, nm. 620, mayo 96, pgs.
6277 a 6279). En concreto, en la SAP de Barcelona, de 20 de febrero de 1991 se declara que,
aun cuando la doctrina admite "en general una cierta inconcrecin en la designacin del
mismo (se refiere al tomador), siempre que la interpretacin de las declaraciones impresas en
la letra sean suficientes para identificarle de forma inequvoca (...)", no puede equipararse, al
anterior supuesto, la no constancia del nombre del tomador "que no puede subsanarse por el
hecho de que los documentos debatidos no hayan salido de la relacin interna libradoraceptante incorporndose al cauce mercantil, y en consecuencia, si bien antes de su
vencimiento poda admitirse que su inexistencia slo generaba una imposibilidad de
transmisin cambiaria, lo cierto es que la falta de mencin del tomador tras su vencimiento
determina su no consideracin como letra de cambio".

176

prev subsanacin alguna para el supuesto de su omisin (cfr. art. 2

LCCH).
Por lo que se refiere a la fecha de la cambial, la doctrina seala
que sta debe ser posible 95, inequvoca, nica % y verdadera. Sin
embargo, al concebirse la fecha de emisin como un elemento de
carcter esencial, debe partirse de la fecha declarada aunque sea ficticia
(prevalece el principio de autonoma de la voluntad y lo que es ms
importante, el principio de la literalidad del documento que favorece la
circulacin del ttulo)97. Una excepcin: la autonoma de la voluntad no
puede prevalecer en todo caso, puesto que para determinadas materias
(v.gr. capacidad del librador), no constituye un punto de referencia
incontestable la fecha documentada sino la real 98. Por otra parte, es
95

.- Vid. por todos, VICENT CHULLA, Compendio critico de Derecho mercantil, tomo II,
cit., pg. 660.
La SAP de Madrid, Secc. 8a, de 18 de abril de 1994 (ROD, num. 600, septiembre 94,
pg. 9919) salva la validez de una letra de cambio con fecha de libramiento imposible -30 de
febrero de 1988- en base a una "interpretacin flexible, propia del derecho mercantil y del
espritu que anima a la Ley Cambiaria y del Cheque 19/1985, de 16 de julio". Aunque la AP
apoya su resolucin en criterios de diversa ndole -extracambiarios y cambiarios-, a nuestro
entender, es determinante el hecho de que la fecha del vencimiento es indubitada y posible
-30 de mayo de 1988-; esto es, la cambial est librada a fecha fija (cfr. art. 38 LCCH). No
obstante, la citada sentencia de la AP de Madrid acude, para salvar la exigencia del art. 1.7
LCCH, a una aplicacin analgica del art. 41.2 LCCH (vencimiento en da inhbil) y declara
que: "Debe, pues, entenderse firmada la letra (puesto que no se ha negado la realidad de su
firma ni la autenticidad del ttulo valor) en el da siguiente inmediato a la inexistente fecha".
96
.- Aunque en caso de una pluralidad de libradores, se admite su diversidad cuando la fecha
de vencimiento no dependa de la de libramiento. Vid. en este sentido, IGLESIAS PRADA,
"El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 417; y CALAVIA MOLINERO y
BALDO DEL CASTAO, La letra de cambio, cit., pg. 66. Ambos autores siguen en este
punto a RUBIO (cfr. Derecho cambiario, cit., pg. 263).
97
.- La doctrina mercantil afirma que una fecha ficticia (supuesto que se refiere a las letras
antedatadas y postdatadas) debe tenerse por verdadera para quienes hayan acordado
adoptarla y para los terceros de buena fe. Cfr. LANGLE, Manual de Derecho mercantil
espaol, tomo segundo, cit., pg. 214.
98
.- Vid. en particular VICENT CHULIA, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II,
cit., pg. 660; IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg.
416; CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, La letra de cambio, cit., pgs. 65
y 66.

177

obvio que si la fecha de la letra de cambio ha sido falsificada con la

intencin de perjudicar al deudor (v.gr. adelantar el vencimiento), ste
podr alegar la excepcin de falsificacin ".
La determinacin de la fecha de libramiento puede tener lugar
mediante la consignacin del da, mes y ao, o por la utilizacin de
expresiones de general comprensin 10 y su expresin puede efectuarse,
indistintamente, en cifras o en letras.
La fecha de libramiento de la cambial es un requisito esencial
para:
- poder apreciar la capacidad del librador, su domicilio y la
Ley nacional aplicable al documento (art. 98 LCCH).
- determinar el vencimiento de las letras giradas a un plazo
contado desde la fecha y, tambin, para sealar el lmite de presentacin
al cobro y a la aceptacin, de una letra a la vista y a un plazo desde la
vista, respectivamente (arts. 41, 39 y 27 LCCH).
- sealar el inicio del devengo de los intereses
convencionales, a no ser que se indique otra fecha al efecto (art. 6.3
LCCH).
- determinar si el vencimiento de la letra de cambio excede
de seis meses, en cuyo caso se exige el impuesto que corresponda al
duplo de la base imponible (art. 36.2 del Real Decreto Legislativo
1/1993, de 24 de septiembre, por el que se aprueba el Texto refundido de
la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos
Jurdicos Documentados) 101.

".- Vid. infra, Captulo Quinto, pgs. 536 y 537.

l00
.- Vid. supra, nota 79,
101
.- Cfr. SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3a, de 19 de febrero de 1990 (RGD, nms. 55657, enero-febrero 91, pg. 854).

178

Adems de la fecha de libramiento, la LCCH exige la indicacin

del lugar de su emisin. Sin embargo, la relevancia jurdico-cambiaria de
este ltimo requisito no puede equipararse a la que se ha imprimido a la
mencin de la fecha. As, en primer trmino, la designacin del lugar en
que la letra se libra no es absolutamente imprescindible, pues, su
omisin no produce la nulidad de la letra si puede ser suplida por la
previsin contenida en la letra c) del art. 2 LCCH, en la que se dispone
que: "La letra de cambio que no indique el lugar de su emisin se
considerar librada en el lugar designado junto al nombre del
librador"102. Y, en segundo lugar, suprimida ya la distantia loci como un
elemento bsico de la operacin de cambio 103, la consignacin del lugar
de emisin ve reducida su trascendencia al mbito del rgimen jurdico
aplicable a las letras de circulacin internacional (cfr. arts. 98 a 102
LCCH).
Con respecto al requisito del lugar de emisin, la doctrina ha
puntualizado que la letra ser invlida cuando el lugar mencionado fuese
inexistente o puramente imaginario; es decir, la designacin del lugar de
libramiento ha de tener "una apariencia de verosimilitud y una
posibilidad de reconocimiento" 104. Por otra parte, no ha sido resuelta la
cuestin relativa a la validez de la letra de cambio si en ella figuran
varios lugares de emisin. En principio, en la cambial slo puede constar
102

.- Cfr. al respecto, SAP de Jan, de 14 de junio de 1993 (RGD, nms. 601-02, oct.-novbre.
94,pg. 12303).
Ahora bien, en el supuesto de que la omisin del lugar de libramiento no pueda ser
suplida porque junto al nombre del librador no consta lugar alguno, se produce la nulidad de
la letra "sin que pueda subsanarse con referencias o elementos de prueba extracambiarios
referentes al domicilio real, no expresado del librador" (SAP de Madrid, Secc. 13a, de 26 de
abril de 1994; RGD, nm. 600, septiembre 94, pg. 9922).
l03
.- La distantia loci, como requisito formal de la letra de cambio, desaparece por primera
vez en el Proyecto de Cdigo de comercio presentado a las Cortes Espaolas, el 20 de marzo
de 1882, por D. Manuel Alonso Martnez. Sobre la evolucin de dicho requisito en la
dogmtica cambiaria, vid. AGUILERA-BARCHET, Historia de la letra de cambio en
Espaa, cit., pgs. 436 a 444.
104
,- CASALS COLLDECARRERA, Estudios de oposicin cambiaria, I, cit, pg. 295.

179

un lugar. Ahora bien, se ha precisado que, si aqulla ha sido girada por

una pluralidad de libradores, debe admitirse la consignacin de varios
lugares de emisin 105.

h) La firma del librador.

El librador perfecciona con su firma la declaracin cambiaria
originaria, asume su contenido y se convierte en obligado cambiario. Sin
ella no hay letra de cambio y, por consiguiente, no pueden contraerse
nuevas obligaciones cambiaras. Por esto, "la firma del que emite la letra,
denominado librador" (art. 1.8 LCCH) es un requisito de carcter
esencial.
A la firma se le otorga, esencialmente, una funcin identificadora
de la persona del librador 106. No obstante, la exigencia legal de la firma
no incluye, adems, que sta sea legible 10?. Una firma ilegible no
convierte en nula la letra siempre y cuando sea factible reconocer al
librador sin acudir a circunstancias externas al ttulo. Esta interpretacin
integradora del ttulo se utiliza, tambin, para salvar la validez de la letra
en determinados supuestos en los que hay ausencia total de firma 108.
l05

.- Vid. IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 415.
.- Esta funcin conlleva que la firma por seudnimo se tenga por inexistente, entre otras
razones, por impedir la perfecta identificacin del emitente de la declaracin; vid. sobre el
particular, GARCA LUENGO y SOTO VZQUEZ, El nuevo rgimen jurdico de la letra
de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 12; y CASALS
COLLDECARRERA, Estudios de oposicin cambiara, I, cit., pg. 466.
l07
.- Puede, por tanto, realizarse mediante cualquier tipo de signo. Sin embargo, en el
supuesto de que el librador sea una sociedad no basta la simple rbrica junto a la razn o
denominacin social, pues, es necesaria la firma manuscrita de quien tenga poderes. Vid. en
este sentido CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, El cheque. Estudio
sistemtico de la Ley del Cheque de 16 de julio de 1985, Barcelona, 1987, pg. 70.
l08
.- SNCHEZ CALERO (Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 392) entiende que
la falta de firma del librador que est identificado en el anverso de la letra (v.gr. aparece su
sello), y al dorso est su firma como primer endosante, por tratarse de una letra girada a la
propia orden no determina la nulidad de la letra. Esta doctrina autointegradora ha sido
l05

180

La firma ha de ser autgrafa. Una firma no manuscrita acarrear la

sancin prevista en el art. 2.1 LCCH: el ttulo no ser letra de cambio por
falta de una de las formalidades exigidas I09. En cambio, no es necesario
que la firma sea autntica; una firma falsa o de persona imaginaria es
suficiente para la vlida creacin del ttulo, pues, las restantes
obligaciones cambiaras no dependen de la validez de la declaracin
cambiara del librador (art. 8 LCCH). En todo caso, si la firma es falsa el
ejecutado podr solicitar el alzamiento del embargo (art. 68 LCCH).
La LCCH no exige que figuren en la letra el nombre, apellidos y
domicilio del librador, si se trata de una persona fsica no; ni la
denominacin y domicilio social, si se trata de una persona jurdica. Por
ello, en principio, su omisin no tendr consecuencias cambiaras ni
extracambiarias 1H . No obstante, en la prctica el librador hace constar
los datos anteriormente sealados, pues, respecto a su identificacin el
impreso oficial supera en contenido a las previsiones legales.

recogida por la jurisprudencia en varias resoluciones, entre las que cabe destacar, SAT de
Sevilla, Sala segunda, de 27 de octubre de 1987 (RGD, nms. 526-527, julio-agosto 1988,
pg. 4921) y SAP de Barcelona, Secc. 1a, de 20 de febrero de 1991 (vid. supra, nota 94).
Ahora bien, la doctrina se pronuncia en contra de una heterontegracin del ttulo;
vid. por todos PAZ-ARES, "Las excepciones cambiaras", en Derecho cambiario. Estudios
sobre la Ley Cambiaria y del Cheque, Madrid, 1986, pg. 335.
109
.- Todava no ha tenido desarrollo legal la previsin del prrafo segundo de la Disposicin
Final primera de la LCCH, que establece que en un futuro podrn estamparse firmas a travs
de un medio mecnico de reproduccin. Un precedente en el Derecho comparado lo
encontramos en el ordenamiento jurdico francs: la Ley nm. 66-380, de 16 de junio de
1966, admiti expresamente la firma no manuscrita del librador y de los endosantes (vid.
arts. 110 y 117 del Code de commerce en los que, refirindose respectivamente a la firma del
librador y de los endosantes, se dispone: "Cette signature est appose, soit la main, soit par
tout procd non manuscrit").
".- De forma similar a lo ya expuesto sobre la designacin del librado y del tomador, se
admite la posibilidad de que el empresario individual firme con su nombre comercial.
"'.- Si las tendra, aunque indirectamente, en el caso de que no se consignara en la letra el
lugar de su emisin (cfr. arts. 1.7 y 2.c LCCH). Vid. supra, pg. 178.

181

El principio de autonoma de las obligaciones cambiaras (art. 8

LCCH) alcanza una considerable relevancia en el restringido mbito de
la declaracin cambiara originaria. De esta manera, existiendo una
pluralidad de libradores -que deben suscribir el libramiento por la total
suma cambiaria-, la cancelacin de la firma de un co-librador, por los
motivos que sean, deja intacta la obligacin de los dems que quedan
solidariamente obligados al pago de la cambial (art. 57 LCCH).

a') La suscripcin del libramiento por representante.

El libramiento de la letra de cambio, como cualquier otra de las
declaraciones cambiaras, puede suscribirse personalmente por el
interesado o por medio de representante. En este ltimo caso, para que
recaigan sobre el representado los efectos de la declaracin cambiara,
adems del poder, deben concurrir dos circunstancias externas: el
representante tiene que dejar constancia de que suscribe en
representacin e indicar la persona en nombre de la cual lo hace
(representado). Estos dos requisitos vienen exigidos por el art. 9.1
LCCH. Segn la doctrina, el citado precepto exige la contemplatio
domini plena y expresa, que debe hacerse en forma escrita y dentro de la
propia letra de cambio 112. Si no fuera as, la nota de literalidad que
caracteriza a los documentos cambiarios -que se concreta en que el
tenedor nicamente adquiere los "derechos resultantes de la letra de
cambio", art. 17.1 LCCH- sera obviada por la LCCH.
A tenor de lo dispuesto en el art. 9.1 LCCH, nuestros Tribunales
han declarado, de forma reiterada, que la presuncin legal contenida en
el prrafo segundo del art. 9 LCCH -"se presumir que los
112

.- Vid. en este sentido, VELASCO SAN PEDRO, La representacin en la letra de cambio,

Valladolid, 1990, pgs. 56 y 57; ALONSO ESPINOSA, Representacin cambiaria:
presupuestos y eficacia, Madrid, 1991, pgs. 27 y ss.

182

administradores de Compaas estn autorizados por el solo hecho de su

cumplimiento"- no exime de la necesaria referencia, en la antefirma, de
la condicin de representante para que ste no quede obligado
personalmente frente a los tenedores de buena fe "3. Es decir, es una
norma que afecta a la existencia del poder no a su proclamacin. En este
sentido, la doctrina y la jurisprudencia entienden que es aplicable a las
suscripciones cambiaras efectuadas por una persona que ostenta poder
de representacin de otra, pero que no ha hecho constar este extremo en
la propia letra de cambio, lo dispuesto en el art. 10 LCCH para las
situaciones de falta de poder: el representante debe responder
personalmente, sin perjuicio de que si paga adquiera los derechos que le
hubieran correspondido al representado '14.
Como ya se ha dicho, el art. 9.1 LCCH requiere que la
contemplatiu domini sea plena y expresa, debindose indicar tanto que la
"3.- As lo han entendido, entre otras, SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 22 de junio de
1989 (RGD, nms. 544-45, enero-febrero 90, pgs. 1011 y 1012); SAP de Sta. Cruz de
Tenerife, Secc. 1a, de 17 de septiembre de 1991 (RGD, nms. 574-575, julio-agost. 92, pgs.
7743 a 7745); SAP de Albacete, de 8 de mayo de 1991 (RGD, nms. 577-78, oct.-novbre. 92,
pg. 10695); SAP de Barcelona, Secc. 13a, de 6 de abril 1992 (RGD, nms. 577-578, otc.novbre. 92, pgs. 10572 a 10574); SAP de Barcelona, Secc. 4a, de 17 de mayo de 1993
(RGD, nm. 588, septiembre 93, pgs. 8932 y 8933); SAP de las Palmas de Gran Canaria,
Secc. 5a, de 9 de diciembre de 1992 (RGD, nm. 591, diciembre 93, pgs. 12688 y 12689).
En el fundamento de derecho segundo de esta ltima resolucin puede leerse: "Segn se
colige de los artculos 33, 9 y 10 de la Ley Cambiaria, la firma del aceptante de una letra de
cambio le introduce en el crculo cambiario y le obliga a su pago, de tal modo que si es una
persona individual sobre l recaer la obligacin, y si es una persona jurdica sobre sta,
siempre que el firmante se hallase autorizado con poder de aquel en cuya representacin
obr, expresndolo claramente en al antefirma, pues de otro modo la responsabilidad ser
personal de quien firm".
En contra, SAP de Valencia, Secc. 4a, de 23 de enero de 1995 (RGD, nm. 609, junio
95, pg. 7642), en la que se declara que "(...) por lo que de acuerdo con el citado prrafo 2
del artculo 9 no es necesario el requisito exigido en su prrafo 1 ya que de manera clara y
paladina excluye dicho prrafo a los administradores de la Compaa del citado requisito".
"4.- Vid. por todos, URIA, Derecho mercantil, cit., pg. 876.
En cuanto a la jurisprudencia, vid. entre otras, SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 22
de junio de 1989; SAP de Castelln, de 6 de febrero de 1993 (RGD, nm. 588, septiembre
93, pgs. 9025 y 9026).

183

suscripcin se efecta en representacin, como la persona en cuyo

nombre se hace.
Ahora bien, la LCCH no exige una determinada frmula para
indicar el carcter representativo de la suscripcin. Esto permite que se
utilice cualquier expresin que, de forma inequvoca, ponga de relieve
aqul carcter "5. Incluso, por lo que respecta a las sociedades
mercantiles, la jurisprudencia ha estimado que la representacin
cambiara es formalmente correcta aun cuando no se exteriorice con las
frmulas tradicionales (v. gr. "por poder", "p.p.", "por autorizacin",
etc.), y admite que la firma del representante junto a la estampilla de una
persona jurdica es suficientemente expresiva del carcter representativo
con el que se acta ' l6 .
Por otra parte, los caracteres de la contemplatiu domini
experimentan en diversos casos cierta atenuacin o flexibilizacin. As,
cuando la causa queda planteada entre quienes fueron parte en las
relaciones jurdicas subyacentes, o cuando la accin cambiaria se ejercita
por terceros que hayan conocido, a travs de medios extracartulares, la
naturaleza representativa de la declaracin, la jurisprudencia declara que,
aun habindose omitido el carcter representativo de la suscripcin, la
actuacin del representante vincula al representado siempre que la

"5.- Cfr. VELASCO SAN PEDRO, La representacin en la letra de cambio, cit., pg. 62;
CALA VIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, Letra de cambio, cit., pg. 31.
"6.- Esta doctrina tuvo su punto de arranque en la STS (1.a), de 24 de abril de 1970 (RAJ
2039), en la que se declara lo siguiente: "(...) cuando el librador o endosante de una cambial,
es una empresa o sociedad, es suficiente, y cumple el trmite normal, la firma del
representante de ella, juntamente con la mencin de la estampilla de la razn social en cuya
representacin acta aqul". En la misma lnea, SAT de Madrid, Sala Segunda, de 6 de mayo
de 1987 (RGD, nm. 523, abril 1988, pgs. 2059 y 2060); SAP de Madrid, Secc. 21a, de 1 de
junio de 1992 (RGD, nms. 577-578, oct.-novbre. 92, pgs. 10457 y 10458) y SAP de
Madrid, Secc. 13a, de 19 de abril de 1993 (RGD, nms. 586-8, julio-agosto 93, pgs. 7419 a
7421).

184

existencia de la representacin sea cumplidamente probada 117. Es decir,

en estos supuestos la literalidad cede en favor de la configuracin de
derechos y obligaciones que resulta de las relaciones subyacentes.
Incluso el ordenamiento jurdico prev determinados supuestos de
hecho respecto de los cuales libera al representado de indicar de forma
expresa la existencia de la representacin. Uno de estos supuestos se
recoge en el art. 286 CCom. Este precepto constituye la base legal de la
contemplatiu domini tcita cuyos efectos se limitan al mbito de las
relaciones inter partes
. De acuerdo con lo dispuesto en el art. 286
CCom., el factor notorio vincular cambiariamiente a su principal,
11O

"7.- Esta es la doctrina contenida en las siguientes resoluciones: STS (1.a) de 12 de diciembre
de 1985 (RAJ 6436); SAP de las Palmas de Gran Canaria, Secc. 2a, de 5 de abril de 1991
(RGD, nm. 579, diciembre 92, pgs. 12819 y 12820); SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3a,
de 13 de abril de 1991 (RGD, nms. 580-81, en.-febr. 93, pgs. 965 y 966); SAP de Madrid,
Secc. 20a, de 27 de octubre de 1992 (RGD, nm. 582, marzo 93, pgs. 2030 a 2032); SAP de
Oviedo, Secc. 5a, de 20 de octubre de 1992 (RGD, nm. 582, marzo 93, pgs. 2370 y 2371);
SAP de Madrid, Secc. 12a, de 28 de marzo de 1994 (RGD, nms. 598-99, julio-agost. 94,
pgs. 8483 a 8485). En el fundamento de derecho tercero de la ltima sentencia citada se
declara que: "(..); partiendo de estos hechos y de acuerdo con la doctrina antes expuesta es
claro que el demandado (...) no viene obligado a responder personalmente del pago de las
letras base de la ejecucin despachada y mandada seguir adelante por la sentencia apelada,
por cuanto las acept como Legal Representante y con facultades para ello de la mercantil
librada y ello era conocido por la propia libradora, a la que constaba que las relaciones
comerciales mantenidas eran entre las dos sociedades y la intervencin del ejecutado no era
a ttulo personal sino como representante legal de la librada (...)" la cursiva es nuestra.
Ahora bien, hay jurisprudencia en contra que estima que no es suficiente nter partes
la acreditacin extracartular de la representacin: "(...) debe seguirse el criterio de que para
que las consecuencias de la aceptacin recaigan plenamente sobre el representado, se
requiere no slo que la persona que representa se halle autorizada con poder para ello, como
aqu ocurre, en que el demandado ejecutado es administrador de la sociedad librada en la
cambial, sino que adems debe expresarse "claramente" tal condicin en la antefirma, ya que
el artculo 9 de la Ley Cambiaria exige la expresin de la contemplano domini cuando se
pongan firmas en nombre de otro, de modo que aparezcan de la literalidad de la declaracin
cambiaria la designacin del representado, pues, de otro modo, la consecuencia no puede ser
otra que la de quedar obligado personalmente el representado" (SAP de Barcelona, Secc. 4a,
de 17 de mayo de 1993; RGD, nm. 588, septiembre 93, pg. 8933). Vid., asimismo, SAP de
Castelln, de 6 de febrero de 1993 (RGD, nm. 588, septiembre 93, pgs. 9204 a 9207).
"8.- Por tanto, respecto de terceras personas no debera aplicarse la contemplatiu domini
tcita. Vid. VELASCO SAN PEDRO, La representacin en la letra de cambio, cit., pgs. 59
a61.

185

aunque no haya hecho indicacin alguna de contemplatiu domini, si la

operacin en concreto est comprendida en el giro o trfico de la
empresa 119.
Por razn del objeto y finalidad de nuestro trabajo, nos es
materialmente imposible hacer referencia, ni siquiera de forma breve, a
las mltiples cuestiones que origina la figura de la representacin
cambiaria 12. Sin embargo, en sede de regularidad formal del ttulo
ejecutivo surge una cuestin que no podemos ni debemos eludir. Ya
hemos sealado que la LCCH exige una contemplano domini plena y
expresa para que la representacin despliegue su eficacia caracterstica:
imputacin de derechos y obligaciones al representado. Tambin hemos
hecho una breve alusin a ciertas flexibilizaciones que, respecto de la
regla general, son admitidas por la doctrina y la jurisprudencia. Pues,
bien, partiendo de todas las anteriores consideraciones, nos preguntamos
ll9

.- En la SAP de Alicante, Secc. 4a, de 19 de nov. de 1991 (ROD, nms. 577-578, oct.novbre. 92, pgs. 10759 y 10760) se declara: "Por otra parte, el artculo 286 del Cdigo de
Comercio establece que los contratos celebrados por el factor de una empresa comercial
cuando notoriamente pertenezca a una empresa o sociedad conocidas, se entendern hechos
por cuenta de dicha sociedad aun cuando el factor no lo haya expresado al tiempo de
celebrarlos, siempre que los contratos recaigan sobre objetos comprendidos en el giro o
trfico del establecimiento. Y como en el caso de autos se cumplen tales circunstancias, pues
el firmante del documento rene las condiciones de factor notorio como socio de la empresa,
y el negocio jurdico subyacente se realiz en beneficio de la sociedad y con su autorizacin
y conocimiento, ...". En parecidos trminos se expresan otras muchas sentencias, entre otras,
SAT de Madrid, Sala segunda, de 4 de marzo de 1988 (RGD, nms. 526-527, julio-agosto
1988, pgs. 4610 y 4611); SAP de Castelln, de 6 de febrero de 1993 (RGD, nm. 588,
septiembre 93, pgs. 9204 a 9208); STS (1.a) de 7 de mayo de 1993 (RAJ 3462).
En cambio, en la SAP de La Corufla, Secc. 5a, de 27 de febrero de 1995 (RGD, nms.
610-611, julio-agosto 95, pgs. 9387 y 9388) se afirma que si el demandado firm la
aceptacin de la letra en nombre de la sociedad de la que era factor notorio, deba expresarlo
as en la antefirma; en caso contrario, y al ser el juicio ejecutivo un proceso tpicamente
formal y documentario el demandado debe asumir personalmente la responsabilidad.
120
.- Sobre este tema, vid., ampliamente, CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL
CASTAO, Letra de cambio, cit., pgs. 29 a 36; CASALS COLLDECARRERA, Estudios
de oposicin cambiara, II, 1a ed., Barcelona, 1986, pgs. 423 y ss; VELASCO SAN
PEDRO, La representacin en la letra de cambio, cit., pgs. 65 y ss.; ALONSO ESPINOSA,
"Representacin cambiaria: presupuestos y eficacia", cit., lug. cit., pgs. 29 y ss.

186

qu suceder en aquellos supuestos en los que las excepciones a la regla

general no sean de aplicacin. En suma, nos planteamos cul ser la
influencia de los defectos en la contemplano domini sobre la validez de
la declaracin cambiara originaria.
Ante una situacin de falta absoluta de contemplatiu domini -el
representante omite expresar en la antefirma su condicin de tal y el
nombre del representado- nada irregular se infiere de la lectura de la
letra de cambio, por tanto, debe entenderse que la obligacin cambiara
ha sido asumida por el representante. Esta es la consecuencia jurdica
que se deriva de los principios generales de la representacin -que hacen
recaer los efectos de la actuacin del representante sobre su propia esfera
jurdica, cuando no expresa el carcter representativo de aqulla (cfr.
arts. 1717 CC y 246 CCom) 121-, as como del mecanismo propio de las
declaraciones cambiaras que conecta su emisin y la asuncin de
obligaciones que comportan a la mera firma voluntaria en la letra de
cambio, y de la proteccin a la apariencia jurdica (cfr. arts. 12 y 93
LCCH).
Las irregularidades cartceas se presentan en los supuestos de
contemplatio domini incompleta. Este es el caso del libramiento en el
que figura como librador el representado -persona fsica- l22 y la
suscripcin la realiza el representante sin expresar su condicin de tal.
Esta disconformidad documental generar la nulidad de la suscripcin,
pues, segn el tenor de la LCCH la declaracin cambiara del
l21

.- "..., esa obligacin personal del representante sin indicacin de su representacin

encuentra su apoyo, tanto en lo ordenado por el artculo 1.717 del Cdigo Civil, respecto a
que cuando el mandatario obra en nombre propio (...) queda obligado directamente con las
personas con quienes contrat ..." (SAP de Granada, Secc. 3a, de 8 de febrero de 1990; RGD,
nm. 564, septiembre 91, pgs. 8487 y 8488).
l22
.- Ya hemos sealado que cuando el representado es una persona jurdica la jurisprudencia
ha flexibilizado el requisito de la consignacin de la contemplatio domini y estima como
suficiente la mera indicacin de la razn social junto a la firma del representante.

187

libramiento debe estar suscrita por el librador (art. 1.8). Y lo que es ms

grave, esta nulidad afectar al conjunto de la letra de cambio, pues, como
claramente se deduce del art. 2 LCCH, todas las declaraciones
cambiaras estn en relacin de accesoriedad formal con el libramiento,
de suerte que slo podrn producir sus efectos si la letra aparece
regularmente emitida 123.
Otro supuesto de contemplatio domini incompleta es el siguiente:
el representante, aun expresando el carcter representativo de la
suscripcin, omite toda referencia a la persona en cuya representacin
presuntamente obra. Dndose estas circunstancias, siendo el tenedor un
tercero no relacionado directamente con el representante y no siendo
posible identificar al representado a travs de los datos que suministra el
ttulo, debe estimarse que la declaracin del representante es nula por
defecto de forma ya que del documento resulta que el firmante no acta
en nombre propio sino en nombre ajeno. As, de la misma forma que en
el anterior supuesto de contemplatio domini incompleta, la nulidad de
dicha declaracin afectar a la validez de la letra de cambio 124.
Conviene sealar que el supuesto previsto por la norma del art. 4.c
LCCH -libramiento "por cuenta de un tercero"- no tiene cabida en el
esquema tpico de la representacin cambiaria. El ordenador no tiene que
figurar necesariamente en el ttulo, entre otros motivos, porque esta
forma de giro slo origina responsabilidad cambiara en el librador.
Con el anlisis del art. 1.8 LCCH finalizamos el examen de los
requisitos formales necesarios para la validez de la letra de cambio, no
slo como ttulo-valor, sino tambin como ttulo ejecutivo.
l23

.- Cfr. VELASCO SAN PEDRO, La representacin en a letra de cambio, cit., pgs. 71 y

72.
I24
.- Cfr. VELASCO SAN PEDRO, ob. cit., nota anterior, pgs. 73 y 74.

188

No quisiramos terminar el presente epgrafe sin hacer dos breves

consideraciones. La primera se centra en sealar que las menciones
enumeradas en el art. 1 LCCH deben figurar, exclusivamente, en el
documento en que se cre la letra y no en un posible suplemento de la
misma (art. 13 LCCH). La segunda hace referencia a la extensin del
contenido mnimo indispensable que ha de figurar en la letra de cambio.
Dicha actividad recae generalmente sobre el librador, aun cuando no
tiene por qu suceder siempre de este modo. Con excepcin de la firma,
las restantes menciones pueden ser perfeccionadas por cualquier otro
obligado cambiario I25. Por otro lado, ningn precepto legal impone que
todas ellas coincidan en el tiempo. Estas dos ltimas precisiones nos
sitan ante la figura de la letra en blanco.

i) Letra de cambio en blanco.

Como se ha dicho, la letra en blanco no es una excepcin al
principio de la formalidad legal de la cambial, sino que se erige en su
complemento126. Los requisitos formales analizados han de concurrir en
el momento en que se pretenden hacer efectivos los derechos que la letra
incorpora. Hasta ese momento, el ttulo en el que no consten alguna o
varias menciones obligatorias es vlido; por tanto, puede ser transmitido
por los mecanismos cambanos y acoger en su seno las restantes
declaraciones cambiaras tipificadas en la LCCH.

l25

.- Cfr. RUBIO, Derecho cambiario, cit., pg. 248; VICENTE Y GELLA, Los ttulos de
crdito en la doctrina y en el Derecho positivo, Zaragoza, 1933, pg. 225; IGLESIAS
PRADA, "El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 391.
l26
.- Vid. GARCA LUENGO y SOTO VZQUEZ, El nuevo rgimen jurdico de la letra de
cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 39. Entienden, estos autores, que una
excesiva rigidez en la concepcin del formalismo cambiario podra entorpecer la agilidad de
la vida econmica.

189

La letra en blanco ve reconocida su validez en el art. 12 LCCH.

As lo entienden doctrina y jurisprudencia, a pesar de que este artculo se
refiere textualmente a la "letra incompleta" l27.
En principio, y por lo que a nosotros nos interesa, la diferencia
entre la letra en blanco y la letra incompleta puede establecerse de una
forma clara y sencilla, aunque no negamos que esto sea una inexacta
simplificacin. As, letra incompleta es aquella en la que en el momento
del vencimiento falta alguno de los requisitos esenciales exigidos por el
art. 1 LCCH y cuyo defecto no es subsanado por el art. 2 de dicha Ley.
Por el contrario, se denomina letra en blanco a aquel documento que es
creado y puesto en circulacin, con uno o varios requisitos en blanco,
pero que es susceptible de ser completado, antes del vencimiento, por su
tenedor 128.
A falta de regulacin legal, la doctrina formula dos requisitos
mnimos indispensables para que un documento sea considerado como
letra en blanco. Estos requisitos son: la existencia de cualquier firma
127

.- Vid. por todos, SNCHEZ CALERO, Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 395.
Cfr. SAP de Alicante, Secc. 4a, de 28 de abril de 1993 (Actualidad Civil, Audiencias, AC
1006, num. 17, septiembre 1993).
128
.- En estos trminos se expresan CALA VIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, La
letra de cambio, cit., pg. 58. Aunque tambin intuyen que puede afinarse ms en la
distincin y apuntan otro elemento diferenciador que se traduce en el hecho de que la letra
incompleta se pone en circulacin "sin o contra al voluntad del suscriptor". Asimismo,
BROSETA (Manual de Derecho mercantil, cit., pgs. 615 y 616), entiende que lo que
distingue ambas letras es la existencia o ausencia de un pacto expreso para su puesta en
circulacin y para ser posteriormente completada. En definitiva, la perfeccin formal de la
letra en el momento del vencimiento, o cuando se exige el cumplimiento de la obligacin
cambiaria, no sera un elemento decisivo de la distincin entre ambos tipos de letras. La
admisin de esta tesis conduce a PAZ-ARES a distinguir entre "letra informal", "letra
incompleta" y "letra en blanco"; cfr. "Las excepciones cambiaras", cit., lug. cit., pgs. 334 a
343.
No podemos dejar de sealar que, el momento en el cual el ttulo ha de estar
completo, causa cierta confusin en la jurisprudencia. As, en la SAP de Albacete, 20 marzo
1990 (RGD, nm. 564, septiembre 91, pg. 8688) se dice textualmente que: "... la necesidad
de que la letra tenga todos sus requisitos es para el momento en que se pone en circulacin".

190

cambiaria -aunque algunos autores limitan este requisito a la firma del

librador o del aceptante 129-, y la indicacin de que el documento es una
letra de cambio . A stos se aade un tercer requisito que consiste en
un acuerdo por el que se autoriza al tenedor posterior a completar la
letra. Este acuerdo es el resultado de un pacto expreso o de una voluntad
implcita I31 .
La complejidad tcnica de la figura de la letra de cambio en blanco
-propia, por otra parte, de todo el Derecho cambiario- nos ha obligado a
sealar slo alguna de las muchas cuestiones que surgen en torno a ella.
Ahora bien, a nuestro entender la cuestin verdaderamente importante
que suscita la letra de cambio en blanco no es la determinacin de un
orden cronolgico en la sucesin de firmas o de menciones esenciales,
sino la fijacin de los lmites a la oponibilidad de las excepciones

129

.- Vid. en este sentido SNCHEZ CALERO, Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg.
395; GARCA-PITA Y LASTRES, "La Letra de cambio en blanco por carencia de librador",
en Revista de Derecho bancario y burstil, nm. 6, abril-junio 1982, pgs. 464 y ss.; y
CASALS COLLDECARRERA, Estudios de oposicin cambiara, III, 1a ed., Barcelona,
1987, pg. 37, quien restringe an ms el mbito subjetivo del requisito de la firma y de una
interpretacin estricta del trmino "emisin", empleado por el art. 12 LCCH, entiende que la
firma indispensable para la creacin de una letra en blanco es la del librador.
l30
.- A ambos requisitos aluden las SSAP de Almera, de 9 de diciembre de 1992 (RGD, nm.
588, septiembre 93, pgs. 9096 a 9098) y de 16 de marzo de 1994 (RGD,nms. 610-611,
julio-agosto 95, pgs. 9307 y 9308). Tal y como dijimos, desde la ptica del Derecho
cambiario, la validez de una letra de cambio slo depende de que el mencionado ttulo-valor
rena todos los requisitos formales enumerados en el art. 1 LCCH, a excepcin de aquellas
menciones cuya omisin es subsanada por las presunciones del art. 2 LCCH, y no de la
incorporacin de la declaracin cambiaria originaria al modelo impreso oficial. La clusula
cambiaria, es decir, la mencin "letra de cambio" es suficiente para identificar el documento.
Sin embargo, algunos autores incluyen, entre los requisitos indispensables de la letra en
blanco, la utilizacin del modelo impreso oficial; vid. al respecto GARCA LUENGO y
SOTO VZQUEZ, El nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la
jurisprudencia, cit., pg. 43; PEREZ-SERRABONA GONZLEZ, "El libramiento y la
forma de la letra", cit., lug. cit., pg. 60.
131
.- Sobre los mecanismos de formacin de tal acuerdo, vid. GARCA LUENGO y SOTO
VZQUEZ, El nuevo rgimen jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la
jurisprudencia, cit., pgs. 45 y 46.

191

derivadas de la inobservancia del acuerdo de complementacin -nico

contenido del art. 12 LCCH-.
La excepcin de integracin abusiva se estudiar con el debido
detalle en el Captulo Quinto del presente trabajo. Por ahora basta con
apuntar que dicha excepcin tiene carcter personal y, por tanto, puede
ser opuesta: a aqul con quien se concluy el acuerdo de integracin; a
quienes adquirieron sucesivamente el ttulo incompleto; y, a quienes, aun
habiendo recibido el ttulo ya completo, lo hubieran adquirido de mala fe

o con culpa grave

"i**

B) Pagar.
La LCCH, contrariamente a lo establecido en el CCom, no ha
previsto la conversin de una letra incompleta y, por tanto, nula por vicio
de forma en otra categora de ttulo-valor 133. Aplicando la disciplina
general del negocio jurdico, la doctrina entiende que un ttulo-valor nulo
por vicio de forma puede ser vlido y tener eficacia mediante la
conversin en "una promesa de pago y a la vez en una delegacin de
derecho comn", siempre que en l concurran los presupuestos objetivos
del nuevo negocio 134. Ms difcil es que, de acuerdo con la normativa
vigente, una letra a la que le falte alguna formalidad esencial pueda
transformarse en pagar. La primaca del formalismo y abstraccin de
los ttulos cambiarios se traduce en un desplazamiento de la voluntad a la
l12

.- Cfr. PAVONE LA ROSA, La letra de cambio, cit., pg. 152. El completamiento abusivo
no elimina la pretensin cambiaria, slo la reduce a los trminos en que debi completarse la
letra; vid, SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3a, 10 de mayo de 1989 (RGD, nms. 544-45,
enero-febrero 90, pgs, 797 y 798).
l33
.- En el derogado art. 450 del CCom se dispona que: "Si la letra adoleciera de algn
defecto o falta de formalidad legal, se reputar pagar a favor del tomador y a cargo del
librador".
I34
.- IGLESIAS PRADA, "El libramiento de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 439.

192

forma. En este sentido, es imposible que una letra de cambio incompleta

rena los requisitos formales que el art. 96 LCCH exige para que el ttulo
pueda considerarse pagar. Entre otras indicaciones faltar, con toda
seguridad, la denominacin de pagar I35.
La LCCH ha consagrado el pagar como ttulo ejecutivo por s
mismo, sin necesidad de ningn tipo de actuacin complementaria
(art. 96) 136. Antes de la entrada en vigor de esta Ley, el acceso del
pagar al juicio ejecutivo dependa del resultado de las diligencias
111
preparatorias de la ejecucin (arts. 1430 y 1431 LEC) . A su vez, la
adaptacin de la normativa cambiaria espaola a la Ley Uniforme de
Ginebra ha determinado, del mismo modo que para la letra de cambio, la
configuracin del pagar como documento cambiario por la forma. En
este sentido, la LCCH "ha optado por la tesis de la creacin a la hora de
calificar el pagar como ttulo-valor"
1 "3 Q

Se ha definido el pagar como aquel "ttulo formal que contiene la

promesa pura y simple de pagar una cantidad de dinero a favor o a la
orden de una persona determinada" 139. El pagar no contiene, pues, una
orden de pago sino una promesa de pago. Por ello, su caracterstica ms
singular y que a su vez constituye la ms notable diferencia con la letra
de cambio, es la identidad entre el librador y el librado. El firmante,

l35

.- Cfr. SAP de Barcelona, Secc. 1a, de 10 de junio de 1994.(RGD, nms. 604-605, en.-febr.
95, pgs. 1085 y 1086).
l36
.- Cfr. SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 1a, de 18 de diciembre de 1991 (RGD, nm.
582, marzo 93, pgs. 2568 y 2569).
l37
.- Sobre esta cuestin, vid. supra, pg. 128.
138
.- ARROYO MARTNEZ, "El pagar", en Derecho cambiario. Estudios sobre la Ley
Cambiara y del Cheque, cit., lug. cit., 747. En cambio, el CCom otorg al pagar carcter
causal. As, para que un pagar tuviera naturaleza cambiaria deba proceder de una operacin
de comercio (art. 532); este origen deba constar en el propio documento (art. 531.7).
l39
.- ARROYO MARTNEZ, ob. cit., nota anterior, pg. 746.

193

como lo denomina la LCCH, o emisor es el obligado principal y directo

sin necesidad de aceptacin 14.
Como ya es sabido, por ttulo formal se quiere significar que la
emisin responde a una determinada forma ad solemnitatem. En el caso
de que la misma no se respete el documento no tendr la consideracin
de pagar (art. 95 LCCH). Para evitar la nulidad con la que amenaza el
art. 95 LCCH, el pagar deber contener la totalidad de las menciones
indicadas en el art. 94 LCCH, salvo que la omisin pueda ser salvada por
los criterios proporcionados por el propio art. 95 LCCH 141.
Algunos requisitos de forma contemplados en el art. 94 LCCH no
presentan particularidad alguna con respecto a los que se establecen en el
art. 1 LCCH para la letra de cambio. Este es el motivo por el que no
incidiremos en ellos142. Solamente pondremos de relieve las
particularidades que comporta la emisin del pagar.
La primera de ellas es la identificacin del documento mediante la
denominacin de pagar (art. 94.1). La omisin de la clusula cambiara
140

.- No puede llevar a confusin lo dispuesto en el art. 97.1 LCCH -"El firmante de un

pagar quedar obligado de igual manera que el aceptante de una letra de cambio"- de cuyo
tenor literal se desprende, entre otras manifestaciones, la naturaleza jurdica de la accin
cambiaria dirigida contra el firmante -accin directa- y los requisitos y presupuestos de su
ejercicio, o ms bien la ausencia de ellos (arts. 49 y 63 LCCH), as como el plazo de
prescripcin de la accin (art. 88.1 LCCH). Pero no es correcto entender que se produce una
equiparacin entre ambas figuras. Mientras que la firma del aceptante no es necesaria para la
existencia y validez de la letra (cfr. art. 1 LCCH), la firma del emisor del pagar constituye
un requisito esencial (art. 94.7 LCCH). Por otra parte, la declaracin del aceptante puede
estar limitada a una parte de la suma cambiaria (art. 30 LCCH), en cambio, la promesa del
firmante del pagar no puede limitarse a una parte del todo.
m
.- Tambin con respecto al pagar, la doctrina distingue entre requisitos formales
esenciales y no esenciales o naturales. Vid. por todos, URIA, Derecho mercantil, cit., pg.
956.
l42
.- La SAP de Barcelona, Secc. 4a, de 23 de junio de 1992 (RGD, nms. 580-81, en.-febr.93,
pgs. 640 a 643) realiza un estudio detallado de los requisitos establecidos por el art. 94
LCCH.

194

puede producirse ms fcilmente que en la letra de cambio al no existir,

por el momento, modelo oficial.
Por lo que se refiere a la segunda particularidad, ya hemos dicho
que el firmante del pagar asume directamente la obligacin de pagar
una suma determinada y, por consiguiente, en el texto del pagar debe
figurar una promesa de pago y no una orden (art. 94.2).
La tercera particularidad se centra en el vencimiento (art. 94.3). El
art. 96 LCCH declara aplicable al pagar, la totalidad de los preceptos
que disciplinan el vencimiento de la letra; es decir, los arts. 38 a 42.
Cabe, no obstante, destacar en esta materia una norma dictada
exclusivamente para el pagar. Esta norma (art. 97.2) regula el modo de
determinar el vencimiento en los pagars emitidos a un plazo desde la
vista, ya que dicho ttulo no es susceptible de aceptacin.
El pagar est sometido, como regla general, a las disposiciones
previstas por la LCCH para la letra de cambio "mientras ello no sea
incompatible con la naturaleza de este ttulo" (art. 96 LCCH). A pesar de
que no sea una particularidad del pagar, quisiramos sealar que la
emisin de pagars al portador est prohibida por la LCCH. En efecto, el
apartado quinto del art. 94 exige la designacin del beneficiario, titular
del crdito cambiario en la fase de libramiento 143.
Por ltimo, no podemos dejar de destacar una omisin del
legislador relativa a la firma del que emite el-ttulo (art. 94.7) 144: la
143

.- Una interpretacin errnea de la figura del pagar en blanco, junto a otra contra legem
de los arts. 94 y 95, hace concluir a ARROYO MARTNEZ, ("El pagar", cit., lug. cit., pgs.
763 y 767), que la omisin del beneficiario no acarrea la nulidad del pagar.
En todo caso, el pagar en blanco lo nico que permite es que dicho ttulo, que es un
ttulo a la orden nato (art. 14 LCCH), pueda transmitirse por simple tradicin.
l44
.- En cuanto a los supuestos de emisin de la declaracin cambiaria del librador de un
pagar por representacin, la consecuencia jurdica que deriva de la contemplano domini

195

Disposicin Final primera de la LCCH no menciona el pagar cuando

dispone que, en un futuro, se regular el libramiento de letras de cambio
emitidas y firmadas en forma impresa, as como el modo en el que, en
estos casos, debe satisfacerse el impuesto de actos jurdicos
documentados. Este olvido puede ocasionar graves consecuencias si se
tiene en cuenta la generalizacin actual del uso que est teniendo el
pagar en el mercado financiero, tanto privado (pagars de empresa)
como pblico (pagars del Tesoro)145.

a) Pagar en blanco.
El pagar en blanco -esto es, el pagar que no est completo en el
momento de ponerlo en circulacin, pero que se completa antes del
vencimiento- est admitido legalmente (cfr. art. 96 LCCH que se remite
al art. 12 LCCH). Ahora bien, la figura del pagar en blanco, o mejor, su
utilizacin con unos fines muy determinados, ha generado ltimamente
una serie de cuestiones que exceden de las que podramos considerar
propias de tal figura 146. Estas cuestiones surgen de un supuesto muy
concreto: algunas entidades de crdito, ahorro y financiacin 147, al
incompleta es la misma que la sealada para la letra de cambio, es decir, la nulidad de la
suscripcin; nulidad que afectar, por disposicin del art. 95 LCCH, al conjunto del pagar
(vid supra, pgs. 186 y 187).
145
.- Vid. sobre el particular, ARROYO MARTNEZ, ob. cit., nota anterior, pgs. 751 a 762;
BROSETA, Manual de Derecho mercantil, cit., pg. 677; JIMNEZ SNCHEZ, Derecho
mercantil, cit., pgs. 622 a 624.
No obstante, en alguna sentencia se ha declarado que la firma del librador de un
pagar en forma impresa no constituye un defecto de forma determinante de la nulidad del
ttulo (cfr. SAP de Gerona, Secc. 2a., de 19 de mayo de 1992; RJC, Jurisprudencia civil,
1992, III, pgs. 719 y 720).
146
.- El estudio del ttulo cambiario en blanco incide, bsicamente, en el momento en el que
debe estar completo el ttulo-valor, los requisitos mnimos para su validez y las excepciones
derivadas de su integracin abusiva.
147
.- De conformidad con el art. 1 del RDL 1298/1986, de 28 de junio, de adaptacin del
Derecho vigente al de las Comunidades Europeas (RAL 2109), "se conceptan, en particular,
establecimientos de crdito:

196

amparo del principio de libertad contractual proclamado en el art. 1255

CC, han puesto en prctica un sistema de contratacin y documentacin
de crditos y prstamos personales a particulares -consumidores- que
tiene como meta eludir, sin verse privadas de acudir a la va ejecutiva en
reclamacin de la cantidad adeudada por sus clientes, los requisitos
exigidos por los arts. 1429.6 y 1435.4 y 5 LEC para que la pliza sea
ttulo ejecutivo. El procedimiento consiste en incluir en el contrato unas
clusulas por las que se afecta un pagar en garanta de las obligaciones
derivadas del contrato de prstamo o de crdito l48. De esta manera, la
licitud del pagar -mejor, su conformidad con los preceptos de la LCCHatribuye al documento privado, en el que se incorpora un contrato
a) Las Entidades oficiales de crdito.
b) Los Bancos privados inscritos en el Registro Especial del Banco de Espaa.
c) Las Cajas de Ahorro inscritas en el Registro Especial del Banco de Espaa.
d) Las Cooperativas de crdito inscritas en el Registro Especial del Banco de Espaa.
e) Las Sociedades de crdito hipotecario inscritas en el Registro Especial de la
Direccin General del Tesoro y Poltica Financiera del Ministerio de Economa y
Hacienda.
f) Las Entidades de financiacin inscritas en el Registro Especial de la Direccin
General del Tesoro y Poltica Financiera del Ministerio de Economa y Hacienda".
148
.- La referencia a los contratos de prstamo y de crdito requiere una breve explicacin. El
documento fehaciente al que se refiere el art. 1435.4 LEC no debe exigirse en todos los
contratos mercantiles otorgados por entidades de crdito, ahorro y financiacin -aunque
existe un sector jurisprudencial que exige la certificacin de la liquidacin y del saldo en
todo tipo de contratos, cfr. SAP de Barcelona, Secc. 13a, de 5 de septiembre de 1990 (ROD,
num. 558, marzo 91, pgs. 1823 y 1824); SAP de Pontevedra, Secc. Ia, de 21 de febrero de
1991 (ROD, num. 573, junio 92, pgs. 6073 y 6074); SAP de Madrid, Secc. 10a, de 12 de
septiembre de 1992 (RGD, nms. 580-81, en.-febr. 93, pgs. 593 y 594)-. La propia norma
citada supedita de forma expresa la exigencia del documento fehaciente a la existencia de un
pacto previo entre las partes, con arreglo al cual la cantidad exigible en su da sea
precisamente la que conste en la certificacin expedida por la entidad bancaria.
Lgicamente, la inclusin de dicho pacto en el contrato depender de la naturaleza de ste. Si
se trata de uno de aquellos contratos que no son lquidos desde un principio interesar a
las partes (principalmente a la acreedora) la inclusin en las clusulas del pacto de liquidez,
porque de otro modo no podra despacharse ejecucin al carecer la deuda de la liquidez que
exige el art. 1435.1 LEC. Ahora bien, a nuestro parecer, es inexacto afirmar que todos los
contratos de prstamo no necesitan liquidacin por ser la deuda lquida desde un principio.
Una afirmacin de esta clase debe basarse en un anlisis particular relativo a cada contrato, a
cada caso concreto, puesto que el pacto del art. 1435.4 LEC no depende de la clase de
contrato mercantil considerada en abstracto, sino de la complejidad de las operaciones que
deban efectuarse.

197

mercantil, eficacia ejecutiva 149. O, si se prefiere, se reserva la funcin de

ttulo ejecutivo al pagar y la pliza se limita a documentar el contrato
subyacente.
En las condiciones generales de la pliza se incorporan una serie
de clusulas que regulan la emisin del pagar. Un anlisis de las plizas
utilizadas por las entidades de crdito que practican este tipo de
operacin revela las caractersticas de aquel ttulo cambiario 15. El
pagar se emite por el prestatario o el acreditado a favor de la entidad de
crdito y es avalado por los fiadores. El vencimiento es "a la vista" 151.
Se inserta la clusula "no a la orden" para proteger al firmante y avalistas
frente a los cesionarios del crdito 152, y la de "protesto notarial", esta
ltima con el fin de lograr dos objetivos: el primero, no dejar al arbitrio
de la entidad de crdito ni la presentacin al pago, ni el ejercicio de las
acciones cambiaras; y el segundo, lograr el fracaso de la solicitud de
l49

.- Excepto en aquellos supuestos en que la forma del contrato constituya un presupuesto

esencial para su validez (v. gr. prstamos hipotecarios), en materia de formalizacin de
contratos bancarios rige el principio de libertad de forma recogido en los arts. 1278 CC y 51
CCom. Ahora bien, la forma escrita es necesaria en los prstamos con inters (art. 314
CCom), as como, para probar la existencia y condicin de los de cuanta superior a 1500
pesetas.
Cuestin distinta, aun cuando desde la ptica del Derecho procesal tiene mayor
relevancia, es la solucin prevista en la LEC a fin de dotar de fuerza ejecutiva a las plizas
de contratos mercantiles.
l50
.- Cfr. SASTRE PAPIOL, "El pagar como instrumento de garanta de las operaciones de
prstamo", en Revista de Derecho bancario y burstil, nm. 44, octubre-diciembre 1991,
pgs. 1038 y ss.; POLO SNCHEZ, "Eficacia jurdica de un contrato de prstamo a
consumidores garantizado con la firma de un pagar en blanco", en Cuadernos de Derecho y
Comercio, nm. 12, diciembre 1993, Consejo General de los Colegios Oficiales de
Corredores de Comercio, pgs. 16 a 18.
l51
.- Dentro de los lmites que marca el art. 39 LCCH, se pacta un perodo de presentacin
que abarca no slo el plazo de duracin del prstamo o del crdito, sino adems un plazo
adicional para evitar el perjuicio del ttulo.
l52
.- Aunque parece ser que ltimamente tales pagars se emiten "a la orden", con lo cual el
deudor queda desprotegido frente a los sucesivos endosatarios (cfr. SARAZA JIMENA, "El
pagar en blanco emitido por entidades bancarias para ejecutar plizas de prstamo y crdito:
la necesidad de evitar la generalizacin de un fraude de ley", en La Ley, 1994-4, pgs. 1015,
1017y 1018.

198

alzamiento del embargo ex art. 68 LCCH, si el deudor no niega, en el

acto del protesto, la autenticidad de la firma o no alega la falta absoluta
de representacin. El importe se deja en blanco (art. 12 LCCH), y ser
completado unilateralmente por la entidad de crdito con la cantidad
que, a su juicio, configure el saldo deudor.
Ante estos supuestos, la doctrina se plantea si el libramiento del
pagar en blanco no supondra un fraude de ley (art. 6.4 CC), pues, la
entidad de crdito, amparndose en los arts. 96, 12 y concordantes de la
LCCH -normas de cobertura- vulnerara lo ordenado en los arts. 1429.6
y 1435.4 y 5 LEC -normas defraudadas-, obteniendo de este modo un
resultado no querido o prohibido por el ordenamiento jurdico 153. La
aceptacin de este planteamiento determina el paso a un primer plano del
anlisis que debe efectuar el Juez ante el que se solicita el despacho de la
ejecucin, ya que el fraude de ley debe apreciarse de oficio. La doctrina
procesal, que se ha ocupado del tema ' , entiende que el Juez debera
denegar el despacho de la ejecucin si de la demanda ejecutiva y de los
documentos que con ella se acompaan, se desprende de forma clara que
el libramiento del pagar encierra un fraude procesal (cfr. art. 11.2
LOPJ)15S.
La anterior posicin no es mantenida solamente por la doctrina
sino que ha sido confirmada por algunas resoluciones judiciales. As, el
AAP de Len, Secc. 2a, de 7 de diciembre de 1994, confirm el auto
dictado por un Juzgado de Primera Instancia que haba denegado el

153

.- Vid. sobre este tema, FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo
VI, cit., pgs. 546 y 547.
l54
.- FERNANDEZ, RIFA y VALLS, ob. cit., nota anterior, pg. 547.
155
.- La figura del fraude de ley (art. 6.3 CC) se asienta en normas imperativas que obligan a
los Tribunales a apreciar de oficio su concurrencia; cfr., entre otras, SSTS, 1a, de 5 de abril
de 1994 (RAJ 2933); de 30 de mayo de 1994 (RAJ 3765) y de 19 de mayo de 1995 (RAJ
4082).

199

despacho de la ejecucin en base a un pagar de la clase que estamos

analizando y declar que:
"(...) el libramiento del pretendido ttulo con el que iniciar la
va ejecutiva, constituye un ardid con el que facilitar el acceso
a sta de la reclamacin de una deuda derivada de un contrato
mercantil otorgado por una entidad de crdito, eludiendo las
exigencias de los dos ltimos prrafos del artculo 1435 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil y que pone de manifiesto un
censurable deseo de privilegios frente a sus deudores, que,
pese a los altos ndices de morosidad, carece de justificacin,
(...), porque hurta al prestatario de la garanta que en la
conclusin del contrato supone la intervencin de la pliza por
el Corredor de Comercio Colegiado (...), as como de la
derivada de idntica intervencin en la certificacin del saldo
expedida por la entidad acreedora mediante la comprobacin
de que la liquidacin se ha practicado en la forma pactada por
las partes en el ttulo ejecutivo y que el saldo coincide con el
que aparece en la cuenta del deudor (prrafo 4 del citado
artculo 1435 de la Ley de Enjuciamiento Civil) y, finalmente,
elimina la necesidad de la notificacin previa al deudor del
importe de la cantidad exigible, como expresamente se impone
en el ltimo prrafo de este ltimo precepto (...); constituyendo
la utilizacin del pagar un autntico fraude de ley, al eludirse
las normas procesales (en especial el artculo 1435) que
regulan el juicio ejecutivo en base a plizas de contratos
mercantiles, y no tener aqullas en las que pretende ampararse
(artculo 96, en relacin con el 12 de la Ley Cambiaria y del
Cheque, que permiten en principio el pagar en blanco) el fin
abstracto de documentar deudas derivadas de contratos
celebrados entre los Bancos y sus clientes y menos an el de
ser medio de abrir el acceso al juicio ejecutivo a las
reclamaciones judiciales de aqullas" 156.
156

.- Actualidad Civil, Audiencias, nm. 13, julio 1995, pgs. 1458.

Con un argumento similar, El AAP Murcia., Secc. 2a, de 23 de octubre de 1993,
confirm el auto dictado por el Juzgado de Primera Instancia, que haba denegado el
despacho de la ejecucin en base a un pagar en blanco, emitido en garanta de un contrato

200

Incluso se afirma en el anterior Auto que est justificada la

averiguacin de oficio de la naturaleza del contrato causal subyacente y
de la documentacin en el que mismo se sustenta 157.
Aunque debe sealarse que hay resoluciones en sentido opuesto.
As, la SAP de Lleida, Secc. 2a, de 20 de septiembre de 1995, declara que
no hay fraude de ley puesto que el pagar se firma en garanta de una
pliza de prstamo, no figurando en ninguna de sus clsulas el pacto de
liquidez al que se refiere el art. 1435,4 LEG, por tanto el Juez no est
obligado a controlar la cantidad en l designada para despachar
ejecucin. En concreto, la motivacin del fallo se contiene en el
fundamento jurdico 7 en el que se afirma lo siguiente:
"a) Ambas partes aceptan el libramiento del pagar en blanco
en las condiciones anticipadas, b) La naturaleza del contrato,
un prstamo, permite una liquidacin ms sencilla y fcil de
controlar por el deudor, c) La cantidad prestada es de relativa
poca importancia (625.000 pesetas) y aconseja no efectuar
dispendios extraordinarios por la intervencin del Corredor de
Comercio, tanto en el momento de la firma como en el de
efectuar la liquidacin, d) No asume la deuda ningn avalista o
fiador, por lo que la nica garanta se encuentra en la firma del
mercantil, y declar que: "() la improcedencia de despachar ejecucin con arreglo al
artculo 1429.4 de la Ley de Enjuiciamiento Civil resulta evidente, no por defecto del pagar,
sino porque con ste se pretende eludir una serie de controles previos en la cantidad que se
reclama, establecidos por la Ley de Enjuiciamiento Civil para garantizar la liquidez real de la
deuda reclamada, colocando igualmente en una desigual e inferior posicin jurdica al
deudor al que no se dan las posibilidades de contrastar el origen y los conceptos indicados en
la deuda que se reclama en el pagar, implicando todo ello un fraude de ley (...)".
157
.- "(...) el fraude de Ley y la vulneracin de los lmites a la libertad contractual contenidos
en la Ley General para la defensa de los consumidores y usuarios (...), justifican la
preocupacin de los Jueces al presentrseles por los Bancos tales ttulos para iniciar con
ellos el juicio ejecutivo y, consiguientemente, el que antes de decidirse a despachar
ejecucin interesen de aqullos el contrato en que la emisin del pagar se sustente, pues el
grado de cognicin judicial en tal momento procesal, indudablemente trascendente, por
cuanto va a implicar el embargo de los bienes del demandado"

201

pagar. En definitiva, no se aprecia en este caso fraude de ley,

sino utilizacin de un medio especial previsto en nuestro
ordenamiento, cual es el libramiento de un pagar en blanco.
En base a los mismos datos, hemos de descartar la
infraccin de alguna de las normas que protegen a los
consumidores y usuarios. La clusula 12 de la pliza no es
abusiva porque no perjudica de manera desproporcionada o no
equitativa al consumidor, ni comporta posicin de
desequilibrio (art. 10.1.c)-l), y tampoco se da una inversin
de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor (art. 10.1Qoyi 158

Si el Juez no aprecia fraude de ley en el libramiento del pagar,

despachar ejecucin. Al ejecutado le quedar como nico medio de
defensa la alegacin de excepciones; medio de defensa que no evitar,
sin embargo, la traba de los bienes. La oposicin puede basarse, por una
parte, en la falta de validez del pagar, por constituir su libramiento un
fraude de ley, y en la falta de liquidez de la deuda 159. Por otra, sin
158

.- Vid. asimismo, SAP de Barcelona, Secc. 1a, de 9 de mayo de 1995 (ROD, num. 612,
septiembre 95, pgs. 10589 y 10590); SAP de Tarragona, de 18 de mayo de 1995 (RGD,
nm. 612, septiembre 95, pgs. 11154 y 11155); AAP de Barcelona, Secc. 14a, de 16 de
diciembre de 1995 (RGD, nm. 620, mayo 96, pgs. 5822 y 5823) en las que, en base a lo
dispuesto en los arts. 12 y 94 LCCH y a la determinacin inicial de la cantidad prestada, se
declara que el pagar en blanco emitido en garanta de un contrato de prstamo es vlido y en
consecuencia tiene fuerza ejecutiva; es decir, no constituye un fraude de ley ya que aquel
contrato no da lugar a una situacin de cuenta corriente por lo que no es precisa la
intervencin de un fedatario pblico para liquidar la deuda. Por otra parte, se afirma que la
superposicin de ttulos ejecutivos no es contraria a nuestro ordenamiento jurdico (art. 1255
CC). Adems en las citadas resoluciones se subraya que, en virtud del carcter formal y
abstracto del ttulo, no debe examinarse antes de despachar ejecucin el contrato causal o
subyacente.
Aunque figure en la pliza un pacto de liquidez, la SAP de Barcelona, Secc. 1a, de 1 de
febrero de 1995 (Actualidad Civil, Audiencias, nm. 17, septiembre 1995, pg. 2105) ha
declarado que el pagar tiene fuerza ejecutiva si se completa conforme al mismo: "(...) nada
impide que el pagar se complete conforme a los "acuerdos celebrados" con posterioridad a
su firma. Por ello si en cumplimiento de la clusula 12 del contrato se completa el pagar
ste tiene pleno poder ejecutivo".
159
.- Vid. SAP de Len, Secc. 2a, de 9 de diciembre de 1994 (Actualidad Civil, Audiencias,
nm. 13, julio 1995, pgs. 1460 y 1461); SAP de Burgos, Secc. 3a, de 9 de diciembre de 1994
(Actualidad Civil, Audiencias, nm. 9, mayo 1995, pgs. 913 y 914).

202

cuestionar la legitimidad del pagar, pero poniendo de relieve el

incumplimiento de las clusulas de la pliza relativas a las condiciones
en que debe emitirse el pagar, el ejecutado puede oponer, a la entidad
financiera que le concedi el prstamo o el crdito, la excepcin personal
de completamiento abusivo del pagar en blanco (arts. 67 y 12 LCCH en
relacin con el art. 96 LCCH), o alegar, v. gr., plus peticin (art. 1466
LEG). Por lo que se refiere a la prueba del completamiento abusivo, debe
resaltarse su complejidad, pues si la entidad financiera no aporta los
datos que ha utilizado para determinar la cantidad reclamada, el deudor
carece de la informacin indispensable para elaborar una oposicin a la
ejecucin bien fundamentada.
Ahora bien, se ha sealado que el argumento de la licitud del
pagar en blanco deja de ser eficaz si se desplaza el centro de gravedad
desde la legalidad cambiara, y la afirmacin abstracta de la libertad
contractual, a los lmites de esa misma libertad contractual derivados de
las leyes, la moral y el orden pblico, y, en especial, a los lmites que se
establecen en el art. 10 de la Ley General para la Defensa de los
Consumidores y Usuarios, de 19 de julio de 1984 (en lo sucesivo LCU),
para los contratos celebrados mediante adhesin a unas condiciones
generales.
A los contratos de prstamo o de crdito con afectacin de un
pagar en garanta de su cumplimiento, les pueden ser aplicables las
normas que sobre el control de eficacia de las condiciones generales
establece el art. 10 LCU 16. En efecto, se trata de negocios concluidos a
travs de condiciones generales establecidas previa y unilateralmente por
la entidad de crdito, para aplicarlas a una generalidad de contratos e
impuestas al prestatario o acreditado, que tiene la condicin de
160

.- Cfr. POLO SNCHEZ, "Eficacia jurdica de un contrato de prstamo a consumidores

garantizado con la firma de un pagar en blanco", cit., lug. cit., pgs. 33 y ss.

203

destinatario final (cfr. art. 10.2 LCU). Pues bien, si las clusulas del
contrato de prstamo o de crdito, relativas a la suscripcin por el
prestatario o acreditado de un pagar en blanco en garanta del
cumplimiento de su obligacin, son contrarias a las exigencias de buena
fe y justo equilibrio de las contraprestaciones -impuestas por el art.
10.1.c) LCU- deben entenderse nulas de pleno derecho (art. 10.4
LCU)161. La nulidad de las clusulas contractuales comporta la nulidad
de las obligaciones cambiaras asumidas en el pagar por el firmante y
avalistas. Esta consecuencia jurdica deriva tanto de la relacin de
accesoriedad, cuanto de la nulidad del contrato de entrega como fuente
de la obligacin cambiaria. Desde esta perspectiva, el deudor cambiario
podr defenderse alegando la nulidad de sus obligaciones y la del propio
pagar mediante la excepcin impeditiva de validez fundada en la
l61

.- Segn POLO SNCHEZ (ob. cit., nota anterior, pgs. 48 y ss.) las citadas clusulas
referentes al pagar en blanco no renen los requisitos intrnsecos de licitud exigidos por la
LCU. Por una parte, dichas clusulas ponen de relieve la ausencia de "buena fe" -tanto desde
una ptica objetiva como subjetiva-, as como la carencia del "justo equilibrio de las
contraprestaciones" (art. 10.1.c LCU) -la suscripcin de un pagar en blanco no se ve
compensada por contraprestacin alguna de la entidad de crdito que la equilibre-. Por otra,
la imposicin de una firma en blanco constituye un supuesto de clusula abusiva en los
trminos del art. 10.I.e.3 LCU ya que perjudica de manera desproporcionada al prestatario ausencia de comprobacin de la cantidad lquida exigible, de su coincidencia con la cantidad
debida y menores garantas procesales del juicio ejecutivo-, y comporta un desequilibrio
entre los derechos y obligaciones de las partes -el cliente multipica por dos sus obligaciones
(causal y cambiaria), mientras que la entidad de crdito multiplica por tres sus derechos
(causal, cambiario y determinacin unilateral de la deuda)-. Constituyen adems condiciones
abusivas de crdito en los trminos del art. lO.l.c.40 LCU con apoyo en los criterios ya
expuestos. Finalmente la interposicin por la entidad de crdito de la accin cambiaria
conlleva "la inversin de la carga de la prueba en perjuicio del consumidor o usuario" (art.
10.I.e.8 LCU), puesto que no ser la entidad de crdito la que deba acreditar el importe de
la deuda, sino el consumidor. Este ltimo deber probar el error, la arbitrariedad o el abuso
en el completamiento del pagar.
Conviene recordar ahora que si el ttulo ejecutivo fuera la pliza de crdito (art.
1429.6 LEC), la certificacin del saldo a que se refiere el art. 1435.4 LEC carece, como
declar el TC en los fundamentos jurdicos 3 y 4 de la sentencia 14/1992, de 10 de febrero,
de valor probatorio tanto sobre la existencia de la deuda como sobre su cuanta, ya que "si el
cliente de la entidad niega con un mnimo de seriedad o verosimilitud la cuanta de la suma
reclamada o incluso la existencia o la exigibilidad de la deuda, ni el art. 1435 ni ningn otro
precepto de la Ley de Enjuiciamiento Civil obligan al juzgador a dar por probada la deuda
reclamada por la entidad acreedora" (f.j. 3).

204

nulidad del contrato de entrega (art. 67.2.1a LCCH, en relacin con el art.
10.4LCU) 162 .
Ante la desproteccin del deudor que genera la tendencia a la que
acabamos de referirnos y que consiste en utilizar el pagar en blanco en
garanta de contratos bancarios -uso que, aun cuando no sea el tpico, no
puede considerarse, en rigor, ilegal-, se han hecho pblicas diversas
propuestas cuyo fin ltimo es acabar con dicha situacin. Se ha sealado
que el control judicial es insuficiente debido a la existencia de un
amplio margen de interpretacin, en el que se mueve tanto la doctrina
como la jurisprudencia, respecto de ciertas instituciones jurdicas como
es el fraude de ley; desde esta perspectiva, se ha defendido la prohibicin
legal expresa de tales pagars 163. Incluso se ha afirmado que tal
prohibicin, en materia de plizas de crdito o de prstamo concertadas
por consumidores y usuarios, es una obligacin del Estado espaol, pues
debe cumplir lo dispuesto en la Directiva del Consejo de las
Comunidades Europeas 87/102/CEE, de 22 de diciembre de 1986,
i62

.- "(...), resultando la sancin aplicable a las clusulas del prstamo relativas al pagar en
blanco la nulidad de pleno derecho que el art. 10.4 de la L.C.U. impone a las clusulas que
incumplan los requisitos legales, lo que conlleva la nulidad o inexistencia de las obligaciones
cambiaras asumidas en el pagar por firmantes o avalistas", SAP de Burgos, Secc. 3a, de 9
de diciembre de 1994.
No obstante, la nulidad de pleno derecho de la clusula relativa a la emisin del
pagar por vulnerar las normas establecidas en la LCU, puede ser apreciada de oficio. El TS
ha afirmado que la declaracin de oficio de la nulidad se justifica ante actos nulos de pleno
derecho. Cfr., entre otras, SSTS, 1a, de 15 de diciembre de 1993 (RAJ 9989); de 30 de
diciembre de 1993 (RAJ 9912) y de 10 de noviembre de 1994 (RAJ 8465). En contra, se
pronuncia la SAP de Madrid, Secc. 19a, de 25 de octubre de 1995 (RGD, nms. 616-617, en.febr. 96, pgs. 813 a 815), pues, considera que los principios de rogacin y aportacin de
parte "determinan que el actor (...), sufra las consecuencias de sus omisiones y deficiencias
alegatorias y probatorias".
l63
.- SARAZA JIMENA, "El pagar en blanco emitido por entidades bancarias para ejecutar
plizas de prstamo y crdito: la necesidad de evitar la generalizacin de un fraude de ley",
cit., lug. cit., pgs. 1019a 1021. La prohibicin legal de la emisin de pagars en blanco en
garanta de operaciones de crdito no ha sido la nica medida propuesta por el autor. Otra
alternativa vendra dada por la posibilidad de someter, de conformidad con el art. 48 de la
Ley sobre Disciplina e Intervencin de la Entidades de Crdito, de 29 de julio de 1988, a un
control administrativo previo las condiciones generales de los contratos bancarios.

205

relativa a la aproximacin de las disposiciones legales, reglamentarias y

administrativas de los Estados miembros en materia de crdito al
consumo, en concreto lo dispuesto en el art. 10 de la citada Directiva l64.
La Ley 7/1995, de 23 de marzo de Crdito al Consumo, ha sido el
instrumento a travs del cual el legislador espaol ha dado cumplimiento
a lo establecido en la Directiva 87/102/CEE. En dicha Ley no se prohibe,
a las entidades financieras, la emisin de pagars en blanco en garanta
de contratos bancarios. El nico precepto que se refiere a la utilizacin
de ttulos cambiarios en contratos de crdito ai consumo es el art. 12.
Esta norma otorga al consumidor-deudor cambiario una mayor
proteccin, si se compara con la que obtendra de conformidad con la
LCCH, pues le permite que, en determinadas circunstancias, pueda
oponer al tenedor excepciones derivadas del contrato que ha celebrado
con el proveedor de los bienes o servicios 165.

C) Cheque.
A diferencia del pagar, la regulacin del cheque en la LCCH es
extensa. El legislador no ha optado por la tcnica de remisin o reenvo a
las normas reguladoras de la letra de cambio. El motivo reside en la
diferente funcin econmica que cumple el cheque con respecto a la

l64

.- SARAZA JIMENA, ob. cit., nota anterior, pg. 1020.

En el art. 10 de la Directiva 87/102/CEE se dispone que: "Aquellos Estados
miembros que, con respecto a los contratos de crdito, permitan al consumidor: a) pagar
mediante letras de cambio o pagars, b) conceder una garanta mediante letras de cambio,
pagars o cheques, asegurarn la adecuada proteccin del consumidor cuando haga uso de
dichos instrumentos en los casos indicados" (DOCE, L, nm. 42, de 12 de febrero de 1987,
pg. 51).
l55
.- Sobre esta cuestin, vid infra, Captulo Quinto, pgs. 518a 522.

206

cambial, aun cuando al ser dos documentos de naturaleza cambiara sus

estructuras son anlogas 166.
El cheque trae aparejada ejecucin por disposicin expresa de la
LCCH (art. 153.1) y de la LEG (art. 1429.4). Al igual que la letra de
cambio y el pagar es ttulo ejecutivo por s mismo. La fuerza ejecutiva
del cheque y su validez como ttulo cambiario dependen de la
concurrencia de una serie de requisitos externos o de forma. Estos
requisitos se encuentran relacionados en el art. 106 LCCH. La falta de
una mencin de carcter esencial no permite otorgar al documento la
consideracin de cheque (art. 107 LCCH), sin perjuicio de que pueda
valer como prueba de la relacin establecida entre librador y librado.
La emisin del cheque est sujeta, adems de a unos requisitos
formales o extrnsecos (art. 106), a otra clase de requisitos calificados
por la doctrina de intrnsecos, materiales o de fondo 167. Estos requisitos
se establecen en el art. 108.1 LCCH y son: la provisin de fondos en
poder del librado; y, un pacto, expreso o tcito, de disponibilidad de los
fondos a favor del librador por medio de cheque. Ambos son requisitos
de la emisin regular del cheque, ya que aseguran su pago, si bien no son
presupuestos de su validez formal. "No obstante, la falta de estos
requisitos, excepto el de la condicin de Banco o entidad de crdito del
librado, el ttulo ser vlido como cheque" (art. 108.1 LCCH infine)', es
decir, el cheque engendra, aun en aquel supuesto, acciones cambiaras a
favor del tenedor.
l66

.- Cfr. al respecto, SNCHEZ CALERO, Instituciones de Derecho mercantil, cit. pgs.

376 y 428; BROSETA, Manual de Derecho mercantil, cit., pg. 665.
l67
.- Vid. al respecto, GARRIGUES, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pgs. 945 y ss.
Posteriormente esta distincin es recogida por BROSETA, Manual de Derecho mercantil,
cit., pgs. 664 a 667; VICENT CHULIA, Compendio critico de Derecho mercantil, tomo II,
cit., pgs. 785 a 789; CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, El cheque.
Estudio sistemtico de la Ley del Cheque de 16 de julio de 1985, Barcelona, 1987, pgs. 45 y
ss; GARLN SNCHEZ, "El cheque", cit., lug. cit., pgs. 779 y ss.

207

De acuerdo con lo dispuesto en el art. 106 LCCH -norma fiel al

contenido del art. 1 de la Ley Uniforme de Ginebra en materia de
cheques, de 19 de marzo 1931-, el cheque, para su validez, deber
contener las siguientes menciones:

a) La denominacin de cheque.
La denominacin de cheque -autntica clusula cambiaria-debe
estar "inserta en el texto mismo del ttulo expresada en el idioma
empleado para la redaccin de dicho ttulo" (art. 106.1). Sirve, tal
mencin, para distinguir el cheque de otras rdenes de pago. Es, en
definitiva, un elemento identificador que informa al suscriptor del
complejo sistema de derechos y obligaciones que el cheque genera 168.
El documento que no tenga incorporada tal denominacin no
tendr la consideracin jurdica de cheque. Ahora bien, este defecto es en
realidad una hiptesis acadmica, pues, en los impresos que los Bancos
facilitan a sus clientes ya consta la expresin "cheque" 169. Existe, no
obstante, alguna posibilidad de que lo anterior ocurra en el supuesto de
que la emisin del cheque se materialice en papel comn 17,
168

,- "(-.)> esta exigencia es fruto de la preocupacin que el legislador ha sentido de que

quien interviene en un cheque sepa exactamente cual es la naturaleza y efectos del ttulo en
el que han intervenido y pueda, a travs de tal conocimiento, ser consciente de que se trata de
un documento sometido a una disciplina legal especfica. A partir de la vigente Ley
Cambiaria no puede, por consiguiente, deducirse que un ttulo es un cheque, mediante el
examen de las caractersticas del documento, sino a travs de la propia denominacin del
ttulo" (SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3a, de 3 de noviembre de 1989; RGD, nms. 55657,en.-febr. 91,pg. 856).
l69
.- A diferencia de lo que ocurre con la letra de cambio, no existe para el cheque un modelo
impreso oficial. En nuestra prctica bancaria se utiliza un modelo normalizado de talonario
de cheques que recomend el Consejo Superior Bancario.
l70
.- Posibilidad que dio lugar a la SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3a, de 3 de noviembre de
1989 (RGD, nms. 556-57, enero-febrero 91) en la que se declara que "a partir de la vigente

208

Son extensivas al cheque las consideraciones vertidas, en sede de

letra de cambio, respecto al idioma en que puede redactarse el ttulo, as
como las reflexiones relativas al empleo de varias lenguas en la
extensin de las diferentes indicaciones que han de consignarse en el
documento l71 .

b) La orden de pago.
La orden que dirige el librador al librado para que pague la
cantidad consignada en el documento al tenedor del cheque ha de ser
pura y simple: "El mandato puro y simple de pagar una suma
determinada en pesetas o en moneda extranjera convertible admitida a
cotizacin oficial" (art. 106.2 ). Si se insertara en el texto del cheque una
clusula que subordinara la orden de pago a algn tipo de condicin, el
documento no podra tener la consideracin de cheque 172, pues, adems

Ley Cambiaria no puede, por consiguiente, deducirse que un ttulo es un cheque, mediante el
examen de las caractersticas del documento, sino a travs de la propia denominacin del
ttulo. La omisin de tal requisito formal del cheque establecido en el artculo 106 de la Ley,
produce como resultado la descalificacin del documento como tal cheque, y su
transformacin en un documento civil, privado de los efectos cambiarios del cheque".
La doctrina tiene en cuenta esta posibilidad y entiende que el cheque ser vlido
siempre y cuando rena los requisitos exigidos por el art. 106 LCCH; por ello, el librador
deber responder frente al tenedor del ttulo del impago (el Banco seguramente se negar a
pagar el cheque extendido en un papel no confeccionado por el mismo). Vid. sobre el
particular, JIMNEZ SNCHEZ, Derecho mercantil, cit., pg. 636.
m
.- Vid. supra, pgs. 141 y 142.
172
.- En este sentido se manifiesta CARLON SNCHEZ, "El cheque", cit., lug. cit., pg. 787.
Sostiene, el citado autor, que la consecuencia jurdica de estimar no escrita la clusula que
incorpora una condicin, salvando la validez del cheque, precisara de una norma especial,
semejante a las contenidas en los arts. 109, 113, 118 y 121 LCCH.
En cambio, los preceptos de la LCCH citados sirven de fundamento a CALAVIA
MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, (El cheque, cit., pg. 115), para proponer como
criterio general la validez del ttulo, reputando como no escritas las clusulas contrarias a la
naturaleza del cheque.

209

de vulnerar lo preceptuado por el art. 106.2, supondra la negacin de

una de las notas fundamentales de los ttulos-valores: la literalidad 173.
El objeto de la obligacin cambiaria debe consistir en una suma de
dinero determinada, lquida e indivisible. La LCCH no exige una forma
determinada de expresin de la cantidad; por tanto, sta puede figurar en
letras o en nmeros. Tampoco es preciso que figure dos veces en el
texto. Sin embargo, en la prctica se suscitan conflictos porque, o bien se
utilizan en un mismo cheque las dos modalidades de expresin
existiendo diferencias entre ellas, o bien aun valindose de una sola
modalidad el importe est escrito ms de una vez sin que coincida la
suma. El art. 115 LCCH tiene como fin resolver tales conflictos.
La especie monetaria puede concretarse en pesetas o en moneda
extranjera convertible admitida a cotizacin oficial 174. Cuando el cheque
se emita en moneda extranjera convertible admitida a cotizacin oficial,
ser condicin indispensable para satisfacer la deuda cambiaria en dicha
moneda que el librador tenga, en poder de la entidad librada, fondos
disponibles de aquellas caractersticas asentados en una cuenta cuya
apertura y movilizacin estn ajustadas a la normativa dictada por las
autoridades monetarias 175.

173

.- Como es sabido, la literalidad es una caracterstica esencial de los ttulos-valores. Sobre

esta cuestin, vid. ASCARELLI, Teora general de los ttulos de crdito, cit., pgs. 50 y ss.
l74
.- Sobre los conceptos moneda extranjera, convertibilidad y admisin a cotizacin oficial,
vid. supra, pgs. 155 a 166.
'".- La apertura y el mantenimiento por residentes de cuentas denominadas en divisas es
libre. Esta posibilidad se deduce de la liberalizacin declarada en trminos generales por el
RD 1816/1991, de 20 de diciembre, sobre transacciones econmicas con el exterior. Pero, en
todo caso, el art. 6.5 de la Orden del Ministerio de Economa y Hacienda, de 27 de diciembre
de 1991, que desarrolla el citado RD se refiere expresamente a dicha posibilidad: "Es
asimismo libre, sin sujecin a la obligacin de informacin por parte de los titulares
establecida en los prrafos precedentes, la apertura y mantenimiento por residentes de
cuentas a la vista, de ahorro o a plazo denominadas en divisas, en oficinas operantes en
Espaa de Entidades registradas".

210

Al ser el cheque un instrumento de pago a la vista (art. 134 LCCH)

no hay necesidad de conceder ningn plazo para el cumplimiento de la
deuda y, en consecuencia, no tiene sentido establecer un pacto de
intereses que, por otra parte, se reputar no escrito (art. 113 LCCH). Por
este mismo motivo, el art. 106 LCCH no incluye entre las menciones que
ha de contener el ttulo la del vencimiento o fecha en que deber ser
pagado.
Los interrogantes que surgen sobre la validez o nulidad de un
cheque sin expresin de la moneda de pago, pueden encontrar respuesta
en las tesis espiritualista o formalista, sostenidas tanto por la doctrina
como por la jurisprudencia, y que ya han sido expuestas al tratar esta
cuestin respecto de la letra de cambio 176. Los fundamentos y
conclusiones que de ambas se extraen son tambin aplicables al cheque
teniendo en cuenta su naturaleza cambiaria y los idnticos trminos en
que se expresan los arts. 1.2 y 106.2 LCCH.

c) El nombre del librado.

La LCCH dispone taxativamente que el librado debe ser un Banco
o una entidad de crdito asimilada: "El nombre del que debe pagar,
denominado librado, que necesariamente ha de ser un Banco" (art.
106.3)177. La generalidad de la doctrina seala que el fundamento de esta
exigencia radica en la funcin econmica del cheque como instrumento
1TQ
"
de pago . Sin embargo, se ha puesto de relieve que la exigencia de que
l76

.- Vid supra, pgs. 146 a 154.

.- De conformidad con lo dispuesto en el art. 159 LCCH, la palabra Banco, en la LCCH,
comprende "no slo los inscritos en el Registro de Bancos y Banqueros, sino tambin las
dems entidades de crdito asimiladas a ellos".
l78
.- Vid. por todos, CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, El cheque, cit.,
pg. 67. Los Bancos y las Entidades de crdito son los establecimientos especialmente
dedicados al trfico de dinero y medios de pago.
l77

211

el librado sea un Banco para la validez y no para la mera regularidad del

cheque, es una solucin contraria a los principios que inspiran a la
LCCH 179.
Al no ser el cheque susceptible de aceptacin, el librado no asume
ninguna obligacin cambiaria frente al tenedor. Incluso en el supuesto de
que el cheque se halle conformado (art. 110 LCCH), el librado no
1 fifi
deviene obligado cambiario
La obligacin de pago del librado frente al tenedor, si tiene
provisin de fondos y es exigida dentro del plazo de presentacin, es de
carcter legal (art. 108.2 LCCH) aunque de naturaleza extracambiaria, y
se traduce en el derecho de este ltimo a ser indemnizado, por el Banco

179

.- Vid. al respecto VICENT CHULIA, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II,
cit., pg. 786. Observa el citado autor, que otras legislaciones que han incorporado a sus
respectivos ordenamientos la disciplina de los Convenios de Ginebra, aun coincidiendo en la
necesidad de que el librado sea un Banco, no sancionan el incumplimiento de este requisito
con la nulidad del cheque, v. gr. el Derecho alemn. El art. 3 de la Scheckgesetz establece
que el cheque slo puede tener como librado a un banquero, si bien dispone finalmente que
el incumplimiento de tal requisito no provoca la nulidad del cheque ( "Die Gltigkeit der
Urkunde als Scheck wird jedoch durch die Nichtbeachtung dieser Vorschriften nicht
berhrt"). La Scheckgesetz no hizo uso de la facultad que le otorga la reserva cuarta del
Convenio de Ginebra de 1931, en la que se establece que: "Cada una de las Altas Partes
contratantes se reserva la facultad, en cuanto a los cheques emitidos y pagaderos en su
territorio, de decidir que los cheques librados sobre personas que no sean banqueros o
personas o instituciones asimiladas por la Ley a los banqueros, no son vlidos como
cheques".
180
.- Esta es la tesis sostenida, entre otros, por CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL
CASTAO, El cheque, cit., pg. 164; GARLN SNCHEZ, "El cheque", cit., lug. cit.,
pgs. 799 y 800; VICENT CHULIA, Compendo critico de Derecho mercantil, tomo II, pgs.
794 a 799. Este ltimo autor interpreta la expresin "y los dems obligados", contenida en el
art. 146.1 LCCH y relativa a la legitimacin pasiva de la accin cambiaria de regreso, en el
sentido de entenderla referida exclusivamente a los avalistas.
Por el contrario, VAZQUEZ BONOME (Tratado de Derecho cambiario, cit., pgs.
466 y 467 y 535) incluye entre los "dems obligados", junto al librador, endosantes y
avalistas al librado-conformante contra el que puede precederse cambiariamente en va de
regreso.

212

librado, de los perjuicios ocasionados por el impago del cheque 181. Las
relaciones entre el librado y librador tambin son extracambiarias y
surgen del pacto o contrato de cheque que va unido, normalmente, al de
cuenta corriente.
Aunque la LCCH hable en singular de librado, parte de la doctrina
admite la posibilidad de una designacin plural de librados, que puede
tener lugar de forma simultnea, sucesiva o alternativa 182.

d) El lugar de pago.
El lugar de pago, al que hace referencia el art. 106.4 LCCH, no es
un requisito esencial del cheque, pues su falta es subsanada por la propia
LCCH en los apartados a) y b) del art. 107. A diferencia de lo que ocurre
con la letra de cambio y el pagar, la omisin de la indicacin del lugar
de pago, as como de toda localizacin, no afecta a la validez del cheque,
que se considera pagadero en la sede central del librado (art. 107.b in
fine).
El pago del cheque puede domiciliarse (art. 114 LCCH). El
domiciliatario ser necesariamente un Banco o una entidad de crdito
asimilada.

.- Sobre el fundamento jurdico de la obligacin de pago del librado, vid. por todos
C ALAVI A MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, El cheque, cit., pgs. 168 y 169.
182
.- Cfr. CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, ob. cit., nota anterior, pg.
73.

213

e) La fecha y el lugar en que se emite el cheque.

A tenor de lo dispuesto en el art. 106.5 LCCH en el cheque debe
constar: "La fecha y el lugar de la emisin del cheque". Estos dos
requisitos no tienen la misma naturaleza; mientras que la falta de
consignacin del lugar de la emisin del cheque puede suplirse, segn se
dispone en el art. 107.c LCCH, por el lugar "que aparezca al lado del
nombre del librador" conservando, de este modo, el cheque su validez183,
no se prev mecanismo alguno de subsanacin ante la posible omisin
de la fecha en que aqul se emite. Su relevancia jurdico-cambiaria no
necesita extensos comentarios: slo si se conoce la misma pueden
determinarse los plazos de presentacin del cheque (art. 135 LCCH), los
del protesto (art. 147 LCCH) y los de la prescripcin (art. 157 LCCH).
Asimismo, permite conocer si la persona que firm tena capacidad
cambiaria, aunque en esta materia la fecha documentada no constituye
un punto de referencia incontestable 18 .

f) La firma del librador.

Como ya hemos sealado, la declaracin del librador es
fundamental para la formacin del ttulo cambiario 185. El librador es
quien crea el documento y quien contrae la obligacin cambiaria
principal, por esto debe figurar: "la firma del que expide el cheque,
denominado librador" (art. 106.6 LCCH).

l83

.- Ahora bien, si junto al nombre del librador no consta un lugar determinado, el cheque
ser nulo; cfr. SAP de Valencia, Secc. 4a, de 29 de diciembre de 1994 (RGD, nm. 608,
mayo 95, pg. 5772). No evita la invalidez del cheque el que figure en el texto el domicilio
del librado, vid. en este sentido, SAP de Alicante, Secc. 4a, de 11 de febrero de 1991 (RGD,
nm. 567, diciembre 91, pg. 11338).
184
.- Vid. supra, pg. 176.
l85
.- Vid. supra, pg. 137.

214

Para la validez del cheque es suficiente que exista una firma que
sea aparentemente regular -puede realizarse con cualquier tipo de signo,
i o
legible o ilegible -, aunque en realidad sea falsa o corresponda a
persona inexistente o incapaz . Las personas fsicas que tengan la
condicin de empresario pueden firmar con el nombre civil o con el
comercial. Ahora bien, la firma del librador debe ser de puo y letra del
mismo. Por consiguiente, quedan excluidos los medios mecnicos de
escritura 188.
1 R*J

La declaracin cambiaria puede ser suscrita personalmente o por

medio de representante. Como se establece en el art. 9 LCCH -artculo
que es aplicable al cheque (cfr. art. 116.2 LCCH)-, la validez de la
representacin cambiaria est condicionada, adems de a la existencia
del poder de representacin, a la indicacin de que la suscripcin tiene
carcter representativo. Es decir, respecto del cheque se exige, de igual
forma que para la letra de cambio y el pagar, una contemplatiu domini
plena y expresa.
Ahora bien, la doctrina y la jurisprudencia admiten, tambin en
relacin con el cheque, excepciones al rigor formal en la expresin de la
condicin con que el mismo se suscribe. As, en el supuesto de
sociedades mercantiles se estima suficiente la firma del representante
junto a la razn social . Inter partes la representacin es vlida aun
cuando el representante no exprese en el ttulo el carcter con que acta.
En la anterior situacin, el factor notorio vincula cambiariamente a su
principal, aunque no haya hecho indicacin alguna en el cheque de
1 CQ

186

.-Ahora bien, si el librador es una sociedad no basta la simple rbrica junto a la razn o
denominacin social sino que es necesaria la firma manuscrita de quien tenga poderes (cfr,
CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, El cheque, cit., pg. 70).
l87
.-Cfr. art. 116 LCCH.
l88
.- Vid. por todos, GARLN SNCHEZ, "El cheque", cit., lug. cit., pg. 781.
l89
.- Cfr. SAP de Barcelona, Secc. 4a, de 28 de octubre de 1993 (ROD, num. 594, marzo 94,
pgs. 2525 y 2526).

215

contemplatiu domini, si la declaracin cambiaria se ha producido dentro

del giro o trfico de la empresa, art. 286 CCom 19.
Cuando no sean de aplicacin las excepciones a las que nos hemos
referido en el prrafo anterior, los defectos que dan lugar a una
contemplalo domini incompleta tendrn la misma consecuencia jurdica
que la ya analizada respecto de la letra de cambio: la nulidad del
cheque191.
Por lo que respecta al lugar en el que debe figurar la firma, la
doctrina ha admitido como vlidos los supuestos de emisin de cheque
en los que la firma del librador est recogida una sola vez, bien en el
anverso, bien en el dorso 192. Esta conclusin se asienta en el hecho de
que el art. 106.6 LCCH no seala de manera expresa un lugar para la
firma del librador, as como en el principio general de la conservacin de
la validez del ttulo.
El art. 106.6 LCCH no exige ni la indicacin del nombre del
librador, ni la de su domicilio. Por tanto, la ausencia de tales datos no
tiene trascendencia jurdica alguna.
La doctrina no rechaza la posibilidad de que un cheque sea
emitido por ms de un librador 193. No obstante, la condicin de librador
deber quedar clara, pues, en caso contrario "la simple firma de una
persona puesta en el anverso del cheque vale como aval" (art. 132
LCCH).

190

.- Vid. en este sentido, CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, El cheque,

cit., pgs. 102 y ss.
191
.- Vid. supra, pgs. 186 y 187.
l92
.- Vid. CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, ob. cit., nota anterior, pg.
69.
193

.- Vid. CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, El cheque, cit., pg. 71.

216

La firma del librador es el ltimo de los requisitos formales que

condicionan la validez del cheque. La LCCH no exige como requisito de
validez la designacin del tomador. Esta ausencia se explica por la
posibilidad de emitir cheques al portador (art. 111 LCCH). En relacin
con los elementos subjetivos del cheque se constata que las tres personas
que normalmente participan en un cheque, a saber: librado, librador y
tomador pueden verse reducidas a dos en virtud de lo dispuesto en el art.
112 LCCH, cuya aplicacin origina la denominada confusin de
elementos personales del cheque. As, el cheque librado "a la propia
orden" (art. 112.a) implica que en una sola persona se renen las
cualidades de librador y tenedor. Mientras que el cheque librado "al
propio cargo" (art. 112.c) supone la coincidencia, en un mismo sujeto, de
las cualidades de librado y librador 194. Tal y como ya sealamos para la
letra de cambio, la emisin de un cheque "por cuenta de un tercero" (art.
112.b LCCH), no libera al librador de responsabilidad cambiaria, sino
que es el titular de los fondos el que permanece extrao al mbito de las
relaciones cambiaras.
Los requisitos formales del art. 106 debern figurar en el
documento principal y no en el anexo o suplemento. Es cierto que no se
ha dictado para el cheque una norma similar a la contenida en el art. 13
LCCH, ni tampoco hay una remisin expresa a la aplicacin del citado
precepto, sin embargo la anterior conclusin deriva de una interpretacin
restrictiva de lo dispuesto en los arts. 122 y 132 LCCH, que solamente
permiten que se consignen, bien en el cheque, bien en su suplemento, el
endoso y el aval.
La LCCH no prev la conversin del cheque, en el que falte
alguno de los requisitos esenciales exigidos por el art. 106, en otra clase
194

.- De la previsin legal de este supuesto se deriva, implcitamente, el reconocimiento de

personalidad jurdica a los distintos establecimientos de un mismo Banco.

217

de ttulo. Ya vimos que lo mismo sucede con respecto a la letra de

cambio y pagar. As, pues, el cheque incompleto o defectuosamente
cubierto -si el defecto en concreto acarrea su nulidad- ver reducida su
eficacia al de una prueba documental de la existencia de una o varias
deudas.

g) Cheque en blanco.
Ahora bien, no es absolutamente necesario que el cheque se emita
completo. Es decir, la LCCH no exige que el cheque al tiempo de su
emisin alcance su perfeccin formal195, ni tampoco que todas las
menciones esenciales hayan de ser cubiertas en el mismo momento. La
LCCH consagra, en su art. 119 -cuya redaccin coincide con la del art.
12-, la validez de la emisin del cheque en blanco 1%.
El rgimen jurdico del cheque en blanco, elaborado y enunciado
por la doctrina mercantil, coincide en sus lneas bsicas con el de la letra
en blanco 197. En concreto, las coincidencias se dan en: los elementos
diferenciadores del cheque en blanco respecto del cheque incompleto;
los requisitos mnimos para la existencia de un cheque en blanco; el
momento en el cual el cheque debe estar completo; la determinacin del
acreedor cambiario frente al cual el deudor puede oponer la excepcin de
1QS
cheque en blanco

l95

.- En Derecho cambiario "emitir" significa entregar, poner en circulacin un documento

cambiario; vid. CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, El cheque, cit., pg.
134.
196

.- Cfr. al respecto, SAP de La Corua, Secc. 4a, de 9 de noviembre de 1994 (RGD, nms.
610-611, julio-agosto 95, pg. 9385).
l97
.- Vid. supra, pgs. 188 a 191.
198
.- Sobre la figura del cheque en blanco, vid. GARLN SNCHEZ, "El cheque", cit., lug.
cit., pgs. 789 y 790.

218

2. Cumplimiento de las exigencias fiscales establecidas en la Ley del

Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos
Documentados 199.
A la vista de lo hasta ahora expuesto, nos parece que se puede
afirmar que un documento que rene los requisitos enumerados en el art.
1 LCCH es una letra de cambio y, por tanto, queda sometido al rgimen
jurdico diseado en aquella Ley; es decir, es apto para generar
obligaciones vlidas de naturaleza cambiara. La LCCH no exige un
soporte material especfico en el que deban consignarse las menciones de
las que depende la existencia de la cambial.
En principio, existira, pues, una amplia libertad para el librador en
orden a la eleccin del material adecuado para la configuracin de la
letra de cambio. Y, decimos en principio, porque una norma tributaria
aade un requisito de forma ms a los ya reseados. En efecto, en el art.
37.1 del Texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones
Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados 20 (en adelante TR del
ITP y AJD) se dispone que:
"Las letras de cambio se extendern necesariamente en el
efecto timbrado de la clase que corresponda a su cuanta. La
extensin de la letra en efecto timbrado de cuanta inferior
privar a estos documentos de la eficacia ejecutiva que les
*7A t
atribuyen las leyes" .
'".- Este epgrafe est dedicado, bsicamente, al estudio de las consecuencias jurdicas que,
respecto de la letra de cambio, se derivan del Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados.
Aun cuando nos referiremos tambin al pagar y al cheque, lo haremos de forma breve, pues
ambos ttulos-valores conservan su fuerza ejecutiva aunque no estn suficientemente
reintegrados.
200
.- Aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/1993, de 24 de septiembre.
201
.- La misma norma se contiene en el art. 80.1 del Reglamento del Impuesto sobre
Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados aprobado por el RD
828/1995, de 29 de mayo.

219

La libertad a la que nos hemos referido se torna ficticia como

consecuencia de la magnitud de la sancin que viene impuesta a la
inobservancia de las normas fiscales y que paraliza "todo el mecanismo
de la propia letra de cambio en el orden judicial -puesto que carecer de
fuerza ejecutiva-"202.
A pesar de que el fin de la norma del art. 37.1 del TR del ITP y
AJD sea exclusivamente recaudatorio 203 o, si se quiere, tiende a asegurar
la contribucin de todos los ciudadanos al sostenimiento de los gastos
pblicos (principio de generalidad, art. 31.1 CE), el hecho es que la
extensin de una letra de cambio en papel comn o en efecto timbrado
de clase inferior a la que corresponda a su cuanta, arrebata a la letra de
cambio la fuerza ejecutiva que le otorgan los arts 1429.4 LEG y 66

Con el fin de adaptar el texto de la letra de cambio a las disposiciones de la LCCH,

la Orden de 11 de abril de 1986 aprob un nuevo modelo oficial timbrado.
No obstante, el prrafo segundo de la Disposicin Final primera de la LCCH
contempla la posibilidad de que el librador sustituya la utilizacin del modelo oficial
timbrado, elaborado y expedido por el Estado, por un modelo oficial que podr ser
reproducido o confeccionado por el propio librador. El ejercicio de esta facultad, as como,
la forma en la que deber satisfacerse el Impuesto de Actos Jurdicos Documentados, estn
pendientes de regulacin, aunque seguramente se autorizar, en aquellos casos, el pago en
metlico (cfr. art. 37.3 TR del ITP y AJD).
202
.- GARRIGUES, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 832.
203
.- Pondremos un ejemplo: aunque la Orden de 9 de diciembre de 1986 (RAL 3740), que
establece el canje de las letras de cambio del modelo anterior por las diseadas conforme al
nuevo, dispone en su apartado primero que: "..., a partir del 1 de noviembre de 1986, se
declaran retiradas de la circulacin y no tiles para satisfacer la deuda tributaria las letras de
cambio del modelo anterior al aprobado por dicha Orden (se refiere a la de 11 de abril de
1986)", la SAP de Valencia, Secc. 6a, de 26 de febrero de 1991 (ROD, num. 561, junio 91,
pg. 5412) declara que la extensin de dos letras, en mayo y agosto de 1987, en el modelo
timbrado anterior al aprobado en 1986 (y por tanto no vigente) no priva a aqullas de fuerza
ejecutiva, porque "la escala de timbrado era la misma en las letras antiguas y en las nuevas y,
en definitiva, no quedaba el Fisco sin percibir lo que por esta clase de documentos
mercantiles le correspondiera" (la cursiva es nuestra). No debe olvidarse, que la confeccin
del nuevo modelo timbrado obedece a la necesaria correspondencia que ha de existir entre
ste y la normativa contenida en la LCCH.

220

LCCH 204. As, pues, el rigor cambiario, una de cuyas principales

manifestaciones es la eficacia ejecutiva de la letra de cambio, puede estar
subordinado a un encubierto rigor fiscal si, de forma que nosotros
estimamos cientficamente incorrecta, se atribuye a las normas tributarias
la regulacin de parcelas jurdicas que no le son propias.

A) Influencia del requisito del timbre sobre la tutela judicial

efectiva. Valoracin.
En la actualidad, la doctrina y la jurisprudencia mantienen sin
fisuras que, a pesar de la falta del requisito del timbre, la letra de cambio
no pierde su condicin de documento cambiario 205. La existencia
jurdica de la declaracin cambiaria no debe depender de la satisfaccin
de un impuesto, sino de su adecuacin a las normas de Derecho
cambiario.
El art. 37.1 TR del ITP y AID dispone, exclusivamente, que las
letras defectuosamente timbradas carecern de eficacia ejecutiva. Al ser
204

.- El requisito del reintegro del impuesto de Actos Jurdicos Documentados es una

"exigencia netamente fiscal que no mercantil ni procesal (pues de los artculos 1, 66 de la
Ley Cambiaria y 1429 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil nada impedira la
ejecutividad de un ttulo valor no gravado fiscalmente)" (SAP de Barcelona, Secc. 1a, de 31
de enero de 1994; RGD, nm. 597, junio 94, pgs. 7220 a 7222).
205
.- Vid, por todos SNCHEZ CALERO, Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 398.
Entre otras muchas sentencias del TS pueden consultarse las siguientes: SSTS (1.a) de 4 de
abril de 1973 (RAJ 1570), de 16 de julio de 1984 (Col. Leg. num. 479), de 21 de abril de
1986 (Col. Leg. num. 233). La denominada jurisprudencia "menor" se pronuncia en el mismo
sentido, cfr., por ejemplo, SAT de Las Palmas, de 2 de diciembre de 1988 {RGD, nms. 54142, vol. II, oct.-novbre. 1989, pgs. 7428 y 7429); SAP Pamplona, Secc. 2a, de 8 de febrero
de 1990 (RGD, nms. 562-63, julio-agosto 91, pgs. 6912 a 6915); SAP de Barcelona, Secc.
13a, de 17 de julio de 1990 (RGD, nm. 558, marzo 1991, pg. 1807); y SAP Madrid, Secc.
14a, de 16 de abril de 1991 (RGD, nm. 564, septiembre 91, pgs. 8065 a 8067); SAP de
Santa Cruz de Tenerife, Secc. 1a, de 4 de marzo de 1992 (RGD, nm, 582, marzo 93, pgs.
2562 y 2563); SAP de Toledo, Secc. 1a, de 20 de enero de 1994 (RGD, nm. 603, diciembre
94, pgs. 13688 y 13689).

221

una norma restrictiva de derechos no debe ser interpretada

extensivamente y, por tanto, la sancin en ella prevista no puede
aplicarse a supuestos distintos de los regulados de forma expresa. Esta
tesis se basa tambin en el principio pro actione y en el derecho a la
tutela judicial efectiva. Por lo dems, la adhesin del ordenamiento
jurdico espaol al sistema de Ginebra, operada por la LCCH, no permite
otra alternativa. En efecto, el art. 1 del tercer Convenio de Ginebra,
relativo al Derecho de timbre en materia de letras de cambio y pagars a
la orden, de 7 de junio de 1930, establece lo siguiente:
"En el caso en que no fuese ya su legislacin, las Altas Partes
contratantes se obligan a modificar sus Leyes de manera que la
validez de las obligaciones que se contraigan en materia de
letras de cambio y de pagars a la orden, o el ejercicio de
derechos que de ellos deriven, no pueden ser subordinados a
la observacin de las disposiciones sobre el timbre" (la
cursiva es nuestra).
No existe, pues, ningn tipo de polmica acerca de los efectos
jurdico-materiales derivados de la inobservancia del requisito del
timbre206.
206

.- A pesar de ello, se observa, en la mayora de escritos que tratan el tema que ahora nos
ocupa, una cierta insistencia en dejar muy claro que la naturaleza cambiaria de las
obligaciones que surgen de una letra de cambio, regularmente formal, no viene determinada
por el cumplimiento de la normativa fiscal. Tal preocupacin est anclada en ciertas
reminiscencias histricas que deberan de haberse superado. Una antigua y ya derogada Ley
del Timbre, de 18 de abril de 1932 (RAL 503), sancionaba con la prdida del carcter
mercantil a las letras de cambio sin timbrar (cfr, arts. 144 y 151). La doctrina y la
jurisprudencia de la poca no adoptaron una posicin unitaria ante el alcance de la sancin
fiscal. Una tendencia, que podramos denominar conservadora, acat lo dispuesto en la Ley
de 1932; v.gr. VICENTE Y GELLA quien sealaba que: "La falta de timbre priva al
documento de su condicin de letra y las obligaciones en ella consignadas dejan de ser
obligaciones cambiaras" (Los ttulos de crdito en la doctrina y en la jurisprudencia, cit.,
pg. 222). As lo declaraba tambin la STS (1.a) 1 mayo 1952 (RAJ 1224): "La letra de
cambio no extendida en papel timbrado decae como documento mercantil y se transforma en
documento estrictamente civil". En cambio, la posicin progresiva se mostraba crtica con el
texto de la Ley de 1932, pues, consideraba que la existencia jurdica de una declaracin

222

Por lo que se refiere a las consecuencias jurdico-procesales el

legislador espaol, al regular esta materia, no ha sido, a nuestro parecer,
coherente con los postulados bsicos del Derecho tributario y se ha
dejado llevar por un excesivo afn de hacer tributar la especial
proteccin que el ordenamiento jurdico concede a la forma y
solemnidad de determinados actos jurdicos documentados. Si el hecho
imponible del Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados, cuando se
trata de un documento mercantil, es la emisin o puesta en circulacin de
tal documento 207, la imposicin de la sancin correspondiente a la
infraccin tributaria no debera depender del procedimiento judicial
elegido por el acreedor para alcanzar la satisfaccin del crdito
documentado, sino que debera hacerse efectiva en todo caso. En
cambio, la doctrina y la jurisprudencia, basndose en la naturaleza de la
norma del art. 37.1 TR del ITP y AJD, coinciden en declarar que la falta
de timbre no puede impedir el ejercicio de la accin declarativa 208. A
cambiaria no poda depender de la satisfaccin de un impuesto. En definitiva, una ley fiscal
rebasaba los lmites para los que haba sido promulgada si declaraba invlido lo que era
vlido conforme a las normas de Derecho privado. Slo se aceptaba como irremediable la
prdida del carcter ejecutivo del documento que, al tiempo de ser creado, careciera de tal
requisito; vid. en este sentido, LANGLE, Manual de Derecho mercantil espaol, tomo
segundo, cit., pgs. 224 a 227. La Ley de 14 de abril de 1955 sobre el Impuesto del Timbre
se mantuvo en la lnea de la de 1932. Este criterio fue corregido por la Ley de Reforma del
Sistema Tributario de 11 de junio de 1964, en cuyo art. 175 se dispuso que el
incumplimiento del requisito de la extensin de las letras de cambio en el efecto timbrado
que corresponda a su cuanta les privaba de la eficacia ejecutiva que les atribuan las leyes
procesales y mercantiles.
No obstante el art. 37.1 TR del ITP y AJD contina generando confusiones. Por
ejemplo, en la SAT de La Corua, de 10 de marzo de 1988 (RGD, nm. 535, abril 1989,
pgs. 2573 y 2574) se declara que, la extensin de una letra de cambio, "ajustada a las
previsiones del art. 444 del Cdigo de Comercio", en efecto timbrado de cuanta inferior a la
que corresponda a su cuanta, no slo determina la perdida de fuerza ejecutiva del ttulovalor, sino tambin la condicin de letra de cambio, convirtindose en "un pagar a la orden
del tomador y a cargo del librador".
207
.- Vid. PREZ ROYO, Curso de Derecho tributario. Parte especial. Sistema tributario:
los tributos en particular (con Ferreiro Lapatza, Clavijo Hernndez, Martn Queralt y
Tejerizo Lpez), 10a ed., Madrid, 1994, pg. 482.
208
.- Vid. doctrina y jurisprudencia citada en nota 205.

223

nuestro entender, el art. 104 de la Ley cambiara italiana est

jurdicamente mejor construido puesto que la irregularidad fiscal de los
ttulos cambiarios, que nada tiene que ver con la va procesal que se haya
incoado, comporta siempre una sancin. Si bien, como ya vimos, la
sancin no es nica: se decreta la suspensin, hasta que se pague el
impuesto, del ejercicio de la accin cambiaria declarativa; mientras que
se priva de fuerza ejecutiva a los ttulos cambiarios que, desde su
origen, no estn correctamente timbrados 209.
La STC (Pleno) 141/1988, de 12 de julio -que declara
inconstitucional y, en consecuencia nula, la inclusin del vocablo
"Tribunal" en el art. 57.1 del TR del ITP y AJD- formula las directrices
que, a nuestro entender, deben informar la eficacia de las normas fiscales
en el mbito del proceso. En el mencionado artculo se dispona que:
"Ningn documento que contenga actos o contratos sujetos a este
impuesto se admitir, ni surtir efecto en Tribunal, Oficina o Registro
pblico sin que se justifique el pago, exencin o no sujecin a aqul,
salvo lo previsto en la legislacin hipotecaria" (la cursiva es nuestra). Al
tener el precepto transcrito un alcance general y ser, por tanto, aplicable
a cualquier tipo de proceso y de actuacin jurisdiccional, tena que
condicionar la aplicacin del art. 37.1 del TR del ITP y AJD; o, en otras
palabras: "... la repulsa al juicio ejecutivo tanto lo da el que carezca de
fuerza ejecutiva como la terminante prohibicin de admitir el
documento" 21.
En la citada sentencia 141/1988, el Tribunal Constitucional
declara con carcter general que:

209

.- Vid. supra, Captulo Segundo, pgs. 90 y 91.

.- REYES MONTERREAL, El llamado juicio ejecutivo en la LEC espaola, I, cit., pg.
128.

2I0

224

"... un precepto legal que ordena inadmitir documentos

presentados por las partes ante los Juzgados y Tribunales
afecta sin duda al ejercicio de los derechos constitucionales de
aqullas en el proceso..." (f.j. 2).
Precisando la anterior afirmacin, el Tribunal Constitucional
considera que, desde la perspectiva del art. 24.1 CE, la prohibicin de
que los Tribunales admitan ciertos documentos con irregularidades
fiscales puede:
- Por una parte, afectar al derecho a la accin, bien directamente,
haciendo imposible su ejercicio cuando la admisin de la demanda se
condiciona a la presentacin del documento, bien indirectamente, al
impedir de hecho la presentacin de una demanda condenada al fracaso.
Declara el Tribunal Constitucional que la limitacin que el art. 57.1 del
Texto refundido impone a la eficacia de los documentos ante los
Tribunales es contraria al art. 24.1 de la Constitucin. Lo argumenta del
modo siguiente:
"... las limitaciones derivadas del precepto cuestionado no
guardan relacin alguna con el objeto y la finalidad del
proceso -se trata de un tributo cuyo hecho imponible es ajeno a
la funcin jurisdiccional- e introducen una quiebra evidente
entre el mundo sustantivo y el procesal, pues, mientras que no
se niega validez al documento en el mundo de las relaciones
sustantivas ajenas al proceso, se impide en la prctica el
ejercicio de la correspondiente accin. Ello incide en el
derecho a la proteccin judicial efectiva de los derechos e
intereses legtimos, que obliga a una configuracin del derecho
a accionar ante los Tribunales que garantice una
correspondencia entre el mundo de las relaciones sustantivas y
el mundo procesal. ... la presunta irregularidad fiscal rompe
dicha correspondencia y suspende la garanta jurisdiccional

225

que es complemento obligado de toda norma de Derecho

sustantivo" f.j. 7 (la cursiva es nuestra).
No basta, segn el Tribunal Constitucional, que el fin perseguido
por la norma sea constitucionalmente lcito -contribucin de todos los
ciudadanos al sostenimiento de los gastos pblicos (art. 31.1 CE)-:
"De la doctrina de este Tribunal cabe deducir que las
limitaciones impuestas al ejercicio del derecho fundamental a
la tutela judicial efectiva no slo han de responder a una
finalidad constitucionalmente legtima, sino que han de ser
razonables y proporcionadas en relacin con el objetivo
pretendido y no han de afectar al contenido esencial del
derecho. Pues bien, en el caso considerado existe, sin duda,
una falta de proporcionalidad entre el objetivo que se
persigue -la recaudacin del impuesto- y el modo en que se
opera. Aqul podra lograrse por otros medios, entre los que
cabra incluir la simple obligacin por parte del Juez de
comunicar a la Administracin tributaria la existencia del
documento sin liquidar, y sin embargo, se establece una
medida que por de pronto interfiere en el ejercicio del derecho
fundamental, obstaculizando el derecho a la accin que forma
parte del contenido del mismo, y que implica una evidente
reduplicacin de los medios ejecutivos de la Administracin para cuyo ejercicio basta el conocimiento del hecho y las
circunstancias de la omisin del pago del tributo- que
desnaturaliza el ejercicio de la funcin jurisdiccional, haciendo
tomar parte activa al rgano judicial en la gestin de la
obligacin tributaria pendiente y atribuyendo a dicha gestin
un carcter preferente", f.j. 7, (la cursiva es nuestra).
- Y, por otra, negar fuerza probatoria a determinados
documentos:
"En estos casos, el referido precepto limita las posibilidades de
prueba a la parte a la que interesa la presentacin de los

226

mismos frente a la contraparte, que se ve injustificadamente

beneficiada por el obstculo que la carga fiscal significa para
el acceso del documento al proceso. Y, en todo caso, el
incumplimiento de la carga fiscal, sea imputable a la parte o no
lo SQQ., falsea el resultado del proceso, hacindolo depender de
la regularidad en el cumplimiento de las obligaciones fiscales
de una de las partes, con la consiguiente quiebra de los
principios que tratan de establecer un equilibrio entre las
mismas en orden a la formulacin de alegaciones y aportacin
de medios de prueba, con el fin de asegurar la justicia material
de la decisin. El art. 57.1 del Texto Refundido incide as en el
derecho a un proceso con todas las garantas y a utilizar los
medios de prueba pertinentes para la defensa de los derechos e
intereses legtimos, limitacin esta ltima que puede colocar a
la parte en una verdadera situacin de indefensin cuando el
documento resulta decisivo para la defensa de sus
pretensiones", f.j. 8 (la cursiva es nuestra).
Resulta interesantsimo observar como esta doble vulneracin de
los derechos procesales de las partes que generan las disposiciones
tributarias, ha sido puesta de relieve en el Derecho italiano por
CALAMANDREI: "In realt il sistema tributario oggi vigente in Italia
non si limita a stabilire la inefficacia probatoria delle scriture
fiscalmente irregolari, ma stabilisce qualche cosa di molto pi radicale:
che, cio, finch la irregolarit non riparata, il giudice non possa,
neanche in base a prove diverse dalla scrittura, decidere sul merito dei
rapporti in occasione dei quali la irregolarit stata commessa" 2n .
El art. 25, regla duodcima, de la Ley 29/1991, de 16 de
diciembre, de adecuacin de determinados conceptos impositivos a las
Directivas y Reglamentos de las Comunidades Europeas, modific la
redaccin del art. 57.1 del TR del ITP y AJD en aquel trmino declarado
2

".- CALAMANDREI, "II processo civile sotto l'incubo fiscale", en Opere Guiridiche, voi.
primero, Napoli, 1965, pgs. 261 y 262.

227

inconstitucional por el Tribunal Constitucional y asumi la tesis del

intrprete mximo de la Constitucin sobre el modo de actuar de los
Juzgados y Tribunales cuando se les presente un documento sin que se
haya liquidado el correspondiente impuesto. As, en el prrafo primero
del art. 57 del TR del ITP y AJD se suprimi el trmino "Tribunal" y se
aadi la siguiente frase: "Los Juzgados y Tribunales remitirn a los
rganos competentes para la liquidacin del impuesto copia autorizada
de los documentos que admitan en los que no conste la nota de haber
sido presentados a liquidacin". La norma transcrita ha pasado a formar
parte del prrafo primero del art. 54 del vigente TR del ITP y AJD y del
art. 123 del Reglamento.
La doctrina contenida en la STC 141/1988 nos incita a cuestionar
algo que en principio se muestra intangible, o como expuso LANGLE
irremediable y que se expresa en la prdida absoluta de fuerza ejecutiva
de una letra de cambio extendida en efecto timbrado de clase inferior a la
Ol
que corresponde a su cuanta
. En realidad, nos preguntamos si la
aplicacin, en todo su rigor, de la sancin prevista en el art. 37.1 TR del
IPT y AJD no entra en contradiccin con otras normas jurdicas vigentes
en nuestro ordenamiento, e incluso si no puede tacharse de
inconstitucional por vulnerar el derecho a la tutela judicial efectiva (art.
24.1 CE).
Es cierto que el Tribunal Constitucional, en la sentencia citada,
cie sus declaraciones al supuesto de hecho de la norma del art. 57.1 TR
del ITP y AJD y afirma que aqullas no pueden ser extensivas a otros
preceptos 213. Incluso podra decirse que el Tribunal Constitucional
212

.- Vid. supra, nota 206.

.- Sin embargo JIMNEZ SNCHEZ (Derecho mercantil, cit., pgs. 557 y 558) entiende
que la doctrina contenida en la STC 141/1988 es aplicable a toda irregularidad fiscal y
afirma que "la consagracin constitucional, entre los derechos fundamentales, del derecho a
obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales -v. art. 24,1 CE- lleva en la actualidad a
conceder sta pese al incumplimiento de las exigencias fiscales, si bien poniendo en todo
2I3

228

comparte las argumentaciones del Letrado del Estado cuando seala que,
en el ordenamiento jurdico -nico e indivisible-, existen muchos
ejemplos de normas imperativas que, teniendo justificacin en un sector
del mismo, proyectan su significacin en otros. El Letrado del Estado
sostiene, al respecto, que las limitaciones al ejercicio del derecho al
proceso no pueden considerarse arbitrarias o injustificadas cuando
responden a una finalidad constitucionalmente legtima. Como ejemplo
de tales limitaciones de carcterfscal, cita el Letrado la documentacin
de la obligacin cambiaria en un formulario tipo sujeto a reintegro, que
tiende (justificacin de la sancin) "no slo a asegurar un cobro
tributario sino tambin a lograr la tipicidad de un documento cuyo
libramiento o aceptacin comporta un compromiso de sujecin del
deudor ms riguroso que en el resto de las obligaciones civiles" (la
cursiva es nuestra).
Es cierto tambin que, aunque la LCCH no se refiera al efecto
timbrado ni como requisito constitutivo del ttulo ni como presupuesto
de su fuerza ejecutiva, el art. 37.1 TR del ITP y AJD est vigente, ya que
no ha sido derogado ni por la LCCH ni por otra norma posterior214.

caso en conocimiento de la Hacienda pblica la falta de pago del impuesto a los efectos
procedentes".
2I4
.- Vid. en este sentido, SAP de Palma de Mallorca, de 17 de marzo de 1988 (RGD, nms.
532-533, enero-febrero 1989, pgs. 709 a 712); SAP de Madrid, Secc. 19a, de 5 de julio de
1993 (RGD, nms. 589-90, oct.-novbre. 93, pgs. 10543 a 10546).
En cambio, la ineficacia de la norma fiscal se mantiene por la SAP de Sevilla, Secc.
2a, de 24 de febrero de 1994 (RGD, nm. 612, septiembre 95, pgs, 11107 y 11108): "Es
tambin necesario referir que en tanto que la Ley Cambiaria y del Cheque es posterior a la
Ley del Impuesto, puede sostenerse que las infracciones fiscales, no han sido recogidas
como causa de oposicin y de privacin de efectos cambiaras y ejecutivos para con la letra,
y que por tanto y con independencia de la nueva Ley del impuesto de 24 de septiembre de
1993, que no afecta a la letra que aqu se ejecuta, esta tiene fuerza ejecutiva o mejor no tiene
porque perder esa fuerza por incumplir algn requisito fiscal, mxime (...) cuando estas
excepciones deben ser interpretadas y aplicadas en forma restrictiva".

229

Por otra parte, tambin es cierto que la norma del art. 37.1 TR del
ITP y AJD es muy precisa -"La extensin de la letra en efecto timbrado
de cuanta inferior privar a estos documentos de la eficacia ejecutiva
que les atribuyen las leyes"- por lo que no genera dudas al intrprete.
Desde esta perspectiva, se ha declarado que el art. 37.1 TR del ITP y
AJD no limita el derecho a la tutela judicial efectiva reconocido en el art.
24.1 CE puesto que aquel precepto slo impide al acreedor cambiario
ejercitar la accin en va ejecutiva, quedando abierta la posibilidad de
entablar una accin declarativa ordinaria.
Ahora bien, teniendo en cuenta que la letra de cambio ha sido,
desde sus orgenes, un ttulo ejecutivo extrajurisdiccional 215, y que la
accin cambiaria ha sido y es, en esencia, una accin ejecutiva 216, la
falta del requisito fiscal paraliza todo el mecanismo de la letra de cambio
en el orden judicial. En este sentido, podemos afirmar que la efectiva
tutela judicial, cuando se ejercita la accin cambiaria, se obtiene en el
proceso de ejecucin -proceso privilegiado frente al proceso ordinario-.
Desde esta perspectiva, entendemos que puede sostenerse, como
proposicin de lege ferenda, que la irregularidad fiscal no debera
comportar la prdida de la fuerza ejecutiva de la letra de cambio 2I7.
215

.- Al respecto se ha dicho que "..., el ttulo de crdito en sus orgenes era un documento
confesorio, sujeto a la disciplina de los documentos de esa especie. Por eso justamente era
ttulo ejecutivo, como son ejecutivos todos los instrumentos confesorios. (...). La calidad del
documento como ttulo ejecutivo, que en un primer momento fuera admitida a travs del
reconocimiento de la existencia de la confessi, recibe, en la legislacin estatutaria, un
reconocimiento propio e independiente, que hace intil el recurso a la confesin y que hace
prescindir cada vez ms, de la disciplina peculiar de sta" (ASCARELLI, Teora de los
ttulos de crdito, cit., pgs. 44 y 45).
2I6
.- Vid. supra, nota 11.
217
.- Un propuesta en esta lnea ya tuvo lugar hace algn tiempo. As, VIADA y
COMELLAS ("El mbito judicial en el despacho de la ejecucin", en Revista de Derecho
Procesal, nm. 1, 1949, pg. 84) afirmaban que "lo mismo que cuando un documento
privado se presenta con la demanda, sin liquidar los derechos reales que correspondan, de
igual modo, la letra no timbrada en la forma debida, podra habilitarse completndose su

230

Ahora bien, sin valorar de forma crtica la norma positiva,

solamente teniendo en cuenta que la finalidad de una norma fiscal
consiste, principalmente, en asegurar el cobro de un tributo y no la
O 1 fi
seguridad del trfico jurdico , y que el hecho imponible del Impuesto
sobre Actos Jurdicos Documentados nada tiene que ver con la funcin
jurisdiccional, no puede, a nuestro entender, rechazarse de plano la
posibilidad de que la irregularidad fiscal en una letra de cambio pueda
subsanarse.

B) Subsanacin de las irregularidades fiscales determinantes de la

prdida de fuerza ejecutiva de la letra de cambio.
Antes de abordar este tema, es menester determinar cul es la
calificacin jurdica que debe otorgarse a la exigencia fiscal del timbre.
Al tener la norma del art. 37.1 del TR del ITP y AJD carcter procesal
-su eficacia permanece en el mbito del proceso-, debe descartarse que el
timbre sea un requisito constitutivo de la letra de cambio como ttulovalor (cfr. arts. I y 2 LCCH). Ahora bien, debe acotarse ms su carcter
procesal, pues como ya hemos sealado el incumplimiento del requisito
reintegro, que es lo que en definitiva debe pretender la Hacienda: que sus derechos no
queden burlados".
En este sentido, el AAP de Girona, Secc. 2a, de 20 de abril de 1995 (Actualidad Civil,
Audiencias, nm. 16, agosto 1995, pg. 1961) ha declarado, obiter dicta, que "la vigencia del
art. 37 del Real Decreto-Ley 3050/1980 de 30 de diciembre y del R.D. 3494/1981 de 29 de
diciembre, puede ser cuestionada y de hecho lo es, desde el punto de partida de una lectura
constitucional del principio de tutela efectiva, desde antao un amplio sector- de la doctrina
cientfica y una representativa jurisprudencia viene poniendo de relieve las inconveniencias
de supeditar el ejercicio de una accin a las exigencias tributarias, incluidas en una norma de
carcter fiscal, habiendo sido esta doctrina seguida en parte por esta misma Sala, al haber
declarado que en todo caso el incumplimiento de una obligacin tributaria no era suficiente
para privar al ttulo de su fuerza ejecutiva".
218
.- No compartimos la opinin del Abogado del Estado, recogida en la STC 141/1988, de
12 de julio (vid. supra, pg. 228), relativa a la misin que debe cumplir la documentacin de
la obligacin cambiara en un formulario tipo sujeto a reintegro.

231

del timbre carece de relevancia en el juicio declarativo ordinario 219. En

cambio, la eficacia del timbre se deja sentir exclusivamente en el mbito
de la actividad ejecutiva: la expedicin de la letra de cambio en el efecto
timbrado correspondiente a su cuanta condiciona el acceso de la misma
a la va ejecutiva. La SAP de la Corua, Secc. 1a, de 10 de marzo de
1990, declara que la ineficacia, con la que sanciona el art. 37.1 del TR
del IIP y AJD,
"no ha de entenderse como "prdida de fuerza ejecutiva"
propiamente dicha, sino ms bien como causa excluyente de la
posibilidad de que se despache ejecucin al ser rechazable ab
initio por el juzgador, y as lo viene estimando la
jurisprudencia del Tribunal Supremo al hacer derivar, tan slo,
de la ejecucin indebidamente despachada una responsabilidad
por parte del juzgador "
*?'5A

El cumplimiento de los requisitos fiscales ha de referirse, segn el

art. 37.1 del TR del ITP y AJD, al momento de la "extensin" del ttulo
valor221. Esta determinacin temporal ha supuesto que algunos autores se
219

.- Vid. supra, pg. 222.

.- Vid. ROD, num. 558, marzo 91, pg. 2065.
221
.- Ya hemos dicho que el vocablo "extensin" empleado en la redaccin del art. 37.1 del
TR del ITP y AJD es interpretado en el sentido de "emisin o puesta en circulacin" del
ttulo-valor; vid. PREZ ROYO, Curso de Derecho Tributario. Parte especial. Sistema
tributario: los tributos en particular, cit., pg. 482. Igual significado se le otorga en la SAP
Santa Cruz de Tenerife, de 28 de noviembre de 1983: "CONSIDERANDO: Que el momento
determinante del pago del Impuesto de Actos Jurdicos Documentados respecto a las letras
de cambio es el de su giro, libramiento o expedicin, concepto aclarado por el prrafo
segundo del artculo 33 del texto ya citado (se refiere al TR del ITP y AJD, de 30 de
diciembre de 1980), al equipararlo al "de orden de pago" o "instrumento que-caredite una
remisin de fondos", de manera que no se puede entender librada o expedida una letra completa o incompleta- en tanto no se ponga en circulacin a las finalidades expresadas; y si
bien es cierto que faltndole el requisito del nmero 1 del artculo 444 del Cdigo de
comercio, puede acreditarse que la letra ha sido puesta en circulacin, al haber sido
descontada o negociada, cuando esto no es as, en tanto no se gire o libre la cambial, no se
puede decir que haya sido expedida, ni a efectos mercantiles ni fiscales, ni que haya nacido
la obligacin de pagar el Impuesto, ni que puedan comenzar a computarse los seis meses a
que se refiere el artculo 36, prrafo 2" (sentencia transcrita por GARCA GIL,
220

232

pronuncien en contra de la subsanacin de un defecto relativo al

J'y)
timbre " . Por lo que se refiere a la jurisprudencia analizada podemos
afirmar que no es unvoca. Es fcil constatar, en su seno, una falta de
uniformidad en la interpretacin del momento al que ha de referirse el
cumplimiento de la exigencia fiscal. Esto puede ser debido a la
abundante casustica que surge en torno a este tema y que desborda los
lmites del supuesto de hecho de la norma del art. 37.1 del TR del ITP y
AJD. A nosotros solamente nos interesa tratar de resolver, en las lneas
que siguen, una cuestin: el reintegro posterior de la letra de cambio,
aadiendo timbres mviles o mediante su liquidacin en metlico,
puede subsanar la inicial insuficiencia de timbre en el impreso oficial,
conservando de esta forma su fuerza ejecutiva?. Dos son las respuestas
posibles a esta pregunta.
La negativa a la subsanacin del defecto de timbre se ha
fundamentado en diferentes motivos, entre ellos:
- En una interpretacin estricta y rigurosa de la ley fiscal.
"... No puede argirse vlidamente que con posterioridad a la
creacin del ttulo se subsan el defecto, pues a estos efectos
ha de tenerse en cuenta el momento de la formalizacin o
documentacin, o, lo que es lo mismo, el momento de la
creacin de la letra, para que naciendo sin ningn vicio pueda
tener en su da plena eficacia ejecutiva, lo que confirma la
interpretacin sistemtica del Texto Refundido, toda vez que
en su artculo 52.6 (sic) expresa que el impuesto se devengar
Jurisprudencia cambiara, cit., pg. 37). Vid. tambin, en este sentido, SAT La Corua de 6
de febrero de 1979: "... los documentos de crdito y de giro satisfarn el impuesto al ser
emitidos, que, para las letras de cambio, no es otro que aquel momento en que el librador
entrega la letra al tomador" (sentencia transcrita por CASALS COLLDECARRERA,
Estudios de oposicin cambiara, II, 1a ed., Barcelona, 1986, pg. 180).
222
.- En este sentido se pronuncian, GARCA LUENGO y SOTO VZQUEZ, El nuevo
rgimen jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 237 y
GMEZ DE LIAO, Jurisprudencia cambiara. Juicio ejecutivo, cit., pg. 95.

233

el da en que se formalice el acto y el artculo 36.2 utiliza la

expresin de das "contados a partir de la fecha de us emisin"
(SAP de Barcelona, de 17 de julio de 1990. ROD, num. 558,
marzo 91, pgs. 1807 y 1808)223.
- En la inexistencia de un precepto de carcter fiscal que permita
de forma expresa la subsanacin de tal defecto.
"... ha de conformarse el ejecutante con la declaracin que es
inevitable hacer, de que el documento ejecutivo carece de
dicha fuerza, en virtud de la Ley fiscal que se acaba de sealar
(se refiere a Ley de Reforma Tributaria de 11 de junio de
1964), y dado que ni dicha Ley, ni ninguna de procedimiento
en esta materia, sealan margen de tolerancia con el
incumplimiento de esta condicin, que tiende directamente a
proteger la efectividad del referido impuesto" (SAT Zaragoza
de 8 de julio de 1981)224.
- En la finalidad de evitar la defraudacin del Impuesto sobre
Actos jurdicos documentados.
"... siendo las letras de cambio documentos no destinados en
principio a ser presentados en las oficinas pblicas, fcil
resultara extender aqullas en efectos timbrados de la ltima
223

.- Vid. asimismo, AAP de Sevilla, Secc. 6a, de 4 de febrero de 1994 (ROD, num. 612,
septiembre 95, pgs. 11105 y 11106).
224
.- Sentencia transcrita en GARCA GIL, Jurisprudencia cambiaria, cit., pg. 32. El mismo
razonamiento es empleado por la SAP de Barcelona, Secc. 11a, de 1 de junio de 1995 (RGD,
nms. 613-614, oct.-novbre. 95, pgs. 12186 y 12187) para estimar el recurso: "(...) si la
voluntad del Legislador de 1985 hubiera sido no privar de fuerza ejecutiva a.las letras de
cambio que infrinjan el impuesto a que se hallan sujetas como acto jurdico documentado, al
redactarse el Real Decreto 1/93 lo hubiera plasmado expresamente, lo que nos tiene que
llevar a estimar que las letras de cambio carecen de fuerza ejecutiva, ya que su complemento
con la adicin de timbres mviles nicamente lo recoge la Disposicin Transitoria Cuarta del
Real Decreto de 30 de diciembre de 1980 (...) ". El Juzgado de Primera Instancia haba
despachado ejecucin y, posteriormente, dict sentencia de remate al entender que las letras
de cambio tenan eficacia ejecutiva, pues haban sido reintegradas al dorso con timbres
mviles.

234

clase completando el impuesto con la adicin de timbres

mviles tan slo en los supuestos en que, por no ser atendidas,
hubieran de presentarse a su ejecucin, con la consiguiente
defraudacin a la Hacienda Pblica" (SAT Bilbao de 20 de
febrero de 1982)225.
- Por otra parte, el empleo de timbres mviles, para satisfacer la
diferencia de gravamen, slo ha sido autorizado por las disposiciones
fiscales cuando se ha producido una modificacin de las tarifas, y hasta
la circulacin de los nuevos efectos timbrados -cfr. Disposicin
Transitoria cuarta del anterior TR del ITP y AJD, aprobado por Real
Decreto Legislativo 3050/1980, de 30 de diciembre-226.
*

La respuesta afirmativa a la pregunta arriba planteada da a

entender que la subsanacin del defecto de timbre podra tener lugar en
dos momentos distintos:

a) Antes de acudir a la va ejecutiva en reclamacin del crdito

cambiario.
En numerosas resoluciones judiciales se ha admitido el reintegro
posterior a la extensin de la letra de cambio, estimndose suficiente, en
aras a la conservacin de la fuerza ejecutiva, que la letra de cambio
estuviera definitivamente reintegrada, con carcter general, en el

225

.- Sentencia reproducida en GARCA GIL, ob. cit., nota anterior, pg. 34. Dicha finalidad
condiciona el fallo del AAP de Sevilla, Secc. 6a, de 4 de febrero de 1994 en el que se afirma
que la subsanacin del defecto del timbre, mediante la frmula sustitutoria del pago a
metlico, "consagrara un sistema que vendra a favorecer a quienes por este medio burlasen
el sentado requisito".
m
.- Vid. al respecto, SAT de Bilbao, de 20 de febrero de 1982 y SAT de Barcelona, de 2 de
mayo de 1985 (transcrita en CASALS COLLDECARRERA, Estudios de oposicin
cambiara, II, cit., pg. 187).

235

momento de deducir la demanda. Se especifican, no obstante, diversas

referencias temporales:
- Subsanacin efectuada a los pocos das de su libramiento. As, la
SAP de La Corua, de 10 de marzo de 1990, pone de relieve que:
"... la inutilizacin del timbre complementario de la diferencia
de reintegro se produjo tan slo cinco das despus de la
emisin de la Letra", (la cursiva es nuestra) 227.
- Reintegro antes del vencimiento.
"La letra que se intenta ejecutar, fue librada el 20 de mayo de
1992, con vencimiento el 18 de agosto de 1992,
acompandose con la misma, justificante de haber abonado el
exceso de cuanta de la letra el 13 de agosto de 1992 (...).
(...), esa eficacia ejecutiva viene impuesta por el hecho
evidente de que no estamos en presencia de una letra respecto
de la cual no se ha ingresado el impuesto, sino que el impuesto
de la letra ha sido completamente abonado, y por tanto carece
de sentido la sancin de privacin de fuerza ejecutiva, cuando
ms en este impuesto en el que el pago se efecta en la
Delegacin de Hacienda, la cual acepta el pago, sin hacerse la
ms mnima mencin a su extemporaneidad, ni se le aplica
recargo alguno, por ese concepto; (...)". (SAP de Sevilla, Secc.
2a, de 24 de febrero de 1994; ROD, num. 612, septiembre 95,
pgs. 11107 y 11108).
- Reintegro al tiempo de levantar el protesto.
"... ,y, si bien es cierto que dicho timbre mvil adherido a la
cambial aparece inutilizado en 3 de abril de 1981, o sea, siete
227

.- RGD, nm. 558, marzo 91, pgs. 2064 a 2066. Vid. asimismo, SAT de Barcelona, de 13
de noviembre de 1973, transcrita en CASALS COLLDECARRERA, ob. cit. nota anterior,
pg. 186.

236

das despus de la fecha de expedicin de la misma, ello no

tiene fuerza suficiente para privar de fuerza ejecutiva al
documento debidamente extendido en el efecto que entonces
estaba autorizado y completado por la diferencia de gravamen
antes del acta de protesto por falta de pago, puesto que de la
integracin de ambos documentos surge el verdadero ttulo
ejecutivo, amn de que las disposiciones fiscales relativas a las
pretensiones formuladas ante los rganos jurisdiccionales,
deben ser interpretadas restrictivamente en cuanto limitadoras
del derecho a la jurisdiccin, reconocido en el art. 24.1 de la
Constitucin, cuando no se trata de negar trascendencia a los
intereses que se proponen salvaguardar mediante la represin
del fraude fiscal; sino simplemente reconocer que el inters de
la justicia y de los derechos fundamentales est por encima del
fiscal, y en el presente caso el inters de la Hacienda Pblica
ha sido salvaguardado", SAT
Valencia, de 28 de marzo de
y jo
1983, (la cursiva es nuestra)
f r

- Letra reintegrada en el momento de interponer la demanda 229. Se

admite que, si la letra de cambio no ha sido extendida en el efecto
timbrado de la clase correspondiente a su cuanta, se satisfaga la
diferencia de gravamen mediante la adhesin de timbres mviles.
"En general todas las disposiciones fiscales relativas a las
pretensiones formuladas ante los rganos jurisdiccionales,
228

.- Sentencia transcrita en CASALS COLLDECARRERA, Estudios de oposicin

cambiara, II, cit., pg. 182. Vid. en el mismo sentido, SAT Bilbao de 5 de mayo de 1981, en
CASALS COLLLDECARRERA, ibidem, pg. 185; y SAT de Madrid, Sala segunda, de 19
de junio de 1987 (RGD, nm. 523, abril 1988, pgs. 2063 y 2064) en la que se declara que
"es al tiempo de llevarlas al protesto cuando las mismas deben cumplir todos los requisitos
precisos para su validez y eficacia jurdicas".
m
.- Vid, al respecto SAP de Barcelona, Secc. 1a, de 31 de enero de 1994 (RGD, nm. 597,
junio 94, pgs. 7220 a 7222) en la que se declara que el requisito fiscal "se debe entender
cumplido con la liquidacin del impuesto previamente a su presentacin ante la Jurisdiccin
a efectos de ejercitar la accin ejecutiva, no antes, es decir, ni antes del vencimiento ni de su
presentacin al cobro ...". En este mismo sentido se pronuncia la SAP de Santa Cruz de
Tenerife, Secc, 1a, de 20 de abril de 1995 (Actualidad Civil, Audiencias, nm. 14, julio 1995,
pgs. 1705 y 1705).

237

deben ser interpretadas restrictivamente en cuanto limitadoras

del derecho a la jurisdiccin reconocido en el art. 24.1 de la
Constitucin. Si en la norma constitucional se reconoce a todas
las personas el derecho a obtener la tutela efectiva de los
jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos legtimos,
con lo que se constitucionaliza el derecho de accin, esa tutela
efectiva no puede ser desconocida por medio de normas
fiscales de rango inferior, en consecuencia, las normas fiscales
correspondientes deben ser interpretadas de tal manera que
quede siempre a salvo aquel derecho fundamental, el cual
consiste, no slo en acudir a los tribunales, sino en hacerlo
con especiales garantas cuando as viene consagrado por las
leyes procesales, las cuales constituyen el desarrollo del
derecho a la jurisdiccin; esto es, si las leyes procesales
establecen que con determinados ttulos puede iniciarse un
juicio sumario de carcter ejecutivo, las normas fiscales que
priven de eficacia al ttulo, cuando menos, deben interpretarse
restrictivamente. No se trata con ello de negar trascendencia a
los intereses que el Estado se propone salvaguardar mediante
la represin del fraude fiscal, sino simplemente de reconocer
que el inters de la justicia y el de los derechos fundamentales
est por encima del fiscal.
(...) la Disposicin Transitoria 4a debe interpretarse en el
sentido de que el librador ejecutante pudo satisfacer la
diferencia de gravamen, como lo hizo, mediante la adhesin de
timbres mviles, con lo que se recoge el parecer de una
corriente de la jurisprudencia menor, la de las Audiencias
Territoriales, segn la cual para despachar ejecucin, basta
que la letra aparezca reintegrada fiscalmente en el momento
de deducir la demanda", SAT Valencia, de 30 de marzo de
1982, (la cursiva es nuestra) 23.
Atendiendo a un criterio de equidad, la SAT de Barcelona, Sala 1a,
de 30 de marzo de 1979 231, declara:
230
231

.- Sentencia transcrita en GARCA GIL, Jurisprudencia cambiaria, cit., pg. 34.

.- RJC, Jurisprudencia, nm. 3, julio-septiembre, 1979, pgs. 602 y 603.

238

"... fundada la oposicin, en la nulidad del juicio, del nmero 2

del artculo 1467 de la Ley de Enjuiciamiento civil, por
defecto del timbre, en la letra de cambio que sirva de ttulo a la
presente ejecucin, como la razn teleolgica que informa el
art. 107.4 del Decreto de 6 de abril de 1967, Texto Refundido
de la Ley y Tarifas de los Impuestos Generales sobre
sucesiones y transmisiones patrimoniales y el Real Decreto
Ley de 24 de agosto de 1976, por el que se aument en un diez
por ciento el Impuesto Fiscal, se encamina a obtener el pago
del impuesto; y si al tiempo de crear la cambial, no se utiliza el
efecto timbrado correspondiente a la cuanta, pero se subsana
la deficiencia de timbre, con anterioridad a la aportacin de
aqulla con la demanda, y en el caso contemplado antes de
que se extienda el protesto por falta de pago, hay que atribuirle
fuerza ejecutiva en razn de que no existi fraude fiscal en el
momento de presentar la demanda, a cuyo momento hay que
atender para decidir las cuestiones planteadas por las partes,
segn reiterada y constante jurisprudencia del Tribunal
Supremo;
Que establecido en el nmero 1 del artculo 106 del Texto
Refundido que: "el impuesto se devengar en el momento en
que se formalice el acto sujeto a gravamen", sera no slo
contrario a los principios de equidad, sino injusto, el que
tengan diferentes tratamientos, el incumplimiento de las
obligaciones fiscales, por parte de los titulares de los distintos
documentos privados, pues, el que pretenda ejercitar el
derecho o derechos nacidos del contrato, as preconstituido, le
basta con liquidar el impuesto inmediatamente, antes de
presentar la demanda, y previo reconocimiento de la firma del
deudor, por la va de los artculos 1430, 1431 y 1433 de la Ley
de Enjuiciamiento Civil, obtener la misma fuerza ejecutiva que
tienen las letras de cambio, sea cual fuese el retraso en el
cumplimiento de las obligaciones fiscales, y que marcan las
fechas del propio documento, y la de su liquidacin, mientras
que al portador de una cambial, al amparo de una
interpretacin estricta y rigorista, del nmero 4 del artculo

239

107, de dicho Texto se intente sancionarlo con la privacin de

fuerza ejecutiva, sino aparece extendido en el efecto timbrado
correspondiente a su cuanta, aunque se complemente el
reintegro, antes de presentarse la demanda; con olvido o ms
bien desconocimiento, de que esta interpretacin literal y
rigorista de la Ley, conduce al absurdo, de favorecer
precisamente, a quien ha incumplido la obligacin de
reintegro, que segn los usos mercantiles pblicamente
notorios, corresponde al librado, y si despus incumple
tambin la obligacin de pago de la cambial se establece con
tal criterio a su favor, y en mritos, de este doble
incumplimiento legal y contractual, la causa de nulidad de
defecto del timbre, aunque el tenedor de la letra, antes de
formular la demanda lo complemente y subsane as el
incumplimiento de aqul" (la cursiva es nuestra).

b) Una vez presentada la demanda ejecutiva.

No hemos hallado sentencia alguna que se pronuncie,
concretamente, sobre la posibilidad de subsanar un defecto de timbre en
una letra de cambio una vez se ha presentado la demanda ejecutiva
solicitando el despacho de la ejecucin. No obstante, tras el anlisis de la
STC 141/1988, de 12 de julio, nos sentimos obligados a considerar tal
posibilidad, partiendo, adems de dos premisas: la extensin de una letra
de cambio en efecto timbrado es un requisito procesal; la falta de pago
de un impuesto es, como seala el Ministerio Fiscal en la sentencia del
Tribunal Constitucional anteriormente citada, en todo caso
subsanable232.

232

.- As lo recoge el TC en el f.j. 8: "El Ministerio Pblico considera que el obstculo fiscal

no resulta de especial trascendencia pues, en todo caso, la falta de pago del impuesto puede
subsanarse,...".

240

En reiteradas ocasiones el Tribunal Constitucional ha declarado

que la efectiva prestacin de la actividad jurisdiccional, garantizada por
el art. 24.1 CE, no sufre ningn menoscabo cuando se dicta una
resolucin de inadmisin de la pretensin deducida por incumplimiento
de los presupuestos y requisitos procesales, legalmente establecidos, y
destinados a asegurar la regularidad e integridad del proceso 233. No
obstante, esta declaracin de carcter general y abstracto es matizada por
el propio Tribunal Constitucional al sealar que las normas que
establecen los requisitos procesales deben ser interpretadas y aplicadas
siempre en el sentido ms favorable para la efectividad del derecho
fundamental a la tutela judicial efectiva, evitando incurrir en una
aplicacin automtica y literal de aquellos preceptos que conduzca a la
inadmisin de un escrito o solicitud por una irregularidad formal
subsanable 234. Esta doctrina constitucional ha encontrado un refuerzo
legal en el art. 11.3 LOPJ que slo permite desestimar o rechazar, por
motivos formales 23S, las pretensiones de las partes "cuando el defecto
fuese insubsanable o no se subsanare por el procedimiento establecido
en las leyes". La referencia que el art. 11.3 LOPJ hace a un cauce
procesal regulado por ley, constituye, segn el Tribunal Constitucional,
233

.- Cfr. entre otras muchas, SSTC 112/1986, de 30 de septiembre, f.j. 2; 4/1987, de 23 de

enero, f.j. 4; 178/1987, de 11 de noviembre, f.j. 2; 149/1988, de 14 de julio, f.j. 2; 34/1989,
de 14 de febrero, f.j. 2; 213/1990, de 20 de diciembre, f.j. 2; 16/1992, de 10 de febrero, f.j.
2; 64/1992, de 29 de abril, f.j. 3; 145/1992, de 13 de octubre, f.j. 2; 65/1993, de 1 de
marzo, f.j. 2. La doctrina del TC sobre los presupuestos y requisitos procesales est
ampliamente analizada en DE LA OLIVA, Derecho procesal civil, I, (con Fernndez
Lpez), 4a ed., Madrid, 1995, pgs. 198 y ss.; LOPEZ SIMO, La jurisdiccin por razn de la
materia. (Tratamiento procesal), Madrid, 1991, pgs. 53 a 61.
234
.- Cfr. entre otras, SSTC 43/1985, de 22 de marzo, f.j.2; 11/1988, de 2 de febrero, f.j. 4;
216/1989, de 21 de diciembre, f.j. 3; 164/1991, de 18 de julio, f.j. 1; 154/1992, de 19 de
octubre, f.j. 2; 120/1993, de 19 de abril, f.j.5.
235
.- A pesar de la diccin literal del art. 11.3 LOPJ, el TC ha declarado en varias sentencias
que dicho artculo, de conformidad con el principio de tutela judicial efectiva consagrado en
el art. 24.1 CE, debe entenderse aplicable no slo a los defectos, que, en sentido estricto,
puedan considerarse formales, sino tambin a todos aquellos defectos u omisiones que
permitan subsanacin o integracin, aunque sean portadores de un significado que pueda
exceder del puramente formal (cfr. entre otras, SSTC 162/1986, de 17 de diciembre, f.j. 4;
3/1987, de 21 de enero, f.j.3; 39/1988, de 9 de marzo, f.j. 1).

241

"una clusula genrica en la que puede apoyarse el trmite de

subsanacin, aunque no est especficamente previsto en la Ley"236.
La rigurosa limitacin de las causas de nulidad de los actos
procesales (art. 238 LOP J), el principio de conservacin de los actos
procesales (arts. 241 y 242 LOPJ) y el principio de subsanacin de los
defectos procesales, al que ya nos hemos referido (arts. 11.3 y 243
LOPJ), conllevan que, respecto de determinados actos de parte que no
renen los requisitos exigidos por la norma procesal, deba otorgarse un
plazo prudencial para la rectificacin o subsanacin del defecto
observado, aunque no estn previstos en la ley trmites especficos para
subsanar aquel defecto concreto. Todo ello en aras del cumplimiento de
los preceptos legales apuntados y del derecho fundamental de tutela
judicial efectiva que consagra el art. 24.1 CE 237.
El hecho de circunscribir la subsanacin a determinados actos de
parte obedece a que la facultad de reparar el defecto formal no es
genrica, sino que est condicionada a que el defecto sea subsanable, no
tenga origen en una actividad contumaz o negligente del sujeto causante
y no dae la regularidad del procedimiento o los derechos de la otra
parte 238. Desde esta perspectiva, el rgano judicial ha de ponderar la
finalidad ltima del requisito procesal lo que le permitir adecuar las
consecuencias jurdicas del incumplimiento a la entidad real del defecto.
Declara el Tribunal Constitucional que, el art. 24.1 CE, impone al
juzgador,

236

.- STC 93/1991, de 6 de mayo, f.j. 2. Sobre la misma cuestin, vid. las SSTC 162/1986, de
17 de diciembre, f.j. 4; 2/1989, de 18 de enero, f.j. 3; 105/1989, de 8 de junio f.j. 3;
21/1990, de 15 de febrero, f.j. 7.
237
.- Vid. en este sentido, STC 39/1988, de 9 de marzo, f.j.l0.
238
.- As, SSTC 116/1990, de 21 de junio, f.j. 3; 213/1990, de 20 de diciembre, f.j. 2;
93/1991, de 6 de mayo, f.j. 2; 64/1992, de 29 de abril, f.j. 3.

242

"un deber de favorecer la defensa de los derechos e intereses

cuya tutela ante l se reclame sin denegar dicha proteccin
mediante
la aplicacin
escasamente
reflexiva o
desproporcionada de las normas procesales que prevn una
resolucin de inadmisin o de eficacia equiparable" (la
cursiva es nuestra)239.
En base a esta doctrina, y an reconociendo la trascendencia de los
presupuestos y requisitos procesales, pues de ellos depende el derecho al
proceso o derecho a una sentencia sobre el fondo, el Tribunal
Constitucional considera que son, entre otras, irregularidades procesales
constitutivas de omisin subsanable: la falta de firma de Letrado y de
Procurador en los escritos en los que, segn las leyes procesales, deban
figurar 24; la falta de representacin por Procurador 241; la omisin de
habilitacin de Letrado242; la falta de reclamacin previa en va
administrativa243; la omisin o insuficiencia de consignacin previa para
244
recurrir
.
Solamente en el supuesto de que los defectos procesales no hayan
sido subsanados, tras habrsele dado a la parte oportunidad para ello,
entiende el Tribunal Constitucional que podrn servir como motivos de
inadmisibilidad sin lesionar el derecho a la tutela judicial efectiva 245.

239

.- STC 162/1986, de 17 de diciembre, f.j. 4.

.- Vid. entre otras, SSTC 87/1986, de 27 de junio; 3/1987, de 21 de enero; 39/1988, de 9 de
marzo; 174/1988, de 3 de octubre; 115/90, de 21 de junio; 213/1990, de 20 de diciembre;
93/1991, de 6 de mayo; 127/1991, de 6 de junio; 16/1992, de 10 de febrero; 41/1992, de 30
de marzo.
241
.- Vid. entre otras, SSTC 132/1987, de 21 de julio; 174/1988, de 3 de octubre; 213/1990,
de 20 de diciembre; 133/1991, de 17 de junio.
242
.- Vid. STC 116/1990, de 21 de junio.
243
.- Vid. SSTC 11/1988, de 2 de febrero; 139/1989, de 17 de julio.
244
.- Vid. SSTC 162/1986, de 17 de diciembre; 2/1989, de 18 de enero.
245
.- Vid., en particular, STC 127/1991, de 6 de junio, f.j. 3.
240

243

A la vista de la doctrina constitucional que se acaba de exponer,

nos preguntamos si una interpretacin contraria a la subsanacin, de
oficio o a instancia de parte, del defecto de timbre no producir una
desproporcionalidad entre el objetivo que se persigue -la recaudacin del
impuesto- y el modo en que se opera -negar la entrada en el proceso de
ejecucin-. No se estar vulnerando, en base a causas extraas al
Derecho cambiario y a la funcin jurisdiccional, el derecho a un proceso
de ejecucin comprendido en el derecho a obtener la tutela efectiva de
los jueces y tribunales?. La fuerza ejecutiva de la letra de cambio no es
un elemento decisivo para la proteccin jurdica del acreedor cambiario?.
Por otra parte, la denominada "accin cambiara declarativa", que puede
interponerse en defecto de la ejecutiva, no tiene a su disposicin el cauce
procesal al que implcitamente se refiere la LCCH en su art. 67. Es decir,
nuestro ordenamiento procesal no prev un proceso cambiario
declarativo de naturaleza sumaria.
Si tenemos en cuenta, en primer lugar, la constante doctrina del
Tribunal Constitucional sobre el modo de actuar frente al
incumplimiento de un presupuesto o requisito procesal subsanable,
contraria a que toda irregularidad formal sea un obstculo insalvable
para el acceso a la funcin jurisdiccional o para la prosecucin de un
proceso, pues los requisitos procesales no tienen un fin en s mismos,
sino que son instrumentos para encauzar el proceso por lo que han de ser
valorados de acuerdo con su finalidad y con los objetivos que persiguen;
en segundo lugar, el tenor literal del art. 11.3 LOPJ; y, por ltimo, las
declaraciones del Tribunal Constitucional, exteriorizadas en su sentencia
141/1988, de 12 de julio, relativas a las consecuencias jurdicas de
determinadas irregularidades fiscales teniendo en cuenta su carcter
esencialmente subsanable, resulta claro, a nuestro juicio, que una postura
contraria a la subsanacin de un defecto de timbre sera, adems de
absurda, injusta. Y ello por diversos motivos:

244

1. Se introducira una quiebra entre el mundo sustantivo y el

procesal, pues, "mientras que no se niega validez al documento en el
mundo de las relaciones sustantivas ajenas al proceso" -en el caso que
nos interesa, el ttulo cambiario no slo es vlido sino que tiene fuerza
ejecutiva de acuerdo con los preceptos de la LEC y la LCCH-, "se
impide en la prctica el ejercicio de la correspondiente accin"246.
2. Se trata del incumplimiento de un tributo que, salvo por
motivos recaudatorios, nada tiene que ver con el Derecho cambiario 247.
En este sentido, el negar la oportunidad de subsanar el defecto de timbre
supondra una ausencia de proporcionalidad entre el fin que persigue la
norma -recaudacin del impuesto- y el modo en que se opera.
Aun cuando relativo al pagar a la orden, el AAP de Barcelona, de
30 de noviembre de 1992 248, contiene una declaracin de carcter
general, sobre la virtualidad de una transgresin a una norma fiscal, que
estimamos sumamente significativa:
"En todo caso, la inadmisin de la demanda ejecutiva por
incumplimiento de una obligacin fiscal no resulta
proporcionada con los fines perseguidos y salvo para la letra
de cambio, por as disponerlo expresamente la Ley, no puede
servir de base el artculo 37 para denegar el despacho de
ejecucin de un pagar" (la cursiva es nuestra).
246

.- STC 141/1988, de 12 de julio, fj. 7.

,- La aparicin, en el s. XVII, del impuesto sobre las letras de cambio se debe a los escasos
ingresos provenientes del papel sellado. Para mejorar su rendimiento no se recurri
solamente a un aumento del precio de los sellos, sino que estableci, por -una Real
Instruccin de 1794, la posibilidad de que se extendiera el uso del papel sellado a toda una
serie de documentos en los que se recogieran actos jurdicos que tuvieran por objeto sumas
dinerarias o un determinado valor patrimonial. La va para que las letras de cambio pudieran
ser objeto de imposicin en una futura ampliacin quedaba abierta. Por Decreto de las Cortes
de 20 de noviembre de 1820 se estableci que las letras de cambio de cualquier gnero y
calidad deban extenderse en papel sellado. Vid. ampliamente tratado, en AGUILERABARCHET, La Historia de la letra de cambio en Espaa, cit., pgs. 470 a 474.
248
.- ROD, num. 585, junio 93, pg. 6362.
247

245

3. La extensin de la letra de cambio en efecto timbrado de la

clase que corresponda a su cuanta no es un requisito de forma con un
valor autnomo, sino que es un instrumento para conseguir una finalidad
legtima. Por tanto, si aquella finalidad puede lograrse sin detrimento de
otros derechos o bienes constitucionales dignos de tutela, debe
precederse a la subsanacin del defecto. De este modo, con
independencia del momento histrico en el que se satisfaga el impuesto,
la norma tributaria ha alcanzado su fin propio y legtimo: el recaudatorio.
4. No puede pasar por alto que la sancin del art. 37.1 TR del ITP
y AJD se aplica a cualquier supuesto de incumplimiento fiscal, sea
imputable al acreedor cambiario o no lo sea 249. Si no es imputable al
acreedor cambiario, nos encontraramos, de no permitir la subsanacin,
no ya ante un absurdo 25, sino frente a la injusticia de favorecer a quien,
no slo ha incumplido la obligacin tributaria sino que adems no ha
satisfecho la obligacin cambiaria. La situacin de indefensin en la que
puede quedar el acreedor es clara25 .
En definitiva, excluir la subsanacin supondra, a nuestro
entender, actuar de un modo desproporcionado en relacin con el objeto
249

.- El librador es el sujeto pasivo del impuesto sobre la letra de cambio, salvo que sea
expedida en el extranjero, en cuyo caso lo ser el primer tenedor en Espaa (art. 34.1 TR del
ITP y AJD).
250
.- Como se declara en la SAT de Barcelona, Sala 1a, de 30 de marzo de 1979, transcrita
supra pgs. 238 y 239.
251
.- Sobre esta cuestin, son muy expresivas las palabras de CALAMANDREI ("II-processo
civile sotto l'incubo fiscale", cit., lug. cit., pg. 269): "Ancor pi repugnanti ai supremi fini
della giustizia sembrano poi tutte quelle disposizioni fiscali le quali, direttamente o
indirettamente, possono, come si notato fin dall'inizio del presente scritto, distruggere nel
processo civile la uguaglianza delle parti; tutti gli ostacoli che la ragione fiscale introduce nel
corso normale del processo, tutte le restrizioni apportate al regime delle prove, tutte le
deviazioni dal normale funzionamento del mecanismo dell'onere della prova, costituiscono,
nella massima parte dei casi, un aggravamento di difficolt per il creditore che chiede di
esser pagato, e un gratuito sollievo per il debitore che non vuoi pagare".

246

pretendido y, segn la doctrina del Tribunal Constitucional expuesta,

vulnerar el derecho fundamental a la tutela judicial efectiva consagrado
en el art. 24.1 CE. Si es cuestionable que se haga depender el acceso de
la letra de cambio a un cauce procesal, por privilegiado que ste sea, del
cumplimiento de una disposicin tributaria, el no acceder a la
subsanacin del defecto de timbre atentara, no slo contra el derecho a
la tutela judicial efectiva, consagrado en el art. 24.1 CE, sino contra toda
lgica, pues, el inters de la Hacienda pblica no reside en impedir el
ejercicio de la accin cambiaria ejecutiva sino en que no se eluda, en este
caso, el pago del Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados.
Por otra parte, los medios materiales a travs de los cuales podra
tener lugar la subsanacin no son desconocidos por el Derecho
tributario, pues, el pago del Impuesto sobre Actos Jurdicos
Documentados en metlico o mediante timbres mviles est previsto en
varios casos, entre los que cabe destacar:
- Pago en metlico del exceso del impuesto en las letras de cambio
superiores a 32 millones de pesetas (art. 37.1 TR del ITP y AJD infine).
- Reintegro en metlico, por el primer tenedor en Espaa, de las
letras de cambio expedidas en el extranjero (art. 39.2 TR del ITP y AJD).
- Tributacin, mediante el empleo de timbres mviles, de aquellos
"documentos que realicen la funcin de giro" (art. 37.2 TR del ITP y
AJD).
- Autorizacin del pago en metlico, por parte del Ministerio de
Hacienda, cuando las caractersticas del trfico mercantil, o su proceso
de mecanizacin, as lo aconsejen (art. 37.3 TR del ITP y AJD).
- Cuando en una localidad no existan las especies o clases de
efectos timbrados que deban emplearse, se puede solicitar por los
interesados la habilitacin de papel comn o de efectos timbrados

247

distintos a los que debieran utilizarse para la satisfaccin del tributo (art.
116.6 y 7 Reglamento del ITP y AJD).
- Ante una elevacin del importe del Impuesto sobre Actos
Jurdicos Documentados, las Disposiciones Transitorias de las leyes
fiscales han permitido la utilizacin de efectos timbrados, an no
adaptados a la nueva escala de tributacin, completando la diferencia de
gravamen mediante la adhesin de timbres mviles (v.gr. Disposicin
Transitoria cuarta del anterior TR del ITP y AJD).
Aunque slo hemos hecho referencia al incumplimiento de la
norma del art. 37.1 TR del ITP y AJD -es decir, no extensin de la letra
de cambio en el efecto timbrado correspondiente-, las razones esgrimidas
en favor de la subsanacin de aquel defecto han de hacerse extensivas a
otras irregularidades fiscales que puede presentar la cambial. Con todo,
debe sealarse que la jurisprudencia se ha mostrado con frecuencia
contraria a extender la sancin prevista en el art. 37.1 TR del ITP y AJD
a supuestos distintos de infracciones de la norma tributaria. Estos
supuestos son:
1. La no extensin de una letra de cambio de vencimiento
superior a seis meses, contados a partir de la fecha de su emisin, en
efecto timbrado correspondiente al duplo de la base, contraviniendo,
pues, lo dispuesto en el prrafo primero del art. 36.2 TR del ITP y AJD.
Producida la referida infraccin tributaria no le es aplicable la sancin
que impone el art. 37.1 TR del ITP y AJD en orden a que son ttulos
cambiarios que:
"estn librados en el efecto timbrado que originariamente
corrresponde a su cuanta y que slo por razn del tiempo
debern llevar otro timbre distinto" (SAP de Madrid, de 15 de

248

octubre de 1991; ROD, num. 570, marzo 92, pgs. 1965 a

252
1967)'"
2. El fraccionamiento de letras de cambio relativas a un mismo
negocio jurdico, cuando entre las fechas de vencimiento no exista una
diferencia superior a quince das, o cuando no se hubiere pactado
documentalmente el cobro a plazos mediante giros escalonados (art. 36.2
TR del ITP y AJD). Las Audiencias han declarado, de forma reiterada,
que la sancin impuesta en el art. 37.1 del TR del ITP y AJD no debe ser
aplicada a supuestos no previstos por ella, ya que las normas
prohibitivas, punitivas y sancionadoras deben ser objeto de
interpretacin restrictiva. Adems la prdida de fuerza ejecutiva no
alcanza al fraccionamiento de letras por cuanto esta sancin se impone
exclusivamente a los ttulos que no llevan el timbre correspondiente al
0^"
nominal que representan, lo que no ocurre en esos supuestos . Por otra

252

.- Vid. asimismo, SAT de Madrid, Sala segunda, de 19 de junio de 1987 (ROD, num. 523,
abril 1988, pgs. 2063 y 2064); AAP de Girona, Secc. 2a, de 20 de abril de 1995 (Actualidad
Civil, Audiencias, nm. 16, agosto 1995, pg. 1961).
En contra, SAP de Palma de Mallorca, de 17 de marzo de 1988 (RGD, nms. 532533, enero-febrero 1989, pgs. 709 a 712); SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 13a, de 16
de mayo de 1992 (RGD, nm. 582, marzo 93); SAP de Alicante, Secc. 4a, de 22 de julio de
1993 (Actualidad Civil, Audiencias, nm. 19, 1993, pgs. 1937 y 1938); SAP de Madrid,
Secc. 18a, de 5 de junio de 1995 (RGD, nm. 612, septiembre 95, pgs. 10465 y 10466) en
las que se declara que el incumplimiento de la norma del art. 36.2 TR del ITP y AJD
determina la privacin de fuerza ejecutiva de la letra de cambio.
253
.- Vid. al respecto, SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 19 de diciembre de 1985; SAP de
Castelln de la Plana, de 13 de mayo de 1985; SAP de Alicante, de 11 de octubre de 1985
(todas ellas transcritas en Ministerio de Justicia. Centro de publicaciones, Ao 1985). En el
mismo sentido, vid. SAT de La Corua, Sala primera, de 31 de enero de 1987 (RGD, nm.
525, junio 1988, pg. 4086); SAT de Granada, Sala primera, de 26 de noviembre-de 1987
(RGD, nm. 531, diciembre 1988, pgs. 7485 y 7486); SAT de Cceres, de 13 de junio de
1988 (RGD, nm. 540, septiembre 1989, pgs. 6171 y 6172); SAT de Albacete, de 13 de
septiembre de 1988 (RGD, nms. 541-42, vol. II, oct.-novbre 1989, pgs. 7610 y 7611); SAP
de Valencia, Secc. 7a, de 11 de septiembre de 1989 (RGD, nms. 541-42, vol. II, oct.-novbre
1989, pgs. 7146 a 7149); SAP de Sevilla, Secc. 5a, de 6 de febrero de 1989 (RGD, nm.
549, junio 90, pgs. 5056 a 5058); SAP de Madrid, Secc. 11a, de 1 de octubre de 1991 (RGD,
nms. 568-69, enero-febrero 92, pg. 504); SAP de Madrid, Secc. 10a, de 14 de marzo 1994
(RGD, nms. 598-99, julio-agost. 94, pgs. 8477 y 8478); SAP de Madrid, Secc. 13a, de 17

249

parte, en el art. 36.2 del texto legal citado se prev, para el caso de
defraudacin que ahora nos ocupa, una nica consecuencia jurdica que
es de carcter exclusivamente fiscal: "proceder la adicin de las bases
respectivas, a fin de exigir la diferencia". Dicha sancin administrativa
ha de imponerse a los autores de la defraudacin, no a un tercero que no
intervino en el negocio causal que dio origen al nacimiento de las letras
y que por tanto confa en su literalidad.
3. La falta o el deficiente reintegro de las copias de las actas de
protesto (art. 31 TR del ITP y AJD). La jurisprudencia entiende que es
improcedente aplicar la sancin prevista en el art. 37.1 TR del ITP y
AJD a un supuesto de hecho, completamente distinto, toda vez que la
interpretacin de las normas de carcter sancionador ha de ser
restrictiva 254.

C) El pagar y el Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados.

El TR del ITP y AJD declara sujetos al Impuesto sobre Actos
Jurdicos Documentados, adems de las letras de cambio, "los
documentos que realicen funcin de giro o suplan a aqullas, ..." (art.
33.1). Se entiende que un documento realiza una funcin de giro,
"cuando acredite remisin de fondos o signo equivalente de un lugar a
otro, o implique una orden de pago, aun en el mismo en que sta se haya
dado, o en l figure la clusula "a la orden"" (art. 33.2 TR del ITP y
AJD). De acuerdo con la anterior disposicin y con la LCCH, segn la
cual el pagar es un ttulo naturalmente a la orden y, por tanto, aunque
de febrero de 1995 (ROD, num. 608, mayo 95, pgs. 560 y 561); SAP de Lugo, de 29 de
marzo de 1995 (ROD, num. 619, abril 96, pg. 4645).
254
.- Vid. SAT de La Corua, Sala primera, de 28 de abril de 1987 (ROD, num. 525, junio
1988, pgs. 4090 y 4091); SAT de Zaragoza, de 16 de septiembre de 1988 (RGD, nm. 537,
junio 1989, pgs. 4258 y 4259); SAP de Sevilla, de 7 de diciembre de 1990 (RGD, nm. 561,
junio 91, pgs. 5512 y 5513).

250

no figure en el documento la clusula "a la orden" es transmible por

endoso (cfr. arts. 94.5 y 96), estn sujetos al Impuesto sobre Actos
Jurdicos Documentados los pagars en los que no figure la clusula "no
a la orden", incluso los nominativos 255. Por lo que se refiere a estos
ltimos, el art. 76.3.a) del Reglamento del ITP y AJD ha resuelto las
dudas que surgan sobre su tributacin por el citado impuesto256.
Sern sujetos pasivos del tributo las personas o entidades que
expidan o libren los pagars (art. 34.2 TR del ITP y AJD). La base
imponible para aplicar la tarifa del impuesto es el importe que figura en
el pagar (art. 36.3 TR del ITP y AJD). Es aplicable al pagar a la orden
la escala de gravamen prevista para la letra de cambio (art. 37.2 TR del
ITP y AJD); no obstante, a los pagars con vencimiento superior a seis
meses no se les aplicar la norma del art. 36.2 TR del ITP y AJD que
exige a las letras de cambio, con aquel vencimiento, el impuesto que
corresponda al duplo de la base (art. 36.3 TR del ITP y AJD). Para el
pagar no existe modelo timbrado oficial por lo que la satisfaccin del
impuesto se realiza mediante la adhesin al ttulo de timbres mviles
(art. 37.2 TR del ITP y AJD) o en metlico257. En efecto, en la Orden del
Ministerio de Economa y Hacienda, de 13 de junio de 1991, se autoriza

255

.- Cfr. MARTIN MORENO, "Los documentos mercantiles: tributacin en el impuesto

sobre actos jurdicos documentados", en Cuadernos de Derecho y Comercio, num. 14,
septiembre 1994, Consejo General de los Colegios de Corredores de Comercio, pgs. 341 a
348; DAZ MORENO, "El Pagar", en Derecho mercantil, (coord. J. Jimnez Snchez), cit.,
pgs. 628 y 629.
256
.- El art. 76.2.a) del Reglamento del ITP y AJD dispone que: "A los efectos del nmero
anterior cumplen funcin de giro: a) Los pagars cambiarios, excepto los expedidos con la
clusula "no a la orden" o cualquiera otra equivalente".
257
.- El pago en metlico, que sustituye al empleo de efectos timbrado, puede ser autorizado
por el Ministerio de Economa y Hacienda "cuando las caractersticas del trfico mercantil, o
su proceso de mecanizacin, as lo aconsejen, adoptando las medidas oportunas para la
perfecta identificacin del documento y del ingreso correspondiente al mismo, sin que ello
implique la prdida de su eficacia ejecutiva" (art. 37.3 TR del ITP y AJD).

251

el pago en metlico del Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados

cuando los pagars son negociados por entidades de crdito 258.
En cuanto a las consecuencias del impago del impuesto, el pagar
conserva, a nuestro entender, su fuerza ejecutiva aunque no est
suficientemente reintegrado 259. Mientras la norma fiscal dispone que, la
extensin de la letra de cambio en efecto timbrado de cuanta inferior a
la que corresponda a su cuanta, le privar de la fuerza ejecutiva que le
atribuyen las leyes (art. 37.1 TR del ITP y AID), no establece, de forma
expresa, un efecto similar respecto del pagar. Este es el motivo
principal por el que estimamos que la falta de pago del impuesto no
priva al pagar de su fuerza ejecutiva 26. Otra de las causas reside en la
forma en que se efecta el pago del impuesto. Ya hemos sealado que el
art. 37.2 TR del ITP y AJD dispone que los documentos sujetos al
Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados, distintos de la letra de
cambio, no tributan a travs de su extensin en un modelo oficial
timbrado, sino mediante el empleo de timbres mviles. De esta diferente
forma de tributacin, que tiene por objeto facilitar la satisfaccin del
impuesto, as como, de una falta de referencia expresa del momento en
que debe satisfacerse el impuesto 261, la jurisprudencia concluye que los
pagars pueden ser reintegrados con posterioridad a la presentacin de la
demanda; es decir, el defecto fiscal puede ser subsanado. As, se ha
declarado lo siguiente:

2:>8

.- La Orden del Ministerio de Economa y Hacienda, de 13 de junio de 1991, aplic a los

pagars el sistema diseado en 1982 (Orden del Ministerio de Economa y Hacienda", de 31
de marzo de 1982, modificada en 1989) para los recibos negociados por las Entidades de
crdito.
259
.- Vid. en este sentido, SANZ DE HOYOS, Derecho cambiario. Anlisis de la Ley
Cambiaria y del Cheque, cit., pg. 169.
260
.- Es doctrina reiterada del TS que las normas sancionadoras no pueden interpretarse
extensivamente. Vid. supra, nota 205.
261
.- El art. 37.1 TR del ITP y AJD se refiere concretamente a la extensin de la letra de
cambio.

252

"Por otro lado, la prdida de fuerza ejecutiva slo es aplicable

a las letras de cambio, pudiendo los pagars ser reintegrados
posteriormente. En todo caso, la inadmisin de la demanda
ejecutiva por incumplimiento de una obligacin fiscal no
resulta proporcionada con los fines perseguidos y salvo para la
letra de cambio, por as disponerlo expresamente la Ley, no
puede servir de base el artculo 37 para denegar el despacho de
ejecucin de un pagar" (AAP de Barcelona, Secc. 14a, de 30
de noviembre de 1992; RGD, nm. 585, junio 93, pg.
63 62)262.

D) El cheque y el Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados.

Conforme a lo establecido en el art. 76.1 del Reglamento del ITP y

AJD, los cheques que realicen una funcin de giro estn sujetos al
Impuesto sobre Actos Jurdicos Documentados. El prrafo tercero del
artculo citado establece qu clase de cheques cumplen dicha funcin:
"Los cheques a la orden o que sean objeto de endoso".
El sujeto pasivo del tributo ser siempre la persona o entidad que
lo expida (art. 34.2 TR del ITP y AJD). La base imponible est
constituida por el importe nominal que figure en el cheque, cualquiera
que sea el plazo que medie entre su emisin y su vencimiento (art. 36.3
TR del ITP y AJD), y tributar con arreglo a la escala de gravamen
recogida en el art. 37.1 TR del ITP y AJD. El pago del impuesto se har
mediante timbres mviles (art. 37.2 TR del ITP y AJD); no-obstante,
262

.- Vid. asimismo, AAP de Barcelona, Secc. 14a, de 2 de junio de 1993 (RGD, nms. 58990, oct.-novbre. 93, pgs. 10583 y 10584); SAP de Len, Secc. 2a, de 2 de julio de 1994
(Actualidad Civil, Audiencias, nm. 6, marzo 1995, pgs. 641 y 642); SAP de Badajoz, Secc.
2a, de 14 de marzo de 1995 (Actualidad Civil, Audiencias, nm. 14, julio 1995, pg. 1609);
SAP de Barcelona, Secc. 16a, de 10 de mayo de 1995 (RGD, nm. 612, septiembre 95, pgs.
10590 y 10591).

253

puede autorizarse el pago en metlico (art. 37.3 del citado cuerpo legal)
o la utilizacin de un procedimiento sustitutivo.
La falta de reintegro adecuado de los cheques sujetos al Impuesto
sobre Actos Jurdicos Documentados no genera la prdida de la eficacia
ejecutiva. La razn es la misma que hemos apuntado respecto del pagar:
el art. 37.1 TR del ITP y AID no hace mencin expresa de otros
documentos, por lo que la sancin no ser aplicable al cheque, para el
que, por lo dems no existe impreso oficial 263. Sin embargo esta no es
una opinin comn en la doctrina. CALA VIA y BALDO, sostienen que
los cheques que no hubieran sido debidamente reintegrados mediante
timbres mviles pierden su eficacia ejecutiva. Segn los autores citados,
"el legislador consider que con la remisin que se haca al apartado 1
del artculo 37 del Texto Refundido, referido a las letras de cambio,
quedaba implcita la falta de eficacia ejecutiva para los cheques sujetos
que no hubieran sido debidamente reintegrados mediante timbres
mviles y a tenor de la escala sealada para las letras de cambio" 264.

3. Supresin del reconocimiento judicial de las firmas como

diligencia de la que depende la ejecutividad de los ttulos cambiarios.
El propsito de fortalecer la posicin jurdica del acreedor
cambiario, expresamente enunciado en su Exposicin de Motivos, se
percibe en varios preceptos de la LCCH 265. As, por ejemplo, la LCCH
exige a dicho acreedor un menor grado de diligencia en las actuaciones
263

.- Vid. VZQUEZ BONOME, Tratado de Derecho cambiario, cit., pg. 447; DIAZ
MORENO, "El Cheque", en Derecho mercantil, (coord. J. Jimnez Snchez), cit., pg. 640.
264
.- CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, El cheque, cit., pg. 533.
265
.- Segn la doctrina mercantil, la deficiente proteccin del acreedor cambiario en el
sistema del CCom ha sido una de las causas jurdicas de la crisis de la letra de cambio; vid.
sobre esta cuestin, POLO DIEZ y POLO SNCHEZ, "El futuro de la letra de cambio", en
Revista Jurdica de Catalunya, nm. 4, 1980, pgs. 23 y ss.

254

que ha de realizar con el fin de conservar la accin ejecutiva. La

eliminacin del previo reconocimiento judicial de las firmas de los
obligados cambiarios como presupuesto necesario del despacho de la
ejecucin (art. 66 LCCH), es uno de los supuestos en los que de forma
ms clara se manifiesta la mayor proteccin que se otorga actualmente al
acreedor cambiario, si se compara con el rgimen jurdico del CCom266.
La presuncin de autenticidad de las firmas, establecida en la
LCCH, supone que la afirmacin categrica de la falsedad de sus firmas
por parte del aceptante, librador, endosantes y avalistas no impide el
ejercicio de la accin cambiaria ejecutiva ni el despacho de la ejecucin.
Por tanto, al no ser necesario el previo reconocimiento judicial de las
firmas para poder despachar ejecucin, pierde gran parte de su
significado jurdico la intervencin de los actos realizados por el
aceptante, librador, avalistas y endosantes o la legitimacin de sus firmas
en la misma letra 267. Con las mencionadas actuaciones se ha tratado de
impedir, hasta la entrada en vigor de la LCCH, que el despacho de la
ejecucin quedara a merced exclusiva del deudor cambiario. La denuncia
de la falsedad de la firma, por parte del deudor, es, tras la entrada en
vigor de la LCCH, tan slo una conditio iuris del alzamiento del
9fiR
embargo (art. 68.3a.b. LCCH a contrario sensu)
La norma del art. 66 LCCH representa la culminacin de una
poltica legislativa, iniciada en 1954, tendente a lograr una perfecta y
completa efectividad de la letra de cambio como ttulo ejecutivo. La
266

.- En el sistema del CCom, el denominado "rigor cambiario" no slo se manifestaba desde

la perspectiva de la obligacin, sino tambin desde la del derecho: el derecho del tenedor se
subordinaba, en el ordenamiento jurdico cambiario del CCom, a la realizacin de ciertos
actos (presentacin, protesto, notificacin del protesto) cuya omisin implicaba la prdida de
la accin cambiaria.
267
.- Aunque tales actuaciones tienen la virtualidad, en el sistema establecido por la LCCH,
de hacer fracasar la solicitud de alzamiento del embargo, vid. art. 68.3a.a) LCCH.
268
.- Cfr. POLO SNCHEZ, "Innovaciones fundamentales de la nueva Ley Cambiaria y del
Cheque", en Revista Jurdica de Catalunya, nm. 4, 1986, pg. 53.

255

frmula para alcanzar tal fin ha consistido siempre en evitar, para las
letras de cambio, las diligencias de reconocimiento judicial de la
legitimidad de la firma o, en su caso, de la certeza de la deuda previstas
en los arts. 1430 y 1431 LEC. Estas diligencias se denominan por la
doctrina "diligencias preparatorias de la ejecucin", ya que constituyen
los trmites previstos por la LEC para atribuir a un documento privado la
cualidad de ttulo ejecutivo
. La LCCH no ha establecido ningn
mecanismo para eludirlas, simplemente las ha suprimido.
O AQ

Antes de la reforma de los arts. 1429.4 LEC y 521 CCom,

operada por Ley de 16 de diciembre de 1954 (RAL 1870), la letra de
cambio, por s sola, no facilitaba la entrada directa en la ejecucin
respecto de cualquier obligacin que de ella naca. Tan slo traa
aparejada ejecucin contra el librado que, habiendo aceptado la letra, no
hubiera opuesto tacha de falsedad a su aceptacin al tiempo de ser
protestada por falta de pago 27. Respecto de los dems obligados
cambiamos, era un documento privado por lo que su acceso al juicio
ejecutivo pasaba por un previo reconocimiento de la firma ante el Juez
0*7
competente para despachar la ejecucin . As, en el art. 521 del CCom
se dispona que:
"La accin que nace de las letras de cambio para exigir en sus
casos respectivos del librador, aceptantes y endosantes, el pago
o el reembolso, ser ejecutiva, debiendo despacharse la
ejecucin, en vista de la letra y del protesto, sin otro requisito
que el reconocimiento judicial que hagan de su firma el
librador o endosantes demandados. Igual accin corresponder
al librador contra el aceptante, para compelerle al pago.
m

.- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 36.
.- nicamente en este supuesto se liberaba al aceptante del reconocimiento judicial: "La
Ley de Enjuiciamiento Civil, en su texto original, solamente mencionaba de modo expreso al
aceptante, porque le preocupaba el tema del reconocimiento como documento privado que
es" (PRIETO-CASTRO, Tratado de Derecho procesal civil, II, cit., pgs. 101 y 102).
27
'.- Vid. supra, Captulo Primero, pgs. 33 y 34.
270

256

El reconocimiento de la firma no ser necesario para

despachar la ejecucin contra el aceptante, cuando no se
hubiere puesto tacha de falsedad en el acto del protesto por
falta de pago".
y, en el art. 1429.4 LEG, se estableca que tenan aparejada ejecucin:
"Las letras de cambio, sin necesidad de reconocimiento
judicial respecto al aceptante que no hubiere puesto tacha de
falsedad a su aceptacin al tiempo de protestar la letra por falta
de pago".
Las normas anteriores equiparaban la falta de tacha de falsedad de
la firma, en el momento de levantar el protesto, a un reconocimiento de
la autenticidad de aqulla ante Notario. Es decir, la intervencin del
fedatario pblico equivala al reconocimiento de la firma del documento
y*J )
privado en presencia judicial . De este modo se permita el despacho
de la ejecucin. Pero dicha intervencin no impeda que, en la prctica,
la frustracin del derecho del tenedor de la letra de cambio fuera un
hecho frecuente.
f

El legislador de 1954 adicion unos prrafos a los artculos

transcritos con la finalidad, que hemos apuntado ms arriba, de asegurar
la ejecutividad de la letra de cambio 273. Adems de introducir la figura
m

.- Cfr. GUASP, Derecho procesal civil, cit., pg. 741.

.- En la Exposicin de Motivos de la Ley de 16 de diciembre de 1954 (RAL 1870) se
manifiesta lo siguiente: "En lnea de actualizacin del ordenamiento jurdico nacional,
entindese llegado el momento de acometer la reforma que, contenida en el subsiguiente
articulado, entraa una restauracin de la eficacia autnticamente ejecutiva que el legislador
espaol quiso atribuir a las obligaciones consignadas en determinados ttulos solemnes y
sirve al designio de impedir que los que fueron arbitrados como medios legtimos de defensa
sean desnaturalizados hasta convertirse en cauce formalmente apto para el fraude de la Ley.
Basta recordar la razn de ser del propio juicio ejecutivo para encontrar cumplida
justificacin a la modificacin de los nmeros cuarto y sexto del artculo 1429 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil y, para poner en armona el texto procesal y el sustantivo del artculo
521 del Cdigo de Comercio, afn de que mediante la intervencin de los Agentes de Bolsa y
273

257

del avalista entre los obligados cambanos contra los cuales poda
dirigirse la accin ejecutiva, se complet el art. 521 CCom con el prrafo
siguiente:
"Tampoco ser necesario el reconocimiento de firma para
despachar ejecucin contra el librador, aceptante, avalista y
endosante, ni aun en el caso de haberse puesto tacha de
falsedad en la aceptacin, cuando el libramiento, la aceptacin,
el aval o el endoso, hayan sido intervenidos, con expresin de
la fecha, por Agente de Cambio y Bolsa, o Corredor de
Comercio colegiado, o las respectivas firmas estn legitimadas
por Notario".
Para armonizar el tratamiento sustantivo y procesal de la
ejecutividad de la letra de cambio fueron aadidos, al art. 1429.4 LEC,
los siguientes prrafos:
"No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, cuando la
aceptacin hubiere sido intervenida, o la firma del aceptante
estuviere legitimada, de conformidad con el artculo 521 del
Cdigo de comercio, la mera tacha de falsedad opuesta por el
aceptante no impedir el despacho de la ejecucin, sin
perjuicio de que dicha excepcin pueda alegarse en el juicio.
Con la misma salvedad tendr aparejada ejecucin la letra
de cambio, sin reconocimiento judicial de la firma, respecto
del librador, avalista o endosantes, si sus actos hubiesen sido
intervenidos o sus firmas legitimadas en la misma letra, de
acuerdo con el prrafo ltimo del artculo 521 del Cdigo de
comercio, siempre que se haya notificado notarialmente el
protesto por falta de pago a las personas a las que se refiere el
artculo 517 del mismo Cuerpo legal".
Corredores de Comercio o la legitimacin notarial de las firmas puestas en las letras de
cambio, se facilite el despacho de la ejecucin de dichos ttulos, atajando el abuso, tan
generalizado, que constituye una verdadera corruptela de negar o simplemente poner en
duda sus respectivas firmas los obligados en las letras.,," (la cursiva es nuestra).

258

As, pues, en materia de ejecutividad de la letra de cambio fueron

dos las innovaciones que introdujo la Ley de 1954:
Primera. La tacha de falsedad puesta por el aceptante en el acto
del protesto no impeda el despacho de la ejecucin, siempre y cuando la
aceptacin hubiera sido intervenida por Agente de Cambio y Bolsa o
Corredor de Comercio, o su firma legitimada por Notario, en el momento
de la aceptacin.
Segunda. Sin necesidad de un previo reconocimiento judicial de
las firmas, proceda el despacho de la ejecucin contra el librador,
endosantes y avalistas de una letra de cambio, cuando el libramiento, el
aval o el endoso hubiesen sido intervenidos por Agente Mediador
Colegiado o sus firmas legitimadas por Notario, y siempre que se
hubiera notificado el protesto por falta de pago a las personas a las que
se refera el art. 517 del CCom274.
Las actuaciones que soslayaban el reconocimiento judicial de la
firma, contempladas en los arts. 521 CCom y 1429.4 LEC, tenan como
finalidad garantizar el despacho de la ejecucin 275, a la vez que
impedan que un sujeto jurdico, ajeno al crculo cambiario, viera
injustamente afectado su patrimonio al cumplimiento de una deuda
cambiaria.
274

.- En el art. 517 CCom se dispona que: "Si el portador de la letra protestada dirigiera su
accin contra el aceptante antes que contra el librador y endosantes, har notificar a todos
ellos el protesto por medio de Notario pblico dentro de los plazos sealados en la Seccin 5a
de este ttulo para recoger la aceptacin; y si se dirigiere contra alguno de los segundos, har
dentro de los mismos plazos igual notificacin a los dems.
Los endosantes a quienes no se hiciere esta notificacin quedarn exentos de
responsabilidad, aun cuando el demandado resulte insolvente, y lo mismo se entender
respecto del librador que probare haber hecho oportunamente provisin de fondos".
27S
.- A tenor de lo dispuesto en el art. 1433.2 LEC, la negacin de la firma supona, para el
acreedor cambiario, el cierre de la va ejecutiva.

259

No obstante, la eficacia de las medidas adoptadas por la Ley de

1954 fue muy pronto cuestionada. Se seal que la intervencin de un
Agente Mediador Colegiado no eliminaba la probabilidad de que se
produjeran autnticas falsedades. Esta afirmacin se basaba, entre otros
motivos, en que la intervencin por Corredor de Comercio de las
operaciones de crdito formalizadas mediante pliza o letra de cambio
no requiere una unidad de acto como si se tratara del otorgamiento de
una escritura ante Notario, ni es preceptiva la presencia del Corredor de
Comercio en el momento de la firma de los documentos por las partes276.
Adems se puso en duda el que se llevara a efecto la intervencin de los
Agentes Mediadores Colegiados, as como la legitimacin de la firma
por Notario, de tal manera que se asegur que dichas actuaciones no
seran ms que "productos de laboratorio jurdico" 277.

276

.- Vid. OMAR Y GELPI, "La eficacia de la letra de cambio como ttulo ejecutivo.
Comentarios a la Ley 16-XII-1954", en Revista Jurdica de Catalua, 1956, marzo-abril,
pgs. 131 y 132. Por lo que respecta a los efectos que produce la intervencin adicional
pblica sobre un documento privado, puede consultarse, RODRGUEZ ADRADOS,
"Comentario a la resolucin de la D.G.R.N. de 13 de diciembre de 1985, sobre no inscripcin
de carta de pago intervenida por Agente de Cambio y Bolsa", en Revista de Derecho
Notarial, julio-diciembre 1985, pgs. 344 a 354.
Sobre este tema debe recordarse que el Decreto 3110/1968, de 5 de diciembre,
modific el art. 33 del Reglamento para el Rgimen Interior de los Colegios Oficiales de
Corredores de Comercio aprobado por el Decreto 853/1959, de 27 de mayo, y suprimi la
necesidad de la presencia fsica del Corredor de Comercio en el otorgamiento de una pliza y
en la aceptacin, libramiento etc. de una letra de cambio.
En estos momentos, estimamos que resulta conveniente precisar que la legitimacin
de firmas es una forma documental que ha quedado, con la LCCH, totalmente apartada del
quehacer de los Agentes Mediadores Colegiados, "puesto que lo que se intervinene por el
Agente o Corredor no son las firmas, sino el libramiento, la aceptacin, el aval o el endoso"
(RODRGUEZ ADRADOS, La fe pblica en el mbito mercantil. Competencia de los
notarios y de los agentes mediadores colegiados, 1a ed., Madrid, 1986, pgs. 121 a 126).
277
.- OMAR Y GELPI (ob. cit., nota anterior, pg. 130) lo argumentaba as: "... si cuesta
mucho trabajo al proveedor que su cliente le acepte letras de cambio para el pago a plazos
del precio de la venta, al extremo que hay comerciantes que sistemticamente se niegan a
aceptar letras en tales casos, mxime cuando acta fuertemente la competencia entre
proveedores, constituir una rareza, en la inmensa mayora de los supuestos, que un
comerciante acepte a su proveedor las letras con que ha de pagar el precio de las mercancas

260

En definitiva, los intentos de la Ley de 1954 de reducir al mnimo

la prctica del reconocimiento judicial, o si se quiere, de sustituir la
integracin judicial por la extrajudicial, fueron en vano, ya que no
solucionaron el problema de la frustracin de la eficacia ejecutiva de la
letra de cambio a causa de la maliciosa tacha de falsedad del aceptante
en el acta de protesto, ni el de la negativa al reconocimiento de la
autenticidad de la firma de los dems responsables cambiarios del
pago . El mbito limitado de la reforma fue, al parecer, el motivo de su
escaso xito. Las diligencias preparatorias de la ejecucin, previstas en
los arts. 1430 y 1431 LEC, tenan que haber sido tambin objeto de
revisin y reforma. En este sentido, se propuso que, ante la negativa de
la firma del deudor cambiario, el acreedor pudiera solicitar la prctica de
prueba pericial caligrfica, asegurndose la futura ejecucin mediante el
embargo de bienes del deudor279. Si del dictamen pericial se derivaba la
legitimidad de la firma, el Juez, a instancia de parte, debera dictar auto
despachando la ejecucin.
*5*7Q

La propuesta de completar los trmites de las diligencias

preparatorias de la ejecucin con una prueba pericial, as como la
formulacin de mecanismos alternativos a la confesin para fijar la
con la intervencin de Agente de Cambio y Bolsa, o Corredor de Comercio, o con la
legitimacin por Notario de la firma puesta en el "acepto".
m
.- Por ello, una ley posterior, la Ley de 22 de julio de 1967 (RAL 1428) adems de
orientarse a la modificacin del protesto en aras a facilitar su realizacin, adopt medidas
tendentes a reforzar la posicin del tenedor de la letra. De este modo, slo concedi el efecto
impeditivo de la ejecucin a la tacha de falsedad de la firma formulada en forma categrica y
rotunda. As, en el art. 521.3 CCom se dispuso que: "No ser necesario el reconocimiento de
firma para despachar la ejecucin contra el aceptante que, en el plazo prevenido en el
artculo 506 de este Cdigo, no hubiere puesto tacha de falsedad, negando categricamente,
la autenticidad de la firma" (la cursiva es nuestra).
279
.- Vid. OMAR Y GELPI, "La eficacia de la letra de cambio como ttulo ejecutivo", cit.,
lug. cit., pgs. 135 y 136. Segn dicho autor, los bienes se trabaran a solicitud del acreedor
quien debera prestar fianza suficiente, ajuicio del Juez, para asegurar la indemnizacin de
daos y perjuicios sufridos por el deudor en el caso de que realmente resultara falsa la firma.

261

autenticidad de las firmas que figuran en un documento privado -o, en su

caso, la certeza de la deuda- no es un hecho anecdtico o aislado sino
*7A
que se reitera en el tiempo . Sin embargo, nosotros entendemos, con
DE LA OLIVA, que la reforma del juicio ejecutivo, para introducir en l
cuantos medios de prueba de las obligaciones recoge nuestro CC -no
para la defensa del ejecutado en el posible incidente de oposicin, sino
para fundar la accin- alterara radicalmente su naturaleza convirtindolo
en declarativo
")Q |

Una propuesta en el sentido expresado en el prrafo

inmediatamente anterior no volver a reproducirse; al menos respecto a
la letra de cambio, pagar y cheque. En efecto, el art. 66 LCCH, al que se
remiten los arts. 96 y 153 LCCH relativos al pagar y cheque
respectivamente, dispone que:
"La letra de cambio tendr aparejada ejecucin a los efectos
previstos en los artculos 1429 y siguientes de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, por la suma determinada en el ttulo y
por las dems cantidades, conforme a los artculos 58, 59 y 62
de la presente Ley, sin necesidad de reconocimiento judicial
de lasrmas" (la cursiva es nuestra).
La consagracin legal del carcter ejecutivo de los ttulos
cambanos, sin necesidad del reconocimiento judicial de las firmas, es el
2S0

.- Vid. sobre el particular, CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo cambiario",
en Derecho cambiario. Estudios sobre la Ley Cambiaria y del Cheque, pgs. 880 y 885;
CREMADES, "El crdito bancario y su instrumentacin", en La Ley, 1987-1, pg. -1089;
VICENT CHULIA, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 754;
FRANCO ARIAS, "Del juicio ejecutivo", en La reforma de los procesos civiles.
(Comentario a la Ley 10/1992, de Medidas Urgentes de Reforma procesal), 1a ed., Madrid,
1993, pg. 127; FERNANDEZ MONTALVO y XIOL ROS, Comentarios a la Ley de
Medidas Urgentes de Reforma Procesal, I, La reforma del proceso civil, Valencia, 1992,
pg. 230.
281
.- DE LA OLIVA, "En defensa del ttulo ejecutivo, en defensa del Derecho", en Revista de
Derecho procesal, 1988, nm. 2, pgs. 411 y 412.

262

resultado de las aspiraciones de los mercantilistas espaoles -as como

del inters mostrado por las entidades financieras- que consideraban que
no era correcto equiparar estos efectos de comercio a un simple
O*?
documento privado . Por otra parte, se seal que el reconocimiento
judicial de la firma del deudor hara ineficaz la solidaridad cambiaria prevista en la Legislacin Uniforme de Ginebra y en el art. 57 LCCH-,
pues el ejercicio conjunto de la accin cambiaria contra todos los
obligados cambiarios, se vera burlado "por parte de aquellos que
nieguen su firma en las diligencias preparatorias, debiendo esperar el
tenedor la terminacin del juicio ejecutivo contra los deudores que
reconocieron la firma, para poder iniciar el procedimiento ordinario
*) o"
contra los que la desconocieron"
En su afn por reforzar la proteccin jurdica del acreedor
cambiario y asegurar de este modo el buen fin del ttulo-valor, el
282

.- Vid. en este sentido, SNCHEZ CALERO, "La reforma del rgimen de la letra de
cambio y del cheque", en Revista de Derecho bancario y burstil, nm. 8, octubre-diciembre
1982, pgs. 781. Este mismo autor, al analizar el Anteproyecto de Ley Cambiara y del
Cheque de 1984, seala que con la supresin del reconocimiento judicial de las firmas se
abandona "el absurdo sistema del art. 1429 de la LEC vigente, que sita a las letras no
intervenidas en peor condicin que un simple documento privado" ("La reforma del Derecho
cambiario dentro de la reforma del Derecho mercantil", en Revista de Derecho bancario y
burstil, nm. 15, julio-septiembre 1984, pg. 501).
La doctrina mercantilista reclamaba un retorno al sistema establecido por las
Ordenanzas del Consulado de Bilbao de 1737 en el que a las letras de cambio se les daba la
misma fe y el mismo crdito que a las escrituras autnticas otorgadas ante escribanos
pblicos. En el nmero IV, del captulo XIII de las mencionadas Ordenanzas se estableca
que: "A las letras de cambio, como se previene, y manda tambin por el captulo setenta y
quatro de las Ordenanzas, confirmadas por su Magostad el dia siete del mes de agosto del
ao pasado de mil seiscientos y sesenta y quatro, se ha de dar la misma fe, y crdito que a las
Escrituras autenticas, otorgadas ante Escribanos pblicos, entre los Vecinos, Moradores,
Estrangeres, y dems personas que vinieren a pedir justicia en el Consulado de esta Villa, y
lo mismo a las Cdulas de cambio, para que se llevan a pura, y debida execucion, con efecto,
sin preceder Demanda, Respuesta, ni Condicin, como, y en la forma que en dicho capitulo
se contiene, y atendidas las razones que expresa" (transcrito en AGUILERA-BARCHET,
Historia de la letra de cambio en Espaa, cit, pgs. 861 y 862).
283
.- SNCHEZ CALERO, "La reforma del rgimen de la letra de cambio y del cheque", cit.,
lug. cit., pgs. 781 y 782.

263

legislador no tuvo en cuenta las repercusiones que, en el mbito del

proceso de ejecucin, poda tener el dotar de fuerza ejecutiva directa a
unos simples documentos privados.
Las reacciones ante la situacin expuesta han sido rotundas. DE
LA OLIVA considera que la ejecutividad de la letra de cambio, pagar y
cheque es de dudosa conformidad con el art. 24.1 de la CE, pues, puede
provocar indefensin . Y lo argumenta del siguiente modo: el despacho
de la ejecucin inaudita parte dbitons, esto es, sin apercibir
previamente al demandado, se funda "en la existencia de un documento
especfico (ttulo ejecutivo) de caractersticas tales que se puede
desprender de l, en principio, una certeza jurdica de la existencia de
^oe
una deuda, suficiente para embargar bienes" . La intervencin de un
fedatario pblico, en la constitucin del ttulo ejecutivo
extrajurisdiccional, garantiza la realizacin de "un acto previo del
ejecutado en el que ste manifest su voluntad de constituir ese ttulo,
cuyos eventuales efectos perjudiciales para l ya conoca, as como que
deba sufrirlos -al menos parcialmente- sin previa audiencia"286. En
cambio, cuando desaparecen las garantas y los mecanismos que.
justifican el que se acuerde el despacho de la ejecucin inaudita altera
parte existe una clara violacin del principio de audiencia. Concluye, el
citado autor que, en el sistema que la LCCH instituye, mediante
preceptos que hacen innecesario el protesto notarial o que permiten su
sustitucin por simples declaraciones del librado, del domicilitario o de
la Cmara de Compensacin, "no existir, en muchos casos, ningn acto
con intervencin de fe pblica o de autoridad de clase alguna, que
garantice la autenticidad de las firmas que aparecen en el ttulo o la real
^O A

284

.- DE LA OLIVA, "Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar", en Revista de

Derecho procesal, 1988, nm. 1, pg. 52.
285
.- DE LA OLIVA, ob. cit., nota anterior, pg. 49.
286
.- DE LA OLIVA, "Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar", cit., lug. cit.,
pg. 50.

264

participacin del presunto deudor en la constitucin de ese ttulo

ejecutivo"
Ofi*7

Las afirmaciones de DE LA OLIVA, recogidas en el prrafo

anterior, se basan, esencialmente, en el nuevo rgimen del protesto
establecido en la LCCH 288. Ahora bien, a nuestro entender la verdadera
indefensin, la vulneracin del art. 24.1 CE, nacera de la supresin del
reconocimiento judicial de las firmas, como diligencia de atribucin de
fuerza ejecutiva al simple documento privado.
Como ya vimos al analizar la Ley de 16 de diciembre de 1954, el
protesto notarial no puso fin al abuso generalizado de negar la
autenticidad de las firmas, con lo que tuvo que idearse unos expedientes
anteriores a su formalizacin para reforzar la eficacia ejecutiva de la letra
de cambio. En aquel sistema, la exigencia del reconocimiento judicial de
las firmas, previo al despacho de la ejecucin, constitua el ltimo y
efectivo cierre de seguridad con respecto a los simples documentos
privados; no obstante, este hecho no pasa completamente desapercibido
OQ
para DE LA OLIVA
. La inconveniencia de prescindir del
reconocimiento judicial como diligencia que otorga fuerza ejecutiva a un
documento privado fue puesta tambin de relieve en los trabajos
parlamentarios 29.
287

.- DE LA OLIVA, ob. cit., nota anterior, pg. 52.

.- Seala DE LA OLIVA ("En defensa del ttulo ejecutivo, en defensa del Derecho", cit.,
lug. cit., pg. 417) que "..., la principal cuestin que suscita la supresin de la obligatoriedad
del protesto notarial est ligada, como se ver, a principios generales del Derecho -el de
audiencia- y a verdaderos derechos fundamentales -el derecho de defensa o, formulado
negativamente, la prohibicin de la indefensin".
289
.- DE LA OLIVA, "Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar", cit., lug. cit.,
pg. 51 ; y "En defensa del ttulo ejecutivo, en defensa del Derecho", cit., lug. cit., pg. 408.
290
.- El Grupo Centrista present una enmienda de sustitucin, la nmero 67, al art. 66 LCCH
del Proyecto de Ley Cambiaria y del Cheque en el Congreso de los Diputados en la que
defenda la necesidad del reconocimiento judicial de las firmas al entender que "el sistema
propuesto por el proyecto contradice a todo el sistema jurdico espaol y constituye una
grave lesin a las garantas ciudadanas". El reconocimiento poda eludirse "cuando la firma
m

265

Estimamos oportuno, en este momento, transcribir estas palabras:

"La categora de los ttulos ejecutivos est formada sobre la base de una
valoracin de la ley en torno a su idoneidad para proporcionar una
adecuada garanta de la existencia del crdito" 291. Por ello nos
preguntamos por la idoneidad de la letra de cambio, pagar y cheque
como ttulo ejecutivo. Un elemento de duda lo suministra la propia
LCCH que se ha visto obligada a otorgar al deudor, una vez despachada
ejecucin, la facultad de solicitar el alzamiento del embargo (cfr. art. 68
LCCH).
Segn DE LA OLIVA, los responsables de los trabajos de
elaboracin del proyecto de la LCCH pensaban que los "nuevos" ttulos
cambiarios eran los documentos idneos que permitiran introducir en

estuviera intervenida por Agente de Cambio y Bolsa o Corredor de Comercio Colegiado o

legitimada por Notario en la misma letra" o cuando el obligado cambiario "no hubiera puesto
tacha de falsedad a la misma en acta de protesto notarial o en acto de conciliacin previo a la
ejecucin".
El Grupo Popular tambin present una enmienda de sustitucin, la nmero 127, al
art. 66 LCCH del Proyecto de Ley Cambiaria y del Cheque en el Congreso de los Diputados,
estableciendo, en el texto alternativo, como presupuesto previo al ejercicio de la accin
cambiaria ejecutiva, el reconocimiento judicial de la firma salvo que "la firma estuviera
legitimada por Notario en la misma letra o intervenida por Agente de Cambio y Bolsa o
Corredor de Comercio Colegiado. Tampoco ser necesario el reconocimiento de firma para
despachar la ejecucin contra un obligado cambiario que, en el protesto o requerido de pago
notarialmente o en acto de conciliacin antes de iniciarse el juicio ejecutivo, no hubiera
negado categricamente la autenticidad de su firma en la letra". Segn el citado grupo
parlamentario, la necesidad de mantener el reconocimiento judicial de la firma halla su
justificacin en que el despacho de la ejecucin y, en su caso, el consiguiente embargo no
puede fundamentarse en una firma puramente privada, sin el menor control de su
autenticidad. Aade el Grupo Popular, que "sera totalmente contradictorio con lo que para
los dems documentos privados (la letra de cambio lo es) dispone el artculo 1429.2 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil. Su eficacia, dada la tasa de excepciones, sera muy superior a la
de cualquier documento pblico. Todo nuestro sistema documental y probatorio quedara
profundamente alterado. Y aqul al que se imputa la firma de la letra quedara indefenso; la
primera noticia que tendra sera el embargo" (Documentacin jurdica. Monogrfico
dedicado a la "Ley cambiara y del Cheque", de 16 de julio de 1985, cit., pg. 358).
291
.- LIEBMAN, Manual de Derecho procesal civil, cit., pg. 157.

266

nuestro ordenamiento jurdico el procedimiento monitorio civil 292. Sin

embargo, esta intencin no se plasm en el texto legal definitivo de la
LCCH (cfr. arts. 49 a 68 LCCH), ni tampoco en la Ley 10/1992, de 30 de
abril de Medidas Urgentes de Reforma Procesal. Aunque, a nuestro
entender, la supresin del reconocimiento judicial de la firma responde a
la tesis, sostenida por parte de la doctrina y la jurisprudencia, que
defiende la naturaleza declarativa del juicio ejecutivo y que incluso lo
identifica con el procedimiento monitorio documental.

4. El protesto en el sistema de la Ley Cambiara y del Cheque.

El rgimen del protesto viene establecido en los arts. 49 a 56
LCCH. De acuerdo con tales preceptos, y desde una perspectiva formal,
puede afirmarse que el protesto es un acta notarial en la que el Notario
declara protestada la letra y en la que sta es copiada o reproducida. El
protesto se notifica al librado con el fin de ofrecerle una ltima
oportunidad de subsanar la crisis planteada por la falta de aceptacin o
de pago, y de permitirle hacer manifestaciones que pueden afectar a la
suerte de los crditos cambiarios. Debe sealarse que la declaracin que
hace el Notario ante la presentacin de la letra por el tenedor es la
esencia del protesto; la letra ya ha quedado protestada y es este hecho el
que se notifica al librado.

292

.- DE LA OLIVA, "En defensa del ttulo ejecutivo, en defensa del derecho", cit., lug. cit.,
pg. 419.
VICENT CHULIA (Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pgs. 754
y 755) estima que el cauce procesal adecuado para el ejercicio de la accin cambiaria es el
procedimiento monitorio documental. En esta misma lnea, SNCHEZ ANDRS ("Marco
histrico-comparativo de la nueva disciplina sobre la letra de cambio", en Derecho
Cambiario. Estudios sobre la Ley Cambiaria y del Cheque, cit., pg. 75) atribuye a la
"insuficiente articulacin" de un proceso documental, la escasa concordancia entre el plano
procesal y el sustantivo.

267

A) Examen de la doble funcin -probatoria y conservativa- que

tradicionalmente se ha atribuido al protesto.
Como es sabido, el protesto cumple dentro del mecanismo
cambiario una doble funcin: probatoria y conservativa.

a) Funcin probatoria.
Por lo que respecta a la funcin probatoria, no debe olvidarse que
el rigor propio de las acciones cambiarias exige un estricto mecanismo
de prueba del cumplimiento de la obligacin de diligencia a cargo de su
titular. Con este fin, surge en el Derecho cambiario el protesto como un
medio de prueba especfico 293. En el sistema establecido por la LCCH,
el protesto es un medio de prueba: de la actitud negativa del librado o del
aceptante de aceptar o pagar la letra (art. 51.1 LCCH) 294 ; del estado de
la misma, mediante su reproduccin (art. 52.1 LCCH), determinando
quienes son los obligados cambiarios; de la identidad de su actual
tenedor, que es quien requiere o solicita el levantamiento del protesto
ante el Notario; de haber practicado la notificacin al librado o aceptante
293

.- El protesto apareci en la prctica cambiaria como un instrumento de proteccin y de

garanta de la efectiva recuperacin del importe del cambio del librador cuando el librado
rechazaba el mandato trayecticio. El protesto formaba parte del deber de diligencia al que
deba ajustarse el acreedor, y que operaba protegiendo la posicin de los deudores contra los
efectos de una obligacin exigible por cauces procesales especialmente estrictos. El
acreedor, para poder realizar cualquier actuacin contra el deudor, deba, pues, poseer una
prueba terminante del incumplimiento, lo que resultaba difcil en los casos en los que el
librado, sin aceptar o rechazar el cambio, se limitaba a mantener una postura ambigua. Por
esto, se entendi que la constatacin del incumplimiento no poda dejarse en manos del
librado. Los tenedores recurran a los Notarios para obtener una constatacin pblica del
hecho del incumplimiento que asegurara el xito de la accin de regreso. Sobre los orgenes
y posterior desarrollo del protesto en la prctica cambiaria, vid. extensamente tratado,
AGUILERA-BARCHET, Historia de la letra de cambio en Espaa, cit., pgs. 648 a 664.
294
.- La falta de aceptacin se presume al no estar aceptada cuando se entrega para su
protesto. La falta de pago se funda en el hecho de que la letra obra en poder del tenedor (art.
45.1 LCCH a contrario sensu).

268

en la forma legal, actividad que pretende incorporar la funcin

tradicional de conminar a la aceptacin o al pago del importe de la letra
y los gastos producidos, o a hacer las alegaciones congruentes (art. 52.2
LCCH) 295 . Sin embargo, el protesto regulado en la LCCH no acredita la
diligencia del tenedor en el cumplimiento de sus deberes de
presentacin:
"(no se olvide que su finalidad no es otra que la de hacer
constar la falta de pago segn el artculo 51 de la Ley
Cambiaria)" (SAP de Madrid, Secc. 13a, de 3 de marzo de
1995; RGD, nm. 609, junio 95, pgs. 7436 y 7437).
La LCCH ha seguido la orientacin que, en materia de protesto,
marc la Ley de 22 de julio de 1967 (RAL 1428). El legislador de 1985
no crey oportuno volver al sistema originario del CCom de forma que
el Notario tuviera que acudir al domicilio del librado o aceptante
requirindole de aceptacin o pago 2%. Por ello, no son obsoletas las
295

.- Las "manifestaciones congruentes con el protesto" pueden tener una singular

trascendencia en la tramitacin del juicio ejecutivo; cfr. art. 68.3a,b LCCH.
296
.- Volver al antiguo rgimen del protesto no tena sentido, entre otros motivos, porque la
LCCH ha establecido, como regla general, el carcter facultativo de la presentacin de la
letra de cambio a la aceptacin y al pago. En efecto, del art. 63 LCCH se desprende, en
primer lugar, que el perjuicio de la letra por falta de presentacin a la aceptacin o al pago
slo afecta a las acciones de regreso, pero no a la accin directa contra el aceptante y su
avalista (cfr. SAP de Madrid, Secc. 19a, de 10 de mayo de 1993; RGD, nm. 588, septiembre
93, pgs. 8833 y 8834). En segundo lugar, del artculo citado, se infiere que la presentacin a
la aceptacin se exige solamente respecto de las letras giradas a un plazo desde la vista
(supuesto al que se suman las letras con clusula "contra aceptacin", art. 26 LCCH y las
letras domiciliadas, art. 26.2 LCCH); y, que la presentacin al pago tan slo debe acreditarse
respecto de las letras giradas a la vista o a un plazo desde la vista y de aqullas que tengan
incorporada la clusula "sin gastos" (aunque en este caso la prueba de la falta de
presentacin incumbe a quien la alega, art. 56.2 LCCH). Adems el carcter voluntario de la
presentacin al pago halla su fundamento en lo dispuesto por los arts. 43 y 48 LCCH. El art.
43, precepto en el que se contiene el deber de presentacin, no impone sancin alguna al
tenedor que omite la prctica de esta diligencia. Por otra parte, la falta de presentacin no
engendra la liberacin del deudor, pues, para lograr este efecto, el art. 48 exige la realizacin
de una actividad: la consignacin. Vid. sobre este tema y en el sentido apuntado, URJA,
Derecho mercantil, cit., pg. 920; MENENDEZ MENENDEZ, "La aceptacin de la letra de
cambio", en Derecho cambiario. Estudios sobre la Ley cambiaria y del cheque, cit., pgs.

269

palabras que hace ya tiempo se pronunciaron: "De la doble finalidad

sealada: prueba de la diligencia del tenedor en cumplimiento de sus
deberes de presentacin y requisito inexcusable para el ejercicio de las
acciones de regreso, prevalece radicalmente la segunda. Se sustituye la
presencia personal del notario en el domicilio del pagador y la
presentacin del ttulo, por la entrega "a posteriori" de una cdula de
notificacin, que puede llevarse a cabo bien por el notario, bien por otra
persona que ste designe. Desaparece, en consecuencia, la facultad del
obligado de pagar en su domicilio la letra en el momento de su
presentacin por el notario. De ser un acta notarial que acredita, frente a
todos los que intervienen en el crculo cambiario, el cumplimiento de las
obligaciones impuestas por la ley al tenedor, ha pasado a ser un acta
516 a 525; PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiaras", en Derecho
Cambiario. Estudios sobre la Ley cambiara y del cheque, cit., pgs. 672 a 674 y 681 a 687;
CASALS COLLDECARRERA, "El protesto despus de la Ley cambiaria", en Anales de la
Academia matritense del notariado, tomo XXVIII, 1987, pgs. 50 a 53.
Las anteriores consideraciones relativas a la letra de cambio pueden extenderse al
ejercicio de las acciones por falta de pago del pagar (art. 96 LCCH). Y, en cuanto al cheque,
las consecuencias derivadas de la falta de presentacin al pago tienen, an, un alcance menor
(art. 146.2 LCCH).
No obstante, el carcter de la letra como ttulo de presentacin no es objeto de
discusin por una parte de la doctrina mercantilista, vid. entre otros, SNCHEZ CALERO,
Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 413; VICENT CHULIA, Compendio crtico de
Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 697; BROSETA, Manual de Derecho mercantil, cit.,
pgs. 639 a 641; JIMNEZ SNCHEZ, Derecho mercantil, cit., pgs. 587 a 590; ALONSO
SOTO, "El pago de la letra de cambio", en Derecho cambiario. Estudios sobre la ley
cambiaria y del cheque, cit., pg. 622; VZQUEZ BONOME, Tratado de Derecho
cambiario, cit., pgs. 232 y 233; GARCA LUENGO y SOTO VZQUEZ, El nuevo rgimen
jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pgs. 162, 163 y
194; SNCHEZ RODRGUEZ, "Presentacin, vencimiento, pago y eventual protesto de la
letra de cambio", en La letra de cambio, el pagar y el cheque en la Ley 19/85 de 16 de julio,
cit., pgs. 143 y 144. Sin embargo, a esta valoracin doctrinal debe apuntarse que la LCCH
ha previsto la sustitucin de la presentacin fsica de la letra al deudor: por un lado, en el
supuesto de letras de cambio domiciliadas en una cuenta abierta en una entidad de crdito, su
presentacin a una Cmara o sistema de compensacin equivaldr a su presentacin al pago
(art. 43.2 LCCH); y, por otro, cuando la letra se encuentre en poder de una Entidad de
crdito, la presentacin al pago podr realizarse mediante el envo al librado con anterioridad
suficiente al da del vencimiento de un aviso conteniendo todos los datos necesarios para la
identificacin de la letra, a fin de que pueda indicar sus instrucciones para el pago (art. 43.3
LCCH).

270

notarial en la que consta la declaracin del tenedor de haber cumplido

con esas obligaciones" 297
As, pues, el protesto no acredita que la letra de cambio ha sido
presentada al librado o al aceptante; el Notario no debe personarse en el
domicilio del librado o aceptante para constatar las circunstancias del
incumplimiento, sino que se limita a comunicar lo sucedido en la oficina
notarial a travs de una persona que no tiene por qu ser el propio
"}Q
Notario . La antigua obligacin notarial de presentacin fsica de la
letra y requerimiento de pago al deudor ha sido sustituida por la cdula
de notificacin del art. 52 LCCH en la que se le indica que la letra de
cambio est depositada en la notara para que pueda examinarla,
aceptarla o pagarla, segn los casos, o hacer manifestaciones
congruentes.
297

.- RUBIO, Derecho cambiario, pg. 361.

Segn POLO DIEZ y POLO SNCHEZ ("El futuro de la letra de cambio", cit., lug.
cit., pgs. 30 y 31), "la masificacin de la letra termin con el protesto entendido como acto
notarial que acreditaba el cumplimiento del deber de diligencia por el tenedor, pero no
termin con el protesto como acto formal previo para la conservacin de las acciones
cambiarias".
298
.- Como consecuencia de una imperfecta cita e identificacin de las normas, sobre cuya
posible inconstitucionalidad se dirigi el Juez a las partes (cfr. art. 35.2 LOTC), el TC en la
sentencia 21/1985, de 15 de febrero, no entr a analizar la conformidad con la Constitucin
de la notificacin del protesto por personas autorizadas por el Notario, pero distintas de l.
La cuestin de inconstitucionalidad de las normas establecidas en el art. 504.2.2a y 3a CCom
se planteaba por posible vulneracin de la prohibicin de indefensin establecida en el art.
24.1 CE. En este sentido, se alegaba que la proteccin constitucional debe extenderse a la
fase preprocesal del protesto, proteccin que el art. 504 minorizaba, pues, permita que la
notificacin del protesto se llevara a cabo por persona carente de fe pblica, afectando
jurisdiccionalmente, esta falta de fehaciencia, al aceptante.
La degradacin del protesto operada por la LCCH -que puede ejemplificarse en que
ya no es presupuesto necesario de la accin ejecutiva, as como en el hecho de que la
alegacin de la falsedad de la firma en el acto del protesto no impide que prospere la
demanda ejecutiva- desaconseja el planteamiento de una cuestin de inconstitucionalidad del
art. 52 LCCH. Ello no impide que se haya precisado que la declaracin de las personas
autorizadas por el Notario, consistente en afirmar que han entregado la notificacin, no
puede quedar amparada por la fe pblica; vid. al respecto, AGUILERA-BARCHET, Historia
de la letra de cambio en Espaa, cit., pg. 663; ALONSO SOTO, "El pago de la letra de
cambio", cit., lug. cit., pg. 638.

271

El levantamiento del protesto por el Notario ha suscitado dos

cuestiones que, por exceder del objeto de nuestro estudio, tan slo
mencionaremos. La primera gira en torno al desacuerdo que genera la
reserva de la prctica del protesto, con carcter exclusivo, a los Notarios
y que se ha plasmado en intentos consistentes en otorgar la competencia
para levantar el protesto a otros fedatarios pblicos 2". La segunda se
sita en la misma lnea de la anterior, aunque, desde una posicin ms
progresiva, propugna extender la habilitacin para protestar ttulo
cambiarios a determinados funcionarios 30.

299

.- Al proyecto de Ley cambiaria y del cheque fueron presentadas, en el Congreso de los

Diputados, dos enmiendas por el Grupo Minora Catalana -en concreto enmiendas nms. 58
y 59 (vid. Documentacin Jurdica, Monogrfico dedicado a la "Ley Cambiaria y del
Cheque", cit., pg. 340)- con la finalidad de otorgar a otros fedatarios pblicos competencia
para protestar la letra de cambio. Dichas enmiendas no fueron admitidas.
En la doctrina, tampoco existe acuerdo sobre dicha cuestin. ARROYO ("Juicio
ejecutivo fundado en letra de cambio protestada por Agente de cambio y bolsa", en Justicia,
1984, pgs. 861 a 872) entiende que existe una equiparacin de la dacin de fe pblica, en el
mbito mercantil, entre Notarios y Agentes Mediadores Colegiados. Al ser el protesto un
acto tpicamente mercantil, aqul cae dentro de la esfera de la competencia objetiva de los
Agentes Mediadores Colegiados. En contra, RODRGUEZ ADRADOS (La fe pblica en el
mbito mercantil, cit., pgs. 51 y 52), quien afirma que el acta de protesto ha sido siempre
-desde el CCom de 1829- competencia exclusiva de los Notarios. Aade que, de la previsin
legal de actos equivalentes al protesto notarial (art. 51 LCCH), no se desprende,
necesariamente, que la LCCH admita el protesto realizado por Agente Mediador Colegiado.
300
.- Vid. al respecto, CASALS COLLDECARRERA, "El protesto despus de la Ley
Cambiaria", cit., lug. cit., pg. 44.
La extensin de la habilitacin para levantar el protesto a otros funcionarios no es
desconocida por el Derecho comparado: arts. 68 a 73 de la Ley cambiaria italiana (en el art
68 se dispone que: "El protesto debe ser hecho en un solo acto por un notario o por un oficial
judicial. En los municipios en los cuales no exista notario u oficial judicial el protesto puede
ser levantado por el Secretario del Ayuntamiento. No se requiere la asistencia de testigos
para levantar el protesto"); arts. 79 a 87 de la WG (en el art. 79 se dispone que: "Jeder protest
mu durch einen Notar, einen Gerichtsbeamten oder einen Postbeamten aufgenommen
werden. Den Postbeamten stehen solche Personen gleich, denen von der Postverwaltung die
Aufnahme von Protesten bertragen ist"); y arts. 159 a 162 del Code de commerce francs
(en el art. 159 se dispone que: "Les protts faute d'acceptation ou de payement sont faits par
un notaire ou par un huissier").

272

Por lo que respecta a la forma de levantar el protesto, tampoco ha

introducido la LCCH modificaciones relevantes 301.
Las indagaciones del Juez con respecto al protesto, en el momento
del despacho de la ejecucin, se reducen a determinar si fue levantado en
tiempo y forma, y si el documento presentado corresponde a la letra que
sirve de base a la accin ejecutiva.

b) Funcin conservativa.
La innovacin importante, en sede de protesto, se produce con
respecto a la segunda de las funciones sealadas; es decir, en relacin
con la funcin conservativa de los derechos cambanos del tenedor. Esta
funcin enlaza directamente con el rgimen de las acciones cambiaras.
Frente al rgimen del CCom, en el que el protesto era un requisito
legal para ejercitar la accin cambiara ejecutiva, bien contra el
aceptante, bien contra el librador, endosantes y avalistas 302, en el
sistema de la LCCH el ejercicio de la accin cambiaria directa (ordinaria
o ejecutiva) no est subordinado al levantamiento del protesto (art. 49.2
LCCH). La falta de presentacin de la letra de cambio a la aceptacin y
al pago no origina la prdida de la accin cambiaria directa (art. 63.1
LCCH), por tanto, no es necesario acreditar de modo fehaciente que la
obligacin de presentacin de la letra al librado o al aceptante fue
cumplida, y que ste dej de realizar la aceptacin y el pago. Como
301

.- Entre las modificaciones en la forma de levantar el protesto pueden destacarse: la

ampliacin de los plazos para la presentacin de las letras al protesto y para notificarlo; la
alteracin de las inhabilidades temporales (respecto a los das inhbiles, vid. Real Decreto
1039/1990, de 27 de julio, sobre das inhbiles a efectos de protestos); la "plenitud" de la
cdula de notificacin; el lugar en que ha de practicarse la notificacin; las personas con las
que ha de entenderse la diligencia de notificacin.
302
.- Vid. GARRIGUES, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 899.

273

consecuencia de todo ello, la nica condicin formal para el ejercicio de

la accin cambiaria ejecutiva directa es la presentacin, junto con la
demanda ejecutiva, de la letra de cambio 303.
Por el contrario, el protesto es, por regla general, presupuesto
formal de la accin cambiaria de regreso. As, el art. 63.1.b) LCCH
sanciona la falta de diligencia del tenedor, que, al no levantar el protesto,
deja perjudicar la letra de cambio, con la prdida de las acciones de
regreso.
El porqu de la diferencia existente entre los presupuestos
formales para el ejercicio de la accin cambiaria directa y la accin
cambiaria de regreso se halla "en la propia naturaleza dogmtica del
vnculo jurdico contrado por el aceptante, que es distinto en su esencia
y no slo en su intensidad del que contraen el librador y endosantes.
Mientras stos, en efecto, garantizan simplemente que la letra ser
pagada (vanse, al respecto, arts. 11 y 18 de la Ley Cambiaria) y, por
tanto, son slo y por definicin responsables del buen fin de la misma, el
aceptante, en cambio, se constituye en deudor directo del crdito
cambiario, vnculo jurdico ste del que no puede considerarse desligado
porque el acreedor omita la observancia de un requisito meramente
formal, que no se le impone con el carcter de una autntica obligacin,
cuyo incumplimiento pueda desencadenar los efectos propios de la
exceptio inadimpleti contractus o de la condicin resolutoria tcita"304.

303

.- Afirmacin con la que queremos poner de relieve la diferencia con el rgimen previsto
en el CCom y la LEC ya derogado. Resulta claro que con la demanda ejecutiva y el ttulo
ejecutivo, el tenedor debe acompaar la escritura que acredite el poder del Procurador, el
documento o documentos que acrediten el carcter con que el ejecutante se presenta enjuicio
en los casos en que acte como representante o sucesor de otra persona (art. 503.1 y 2 LEC),
y las copias de la demanda y de los documentos que presente para entregarlos al deudor o
deudores al citarlos de remate (art. 1439.2 LEC).
304
.- PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiarias", cit., lug. cit., pg. 673.

274

La limitacin del mbito propio del protesto a las acciones de

regreso no es una innovacin de la LCCH, sino que es una medida que
ya fue adoptada por el Derecho cambiario consular. As, por citar
algunas disposiciones en las que se produce la recepcin jurdica de la
institucin cambiaria, ni en las Ordenanzas de Bilbao de 1675, ni en las
de 1737 de la misma plaza, tampoco en las de San Sebastin o en las de
Burgos, ambas de 1766, la omisin del protesto acarreaba la prdida de
la accin contra el aceptante 305. Es en el Cdigo de Comercio de 1829
donde se consolida la eficacia jurdica ad solemnitatem del protesto
como requisito formal previo al inicio de cualquier accin cambiaria 306.
Con la obligatoriedad del protesto se eluda el trmite procesal del
reconocimiento de la firma, cuando en la formalizacin de aqul no se
hubiera puesto la tacha de falsedad307.
Ahora bien, la funcin del protesto como requisito necesario para
el ejercicio de las acciones de regreso no implica la construccin del
ttulo ejecutivo cambiario por integracin, sino el mero cumplimiento de
un requisito, o conditio iuris, de la accin de regreso . Al no ser
necesario el reconocimiento judicial de la firma para despachar ejecucin
con base en una letra de cambio, un pagar o un cheque, no tena sentido
T AQ

305

.- Cfr, AGUILERA-BARCHET, Historia de la letra de cambio en Espaa, cit., pgs. 655

a 660.
306
.- En ei Cdigo de Comercio de 1829 se estableca expresamente la obligatoriedad del
protesto para poder reclamar, incluso del aceptante, el importe de la letra. En efecto, en el
art. 522 se dispona que: "Ningn acto ni documento puede suplir la omisin y la falta de
protesto para la conservacin de las acciones que competen al portador contra las personas
responsables a las resultas de la letra, ..." (la cursiva es nuestra). Este artculo es el
precedente del art. 509 del CCom de 1885.
307
.- Cfr. RODRGUEZ ADRADOS, "El protesto y otras manifestaciones de la fe pblica en
la Ley cambiaria y del Cheque", en Documentacin Jurdica. Monogrfico dedicado a la
"Ley Cambiara y del Cheque ", cit., pgs. 56 y 57.
308
.- Cfr. SNCHEZ CALERO, Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 418; CASALS
COLLDECARRERA, Estudios de oposicin cambiara, IV, 1a ed., Barcelona, 1988, pg.
173; PARICIO SERRANO, "Identidad de efectos cambiarios del protesto y la declaracin
equivalente", en Revista de Derecho bancario y burstil, nm. 33, enero-marzo 1989, pg.
183.

275

mantener el protesto como presupuesto del ejercicio de la accin

ejecutiva. En el sistema de la LCCH, aun negndose la autenticidad de la
firma en el acto del protesto, debe despacharse ejecucin. Los efectos de
la negacin de la autenticidad de la firma se dejarn sentir en un
momento procesal posterior: en el incidente del alzamiento del embargo,
art. 68.3a.b LCCH.
En definitiva, el protesto ha dejado de ser un elemento integrante y
necesario para que la letra se configure como ttulo ejecutivo, puesto que
incluso cuando se ejercita la accin cambiara ejecutiva de regreso, slo
es inexcusable su formalizacin si el librador lo ha exigido expresamente
mediante la insercin en la letra de la clusula "con protesto".
Antes de la entrada en vigor de la LCCH, la importancia del
protesto en la construccin del ttulo ejecutivo no pasaba desapercibida.
Incluso se seal que "lo que verdaderamente apareja ejecucin a la letra
de cambio, lo que le da fuerza ejecutiva para la efectividad del pago o
reeembolso, aun extendida con todas las formalidades y requisitos
prevenidos, es el protesto" 309. La relevancia del protesto en el orden
procesal determin la exigencia del deber de su notificacin a los
obligados cambanos, en va de regreso, para poder afectar su
responsabilidad respecto al pago y podrsela exigir por va ejecutiva (art.
517 CCom). Este requisito se fundaba en la conveniencia de que los
obligados en va de regreso y posibles requeridos de pago tuvieran
conocimiento de la actitud negativa del librado o aceptante cuando le fue
presentada la letra a la aceptacin o al pago. La consecuencia de la falta
de notificacin era grave: prdida del derecho a reintegrarse de los
309

.- DAZ RODRGUEZ, "La letra de cambio, estudiada desde el punto de vista procesal",
en Revista de Derecho procesal, 1945, pg. 559. Opinin que, por otra parte, era comn en la
doctrina y jurisprudencia. En nuestra tradicin histrica, as como en el sistema del CCom y
la LEC, derogado por la LCCH, ostentaban la condicin de ttulo ejecutivo los documentos
que ofrecan fehaciencia suficiente de la legitimidad de los crditos en ellos consignados.

276

endosantes y del librador que probare haber hecho oportunamente

provisin de fondos. En el Derecho cambiario vigente, la notificacin del
protesto no es un presupuesto del ejercicio de la accin cambiaria de
regreso (cfr, art. 55.6 LCCH).

B) Sustitucin del protesto.

Frente al rgimen legal anterior que no permita sustituir el
protesto notarial por otro documento o acto 31, la LCCH, con el
propsito manifiesto de fortalecer la posicin jurdica del acreedor
cambiario 3n, permite su sustitucin por unas declaraciones del librado,
del domiciliatario o, en su caso, de la Cmara de Compensacin negando
la aceptacin o el pago (art. 51.2 LCCH) 3l2 .

310

.- En el art. 509 CCom 1885 se dispona que: "Ningn acto ni documento podr suplir la
omisin y falta de protesto para la conservacin de las acciones que competen al portador
contra las personas responsables a las resultas de la letra".
3
".- As se declara en la Exposicin de Motivos de la LCCH. La proteccin no alcanza
solamente al acreedor al que se exime de los gastos y trmites del protesto, sino tambin al
librado o aceptante a quien la publicidad del protesto puede resultar en extremo lesiva.
312
.- La LCCH limita la flexibilidad del rgimen del protesto estableciendo una serie de
supuestos en los que aqul es condicin necesaria para que el portador pueda ejercitar las
acciones de regreso:
.protesto en el que se har constar la falta de aceptacin o de pago, cuando el
librador haya exigido expresamente el levantamiento del protesto notarial (art. 51.2).
.protesto necesario para constatar la omisin de la fecha en la aceptacin, cuando la
letra sea pagadera a cierto plazo desde la vista, o cuando deba presentarse a la aceptacin en
un plazo fijado por una estipulacin especial (art. 29.2).
.protesto necesario, previsto en el art. 81.2, para que el tenedor de un ejemplar de
letra no aceptada pueda ejercitar sus acciones de regreso.
.protesto necesario, previsto en el art. 83.2, para que el tenedor de una copia pueda
ejercitar como tenedor cambiario sus acciones de regreso, cuando el poseedor del ttulo
original le niegue la entrega de ste.
Los tres ltimos protestos son calificados por la doctrina de especiales, pues, frente a
los ordinarios (por falta de aceptacin o de pago) acreditan otro tipo de vicisitudes de la
prctica cambiaria. Vid, sobre esta cuestin, VICENT CHULIA, Compendio crtico de
Derecho mercantil, tomo II, pgs. 724 y 725; JIMNEZ SNCHEZ, Derecho mercantil, cit.,
pg. 598.

277

La eficacia de las declaraciones sustitutivas del protesto est sujeta

a dos condiciones: 1a) que el librador no haya exigido expresamente, en
la propia letra, el levantamiento del protesto (en este caso la declaracin
sustitutiva del mismo no tendra eficacia cambiaria por vulnerar la
voluntad del creador de la letra) 3l3; y 2a) que dichas declaraciones se
realicen por escrito en la propia letra, firmadas y fechadas, y dentro de
los plazos sealados para el levantamiento del protesto notarial, art. 51.2
LCCH.

a) Declaracin del librado.

La declaracin del librado sustituye tanto al protesto por falta de
aceptacin, cuanto al protesto por falta de pago 314. Esta declaracin debe
constar en la propia letra, firmada y fechada por el librado. De
conformidad con la regla general del art. 9 LCCH, el librado puede hacer
esta declaracin por medio de representante con poder bastante,
3I3

.- Al sancionar el art. 51.2 LCCH la plena y total equivalencia entre el protesto y las
declaraciones sustitutorias, la exclusin de la igualdad en la eficacia y, por tanto, la
necesidad de levantar el protesto para no perder las acciones cambiarias en va de regreso
debe efectuarse por el librador de forma que no genere dudas, v. gr. mediante la clusula
"con protesto" o "protstese". Vid. sobre este punto, PARICIO SERRANO, "Identidad de
efectos cambiarlos del protesto y la declaracin equivalente", cit., lug. cit., pgs. 187 a 191; y
SAP de Murcia, Secc. 2a, de 27 de marzo de 1995 (Actualidad Civil, Audiencias, num. 20,
octubre 1995, pgs. 2526 y 2527).
Sobre esta cuestin, se ha declarado que "la forma de reflejar la necesidad de
protesto notarial consiste en expresar tal voluntad en la lnea de puntos que existe a
continuacin de la palabra "Clusulas" del impreso oficial; (...) no siendo preciso que el
librador extienda ninguna firma suplementaria para que la misma tenga eficacia y deba
cumplirse, ya que es la propia firma del librador, situada en el lugar reservado al efecto, la
que otorga validez a todas las circunstancias plasmadas por el mismo librador en la letra de
cambio" (SAP de Murcia, Secc. 2a, de 27 de marzo de 1995; Actualidad Civil, Audiencias,
nm. 20, octubre 1995, pgs. 2526 y 2527).
314
.- Es la nica declaracin sustitutiva del protesto que tiene su origen en la LUG. En efecto,
el art. 8.1 del Anexo II, otorga a cada una de las Altas Partes contratantes la facultad "de
prescribir que los protestos que deban efectuarse en su territorio puedan ser reemplazados
por una declaracin fechada y escrita en la misma letra de cambio, firmada por el librado,
salvo el caso en que librador exija en el texto de la letra un protesto por acto autntico".

278

expresando esta circunstancia en la antefirma. En la declaracin

efectuada por el librado no deben especificarse los motivos de la
denegacin de la aceptacin o del pago (v. gr. negacin categrica de la
autenticidad de la firma), pues, de su ausencia no se deriva ningn
efecto jurdico para el autor de la declaracin315. Por el contrario, si en el
acto del protesto notarial el obligado cambiario no niega
categricamente la autenticidad de su firma, o no alega la falta absoluta
de representacin, no se alzar el embargo una vez despachada la
ejecucin (art. 68.3a.b LCCH).

b) Declaracin del domiciliatario.

La declaracin del domiciliatario se refiere, obviamente, slo al
protesto por falta de pago ya que el domiciliatario nicamente puede
pagar la letra, no puede aceptarla.
Una letra de cambio est domiciliada, en sentido tcnico, cuando
en ella se indica un lugar de pago distinto al del domicilio del librado,
posibilidad contemplada en los arts. 5.1 y 32 LCCH. A esta hiptesis se
refiere la doctrina con el nombre de domiciliacin imperfecta. En el caso
que se indique, no slo un domicilio de pago distinto del propio librado,
sino que adems se designe como pagador a un tercero, a una persona
distinta del librado, estaremos en presencia de la figura jurdica

315

.- En cambio, si es el caso, debe hacerse constar que el tenedor incumpli la peticin de

segunda presentacin a la aceptacin prevista en el art. 28.1 LCCH, pues, ante esta situacin,
el librado puede pedir el resarcimiento de daos por protesto injustificado, y los obligados en
va de regreso pueden defenderse frente a la accin anticipada de regreso por falta de
aceptacin, alegando la omisin de la segunda presentacin. Vid. en este sentido,
MENENDEZ MENENDEZ, "La aceptacin de la letra de cambio", cit., lug. cit., pgs. 529 y
530.

279

denominada domiciliacin perfecta 316. La domiciliacin perfecta viene

reconocida expresamente por el art. 5.2 LCCH.
El domiciliatario, que puede ser una persona fsica o jurdica, es
un mandatario encargado de pagar en nombre y por cuenta del obligado
principal 317. Por esto, aun cuando pueda ser domiciliatario el librador,
un endosante, etc., no es ste, en tal condicin, un obligado cambiario.
Su designacin corre a cargo del librador o del librado al aceptar la letra,
en el supuesto de que no lo hubiera hecho ya el librador (art. 32 LCCH).
Ahora bien, tanto la domiciliacin imperfecta, como la perfecta
despliegan en Derecho cambiario unos efectos tpicos: la imposibilidad
de prohibir la presentacin de la letra a la aceptacin (art. 26.2 LCCH).
El supuesto de hecho que recoge el prrafo segundo del art. 51 de
la LCCH se refiere exclusivamente a la domiciliacin perfecta; es decir,
no slo se ha sealado el domicilio de un tercero como lugar de pago,
sino que adems hay que reclamar el pago precisamente a ese tercero.

c) Declaracin de la Cmara de Compensacin.

La declaracin de la Cmara de Compensacin en la que se
deniegue el pago tendr lugar en la misma letra y se completar con la
fecha y firma. Su mbito se circunscribe a las letras de cambio
domiciliadas en una cuenta abierta en una entidad de crdito. En este
3I6

.- Cfr. IGLESIAS PRADA, "EI libramiento de la letra de cambio", cit., lug., cit., pgs. 418
a 421; VICENT CHULIA, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 660;
VAZQUEZ BONOME, Tratado de Derecho cambiario, cit., pg. 135. Sobre esta cuestin,
vid. supra, pgs. 171 y 172.
3I7
.- El hecho de que, como regla general, cuando se nombre domiciliatario ste sea una
entidad bancaria no implica que esa tercera persona encargada de pagar la letra no pueda ser,
de conformidad con la LCCH, cualquier persona fsica o jurdica, aunque no tenga la
condicin de entidad bancaria.

280

caso, la presentacin de la letra a una Cmara o sistema de

compensacin equivaldr a su presentacin al pago (art. 43.2 LCCH), lo
que permite a la Cmara la declaracin denegatoria del pago.
Con el fin, puesto de relieve por la doctrina 318, de evitar el manejo
fsico del gran nmero de efectos de comercio que se entregan por la
clientela a las entidades de crdito, se ha creado por el Real Decreto
1369/1987, de 18 de septiembre, dictado al amparo de la Disposicin
Final primera de la LCCH, un Sistema Nacional de Compensacin
Electrnica (en adelante, SNCE) 319. Este sistema, que se instituye bajo
la tutela del Banco del Espaa, hace posible la inmovilizacin de los
efectos de comercio y su consiguiente tratamiento informtico. As, y de
acuerdo con lo dispuesto en el art. 1.1 del Real Decreto 1369/1987, a
travs del SNCE "se llevar a cabo la compensacin de documentos,
medios de pago y transmisiones de fondos que, mediante sistemas y
procedimientos electrnicos, presenten al mismo las Entidades
miembros". En el SNCE 32 tendr lugar la compensacin de las letras de
cambio, pagars y cheques que presenten al mismo las entidades
miembros, de conformidad con lo previsto en la Ley 19/1985, de 16 de
julio, Cambiara y del Cheque (art. 1.2 RD 1369/1987) 321. Los ttulos
cambanos se considerarn presentados al SNCE en el momento en que
la entidad tenedora curse comunicacin a la entidad librada o
domiciliataria, en la forma y con los datos requeridos por las normas
3I8

.- Vid. por todos, SNCHEZ CALERO, Instituciones de Derecho mercantil, cit., pg. 382.
.- El R.D. 1245/1995, de 14 de julio, sobre Entidades de crdito-Comunidad Europea, ha
modificado los arts. 2.2 y 3.1 del R.D. 1369/1987, de 18 de septiembre.
320
.- Sistema que es en realidad una red informtica con amplia cobertura nacional y que ya
sustituir a las cmaras de compensacin, haciendo, pues, innecesaria la existencia de un
espacio fsico determinado para la realizacin de las operaciones a las que se refiere el R.D.
1369/1987.
321
.- "Sin documento no hay ttulo-valor", postula el Derecho cambiario. Por ello el
tratamiento informtico de la letra de cambio, pagar y cheque hace que se debilite su
consideracin como ttulos-valores de presentacin y de rescate. Vid. sobre esta cuestin,
VICENT CHULIA, Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo H, cit., pgs. 605 y 606;
SNCHEZ CALERO, Instituciones de Derecho mercantil, cit., pgs. 379 a 382.
319

281

aplicables, solicitando su abono o adeudo por compensacin (art. 5.1

R.D. 1369/1987). Por su parte, el art. 6 del citado R.D. determina la
forma de realizar la declaracin sustitutiva del protesto:
"Una vez que la Entidad tenedora de las letras de cambio,
pagars y cheques presentados al Sistema Nacional haya
recibido a travs de ste la comunicacin de que la Entidad
librada o domiciliataria de los mismos no atiende al pago,
aqulla efectuar y har constar en el documento, por cuenta y
en nombre del Sistema Nacional, la declaracin a que se
refieren los artculos 51 y 146 c) de la Ley 19/1985, de 16 de
julio, Cambiara y del Cheque, cuando proceda hacer tal
declaracin.
A los efectos contemplados en el punto anterior, el Sistema
Nacional
de Compensacin
Electrnica
tendr la
consideracin de Cmara de Compensacin".
El Real Decreto 1369/1987 ha sido desarrollado por diversas
normas de las que destacaremos por su relevancia la Circular 8/1988 del
Banco de Espaa, de 14 de junio que establece el Reglamento del SNCE;
y la Orden de 20 de febrero de 1990 del Ministerio de Economa y
Hacienda en la que se fija la fecha de entrada en funcionamiento del
SNCE y se relacionan las Entidades inscritas en el Registro de Entidades
miembros del SNCE 322.
d) Efectos de las declaraciones sustitutivas del protesto.
El prrafo segundo del art. 51 LCCH dispone que las
declaraciones sustitutivas del protesto producirn todos los efectos
322

.- Otras normas que han sido dictadas para el correcto funcionamiento del SNCE son la
Orden de 29 de febrero de 1988, del Ministerio de Economa y Hacienda; Circular 1/1990,
de 2 de febrero; Circular 11/1990, de 6 de noviembre; Circular 5/1991, de 26 de julio;
Circular 13/1992, de 26 de junio; Circular 1/1995, de 30 de junio, todas ellas del Banco de
Espaa; Orden de 26 de febrero de 1996, del Ministerio de Economa y Hacienda.

282

cambanos del protesto. Ante esta afirmacin legal, debe precisarse que
las mencionadas declaraciones sustituyen al protesto notarial,
exclusivamente, como presupuesto del ejercicio de las acciones
cambiaras de regreso y que es sta la nica consecuencia jurdica en la
que se equiparan. Es obvio que las declaraciones del librado,
domiciliatario o, en su caso, de la Cmara de Compensacin no
producirn los efectos del protesto en cuanto documento pblico. Las
declaraciones sustitutivas del protesto tienen naturaleza privada, no estn
cubiertas por la fe pblica, por tanto, no queda fijado autnticamente el
texto de la letra, ni tampoco el texto, firma y fecha de la propia
declaracin 323.

C) Exclusin del protesto.

La LCCH no contempla slo la sustitucin del protesto, sino que
regula su exclusin a travs de un doble sistema: 1) mediante una
clusula inserta en la letra de cambio (art. 56 LCCH).; 2) por
disposicin expresa de la ley (arts. 51.5 y 6, 64 LCCH).

a) Exclusin voluntaria del protesto.

El tenedor de una letra de cambio puede ser dispensado de la carga
del levantamiento del protesto -tanto por falta de aceptacin, como por
falta de pago- para ejercitar las acciones de regreso, bien sea por la va
ordinaria, bien por la ejecutiva, mediante la insercin en la letra de fa
clusula "sin protesto" o cualquier otra equivalente (art. 56.1 LCCH). La
323

.- Cfr. POLO, "Innovaciones fundamentales de la nueva Ley Cambiaria y del Cheque", cit.,
lug. cit., pg. 56; RODRIGUEZ ADRADOS, "El protesto y otras manifestaciones de la fe
pblica en la Ley Cambiaria y del Cheque", cit., lug. cit., pgs. 65 y 66.

283

clusula puede ser introducida en la letra por el librador, los endosantes

o sus avalistas, quienes debern firmarla; el protesto tiene lugar en
defensa de los intereses de los obligados en va de regreso, por tanto,
slo ellos pueden renunciar al mismo. Para que la clusula "sin protesto"
produzca los efectos que le son propios, no deber estar amparada,
necesariamente, por una firma especfica aadida a la firma general del
negocio de libramiento, endoso o aval 324 . Es decir, si la citada clusula
ha sido escrita por el librador se entender que la firma de ste, en el
lugar reservado al efecto, se refiere a la integridad de la declaracin
fundamental, incluida la clusula "sin gastos".
La LCCH no precisa el tiempo en que la clusula "sin protesto"
puede consignarse en la letra. Esta laguna legal puede suplirse con una
interpretacin sistemtica: la citada clusula slo puede insertarse en la
letra antes de que finalice el plazo para levantar el protesto notarial por
falta de aceptacin o por falta de pago.
La clusula de dispensa del protesto produce diferentes efectos
segn quien la inserte. Si la clusula fuese establecida por el librador,
sus efectos se extendern a todos los dems firmantes de la letra. En
cambio, si la clusula fuere puesta en la letra por un endosante o un
avalista, slo producir efectos con respecto a stos; esto es, para poder
ejercitar las acciones de regreso contra el resto de los obligados, ser
preciso que se proceda al levantamiento del protesto (art. 56. 3 LCCH).
La clusula "sin protesto" no prohibe el levantamiento del
protesto, sino que lo convierte en facultativo. Pero si a pesar de que el
librador hubiera insertado en la letra dicha clusula, el tenedor levanta el
324

.- Vid. en este sentido, BROSETA, Manual de Derecho mercantil, cit., pg. 652;
VZQUEZ BONOME, Tratado de Derecho cambiario, cit.. pg. 273; GINER P ARRENO,
"De nuevo sobre la necesidad de la firma especfica de la clusula sin gastos", en La Ley,
1991-1, pgs. 983 a 986.

284

protesto deber correr con los gastos del mismo 325. Por el contrario,
cuando la clusula hubiera sido puesta por un endosante o un avalista,
los gastos del protesto podrn ser reclamados a todos estos firmantes,
incluido aqul que la ha establecido (art. 56.3 LCCH), puesto que, en
este caso, el protesto es necesario para conservar las acciones de regreso
contra el librador y los dems obligados cambiarios.
Por otra parte, la citada clusula no dispensa al tenedor de la
presentacin de la letra al pago en los plazos correspondientes, ni de las
comunicaciones que haya de dar (art. 56.2 LCCH). La prueba del
incumplimiento de las obligaciones mencionadas corresponder, no
obstante, a quien alegue este hecho contra el deudor.

b) Supuestos legales de exclusin del protesto.

De conformidad con la LCCH, son supuestos legales de exclusin
del protesto: el protesto por falta de aceptacin, que exime de la
presentacin al pago y del protesto por falta de pago (art. 51.1 LCCH); la
concurrencia de fuerza mayor (art. 64); y la presentacin de
determinadas resoluciones judiciales (art. 51.6 LCCH). Nos limitaremos
a examinar este ltimo supuesto legal de exclusin del protesto, pues,
desde el punto de vista del Derecho procesal, es el que realmente nos
interesa.
Dispone el art. 51.6 LCCH que en caso de suspensin de pagos,
declaracin de quiebra o concurso del librado, haya ste aceptado o no,
o del librador de una letra no sujeta a la aceptacin, la presentacin de la
providencia teniendo por solicitada la suspensin de pagos o del auto
declarativo de la quiebra o concurso, bastar para que el portador pueda
325

,- Vid infra, Captulo Cuarto, pg. 351.

285

ejercitar las acciones de regreso antes del vencimiento 326. Consecuencia

lgica de los supuestos de insolvencia recogidos en el art. 51.6 LCCH es
que la letra no sea atendida por lo que no se proceder a protestar la letra
por falta de aceptacin o de pago, ni tampoco a formular la declaracin
equivalente. En estos supuestos, la LCCH nicamente exige que se
acredite la situacin de insolvencia del librado, o del aceptante o del
librador. La acreditacin se realizar mediante testimonio de la
resolucin judicial, o por exhibicin del peridico oficial en el que
aqulla aparezca inserta
, o por certificacin del Registro Civil,
Mercantil o de la Propiedad en el que se haya tomado razn de la

190
misma .
"l'i*?

Aunque el estado jurdico de suspensin de pagos no se obtiene

hasta que no sea formalmente declarado mediante auto (art. 8.5 LSP), la
providencia teniendo por solicitada la declaracin de suspensin de
pagos -resolucin que tiene su fundamento en el largo perodo de tiempo
326

.- Este supuesto no era desconocido por nuestros textos histricos. En efecto, en la Ley
VII, Tit. IH, Lib. IX de la Novsima Recopilacin se dice: "..., quando los primeros
aceptantes hubiesen hecho concurso cesin de bienes, se hallase implicada y difcil la
paga por concurrencia de derechos otro motivo; pues basta certificacin del impedimento,
para recurrir pronta y executivamente contra los dems obligados al pago" (la cursiva es
nuestra).
Tampoco ha sido desconocido por los precedentes legislativos inmediatos de la
LCCH. El art. 510 CCom de 1885 autorizaba el protesto por falta de pago, aun antes del
vencimiento, si la persona a cuyo cargo se haba girado la letra se constitua en quiebra,
concediendo al tenedor el derecho de regreso "contra los responsables a las resultas de la
letra". Era la accin cambiaria que la doctrina denominaba de regreso por falta de seguridad
en el librado; vid. por todos, GARRIGUES, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg.
913.
327
.- El auto de declaracin de quiebra se publica por edictos que se insertan en IQS
"peridicos oficiales de la plaza o de la provincia" e incluso en el BOE cuando, por la
importancia de la quiebra o por otras razones, el Juez lo estime conveniente (art. 1337 LEC).
328
.- El Juez debe ordenar la anotacin de la declaracin de quiebra en los Registros Civil
(art. 46 LRC), Mercantil (art. 321 RRM) y de la Propiedad (art. 2.4 LH).
Por su parte, la providencia en la que se tenga por solicitada la declaracin del estado
de suspensin de pagos "se anotar en un registro especial, que se llevar en cada Juzgado,
en el Registro Mercantil y en el de la Propiedad donde estn inscritos los inmuebles del
suspenso" (art. 4.1 LSP).

286

que suele transcurrir desde la presentacin de la solicitud hasta que se

dicta el auto declarativo de suspensin de pagos 329- despliega
importantes efectos jurdicos. Recurdese que de la simple providencia
se derivan, entre otros, los siguientes efectos: no es posible para los
acreedores pedir la declaracin de quiebra; se suspenden todos los
embargos y administraciones judiciales sobre bienes no hipotecados ni
pignorados y se sustituyen por la actuacin de los interventores; los
juicios ordinarios y los ejecutivos pendientes contra el deudor en que no
se persigan bienes especialmente hipotecados o pignorados se siguen
hasta sentencia, pero la ejecucin queda en suspenso mientras se tramita
el expediente de suspensin de pagos (art. 9 LSP). La LCCH ha tenido
en cuenta el parecer de un sector de la doctrina y de la jurisprudencia
segn el cual es improcedente despachar ejecucin contra bienes del
deudor tras la admisin a trmite de la solicitud de suspensin de pagos,
bsicamente porque el nuevo estado que determina una especfica
regulacin de las relaciones entre el deudor y los acreedores surge desde
la iniciacin del procedimiento concursal 33, por lo que ha otorgado al
329

.- Cfr. BROSETA, Manual de Derecho mercantil, cit., pgs. 738 y 739.

.- As, se ha declarado que el momento preclusivo que imposibilita la iniciacin de los
juicios ejecutivos es la providencia de admisin y no el auto de declaracin (FERNANDEZ,
RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 475. Vid. tambin en este
sentido, SAGRER TIZN, "Puede despacharse ejecucin contra el deudor que ha
solicitado la declaracin judicial de suspensin de pagos?", en Revista General de Derecho,
nms. 457-458, oct.-novbre. 1982, pgs. 1774 a 1780; tambin de este autor "Ms sobre la
improcedencia de promover demandas ejecutivas contra el deudor, tras la "solicitud" de ser
declarado en suspensin de pagos", en Revista General de Derecho, nm. 540, septiembre
1989, pgs. 5735 a 5747. Para este timo autor, es contradictorio que se prohiba la ejecucin
colectiva mientras el expediente est en tramitacin (cfr. art. 9.3 LSP) y que pueda ser
autorizada la ejecucin singular, sobre todo teniendo en cuenta que la sentencia de remate
altera la naturaleza del crdito. En esta misma lnea, el AAP de Barcelona, Secc. 16a, de 18 .
de febrero de 1994 (RGD, nms. 598-99, julio-agost. 94, pgs. 8596 y 8597) declara que no
es posible despachar ejecucin contra el deudor con posterioridad a la admisin a trmite de
la solicitud de suspensin de pagos, puesto que dicha admisin, y no la declaracin formal de
esta situacin, provoca la imposibilidad de pago de las deudas, cuando menos comunes, que
tena el deudor con anterioridad a aquel momento, y aade "..., es claro que los efectos
propios de la existencia del expediente respecto de la formacin de la masa van, incluso en la
ley actual, anudados a la providencia teniendo por solicitado el estado de suspensin de
pagos y no al auto formal del artculo 8, ya que ste tiene una trascendencia muy secundaria
330

287

tenedor, en base a aquella providencia sin necesidad de esperar a que se

dicte el auto calificando la insolvencia de provisional o definitiva, la
facultad de ejercitar la accin de regreso antes del vencimiento.
En el supuesto de declaracin de quiebra o concurso del librado, o
del aceptante, o del librador de una letra no sujeta a aceptacin, podrn
ejercitarse las acciones de regreso sin necesidad de levantar protesto;
basta con que se presente testimonio del auto declarativo de la quiebra o
concurso. As, y centrndonos en el primero de los procesos concrsales
mencionados, dndose los presupuestos procesales y materiales (de
carcter subjetivo -arts. 874 CCom y 1318 LEC- y objetivo -arts. 874,
876 y 877 CCom-), el juez emite la declaracin de quiebra mediante auto
sin citacin ni audiencia previas del deudor. En los arts. 1028 y ss.
CCom de 1829 y en los arts. 1326 y ss. LEC se regula la oposicin a la
relacionada esencialmente con la disyuntiva del proceso ...". En base a esta premisa, se
afirma en la citada resolucin que es incoherente que un Juez requiera de pago "sabiendo de
antemano que legalmente no lo puede hacer", y adems se seala que no podr adoptarse el
embargo "por lo dispuesto en el artculo 9.5 de la Ley de Suspensin de Pagos". En
consecuencia, se concluye en dicha resolucin que no existe razn alguna por la que deba
admitirse a trmite un procedimiento ejecutivo que no sirve para ejecutar el crdito. Cfr. en
este sentido, SAP de Zaragoza, Secc. 2a, de 18 de septiembre de 1993 (RGD, nm. 600,
septiembre 94, pgs. 10353 y 10354); AAP de Castelln, Secc. 1a, de 26 de febrero de 1994
(RGD, nm. 597, junio 94, pgs. 7568 a 7570); SAP de Madrid, Secc. 19a, de 14 de julio de
1994 (RGD, nm. 603, diciembre 94, pgs. 13226 y 13227); SAP de Lleida, Secc. 2a. de 21
de septiembre de 1994 (Actualidad Civil, Audiencias, nm. 3, febrero 1995, pgs. 300 y
301).
En cambio, TERRASA GARCA ("Acciones ejecutivas contra el suspenso. Valor
concursa! de las sentencias de remate", en Revista General de Derecho, nms. 589-99, julioagost. 94, pgs. 8281 y ss.) entiende que pueden iniciarse juicios ejecutivos contra el
suspenso. El autor intenta justificar que la sentencia de remate no altera la naturaleza del
crdito puesto que slo es apta para su reconocimiento. A favor de la admisibilidad denuevos juicios ejecutivos, despus de dictarse la providencia de admisin a trmite de la
suspensin, se pronuncian, entre otras, la SAP de Santa Cruz de Tenerife, de 26 de mayo de
1987 (RGD, nm. 522, marzo 1988, pgs. 1629 y 1630); la SAT de Barcelona, Sala 1a, de 19
de abril de 1988 (RGD, nm. 525, junio 1988, pgs. 3923 a 3928); AAP de Alicante, Secc.
4a, de 2 y 4 de junio de 1992 (RGD, nms. 577-578, oct.-novbre. 92, pgs. 10761 a 10763).
Para CORDN MORENO (Suspensin de pagos y quiebra. Una visin
jurisprudencial, Pamplona, 1995, pgs. 76 a 81) la solucin depende de la posicin que se
mantenga acerca de la naturaleza del juicio ejecutivo.

288

quiebra. La oposicin, que puede dar lugar a una revocacin de la

declaracin de quiebra, no tiene efectos suspensivos.
En el mbito del Derecho cambiario, los problemas que pueden
surgir de la falta de efectos suspensivos de la oposicin a la declaracin
de quiebra y del incidente que origina no son tan graves como los que
pueden producirse para el quebrado 331. Y ello porque, si bien los
obligados en va de regreso no son deudores directos del crdito
cambiario, sino solamente responsables del buen fin de la letra, el art. 57
LCCH consagra la responsabilidad solidaria de todos los deudores
cambiarios sin que el portador deba observar, en la interposicin de las
acciones, el orden en que aqullos se hubieran obligado. Adems, los
responsables en va de regreso pueden obtener un plazo para el pago que,
en ningn caso, exceder del da del vencimiento de la letra (art. 50.3
LCCH)332.
Es obvia la conexin que existe entre los arts. 50.2 apartado b y c,
y el 51.6 LCCH. En el primero se establecen los supuestos de
insolvencia ante los cuales no es necesario esperar al vencimiento para
poder ejercitar la accin de regreso. En el segundo se dispone la forma
de acreditar tales supuestos: "la presentacin de la providencia teniendo
por solicitada la suspensin de pagos o del auto declarativo de la quiebra
o concurso, bastar para que el portador pueda ejercitar sus acciones de
regreso". Ante el hecho objetivo de la situacin de insolvencia
provisional o definitiva, el librado o el librador no pueden satisfacer la
deuda cambiaria, por ello la acreditacin de la insolvencia convierte el
protesto en un trmite innecesario. Ahora bien, respecto de un supuesto
de insolvencia previsto en el art. 50.2 apartado b, consistente en el
embargo infructuoso de los bienes del librado o aceptante, no se prev
"'.- Cfr. al respecto, DE LA OLIVA, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 410.
332
.- Vid. infra, Captulo Cuarto, pgs. 370 a 373.

289

para la conservacin de la accin de regreso la sustitucin del protesto

notarial o de la declaracin equivalente. Por este motivo, si en la letra de
cambio no consta la clusula "sin protesto" se deber, en principio,
levantar protesto para poder ejercitar la accin de regreso antes del
vencimiento. El otorgamiento del protesto por falta de pago puede
presentar ciertas dificultades 333.
En efecto, si bien la accin de regreso puede ejercitarse antes del
vencimiento, hasta que ste no se produzca no puede protestarse la letra
por falta de pago ni obtener la declaracin equivalente. Segn se dispone
en el art. 51.4 LCCH el protesto por falta de pago deber hacerse en uno
de los cinco das hbiles siguientes al del vencimiento. A su vez, la
declaracin equivalente deber tener lugar dentro de los plazos
establecidos para el protesto notarial (art. 51.2 LCCH). Es decir, la
LCCH no permite, como s lo haca el art. 510 CCom, levantar el
protesto por falta de pago antes del vencimiento 334. Tampoco regula
para el supuesto que nos ocupa un protesto especial 335, ni decreta la
exclusin del protesto. Ante esta situacin legal, no es impensable que
en determinados casos sea inviable el ejercicio de la accin de regreso
antes del vencimiento cuando haya resultado infructuoso el embargo de
los bienes del librado o del aceptante.

333

.- En cambio, el protesto por falta de aceptacin no crea dificultades; antes al contrario,

facilita el ejercicio de la accin de regreso antes del vencimiento. As, en el supuesto de que
se presente al librado (respecto del que hubiera resultado infructuoso el embargo de sus
bienes) la letra para su aceptacin y ste no acepte, el tenedor har levantar protesto por falta"
de aceptacin, lo que le permitir ejercitar la accin de regreso antes del vencimiento
acogindose al supuesto de la letra a) del art. 50.2 LCCH, sin que deba acreditar el resultado
negativo del embargo.
334
.- El art. 510 CCom dispona que: "Si la persona a cuyo cargo se gir la letra se
constituyere en quiebra, podr protestarse por falta de pago aun antes del vencimiento; y
protestada, tendr el portador expedito su derecho contra los responsables a las resultas de la
letra".
335
.- Vid supra, nota 312.

290

Para resolver el problema podra aplicarse la solucin prevista por

la LCCH cuando el librado est sujeto a un proceso concursal; esto es, la
acreditacin del embargo infructuoso debera ser requisito suficiente de
la accin de regreso antes del vencimiento 336. Sin embargo, como se ha
sealado resulta significativo que la LCCH regule la forma de justificar
documentalmente la situacin del librado sujeto a un proceso de
suspensin de pagos, quiebra o concurso y no establezca el modo de
acreditar el resultado infructuoso del embargo de bienes del deudor 337.
Adems, del embargo infructuoso no se deriva como consecuencia
lgica la imposibilidad de pago. Por ello, la solucin tendr que ser la
misma que la prevista por el art. 510 CCom, para el caso de quiebra:
protesto por falta de pago aun antes del vencimiento .
TQ

La solucin propuesta tienen su precedente en la Legislacin

Uniforme de Ginebra (LGU). El apartado quinto del art. 44 LUG
establece que: "En caso de cesacin de pagos del librado, aceptante o no,
o en caso de embargo de sus bienes con resultado negativo, el portador
no puede ejercitar sus acciones, sino despus de la presentacin de la
letra al librado para el pago y luego de efectuar el protesto". En estos
casos, el portador puede ejercitar sus acciones de regreso antes del
vencimiento (art. 43 LUG). Ambas disposiciones han sido no slo
fielmente seguidas por la normativa cambiaria italiana (art. 51.5 Legg.
camb.), alemana (art. 44.5 WG) y francesa (art. 148 A Code de
commerce), sino tambin justificadas por las respectivas doctrinas: la
necesidad de la presentacin y la obligacin de levantar protesto subsiste

336

.- Sobre la forma de acreditar el embargo infructuoso, vid. infra, Captulo Cuarto, pgs.
367 a 369.
337
.- VZQUEZ BONOME, Tratado de Derecho cambiario, cit., pg. 262.
338
.- Vid. JIMNEZ SNCHEZ (Derecho mercantil, cit., pg. 598) para quien el protesto en
caso de haber resultado infructuoso el embargo de los bienes del librado es un protesto
especial, asimilable a los protestos por falta de pago.

291

en el caso de ejecucin infructuosa porque faltando una confirmacin

judicial de la insolvencia sta carece de certeza suficiente 339.
Antes de finalizar este apartado relativo al protesto, sealaremos
que, en materia de pagars, el art. 96 LCCH declara aplicables, mientras
no sean incompatibles con la naturaleza de este ttulo, entre otras, las
disposiciones relativas a la letra de cambio sobre acciones por falta de
pago (arts. 49 a 60 y 62 a 68). El art. 97.2 regula un supuesto de protesto
necesario.
En cuanto al cheque, el art. 147.2 LCCH declara aplicables los
arts. 51 a 56 sobre protesto, deber de comunicacin y clsula "sin
protesto", y el art. 153.1, los arts. 66 a 68 sobre ejercicio de las acciones
derivadas de la letra de cambio.
Por ltimo, quisiramos sealar que frente a la prdida de
importancia extrnseca en la LCCH, no debe pasar por alto, entre otros
extremos, que el protesto notarial facilita el ejercicio de las acciones
causales; refuerza la accin cambiaria ejecutiva, ya que si en el acto del
protesto el obligado cambiario, contra el cual se hubiera despachado
ejecucin, no negara la autenticidad de su firma o no alegara la falta
absoluta de representacin (art. 68.3a.b LCCH) no se alzar el embargo;
y elude el planteamiento de una serie de excepciones cambiaras. Por
otro lado, aumenta las posibilidades de defensa del deudor.

339

.- Vid. en este sentido, ASCARELLI y BONASI-BENUCCI, voz "Cambiale", en

Novissimo Digesto Italiano, II, cit., pg. 730; HUECK y CANARIS, Derecho de los ttulosvalar, cit., pg. 179; ROBLOT, Traite de Droit commercial, II, cit., pg. 220.

292

III. LA INTEGRACIN EJECUTIVA

CAMBIARIOS PERJUDICADOS.

DE LOS TTULOS

1. Sentido de la integracin ejecutiva en el sistema de la Ley

Cambiara y del Cheque.
En rigor, slo puede hablarse de integracin con finalidad
ejecutiva respecto de aquellos ttulos que, por s solos, no tienen fuerza
ejecutiva y para obtenerla necesitan de una actividad complementaria
posterior a su perfeccin. Esta actividad, que tiene como fin atribuir
eficacia ejecutiva a un documento, puede estar constituida por actos
extrajudiciales o judiciales; actos que se conocen con el nombre de
"diligencias preparatorias de la ejecucin". De acuerdo con la vigente
LCCH, no nos parece tcnicamente correcto referirnos a la integracin
del ttulo cambiario en el sentido que acabamos de sealar 34. Para que
este ttulo traiga aparejada ejecucin no es indispensable la realizacin
de un acto ulterior a su extensin. As, no son necesarios ni el
reconocimiento judicial de la firma (art. 66 LCCH); ni la legitimacin de
las firmas o la intervencin de las diferentes declaraciones cambiaras; ni
el levantamiento del protesto para el ejercicio de la accin directa (art.
49.2 LCCH); ni, tampoco, la comunicacin a los responsables en va de
regreso de la falta de aceptacin o de pago (art. 55.6 LCCH).
En el prrafo anterior hemos utilizado el verbo integrar como
actividad tendente a la composicin de un todo, con sus partes, para
gozar de plenitud. Sin embargo, aquel trmino es utilizado tambin en el
sentido de rehabilitacin, convalidacin de un documento que nace con
vocacin de ttulo ejecutivo pero que, debido a la falta de algn
340

.- Sentido que s se emplea, por ejemplo, en sede de ejecucin provisional; cfr.

FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 146.

293

requisito, en general de carcter formal (v. gr. arts. 1 LCCH y 37.1 TR

del ITP y AJD), o a la falta de diligencia del tenedor exigida por la Ley
(v. gr. art. 63 LCCH), ve frustrada su eficacia ejecutiva. As, en
determinados casos cuando la doctrina y la jurisprudencia hablan de
integracin de un ttulo cambiario aluden a la posibilidad de
reconquistar la fuerza ejecutiva convirtiendo a ste en un ttulo de
naturaleza distinta.
Como ya hemos expuesto en diversos momentos del presente
trabajo, la necesidad del protesto para poder ejercitar la accin de
regreso en va ejecutiva no supone la construccin del ttulo ejecutivo
por integracin, sino el mero cumplimiento de un requisito o conditio
iuris de dicha accin 34!. Ahora bien, cuando de conformidad con las
disposiciones de la LCCH se requiere la formalizacin del protesto para
proceder en va de regreso, su omisin genera el perjuicio o la caducidad
de la letra de cambio 342. Ante esta situacin, as como en los supuestos
en los que falta a la letra de cambio algn requisito esencial o no est
correctamente timbrada, el acreedor antes de renunciar a cobrar por la
va privilegiada del juicio ejecutivo intenta un mecanismo de atribucin
ejecutiva por transformacin o conversin del ttulo o, si se prefiere, por
convalidacin del ttulo perjudicado. Este mecanismo consiste en
solicitar el reconocimiento judicial de la firma; es decir, el ttulo

341

.- Vid. supra, pg. 274.

.- La omisin de protesto es uno de los supuestos ms frecuentes de decadencia del ttulo
cambiario. Pueden presentarse, no obstante, otros casos, v. gr. la falta de presentacin a
aceptacin necesaria o la falta de presentacin al pago en tiempo hbil cuando en virtud de la
clusula "sin gastos" no se haya de levantar protesto (art. 63 LCCH). Como muy bien ha
sealado VICENT CHULIA (Compendio critico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg.
741 ) la opcin del legislador, a favor del reforzamiento de la posicin del tenedor, ha tenido
como consecuencia la reduccin de los supuestos de perjuicio de la letra. No obstante, de
esta medida no puede extraerse la conclusin de que la LCCH "... ha suprimido adems el
concepto de letra perjudicada", como lo hace el TS en su sentencia de 28 de noviembre de
1988 (RAJ 8718), pues, no se corresponde con lo dispuesto en el art. 63 LCCH.
342

294

cambiario ya no vale como tal sino como documento privado reconocido

(art. 1429.2 LEG).
La adecuacin al ordenamiento jurdico de esta forma de
recuperacin de la eficacia ejecutiva perdida no ha sido un tema que
haya captado, al menos de manera significativa, la atencin de la
doctrina. Esto no implica, empero, que el tema tenga escasa relevancia, o
que no sea complejo ni genere, como mnimo, incertidumbres. Ms bien
lo contrario, pues los pocos juristas que abordan este tema sustentan
diferentes posiciones 343.
Aun cuando toda polmica doctrinal es en abstracto positiva, sta,
en concreto, ha tenido consecuencias que estimamos negativas. Las
resoluciones judiciales sobre el tema son un mero reflejo de lo que
acontece en el seno de la doctrina, siendo sus decisiones radicalmente
divergentes. No existe, pues, en el mbito material que hemos
delimitado, una jurisprudencia uniforme que garantice el principio
constitucional de seguridad jurdica.
2. Factor determinante de la integracin: la naturaleza jurdica del
ttulo cambiario.
Al ser las letras de cambio perjudicadas simples documentos
privados, generalmente firmados, algunos autores admiten que puedan
343

.- Vid. REYES MONTERREAL, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C, espaola, I, cit.,

pgs. 125 y ss.; ALONSO PRIETO, Siete estudios de Derecho procesal cambiario, Gijn,
1974, pgs. 29 y ss.
Muy tangencialmente analizan el tema CASALS COLLDECARRERA, Estudios de
oposicin cambiara, IV, cit, pgs. 218 y ss.; y GMEZ DE LIAO (Jurisprudencia
cambiara. Juicio ejecutivo, cit., pgs. 97 a 119) quien se umita a constatar la falta de
uniformidad tanto en la doctrina como en la jurisprudencia.
La aplicacin extensiva de los nmeros 2 y 3 del art. 1429 LEG a la letra de cambio
perjudicada o no ejecutiva es analizada tambin por FERNANDEZ, RIFA y VALLS,
Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pgs. 169 a 172.

295

convertirse en ttulos ejecutivos mediante el reconocimiento judicial de

la firma o, si a ella se pone reparos, mediante el reconocimiento de la
certeza de la deuda por parte del deudor. Si bien, sealan que en estos
casos la letra no vale como tal, sino como documento privado
reconocido; la transformacin se har patente en el trmite de oposicin
a la ejecucin 344.
Frente a la respuesta anterior al problema planteado, se han hecho
pblicas opiniones absolutamente contrarias a la posibilidad de
integracin ejecutiva, de una letra de cambio perjudicada, acudiendo a
las diligencias preparatorias de la ejecucin previstas en los arts. 1430 y
1431 LEC. En sntesis se alega que el contenido escriturario de la
relacin entre librador y aceptante es inepto para la preparacin
ejecutiva345. Las reflexiones concretas, que conducen a negar la
conversin en ttulo ejecutivo de una letra de cambio perjudicada en
manos del librador, son, entre otras, las siguientes:
1a) La estructura de la relacin librador-aceptante no consiente la
conversin en pagar a favor del librador y a cargo del aceptante porque
la provisin de fondos es una realidad externa al ttulo y, por tanto,
incierta (en una letra perjudicada la incertidumbre no reside en la
autenticidad del documento sino en la existencia del derecho que aqul
incorpora).

344

.- Vid. en este sentido, REYES MONTERREAL, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C,

espaola, I, cit., pg. 125; y CASALS COLLDECARRERA, Estudios de oposicin
cambiaria, IV, pg. 218. Tambin en esta lnea, BROSETA (Manual de Derecho mercantil,
cit., pg. 654) sostiene que "podr continuar la prctica judicial espaola consistente en
obtener efectos ejecutivos de letras perjudicadas, ahora en va de regreso, acogindose al
artculo 1430 LEC; previo reconocimiento judicial de la firma del obligado de regreso, la
letra funciona como documento privado del artculo 1429.2 LEC".
345
.- Vid. en este sentido, ALONSO PRIETO, Siete estudios de Derecho procesal cambiario,
cit., pg. 35.

296

2a) La aceptacin no implica el reconocimiento de una deuda

actual, sino ms bien el compromiso de pagar la letra si a la hora del
vencimiento el firmante ha recibido la provisin.
3a) La decadencia de la letra conduce a una sospecha de
enriquecimiento injusto, y las meras sospechas no pueden estar
amparadas por acciones ejecutivas aunque el documento que las
contenga sea legtimo.
4a) Ninguna obligacin de estructura recproca, excepto la
derivada de un ttulo valor perfecto, es vlida para la ejecutividad (el art.
1435 LEG exige que el documento privado contenga una deuda cierta y
exigible: slo son exigibles las obligaciones unilaterales).
5a) La excepcin de falta de provisin de fondos es privativa del
juicio ejecutivo cambiario, por tanto, este medio de defensa que asiste al
ejecutado frente a la letra perfecta, le est vedado cuando lo que se
esgrime es un ttulo atipico como es la letra perjudicada346.
Ntese que ambas posiciones tericas parten de un supuesto de
letra de cambio perjudicada pero que, en principio, estara dotada de
fuerza ejecutiva por reconocimiento judicial. Amparndose en el
resultado de la diligencia preparatoria de la ejecucin, el librador
interpone demanda ejecutiva contra el aceptante.
Es cierto que la LCCH, con la finalidad de fortalecer la posicin
jurdica del acreedor cambiario, ha reducido los supuestos de perjuicio o
caducidad de los ttulos cambiarios. Sin embargo, esta medida no ha
contribuido a la uniformidad de las resoluciones de los rganos
jurisdiccionales. As, y como ya hemos adelantado, la jurisprudencia
346

.- Vid. ALONSO PRIETO, ob. cit., nota anterior, pgs. 35 a 41.

297

actual tambin se halla dividida en torno a la cuestin de si una cambial

perjudicada puede o no adquirir fuerza ejecutiva en su condicin de
documento privado reconocido, o sea como ttulo del art. 1429.2 LEG.
A este respecto, el AAP de Madrid, Secc. 13a, de 18 de enero de
1991, defiende la integracin ejecutiva de una letra de cambio
perjudicada y declara con carcter general que:
"... con independencia de las acciones propiamente cambiaras,
..., es posible sustentar una accin ejecutiva con base a una
letra de cambio perjudicada, al amparo del nmero 2 del
artculo 1429"347.
Aclarando que no se trata de suplir la falta del protesto, sino de la
integracin o formacin de un ttulo de ejecucin a los fines y por el
cauce que prevn los arts. 1429.2, 1430 y 1431 LEC, la AP de Madrid
argumenta, en el citado auto, su decisin de la siguiente forma:
"Siendo as que una interpretacin racional y lgica del propio
artculo 1429 de la Ley de Enjuiciamiento civil y de la Ley
Cambiara conduce a una solucin positiva, pues no parece
muy acorde con la naturaleza intrnseca del mismo documento
negarle tal virtualidad y carcter, cuando encierra una
declaracin obligatoria de pago respecto a una cantidad de
dinero determinada, debidamente firmada por el deudor,
adornada de casi todos los requisitos que la convertiran por s
misma, sin necesidad de extraas o forneas integraciones, en
ttulo privilegiado de ejecucin, y reconocrselo a cualquier
otro documento, elemental e informal, que encierra tal vnculo
de deuda".

347

.- Vid. RGD, nm. 561, junio 91, pgs. 5238 y 5239. En el mismo sentido se pronuncia la
SAT de Madrid, Sala Primera, de 25 de junio de 1987 (RGD, nms. 520-521, enero-febrero
1988, pgs. 395 y 396).

298

Finalmente, en la resolucin transcrita se afirma que la integracin

producida genera un cambio en el rgimen jurdico aplicable al ttulo
ejecutivo:
"..., resulta innecesario decir que queda sujeto al rgimen
ordinario de las excepciones y motivos de nulidad oponibles
en todo juicio ejecutivo -artculos 1464 y 1467-, y no al
privilegiado que
como
documento
cambiario le
correspondera -artculos 20, 67 y 68, entre otros, de la
vigente Ley Cambiara y del Cheque de 26 de julio de 1985
(sic) y antes 1465 de la Ley de Enjuiciamiento Civil-".
En sentido opuesto se ha declarado que unas letras de cambio, que
han perdido su vigor cambiario porque quedaron perjudicadas, no
pueden recuperar, por reconocimiento de firma, la condicin de ttulo
ejecutivo. Se afirma que las letras perjudicadas:
"... no pueden ya constituir pagar a favor del librador y en
contra del aceptante, entre los cuales la provisin de fondos es
una realidad incierta, no expresada en los ttulos y extraa a
ellos, ni pueden tampoco justificar que quien intervino en
ellas, como aceptante, tenga frente al tenedor obligacin
extracambiaria que pueda ser deducida del texto de aqullas"
(SAP de Burgos, Secc. 2a, de 13 de febrero de 1990; RGD,
nms. 565-66, oct.-novbre. 91, pgs. 9601 y 9602)348.
La declaracin cambiaria expresada en la letra de cambio
perjudicada no rene los requisitos previstos por el art. 1453 LEC, que
exige que del ttulo ejecutivo se derive una deuda cierta, vencida, lquida
y exigible. La aceptacin, segn la AP de Burgos en la sentencia citada,

348

.- Vid., asimismo, SAT de Burgos, de 9 de octubre de 1987 (RGD, nms. 529-530, oct.novbre. 1988, pgs. 6318 y 6319).

299

"... no es ms que una promesa del pago con la obligacin

recproca del librador de hacer provisin de fondos,
consecuentemente, an habindose reconocido la autenticidad
de las firmas de aceptacin por el demandado, en las letras
objeto de litigio, mediante el procedimiento regulado en los
artculos 1430 y siguientes Ley de Enjuiciamiento Civil, tales
documentos no son aptos para acreditar de forma inmediata y
con la sumariedad y el rigor que el juicio ejecutivo exige, que
existe esa bsica y verdadera relacin obligacional,...".
As pues, determina el sentido de la decisin el que la letra de
cambio, como documento privado, no contenga las declaraciones
indispensables para deducir de la aceptacin la existencia de una deuda,
"(...), porque como documento considerado bajo el aspecto del
derecho civil, lo nico que aparece en ella es una orden de
pago que el aceptante se compromete a cumplir pero sin que
ello implique necesariamente la existencia de una deuda, por
lo que este Tribunal entiende y as lo ha proclamado varias
veces que las letras de cambio no son de los documentos
privados que con reconocimiento de la firma constituyan un
ttulo ejecutivo conforme al nmero 2 del artculo 1429 de la
Ley porque no expresa una relacin contractual entre partes y
la mecnica de un reconocimiento de firma no hace recuperar a
la letra la eficacia ejecutiva perdida, (...)", la cursiva es nuestra
(AAT de Barcelona, Sala Segunda, de 9 de junio de 1983;
Revista Jurdica de Catalunya, Jurisprudncia civil, 1983, IV,
pg. 128)

En esta misma lnea, la AT de Pamplona, en su sentencia de 11 de

mayo de 1987 349, declara que las letras de cambio perjudicadas no
pueden ser consideradas meros documentos privados a los efectos del
art. 1429.2 LEG, ya que aun reconocida la firma, la deuda no se deriva
349

.- Vid. RGD, nm. 522, marzo 1988, pgs. 1530 a 1532.

300

de la propia cambial. Aade que esta doctrina no puede ser aplicada al

cheque, pues, el mandato de pago en que ste consiste lleva nsita la
existencia de una deuda de determinada cantidad de dinero dentro de la
depositada, por lo que:
"... siempre tendrn fuerza ejecutiva con el reconocimiento de
firma del responsable del pago, u ordenador de ste, a su vez
deudor, pues, como se ha dicho el cheque representa una
deuda,..." 35.
Tampoco puede hacerse extensiva dicha doctrina al pagar, pues
este documento incorpora una promesa pura y simple de pago:
"(...) al tratarse de unos ttulos ejecutivos, que al incorporar
una promesa pura y simple de pagar una suma dinerada
determinada, segn previene el artculo 94 de la Ley 19/1985
de 16 de julio, Cambiara y del Cheque, obligando al firmante
de los mismos a su pago (artculo 97 de dicha Ley), provocan
un efecto atenuante, por no decir anulativo, de la exigencia
relativa a la provisin de fondos, dada su condicin de mero
instrumento de pago, representativo del libre compromiso
asumido por quien lo expide y firma de atender a su abono en
la fecha de su vencimiento, sin necesidad de entrar a enjuiciar
cual haya podido ser la causa de su emisin" (SAP de Alicante,
Secc. 4a, de 20 de julio, de 1993; RGD, nms. 586-87, julioagosto 93, pg. 7980) 351.

350

.- En este mismo sentido se expresa la sentencia ya citada de la AT de Burgos, de 9 de

octubre de 1987. En ella se declara que un taln perjudicado es un documento apto para ser
convertido en ttulo ejecutivo ya que en l concurren los requisitos exigidos por el art. 1435
LEC, es decir, deudor cierto y cantidad exigible.
351
.- Vid. asimismo, SAP de Tarragona, Secc. 2a, de 10 de octubre de 1994 (Actualidad Civil,
Audiencias, nm. 16, agosto 1995, pgs. 2007 y 2008).

301

Alguna resolucin sin pronunciarse sobre la eficacia, fuera del

mecanismo cambiario, de las declaraciones que se consignan en la letra,
resuelve la cuestin objeto de estudio en el mismo sentido, basndose:
"... en la evitacin de la utilizacin fraudulenta de la norma,
eludiendo la aplicacin de preceptos legales que incidiran en
la prohibicin establecida en el artculo 6, prrafo 4 del
Cdigo civil, al tratar de soslayar los presupuestos necesarios
de las cambiales establecidos para una va privilegiada como
es la ejecutiva sumaria, a travs de medios torticeros,
pretendiendo equiparar letras de cambio -documento
esencialmente mercantil- a documentos privados por el hecho
de un reconocimiento de firma" (SAP de Albacete, de 15 de
marzo de 1990; ROD, num. 564, septiembre 91, pg. 8687)352.

352

.- Este mismo razonamiento se contiene en la SAT de Barcelona, Sala Primera, de 7 de

abril de 1988 (RGD, nm. 525, junio 1988, pgs. 3919 y 3920), en la que se afirma que la
pretensin de equiparar letras de cambio a documentos privados tiene como finalidad eludir
la prescripcin de la accin cambiada.

EXCLS DE

302

CAPITULO CUARTO.
PRESUPUESTOS
CAMBIARIO.

DEL

JUICIO

EJECUTIVO

I. DELIMITACIN DEL TEMA.

La apertura del juicio ejecutivo cambiario est subordinada no
slo a la existencia de las condiciones de admisibilidad comunes a
todo proceso de ejecucin -presupuestos procesales y materiales '-,
sino tambin al concurso de unos presupuestos procesales especficos.
Segn se desprende del art. 1435 LEG, las condiciones de
admisibilidad propias del juicio ejecutivo se refieren a la naturaleza
de la deuda documentada, exigindose que se trate de una deuda
lquida, superior a 50.000 pts. y que est vencida. Aunque con alguna
particularidad ratione materiae, el juicio ejecutivo cambiario tambin
se encuentra sometido a estas condiciones.
El Juez debe analizar de oficio la efectiva existencia de los
presupuestos procesales especficos del juicio ejecutivo cambiario; si
stos no concurren, denegar, mediante auto, el despacho de la
ejecucin (art. 1440.3 LEC) 2. Dicha resolucin no niega el derecho
'.- Son presupuestos rnateriales de la ejecucin la accin ejecutiva y el ttulo ejecutivo;
VDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 44 y 45.
c ue> como va
'
hemos sealado (vid. supra Captulo Tercero.pg. 130), es
juicio ejecutivo cambiario, aun cuando del art. 67 LCCH infine pudiera

SER

del acreedor a obtener la condena del deudor, sino que solamente

impide que aqul pueda alcanzar la tutela judicial a travs de los
cauces privilegiados del juicio ejecutivo.

II. DEUDA PECUNIARIA LIQUIDA.

1. Deuda pecuniaria.
El juicio ejecutivo cambiario es un proceso de ejecucin
especial que procede nicamente por deudas pecuniarias 3; es decir,
por deudas de suma o cantidad de dinero "expresada con referencia a
un determinado sistema monetario, mediante el empleo de la unidad
ideal en l vigente" 4. Si bien con cierta cautela, pues no pretendemos
ni nos corresponde desarrollar aqu el concepto de dinero, podemos
inferirse lo contrario. Y ello tiene que ser as, porque no es razonable entender que el
Juez deba despachar ejecucin de forma automtica sin analizar, v. gr. si la expresin
numrica que consta en el ttulo ejecutivo es superior a 50.000 pts. Vid. en este sentido,
FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 84; MONTERO AROCA,
Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2, cit., pg. 231; CORTES DOMNGUEZ,
Derecho procesal. Proceso civil, cit., pg. 426; ORTIZ NAVACERRADA, "Aspectos
procesales-ejecutivos de la Ley 19/1985, de 16 de julio, cambiaria y del cheque", (I), en
Actualidad Civil, nm. 7, diciembre 1985, pg. 362.
En contra GMEZ DE LIAO (Jurisprudencia cambiaria. Juicio ejecutivo, cit.,
pg. 143), quien afirma que estimndose el Juez competente "despachar la ejecucin, ya
que al juicio ejecutivo cambiario no le son aplicables los prrafos primero y segundo del
art. 1467 segn dispone el art. 67 de la LCCH, por lo que aquella posibilidad prevista por
el art. 1440 con carcter general para el juicio ejecutivo, es evidente, que no se produce
en el cambiario".
3
.- Por otra parte, aunque tambin quepa reclamar en juicio ejecutivo ordinario crditos
que tengan por objeto la entrega de cosas o especies que se cuentan, pesan o miden (art.
1436.3 LEC) y efectos privados o pblicos, sean o no negociables en Bolsa (arts. 1437 y
1438 LEC), las deudas en especie no pueden encontrar satisfaccin, en forma especfica,
por los cauces del mencionado juicio. Esta es una opinin general en la doctrina
procesalista; vid. por todos, MANRESA Y NAVARRO, Comentarios a la Ley de
Enjuiciamiento civil, tomo VI, cit., pgs. 416 a 419. En contra REYES MONTERREAL
(El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C, espaola, I, cit., pgs. 138 a 145) quien postula
la satisfaccin de las deudas en especie por los trmites del juicio ejecutivo.
.- HERNNDEZ GIL, Obras completas, tomo III, Derecho de obligaciones, Madrid,
1988, pg. 126.

304

afimar que el art. 1435 LEG no utiliza dicho trmino en un sentido

abstracto (como unidad de cuenta o medida de valor), sino referido a
determinadas realidades materiales a las que se incorpora, y que se
denominan "moneda". En las lneas que siguen, emplearemos el
trmino "moneda", en el sentido de "objeto o instrumento
representativo del dinero" 5, que comprende tanto la moneda metlica
como el papel moneda, ya que ambas clases son, en la actualidad,
eminentemente representativas o fiduciarias. Ahora bien, como
advierte la doctrina, no toda prestacin consistente en dinero califica
de pecuniaria a la obligacin respectiva 6. En una obligacin
pecuniaria la prestacin consiste en una suma de dinero, en la que son
indiferentes los signos o medios de pago y lo que se requiere es que
posean valor o curso legal. Como lo debido es abstractamente un
valor o una suma de dinero, gnero que no perece ya que se encuentra
siempre en el trfico, la obligacin no puede nunca devenir
imposible7.
5

.- HERNNDEZ GIL, ob. cit. nota anterior, pg. 114.

.- Frente a las deudas de moneda individual y a las de especie monetaria, se considera a
las deudas de suma de dinero como las genuinas deudas pecuniarias. En estas ltimas son
indiferentes los signos o medios de pago y lo que se requiere es que posean valor o curso
legal. Vid. al respecto, LACRUZ BERDEJO, Elementos de Derecho civil, II, Derecho de
obligaciones, vol. primero, 2a ed., Barcelona, 1985, pgs. 136 y 137; DIEZ-PICAZO,
Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, Las relaciones obligatorias, 4a ed.,
Madrid, 1993, pgs. 257 a 259; PUIG BRUTALI, Fundamentos de Derecho civil, tomo I,
vol. II, Derecho general de las obligaciones, 4a ed., Barcelona, 1988, pgs. 326 a 328;
BONET CORREA, Las deudas de dinero, Madrid, 1981, pgs. 290 y ss., tambin de este
ltimo autor, Comentarios al Cdigo civil y Compilaciones faroles, (dirigidos por M.
Albaladejo y S. Daz Alabart), tomo XVI, vol. 1, arts. 1156 a 1213 CC, 2a ed., Madrid,
1991, pg. 155; "Problemtica actual de las obligaciones pecuniarias", en Revista de
Derecho Notarial, nm XXXVI, abril-junio 1962, pg. 200; y "Las cuestiones
interpretativas del artculo 1170 del Cdigo civil sobre el pago de las deudas de dinero",
en Anuario de Derecho Civil, tomo XXIV, fascculo IV, octubre-diciembre, 1971, pg.
1118; VATTIER FUENZALIDA, "Problemas de las obligaciones pecuniarias en el
Derecho espaol", en Revista Crtica de Derecho Inmobiliario, enero-febrero 1980, nm.
536, pgs. 55 a 60; PAZ-ARES, Comentario del Cdigo Civil, tomo II, Madrid, 1991,
pg. 201; ALB AC AR LOPEZ y SANTOS BRIZ, Cdigo civil. Doctrina y
jurisprudencia, tomo IV, arts. 1088 a 1444, I a ed., Madrid, 1991, pg. 305.
.- El hecho de que a las obligaciones pecuniarias les sea aplicable la mxima genus
nunquam perit no comporta, ineludiblemente, su sujecin al rgimen jurdico de las
obligaciones genricas (v. gr. no es aplicable a las deudas de suma de dinero el
procedimiento de determinacin del art. 1167 CC); vid. en este sentido, PUIG BRUTAU,
Fundamentos de Derecho civil, tomo I, vol. Il, cit., pg. 325; HERNANDEZ GIL, Obras
6

305

2. Cantidad lquida.
Conforme a lo dispuesto en el art. 1435.1 LEC, slo puede
despacharse ejecucin por cantidad lquida. La determinacin del
significado de la liquidez referida a una obligacin pecuniaria parece
que no tendra que generar, en principio, extensas consideraciones. Y
decimos en principio porque si profundizamos en su estudio, se
percibe que el concepto de liquidez no es, ni ha sido monoltico, sino
que se han formulado, al menos, tres concepciones diversas, que
brevemente expondremos .
o

Una concepcin -que tiene sus orgenes en el Derecho

justinianeo y que mantuvo nuestro Derecho histrico- define la
obligacin lquida como aquella que es de fcil prueba 9. Otra,
sostenida por parte de la doctrina civil extranjera (alemana, francesa e
italiana), entiende por tales obligaciones las que son indiscutidas o no
seriamente contestadas; es decir, no susceptibles de excepciones 10. Y,
completas, tomo III, Derecho de obligaciones, cit., pgs. 126 y 127; VATTIER
FUENZALIDA, "Problemas de las obligaciones pecuniarias en el Derecho espaol", cit.,
lug. cit., pgs. 56 y 57; BONET CORREA, Las deudas de dinero, cit., pgs. 271 a 274.
8
.- Vid. ampliamente tratado, VATTIER FUENZALIDA, voz "Obligaciones lquidas", en
Nueva Enciclopedia Jurdica, tomo XVIII, oblig-parr, Barcelona, 1986, pgs. 128 a 131.
9
.- Vid. IGLESIAS, Derecho romano. Instituciones de Derecho privado, 6a ed.,
Barcelona, 1972, pgs. 520 y 521.
'.- Entre los autores que perfilan la categora de las obligaciones lquidas basndose en
el aspecto de su incontestabilidad, vid. HEDEMANN, Tratado de Derecho civil, vol. Ill,
Derecho de obligaciones, (trad. J. Santos Briz), Madrid, 1958, pg. 198; LAURENT,
Principes de Droit civil franais, tome dix-huitime, 4me d., Bruxelles, 1887, pgs.
416a 425, para quien un crdito cuya legalidad es contestada no es lquido, "..., il y a lieu
procs; donc la dette est litigieuse, loin d'tre liquide". Incluso afirma que desde el
momento en que es preciso hacer una liquidacin "qu'elle soit facile ou non", el crdito
no es lquido; sin embargo, advierte que la jurisprudencia admite la compensacin de
crditos que pueden ser fcilmente liquidados. En el mismo sentido, POTHIER (Oeuvres
contenant les Traits du Droit franais, nouvelle dition par M. Dupin, tome premier,
Bruxelles, 1829, pg. 194), quien afirma que "une dette es liquide, lorsqu'il est constant
qu'il est d, et combien il est d, cum cerium est an et quantum debeatur. Une dette
conteste n'est donc pas liquide". Para TOULLIER (Le Droit civil franais, nouvelle
dition, tome quatrime, Bruxelles, 1848, pgs. 133 y 134) una deuda lquida debe reunir
dos requisitos: 1. la certeza de su existencia, y 2. la determinacin de su cuanta o de la
suma a la que asciende. Puntualiza este ltimo autor que la contestacin o

306

por ltimo, una tercera concepcin, basada en un criterio

esencialmente cuantitativo, otorga el epteto de lquidas a aquellas
obligaciones que presentan una cuanta perfectamente determinada o
que puede ser determinada por medio de sencillas operaciones
aritmticas. Esta ulterior concepcin ha sido adoptada, de forma
mayoritaria, por nuestra doctrina y jurisprudencia l l .
As, se afirma que son lquidas aquellas deudas "cuyo objeto o
cuanta est perfectamente determinado (...) o pueda determinarse sin
ms que una sencilla operacin aritmtica" 12. La precisin del objeto
y de la cuanta son los elementos bsicos del concepto de liquidez:
"son lquidas (las obligaciones) cuando no slo est determinado en
qu consiste la prestacin, sino tambin cuando est fijada
numricamente su cuanta" 13. Asimismo, la jurisprudencia ha
cuestionabilidad de la deuda, a la que se refiere POTHIER, debe fundamentarse en
motivos razonables para que la deuda sea realmente dudosa, "..., autrement la chicane ne
manquerait jamais d'luder la compensation par des contestations sans fondement"; en
esta misma lnea, vid. MOURLON, Rptitions crites sur le deuxime examen du Code
Napolon, cinquime dition, tome deuxime, Paris, 1859, pgs. 741 y 742. Por lo que
respecta a la doctrina italiana, GIORGI (Teora de las obligaciones en el Derecho
moderno, 2a ed., vol. IX, Madrid, 1930, pgs. 45 y 46) seala que es lquida la deuda no
litigiosa; aade que no es lquido el crdito cambiario al que se hace oposicin.
".- La jurisprudencia, as como gran parte de la doctrina, en la mayora de las ocasiones
en las que se pronuncia sobre la liquidez de las obligaciones lo hace en sede de
compensacin legal (art. 1196.4 CC) y de mora solvendi (art. 1108 CC). Y es que, desde
la codificacin, las obligaciones lquidas, salvo contadas excepciones (HERNNDEZ
GIL, Obras completas, tomo III, Derecho de obligaciones, cit., pgs. 74 y 75;
ALBALADEJO, Derecho civil, II, Derecho de obligaciones, vol. primero, 4a ed.,
Barcelona, 1977, pgs. 85 y 85) no han sido consideradas como una clase o especie
propia de obligacin.
12
.- GASTAN TOBEAS, Derecho civil espaol, comn y forai, tomo III, Derecho de
obligaciones, 12a ed., Madrid, 1978, pg. 407.
13
.- ALBALADEJO, Derecho civil, II, Derecho de obligaciones, vol. 1, cit., pg. 85. La
categora de lquidas tambin viene referida, segn ALBALADEJO, a aquellas deudas,
"la expresin de cuyo montante slo depende de una operacin aritmtica". Vid. tambin
en este sentido, DIEZ-PICAZO Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, Las
relaciones obligatorias, cit., pgs. 539 y 540; HERNNDEZ GIL, Obras completas,
tomo III, Derecho de obligaciones, cit., pgs. 74 y 75; ESPIN CANOVAS, Manual de
Derecho civil espaol, 3a ed., vol. Ill, Obligaciones y contratos, Madrid, 1970, pgs. 164
y 165; BONET CORREA, Las deudas de dinero, cit., pgs. 275 y 276; LPEZ VILAS,
Comentarios al Cdigo civil y Compilaciones forales, dirigidos por M. Albaladejo y S.
Daz Alabart, tomo XVI, vol. 1, cit., pgs. 519 a 521; VATTIER FUENZALIDA,
"Problemas de las obligaciones pecuniarias en el Derecho espaol", cit., lug. cit., pg. 69.

307

matizado el concepto de deudas lquidas considerando como tales

aquellas cuya cuanta se halla expresada numricamente, o aquellas
en las que si bien su importe no se halla numricamente determinado,
se dan los elementos para obtenerla mediante una simple operacin
aritmtica con arreglo a un mdulo preestablecido; en caso contrario,
la deuda ser ilquida 14. Sin embargo, no podemos dejar de sealar
que esta acepcin del trmino liquidez podra llegar a ser valorada
como una primera aproximacin, si no abordramos algunas de las
manifestaciones que del mismo se predican y que ya hemos
apuntado15. Entre ellas destacamos la que identifica una deuda lquida
con una deuda no controvertida, no discutida o no contestada.
Entendemos, con TAPIA FERNANDEZ, que el concepto de
liquidez de la deuda, en el plano procesal, debe liberarse de ciertas
adherencias como son la falta de contestabilidad del crdito o la
certeza de su existencia 16 y, por tanto, limitarse a la determinacin, a
la fijacin de la cuanta: "la exigencia de liquidez se refiere
exclusivamente a que la cuanta del crdito est fijada numricamente
o que sea susceptible de fijacin por un simple clculo aritmtico; en
otro caso, ese crdito ser ilquido" 17. Por tanto, la liquidez no es
sinnimo de incontestabilidad. Esta es, por otra parte, una concepcin
comn y pacfica entre nuestros procesalistas. As, MANRESA Y
l4

.- Vid. sobre el particular, y entre otras muchas, las sentencias del TS (Sala 1 .a) de 31 de
enero de 1978 (RAJ 20), 12 de abril de 1985 (Col. Leg. num. 235), 30 de marzo de 1988
(Col. Leg. num. 269), 12 de julio de 1988 (Col. Leg. num. 678), 21 de noviembre de
1988 (Col. Leg. num. 879), 5 de julio de 1989 (Col. Leg. num. 539), 5 de marzo de 1990
(RAJ 1896), 19 de mayo de 1991 (RAJ 3713), 6 de junio de 1991 (RAJ 4422), 22 de
julio de 1991 (RAJ 5412), 4 de noviembre de 1991 (RAJ 8139), 28 de marzo de 1992
(RAJ 2341), 22 de septiembre de 1992 (RAJ 7017), 27 de'octubre de 1992 (ROD, num.
583, abril 93, pgs. 3057 a 3061), 24 de marzo de 1994 (RAJ 2173), de 24 de mayo de
1994 (RAJ 3741), 29 de septiembre de 1994 (RAJ 7025).
l5
.- Un examen exhaustivo de las obligaciones lquidas sobrepasara los lmites propios
del presente trabajo.
i6
.- Aunque a nuestro juicio, la liquidez es una modalidad de incertidumbre, y en este
sentido puede sostenerse que es incierta aquella obligacin cuyo objeto est
indeterminado. Ahora bien, desde otra perspectiva puede afirmarse que la certeza de la
existencia de la deuda emana, no de su naturaleza o de la forma en que se consigna, sino
de la clase de documento en el que se expresa.
l7
.- TAPIA FERNANDEZ, La compensacin en el proceso civil, Madrid, 1988, pg. 113.

308

NAVARRO, al comentar el art. 1435 LEG, afirma que es lquida la

cantidad que est determinada, o que pueda calcularse y fijarse de un
modo cierto y determinado por lo pactado en el mismo contrato 18.
La doctrina procesal italiana, no se sita lejos de la acepcin
propuesta, cuando realiza la exegesis del art. 474 del Cdice di
procedura civile 19. Para CARNELUTTI "el concepto de la liquidez
se refiere, en particular, al modo de ser del objeto tal que consienta la
sustitucin del juez al obligado en la satisfaccin del acreedor" 20.
18

.- MANRESA Y NAVARRO, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil, tomo VI,

cit., pg. 419. Tambin en este sentido, GUASP, Derecho procesal civil, cit., pg. 748;
FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 188 y 189; DE LA OLIVA,
"El nuevo artculo 1435 de la L.e.c. y la "liquidez" de la cantidad que parezca adeudarse
segn contratos mercantiles otorgados por entidades de crdito, ahorro y financiacin, en
escritura pblica o en pliza intervenida", en Revista de Derecho Procesal, nm. 1, 1986,
pg. 34; FENECH, Derecho procesal civil, cit., pgs. 307 y 308; PRIETO-CASTRO,
Tratado de Derecho procesal civil, II, cit., pgs. 109, y 697-698; MONTERO AROCA,
Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil, 2, cit., pgs. 98 y ss., y 205-206; CORTES
DOMNGUEZ, Derecho procesal. Proceso Civil, cit., pg. 405; RAMOS MNDEZ,
Derecho procesal civil, tomo II, cit., pgs. 1018 a 1020 y 1118 a 1120; TOME PAULE,
Instituciones de Derecho procesal, tomo segundo, cit., pg. 426; LORCA
NAV ARRETE, El procedimiento monitorio civil, cit., pgs. 46 y 47.
Segn REYES MONTERREAL (El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C.
espaola, I, cit., pgs. 149 a 154) "el requisito de la liquidez supone que no sea preciso
hacer un previo balance o ajuste de cuentas entre acreedor y deudor, sino que pueda
precisarse, al tiempo de interponer la demanda, la situacin real de la deuda cuya
efectividad se persigue". Partiendo de la anterior afirmacin, entiende el citado autor que
el precepto del art. 1.435 LEC no permite la ejecucin de deudas liquidables. Los arts.
1.436 a 1.438 LEC se refieren a deudas previamente liquidadas, pues, "nada tiene que ver
con el examen de la situacin real de las cuentas u operaciones previas de las partes, y no
se establecen aqullos (se refiere a los arts. 1.436 a 1.438 LEC) para liquidar sus
relaciones negocales, sino para computar el valor real, en una determinada fecha, de
cantidades ya lquidas -en dinero o en especie-, cuando el contenido econmico de ellas
es oscilante, pero cuya liquidez, certeza, inmutabilidad y exigencia adquirieron
previamente". En definitiva, para REYES MONTERREAL, una deuda es lquida si la
prestacin en que consiste est determinada, aun cuando no se haya computado a
metlico.
l9
.- En el art. 474 del Codice di procedura civile se dispone que: "L'esecuzione forzata
(2910 c.c.) non pu avere luogo che in virt di un titolo esecutivo per un diritto certo,
liquido ed esigibile".
20
.- CARNELUTTI, Derecho procesal civil y penal, I, Derecho procesal civil, cit., pg.
361. Por otro lado, estima que la certeza en la existencia de la deuda deriva del ttulo
ejecutivo que es "un documento provisto de una eficacia ms intensa que la del medio de
prueba, en cuanto vale para establecer la existencia de una relacin jurdica, o, en otros
trminos, la eficacia jurdica de un hecho". La causa de la garanta de la existencia de la
obligacin difiere segn que el ttulo sea judicial o extrajudicial, y reside en la

309

Segn CHIOVENDA, el ttulo ejecutivo como declaracin debe

reunir una serie de requisitos entre los que destaca su plenitud: "la
declaracin es completa cuando es lquida"; por ello, en caso
contrario, es necesaria la liquidacin que consiste en la exacta
determinacin de la prestacin debida 21. CALAMANDREI seala
que para iniciar la ejecucin forzosa de un crdito, ste debe ser
cierto, lquido y exigible 22. Diferencia claramente el contenido de los
tres requisitos citados. Por lo que ahora nos interesa, diremos que el
autor entiende que "la certeza se refiere a la existencia del crdito",
por eso "un crdito es cierto cuando no es controvertida su existencia
(an)"; mientras que el carcter lquido del crdito resulta de "la
determinacin de su monto exacto", con lo cual "es lquido cuando es
determinada la medida de la prestacin (quantum)"; en cuanto a la
exigibilidad, afirma que un crdito es exigible "cuando su pago no
est diferido por trmino ni suspendido por condiciones, ni sujeto a
otras limitaciones (quando)" . Por consiguiente, el requisito de la
liquidez puede considerarse cumplido cuando para calcular el importe
exacto del crdito basta una simple operacin aritmtica "sobre un
nmero-base ya fijado por ley o por convencin"24.
*)T

La neta distincin que establece CALAMANDREI entre los

trminos cierto y lquido no es comn en la doctrina italiana, lo que
pone de relieve la dificultad que encierra el intento de establecer una
exacta delimitacin de su significado. Un ejemplo de lo expuesto lo
hallamos en REDENTI para quien los adjetivos cierto y lquido
constituyen "una endadis, asumiendo en su conjunto un significado
declaracin de certeza en los primeros, y en la documentacin -representacin o
narracin del hecho constitutivo de la obligacin- en los segundos (cfr. CARNELUTTI,
ob. cit., en esta nota, pg. 348).
21
.- CHIOVENDA, Principios de Derecho procesal civil, tomo I, cit., pg. 319.
22
.- CALAMANDREI, El procedimiento monitorio, cit., pg. 105.
23
.- CALAMANDREI, ob. cit., nota anterior, pg. 104. Ahora bien, no excluye toda
interrelacin entre ambos requisitos, pues, precisa que "el requisito de la certeza
comprende tambin, si se toma en sentido amplio, el requisito del carcter lquido, ya
que la existencia de un crdito no puede considerarse prcticamente cierta sino en cuanto
est fuera de controversia la medida en la cual ese crdito se concreta".
24
.- CALAMANDREI, El procedimiento monitorio, cit., pg. 111.

310

global"; es decir, el trmino lquido se emplea respecto de las deudas

de dinero, para expresar que el quantum ha sido determinado en una
cifra numrica de moneda de curso legal; mientras que en la ejecucin
forzosa especfica (v. gr. condenas a entregar cosa determinada, a un
hacer o a un no hacer), la determinacin, individualizacin y
especificacin de la prestacin insatisfecha, o conducta no realizada,
no puede representarse con el trmino lquido sino con el adjetivo
cierto 25.
Se nos podra decir que el inters puesto en diferenciar la
liquidez de la certeza de la deuda deviene, en sede de ejecucin,
estril teniendo en cuenta que el despacho de la ejecucin inaudita
altera parte, por el que se procede de inmediato a embargar, si no se
paga tambin de inmediato tras el requerimiento para ello, se
fundamenta y justifica en la existencia de un documento especfico
(ttulo ejecutivo) del que se desprende una certeza jurdica suficiente
del crdito y de las dimensiones de la deuda, as como la autenticidad
de la firma del deudor26.
Sin embargo, en determinados supuestos las medidas ejecutivas
sealadas no se adoptarn en base a un ttulo con las caractersticas
apuntadas. En efecto, las ltimas reformas de la LEC se enmarcan en
una tendencia que consiste en atribuir fuerza ejecutiva a simples
documentos privados. Ya sabemos que la LCCH faculta a las letras de
cambio, pagars y cheques a acudir directamente a la ejecucin sin el
previo protesto, y sin que se exija la intervencin de fedatario ni el
reconocimiento judicial de firma 27. A su vez, la Ley 10/1992, de 30
de abril, de Medidas Urgentes de Reforma Procesal, introduce un
25

.- REDENTI, Derecho procesal civil, tomo H, cit., pgs. 310 y 311.

Segn el Diccionario de la Real Academia con el trmino endadis se hace
referencia a "una figura de la retrica por la cual se expresa un solo concepto con dos
nombres coordinados".
26
.- "El ttulo ejecutivo sera, pues, una prueba "integral" de que el crdito existe y de que
el prestador del ttulo est legitimado para pedir una determinada tutela efectiva"
(MICHLI, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 9).
2
\- Vid. ms ampliamente supra Captulo Tercero, pgs. 272 y ss.

nuevo ttulo ejecutivo (art. 1429.7 LEG), y si bien lo hace con la

finalidad de evitar que los valores anotados en cuenta reciban un trato
discriminatorio respecto de los valores representados mediante un
documento (art. 1429.5 LEC) , no debe pasar por alto que en la
configuracin de aqullos no interviene ni el ejecutado, ni fedatario
pblico alguno 29.
*\ Q

28

.- En el art. 5.1 de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores dispone que:
"Los valores negociables podrn representarse por medio de anotaciones en cuenta o por
medio de ttulo. La modalidad de representacin elegida habr de aplicarse a todos los
valores integrados en una misma emisin". Para otorgar el mismo tratamiento procesal a
los valores, independientemente de la forma de representacin, se integra el art. 1429 con
un nuevo apartado, el sptimo, segn el cual tienen aparejada ejecucin: "Los
certificados expedidos por las entidades encargadas de los registros contables respecto de
los valores representados mediante anotaciones en cuenta a los que se refiere la Ley
24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, siempre que se acompae copia de la
escritura pblica de representacin de los valores o, en su caso, de la emisin".
29
.- Esta configuracin del ttulo ejecutivo es cuestionada, tanto desde una ptica terica
como prctica, entre otros, por FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit.,
pg. 43. Asimismo, CORTES DOMNGUEZ, "La reforma en el juicio ejecutivo y
proceso de ejecucin", en Comentarios sobre la reforma procesal, (Ley 10/92, de 30 de
abril), Oviedo, 1992, pgs. 128 y 129, reconoce que la inautenticidad del documento
originar en la prctica no pocos problemas "centrados todos ellos en la discusin sobre
la existencia de aquellos elementos que dependen de la autenticidad del ttulo".
Las crticas a la reforma procesal civil en este punto no son exclusivas de la
doctrina; en efecto, la no exigencia de fedatario pblico en la creacin del ttulo ejecutivo
del art. 1429.7 LEC supuso la presentacin de una enmienda al proyecto de Ley de
Medidas Urgentes de Reforma Procesal: enmienda nm. 166, presentada por el Grupo
Popular, Boletn Oficial de las Cortes Generales. Congreso de los Diputados, de 18 de
marzo de 1992, Serie A, nm. 80-5, pg. 73, en la que se afirma que "atribuir fuerza
ejecutiva a certificaciones tan someramente descritas, como hace el texto del artculo, es
improcedente", y olvidando la innovacin introducida por la LCCH, puntualiza que "los
ttulos recogidos en el 1429 siempre han exigido una fehaciencia especial. No se acaba
de ver por qu un certificado de un servicio de compensacin bancaria va a tener ms
privilegios que la compensacin judicial, o entre particulares".
FRANCO ARIAS ("Del juicio ejecutivo", cit., lug. cit., pgs. 130 a 132)
considera que la causa de que se dote de ejecutividad a simples documentos privados,
reside en las necesidades del mercado que no siempre son incompatibles con la seguridad
jurdica. As, en el supuesto del art. 1429.7 LEC, el hecho de que las certificaciones
sean emitidas por entidades cuyo funcionamiento est sometido a control administrativo
(argumento utilizado por el TC (Pleno) en su sentencia 14/1992, de 10 de febrero, f.j.5,
para concluir que el art. 1435.4 LEC no vulnera el principio de igualdad que proclama el
art. 14 CE), junto a que dichas certificaciones se emiten a instancia de los titulares de los
valores anotados en cuenta y que no pueden expedirse, para los mismos valores y para el
ejercicio de los mismos derechos, ms de un certificado al objeto de evitar la duplicidad
de ttulos (arts. 12.3 Ley del Mercado de Valores y 19.3 RD 116/1992, de 14 de febrero,
sobre representacin de valores por medio de anotaciones en cuenta y compensacin y
liquidacin de operaciones burstiles), justifica, segn FRANCO ARIAS, que pueda

312

Pero, en ningn caso, puede asimilarse el requisito de la

liquidez del crdito a la falta de contestabilidad del mismo, o a que
est sustrado de cualquier discusin acerca de su existencia o
exigibilidad. Si as fuese habra que concluir que la formalizacin de
la oposicin a la ejecucin, entendida ahora en sentido amplio,
despoja al ttulo ejecutivo de su eficacia esencial. La previsin de una
oposicin a la ejecucin no impide el despacho de la ejecucin; todo
lo contraro, la presupone 30.
En el mbito del art. 1435 LEG una deuda es ilquida si su
cuanta no se halla perfectamente determinada, ni es posible fijarla
por un simple clculo aritmtico. En el supuesto de que se reclamara
la ejecucin de una obligacin de tal naturaleza, deberan practicarse,
en el proceso de ejecucin, las correspondientes operaciones
liquidatorias. No creemos que sea necesario insistir en que un
incidente liquidatorio no tiene cabida en el juicio ejecutivo
(argumento ex art. 1480.1 LEG).
Partiendo de que cantidad lquida es aquella cuyo montante se
halla exactamente precisado, esta circunstancia, inevitablemente,
vendr expresada en el ttulo cambiario, porque, en caso contrario,
este documento no sera ni una letra de cambio, ni un pagar, ni un
cheque. En definitiva, la liquidez a la que hace referencia el art. 1435
LEG no supone, a nuestro entender, un grado ms de especificidad del
exigido en los arts. 1.2, 94.2 y 106.2 LCCH, en los que se fija uno de
los requisitos esenciales que debe contener el ttulo cambiario, a
saber: "el mandato puro y simple de pagar una suma determinada en
pesetas o moneda extranjera ..." 31.
presumirse, a los efectos de despachar ejecucin, la autenticidad de las citadas
certificaciones. Por otra parte, afirma que la copia de la escritura pblica de
representacin de los valores o, en su caso, la de emisin que debe acompaarse a las
certificaciones, acredita la autenticidad del valor en cuanto a su existencia.
.- Vid. supra, Captulo Primero, pg. 66.
.- Vid. supra, Captulo Tercero, pg. 144.

313

Segn el tenor literal del art. 1435.1 LEG, la cantidad lquida

puede venir expresada en dinero efectivo o en moneda extranjera. En
primer lugar, intentaremos establecer el significado de la expresin
dinero efectivo^ despus nos referiremos a la moneda extranjera.

A) En dinero efectivo.
Cabe preguntarse qu debe entenderse por dinero efectivo.
Apoyndonos bsicamente en dos medios de interpretacin como son
jf\
el elemento histrico
y el sistemtico, entendemos que con la
expresin dinero efectivo se hace referencia a la moneda nacional; es
decir, a la peseta, unidad bsica del sistema monetario espaol 33 . De
este modo, la ejecucin se despachar o bien en pesetas, o bien en
moneda extranjera (dinero de otro Estado), siempre que esta ltima
sea convertible, admitida a cotizacin oficial, y la obligacin de pago
en la misma est autorizada o liberalizada.
La interpretacin que hemos considerado correcta en el
contexto del art. 1435 LEG, se aparta, no obstante, del sentido que en
la prctica comercial se otorga, de forma usual, a la expresin dinero
efectivo. Con ella se alude a un instrumento que es utilizado como
medio de pago con inmediato poder liberatorio 34 y en contraposicin
32

.- Vid. el comentario al art. 944 de la Ley de Enjuiciamiento civil de 1855 por

MANRESA Y NAVARRO y REUS Y GARCA, en Ley de Enjuiciamiento civil, tomo
IV, cit., pgs. 275 y 276.
33
.- Art. 2.1 de la Ley 10/1975, de 12 de marzo, de regulacin de la moneda metlica.
34
.- Dinero efectivo como medio de pago significa moneda metlica y billetes de Banco;
en definitiva, moneda de curso legal (art. 1170.1 CC, la referencia a la "moneda de plata
u oro" es una diccin circunstancial, propia del sistema monetario vigente en la poca de
la codificacin). Una moneda tiene curso legal cuando goza de la sancin y
proclamacin estatal; es decir, cuando se encuentra legalmente admitida como posible
medio general de pago. Adems a la moneda se le puede imponer un curso forzoso; en
este supuesto, tiene que ser necesariamiente aceptada como medio de pago con pleno
poder liberatorio. Parte de la doctrina suele utilizar indistintamente ambas expresiones.
No obstante, el curso forzoso expresa, ms exactamente, la irrecusabilidad del pago. La
Ley de 9 de noviembre de 1939 (RAL 1693) decret el curso forzoso de los billetes del

14

al dinero bancario o de giro 35; en definitiva, no est conectada la

expresin dinero efectivo con el objeto de la prestacin, sino con el
medio de pago.

B) En moneda extranjera.

a) Moneda extranjera y liquidez.

Moneda extranjera es una moneda distinta de la peseta3. Como
se ha sealado, son en moneda extranjera, tanto las obligaciones que
se contraen entre sujetos residentes en el territorio de un nico Estado
(obligaciones en moneda extranjera), como las que suponen una
salida de divisas de nuestro pas y, por tanto, una internacionalizacin
de
la
relacin
obligatoria
(obligaciones
monetarias
internacionales)11''. En este sentido, cabe afirmar que no determina la
Banco de Espaa que pasaron de esta forma a constituir medios de pago dotados de pleno
poder liberatorio. Con anterioridad, el billete de Banco era tan slo un ttulo valor. Sobre
los conceptos moneda de curso legal y curso forzoso, vid. DIEZ-PICAZO, Fundamentos
del Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs. 256 y 257; BONET CORREA, Comentarios
al Cdigo civil y Compilaciones forales, tomo XVI, vol. 1, cit., pg. 161; LACRUZ
BERDEJO, Elementos de derecho civil, II, Derecho de obligaciones, vol. primero, cit.,
pg. 133; HERNNDEZ GIL, Obras completas, tomo III, Derecho de obligaciones, cit.,
pg. 120; PUIG BRUTAU, Fundamentos de Derecho civil, tomo I, vol. H, cit., pgs. 330
y331.
35
.- Segn HERNNDEZ GIL (Obras completas, tomo III, Derecho de obligaciones, cit.,
pg. 121) el dinero bancario "est representado por los diversos documentos en los que
se contienen rdenes de pago respecto del dinero que previamente ha sido depositado en
los bancos o que se ha obtenido el derecho a disponer de l mediante la apertura de una
cuenta de crdito". En ltimo trmino, el denominado dinero bancario o de giro tiene la
funcin de excluir la efectiva presencia del dinero (v. gr. cheques, pagars, certificados
de depsito, giros bancarios).
36
.- Sobre las diferencias entre moneda extranjera y divisa, nos remitimos a lo dicho en el
Captulo Tercero del presente trabajo. Vid. supra, pgs. 155 y 156.
37
.- Vid. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 190. Sobre la
distincin entre obligacin monetaria internacional y obligacin pecuniaria en moneda
extranjera, vid. DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs.
273 y 274; SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento
procesal, cit., pgs. 48 a 50; DESANTES REAL, Las obligaciones contractuales
internacionales en moneda extranjera, (Problemas relativos al mbito de la ley
aplicable), Madrid, 1994, pgs. 29 a 50.

315

extranjera monetaria la aplicacin a la obligacin pecuniaria de la

legislacin sobre control de cambios. Una moneda extranjera es una
moneda que no es nacional respecto a un punto de referencia o a un
sistema monetario especfico. El parmetro, en relacin al cual se
determinar el carcter extranjero de una moneda, variar en funcin
del problema concreto que se suscite y de la sede desde la que se
evale tal problema. Teniendo en cuenta que estamos analizando el
art. 1435 LEG -precepto que establece los presupuestos especficos
del juicio ejecutivo cambiario- podemos afirmar que la extranjera de
una moneda respecto a la moneda espaola vendr fijada por los
Jueces y Tribunales espaoles al presentarse ante ellos la demanda
ejecutiva correspondiente.
Del esquema propuesto para abordar el estudio de los
presupuestos del juicio ejecutivo cambiario se infiere que otorgamos a
la deuda en moneda extranjera naturaleza pecuniaria. Dicha
naturaleza se explica desde la nocin de la moneda extranjera como
dinero 38.
Tambin se observa que el concepto de liquidez, de obligacin
pecuniaria lquida, de la que partimos es vlida tanto para las deudas
en pesetas como en moneda extranjera. A nuestro entender, una
obligacin que se expresa en una determinada suma en moneda
extranjera es lquida, puesto que su cuanta est fijada
numricamente. "Tan lquida es una deuda en pesetas como en
cualquier otra moneda"39.
La liquidez de las deudas en moneda extranjera obtuvo un
reconocimiento expreso en la Ley 34/1984, de 6 de agosto, de
38

.- Vid. en este sentido, BONET CORREA, Las deudas de dinero, cit., pg. 275; y PAZARES, Comentario del Cdigo civil, tomo H, cit., pg. 205. Este ltimo autor afirma que
"las deudas en moneda extranjera son deudas de dinero en sentido estricto, puesto que su
objeto es transferir un poder patrimonial abstracto".
39
.- CORTES DOMNGUEZ, Comentario al art. 1435 LEG, en Comentarios a la reforma
de la Ley de Enjuiciamiento civil. Ley 34/1984 de 6 de agosto de 1984, cit., pg. 701.

316

Reforma Urgente de la Ley de Enjuiciamiento civil. Este

reconocimiento no fue debido a una completa imposibilidad de
despachar ejecucin en moneda extranjera en base a la legislacin
procesal anterior a la reforma de 1984 40, sino a la inquietud que
generaron, por las repercusiones que podan tener en el mercado
financiero internacional, ciertas resoluciones judiciales en las que se
deneg el despacho de la ejecucin en moneda extranjera por los
trmites del juicio ejecutivo. Nos referimos a los autos del Juzgado de
Primera Instancia nm. 21 de los de Madrid, de 23 de octubre y de 4
de noviembre de 1981. La primera resolucin citada deneg el
despacho de la ejecucin y la segunda desestim el subsiguiente
recurso de reposicin. Se haba solicitado el despacho de la ejecucin
por un grupo de Bancos extranjeros contra una sociedad espaola
para el cobro de un prstamo sindicado en dlares 41. En sntesis, la
denegacin del despacho de la ejecucin se bas en la iliquidez de la
cantidad expresada en moneda extranjera. Se afirmaba que al estar la
40

.- Sobre esta cuestin, SERRA DOMNGUEZ ("Observaciones crticas sobre el

Proyecto de Reforma Urgente de la Ley de Enjuiciamiento Civil", en Justicia 83, nm.
IV, pg. 811) seala que la reforma de la LEC en lo que a la moneda extranjera se refiere
carece de justificacin, pues, la ejecucin en tal moneda poda tener lugar siempre que la
legislacin en materia de divisas lo permitiera. A efectos del embargo hubiera sido
suficiente, segn el citado autor, con justificar, en cualquier forma, el contravalor de la
moneda extranjera en pesetas.
4I
.- El texto de los autos viene recogido en CADENAS CORONADO, "Ejecucin de
obligaciones en moneda extranjera", en Revista de Derecho bancario y burstil, nm. 6,
abril-junio 1982, pgs. 475 y 476.
Ante la reaccin que tales resoluciones judiciales provocaron en los mercados
internacionales de capitales, el Gobierno tuvo que elaborar un proyecto de Real Decreto,
sobre pago de deudas en moneda extranjera, cuyo contenido era el siguiente:
"Artculo 1. A todos los efectos legales, se entiende que todas las deudas en
moneda extranjera son lquidas siempre que se trate de divisa convertible que est
admitida a cotizacin oficial y se derive de una operacin internacional que est
liberalizada o haya obtenido autorizacin previa.
Artculo 2. En las reclamaciones de las deudas a que se refiere el artculo primero
se expresar el importe en pesetas al cambio del da en que se hace la reclamacin".
Esta norma no fue remitida a las Cortes. En su dictamen sobre el proyecto
transcrito, el Consejo de Estado estim errneo el limitar el concepto jurdico de liquidez
a las deudas pecuniarias expresadas en pesetas. Como afirma en su dictamen, la liquidez
supone una "determinacin numrica inmediata" con independencia de que se trate de
una deuda en pesetas o en moneda extranjera. Vid. Dictamen del Consejo de Estado,
nm. 43.988, Secc. 2a, Justicia, de 25 de febrero de 1982, en Recopilacin de Doctrina
Legal 1982, nm. 112, 1985, pgs. 285 a 287.

317

moneda extranjera desprovista de curso legal en Espaa, la fijacin de

la obligacin de pago en moneda extranjera slo poda operar para los
residentes como clusula valor.
El contenido de dichas resoluciones judiciales fue duramente
criticado, entre otros motivos porque el Gobierno, de conformidad
con la legislacin de control de cambios vigente, poda autorizar a los
residentes a asumir obligaciones de pago en moneda extranjera, con
lo que les estaba permitido su tenencia y disposicin42.
No obstante, ms all de las crticas centradas en un supuesto
concreto, se puso de relieve que la LEC no dispona de normas
jurdicas precisas para la ejecucin de deudas en moneda extranjera.
Todos los mecanismos procesales existentes estaban pensados en la
necesaria referencia al patrn-moneda peseta 43. Para suplir esta
carencia y tambin para acomodar la LEC a la legislacin de control
42

.- Vid. los comentarios de CORTES DOMNGUEZ, "La deuda en divisa extranjera y el

juicio ejecutivo" (Comentario al auto del Juzgado de Primera Instancia nm. 21 de
Madrid, de 23 de octubre de 1981), en Justicia 82, nm. 2, pgs. 57 a 64; CADENAS
CORONADO, ob. cit., nota anterior, pgs. 477 a 491; BONET CORREA, "La ejecucin
de deudas en moneda extranjera", en La Ley, 1982-3, pgs. 748 a 750; AGUIL PINA Y
GINEBREDA MARTI, "Las obligaciones en moneda extranjera y su exigibilidad en
juicio", en Revista General de Derecho, nm. 489, junio 1985, pgs. 1745 a 1747.
En la revista Justicia, 1982, nm. 3, en concreto en la seccin Audiencia pblica
y bajo el ttulo "El juicio ejecutivo y la liquidez de la deuda en divisa extranjera
(polmica periodstica)", pgs. 193 a 206, se reproducen varios artculos, publicados en
peridicos y revistas espaolas, unos valorando y otros justificando (en la polmica
periodstica tom parte el Magistrado Juez de Primera Instancia, nmero 21 de los
Madrid) el contenido de las resoluciones judiciales que denegaron el despacho de la
ejecucin en moneda extranjera.
43
.- Cfr. CORTES DOMNGUEZ, ob. cit., nota anterior, pgs. 61 a 64; y CADENAS
CORONADO, "Ejecucin de obligaciones en moneda extranjera", cit., lug. cit., pg. 491.
La falta de normas reguladoras de la ejecucin por deudas en moneda extranjera
se pone de relieve en uno de los fundamentos jurdicos del auto de 4 de noviembre de
1981: "... si el contratante residente en Espaa, que pact con no-residente, tiene la
pertinente autorizacin administrativa, el pacto es vlido y puede hacerse efectivo; en
estas circunstancias nada impide el voluntario pago en divisas, incluso en juicio
declarativo, con los condicionamientos dichos, la pretensin, aunque la doctrina es
fluctuante, sera posible (artculo 1170 del Cdigo civil); pero no en el juicio ejecutivo
para el requerimiento de pago, donde la computacin a metlico es obligada -nmero 2
del artculo 1435 de la LEC- y esta computacin es siempre en pesetas, pues, tal artculo
no contempla otra posibilidad de liquidez".

318

de cambios que en aquella poca ya permita a los residentes ser

sujetos de algunas obligaciones monetarias internacionales, la Ley de
Reforma Urgente de 1984 dicta una serie de normas con la finalidad
de lograr el normal desarrollo del juicio ejecutivo por deudas
pecuniarias en moneda extranjera. Entre estos preceptos destaca el
comprendido en el art. 1435.1.2 que, seguidamente, ser objeto de
estudio 44.
El art. 1435.1.2 LEC subordina el despacho de la ejecucin en
moneda extranjera a dos circunstancias, que deben concurrir y cuya
presencia ha ser analizada de oficio por el Juez. La primera se refiere
al objeto mismo de la prestacin debida: moneda extranjera
convertible admitida a cotizacin oficial. La segunda hace referencia
a la relacin jurdica subyacente, pues, exige que la obligacin de
pago en moneda extranjera est autorizada o se halle permitida
legalmente.
Estos requisitos de admisibilidad lo son del juicio ejecutivo
pero no del proceso ordinario de ejecucin, aun cuando de la remisin
del art. 921.3 LEC a las normas reguladoras del juicio ejecutivo
pudiera deducirse lo contrario. La aplicacin del art. 1435.1.2 LEC a
la ejecucin de sentencias de condena en moneda extranjera obligara
al Juez a denegar el despacho de la ejecucin si la moneda extranjera
no fuera convertible, no estuviera admitida a cotizacin oficial o la
obligacin de pago no hubiera sido previamente autorizada. Dicha
consecuencia jurdica ha sido rechazada por FERNANDEZ LPEZ 45
por los motivos siguientes: Primero.- Debido a la diversa naturaleza
del ttulo ejecutivo, la remisin del art. 921.3 LEC no debe practicarse
de forma indiscriminada, pues, en sede de juicio ejecutivo existen
normas que son privativas de este proceso (v. gr. art. 1446) y, por
44

.- Adems del art. 1435, la Ley de 1984 modific, en materia de moneda extranjera y en
sede de juicio ejecutivo, los arts. 1436.1.2.4, 1440.4, 1445.4.5 y 1446.1 reguladores del
procedimiento ejecutivo; y los arts. 1481.2.3 y 1508.2 relativos al procedimiento de
apremio,
45
.- FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 192 a 197.

319

tanto, no son aplicables a la ejecucin de sentencias de condena.

Segundo.- Siempre que sea posible, los Jueces han de ejecutar las
sentencias en sus propios trminos (art. 18.2 LOPJ), de tal manera que
el TC entiende incluido el derecho a obtener la ejecucin de la
sentencia en sus propios trminos en el derecho fundamental a la
tutela judicial efectiva46. Y tercero.- De exigirse las mencionadas
circunstancias en la ejecucin de sentencias en moneda extranjera
quedara extremadamente debilitado el art. 1170.1 CC, llegndose al
absurdo de denegar el despacho de la ejecucin de una sentencia
extranjera que condenara al pago de una determinada cantidad en
moneda extranjera no admitida a cotizacin oficial, aunque hubiera
obtenido el exequtur, y despacharla cuando la moneda s estuviera
admitida a cotizacin oficial; o denegar el despacho de la ejecucin,
cualquiera que sea la moneda extranjera, porque no se ha obtenido
previamente la autorizacin administrativa, aunque pudiera otorgarse
con posterioridad 47.
A pesar de que otra cosa pudiera inferirse de la Exposicin de
Motivos de la Ley 34/1984, como de la diccin del art. 1435 LEG 48, a
46

.- Vid. esta cuestin ampliamente tratada por DE LA OLIVA, Derecho procesal civil, I,
cit., pgs. 224 a 226.
47
.- La tutela jurisdiccional de los crditos en moneda extranjera ha sido estudiada por
SENES MOTILLA en su obra Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento
procesal, cit., pgs. 87 y ss. Bsicamente sus conclusiones coinciden con las de
FERNANDEZ LPEZ. La autora considera que la no admisin a cotizacin oficial de la
moneda extranjera no impide la tutela jurdica del crdito del actor por la va del proceso
ordinario de ejecucin. La liquidacin en la moneda del Estado del foro se realizar
conforme a lo establecido en los arts. 932 y ss. LEC (vid. pgs. 169 y ss.). Y, por lo que
respecta al cumplimiento de la normativa de control de cambios, sostiene que, reclamado
judicialmente el cumplimiento de una obligacin afectada por restricciones cambiaras, el
contenido concreto de la sentencia favorable al actor (la autora parte de la premisa de
que las restricciones cambiarias afectan a la modalidad de cumplimiento de la obligacin
pero no a la validez de su constitucin, pgs. 54 a 67), as como su ejecucin, depender
de que se haya o no aportado la documentacin administrativa acreditativa de la
autorizacin del pago en moneda extranjera (pgs. 115 a 119).
48
.- En la Exposicin de Motivos se declara que el reconocimiento legal de la liquidez de
las deudas en moneda extranjera no es propiamente un novedad, "es ms bien una
aclaracin, pues hay ya una consolidada corriente doctrinal y hasta jurisprudencial
favorable a tal solucin, ya que, siendo la moneda extranjera convertible y constando
oficialmente su tipo de cambio o cotizacin respecto de la peseta, se conoce el importe
de la deuda y es lquido lo mismo en una que en otra moneda".

320

nuestro entender, la admisin a cotizacin oficial y la autorizacin o

permisin legal de la obligacin de pago en moneda extranjera nada
aaden al requisito de la liquidez. La LEC arrastra, en este punto, una
idea que ya pudo ser constatada en su primera redaccin: cantidad
lquida es sinnimo de cantidad expresada en pesetas 49. Dejando a un
lado el hecho de que una cantidad determinada en moneda extranjera
no admitida a cotizacin oficial puede ser expresada en pesetas 50,
estimamos que la liquidez de la obligacin pecuniaria, como categora
abstracta que pertenece a la teora general del Derecho, no debe estar
subordinada a las mencionadas circunstancias, que tienen su origen en
decisiones de poltica monetaria y son, en consecuencia, coyunturales.
As, desde desde una perspectiva jurdica no puede explicarse que
1.000 dlares neozelandeses fuera una cantidad ilquida hasta 1992 y
a partir de 1993 fuera lquida 51 .
Ahora bien, la conversin en pesetas tiene un sentido
instrumental con una consecuencia que se deja sentir, especialmente,
en el proceso: hacer posible la tramitacin del juicio ejecutivo. El
cmputo a pesetas es necesario para poder determinar si se alcanza la
cuanta mnima del juicio ejecutivo, as como para efectuar el
embargo de bienes y dems actuaciones ulteriores (art. 1440.4
LEC)52. En definitiva, la equivalencia en pesetas tiene la funcin de
hacer operativo el juicio ejecutivo que, como no podra ser de otra
49

.- En contra de esta idea se pronunci REYES MONTERREAL, para quien los arts.
1436 a 1438 se refieren a deudas previamente liquidadas, pues, una deuda es lquida si la
prestacin en que consiste est determinada, aun cuando no se haya computado a
metlico, esto es a pesetas (cfr. El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C, espaola, !, cit.,
pgs. 149a 154).
50
.- Vid. infra, pgs. 321 y 322.
.- La admisin a cotizacin oficial del dlar neozelands fue ordenada por la Circular
22/1992, del Banco de Espaa, de 18 de diciembre.
52
.- As el AAT de Valencia (Sala 1.a), de 10 de diciembre de 1985 (Justicia, 1986, I,
pgs. 211 a 215) seala que: "(...) la computacin a pesetas de la deuda servir para
conocer si se alcanzan o no las 50.000 pesetas que se exigen, como mnimo, para que
pueda iniciarse el juicio ejecutivo". Adems, la peseta representa el patrn en base al
cual se embargarn los bienes al deudor, se valorarn los mismos, se cuantificar la
mejora del embargo, se fijarn los tipos de las subastas, se liquidarn las costas
procesales, etc. (cfr. SAT de Barcelona, Sala 3.a, de 30 de junio de 1987; RGD, nm.
519, diciembre 1987, pgs. 6811 a 6815).

321

manera, est pensado en trminos de moneda de curso legal.

Tratndose de una moneda admitida a cotizacin oficial, la
conversin en pesetas se efecta mediante una simple operacin
aritmtica ya que el tipo de cambio oficial se publica en el BOE 53.
En cuanto a la liberalizacin de la obligacin de pago en
moneda extranjera o su permisin legal, debe sealarse que era una
exigencia, acorde con la legislacin de control de cambios vigente en
1984, con la que se aseguraba la efectividad de las medidas ejecutivas
que se adoptaran en el juicio ejecutivo.
En las lneas que siguen analizaremos los requisitos que ya
hemos mencionado y a los que subordina el art. 1435.1.2 el despacho
de la ejecucin en moneda extranjera.

b) Moneda extranjera convertible admitida a cotizacin oficial.

La conversin, admisin a cotizacin oficial de la moneda
extranjera no condiciona, a nuestro entender, la liquidez de la deuda.
De acuerdo con las consideraciones hechas al analizar el significado
del trmino liquidez 54, podemos afirmar que una obligacin que se
expresa y concreta en una determinada suma de dinero, bien en
pesetas, bien en moneda extranjera, es, por definicin, una obligacin
lquida.
Tambin estimamos que es preciso concretar la autonoma e
importancia del requisito de la convertibilidad de la moneda
extranjera en el art. 1435 LEG. Desde un punto de vista estrictamente
material, se ha puesto de relieve que todas las monedas son
convertibles en cualquier otra. En este sentido, la convertibilidad de
una moneda procede de su naturaleza pecuniaria, "de suerte que al
".- Vid. supra, Captulo Tercero, pgs. 158 y 159.
.- Vid. supra, pgs. 305 y ss.

54

322

ponerse en relacin monedas diferentes que son dinero y de curso

legal son comparables cuantitativa y cualitativamente mediante una
simple operacin aritmtica" 55, Al ser, segn esta concepcin, todas
las monedas extranjeras convertibles en pesetas de forma mediata o
inmediata, la trascendencia como presupuesto del juicio ejecutivo
recae, esencialmente, sobre la admisin a cotizacin oficial de la
moneda extranjera. Trascendencia que se ve fortalecida en aquellas
tesis que no establecen distincin alguna entre la convertibilidad y la
admisin a cotizacin oficial 5 .
Por otra parte, ya hemos visto que en un contexto de control de
cambios se dice que una moneda es convertible cuando puede ser
cambiada libremente en cualquier otra divisa, sin restriccin alguna57.
En este mbito tampoco la convertibilidad, referida al juicio
ejecutivo, tendra un significado propio, pues, la adecuacin de la
obligacin en moneda extranjera a la normativa de control de cambios
viene exigida ms adelante en el mismo precepto. Por tanto, podemos
concluir que es la admisin a cotizacin oficial, por carecer la
convertibilidad en el contexto del art. 1435 LEG de contenido propio,
el presupuesto a tener en cuenta para proceder al despacho de la
ejecucin en moneda extranjera.
La admisin a cotizacin oficial 58 es una exigencia que deriva
de la naturaleza del juicio ejecutivo, as como de la finalidad a la que
55

.- SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento

procesal, cit., pg. 37.
56
.- Vid. CORTES DOMNGUEZ, Derecho procesal. Proceso civil, cit., pg. 405.
La ausencia de distincin se hace patente en la SAT de Barcelona, Sala 3.a, de 30
de junio de 1987 (citada en nota 52) en cuyo fundamento de derecho cuarto se declara:
"(); habindose por lo dems cumplido por el ejecutante el requisito exigido en el
artculo 1436 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de aportar documento acreditativo del
cambio oficial publicado en el Boletn Oficial del Estado, con referencia, en el caso, al
da anterior al vencimiento de la obligacin (...), del que claramente resulta el carcter
convertible y de cotizacin oficial del dlar U.S.A." (la cursiva es nuestra).
57
.- Vid. supra, Captulo Tercero, pg. 156.
58
.-Las divisas admitidas a cotizacin oficial estn relacionadas en la Norma primera de
la Circular 22/1992, del Banco de Espaa, de 18 de diciembre; Vid. supra, Captulo
segundo, pg. 158.

323

sirve y para cuyo logro fue creado. Si la moneda extranjera no fuera

objeto de cotizacin por el Banco de Espaa, la conversin a pesetas
debera tener lugar en un incidente contradictorio similar al
contemplado en los arts. 932 y ss. LEC. Ahora bien, un incidente de
este tipo no slo no est previsto en el juicio ejecutivo -tendra que
insertarse en las actividades que comprenden el despacho de la
ejecucin-, sino que se encuentra genricamente prohibido por el art.
1480.1 LEC. Por consiguiente, de no estar admitida la moneda
extranjera a cotizacin oficial sera imposible para el Juez ejecutor
despachar ejecucin ya que no podra determinar si la deuda es
superior a 50.000 pts.
La conversin debe efectuarse conforme al cambio oficial,
segn precio vendedor, del da del vencimiento de la obligacin, o en
su defecto, del da anterior ms prximo (art. 1436.1 LEC). A tenor
del art. 1436.1 LEC, la conversin se realiza "a los efectos
establecidos en el prrafo cuarto del art. 1440". Y estos efectos son
exclusivamente los de "fijar la equivalencia en pesetas, a fin de que
sirva de base a efectos del embargo de bienes y dems actuaciones
ulteriores" (art. 1440.4 LEC); actuaciones que, como hemos sealado
en el prrafo precedente, tambin pueden ser anteriores. Teniendo en
cuenta la finalidad que la LEC otorga a la conversin, no es correcto,
a nuestro entender, atribuirle carcter definitivo. Y no es correcto,
porque si se entendiera que la conversin definitiva de la moneda
extranjera debe hacerse con referencia al vencimiento de la
obligacin, el riesgo derivado de la fluctuacin de los cambios lo
soportara por completo el acreedor. En cambio, si como aqu se
sostiene, la conversin se realiza tambin, y con vocacin definitiva,
en el momento en que se haga el pago al acreedor, ste recibe siempre
una cantidad cierta en divisas -esto es, la cantidad debida-, y el riesgo
del cambio lo soporta el deudor 59. Por tanto, la conversin de la
59

.- Cfr. entre otras, SSTS (1.a) de 5 de enero de 1980 (RAJ 19), de 17 de febrero de 1989
(RAJ 1206) y de 8 de mayo de 1991 (RAJ 3577). En el fundamento de derecho cuarto de
la STS de 17 de febrero de 1989 se afirma que el "referir el tipo de cotizacin en pesetas

324

moneda extranjera debe realizarse en dos momentos distintos. En

suma, la conversin de la divisa en moneda espaola al cambio del
da del vencimiento de la obligacin tiene slo una finalidad
instrumental: servir de base para las actuaciones del proceso de
ejecucin, pero no para determinar la cantidad de divisas que el
acreedor percibir 60.
Por otra parte, debe sealarse que el hecho coyuntural de que
las fases de embargo y de realizacin de los bienes embargados se
lleven a cabo en pesetas no ha de constituir un obstculo para que el
pago tenga lugar en la moneda extranjera expresada en el ttulo
ejecutivo.

c) Autorizacin administrativa o permisin legal de la obligacin

de pago en moneda extranjera.
De lo dispuesto en el art. 1435.1.2 LEC, se infiere que el
despacho de la ejecucin tendr que ir precedido de un enjuiciamiento
acerca de la adecuacin del negocio jurdico subyacente a la
legislacin de control de cambios. Una verificacin de este tipo
responde, en cierta manera, a una concepcin estrictamente causal del
ttulo ejecutivo. Sin embargo, esta concepcin es contraria al carcter
abstracto de los ttulos cambiarios 6I y, adems, excede del examen de
los presupuestos procesales y de la regularidad formal del ttulo
ejecutivo que debe llevar a cabo el Juez antes de dar comienzo a la
al "da que se efecte su pago"", "no implica contradiccin o desvo alguno a la letra y
espritu del rituario art. 1436, ni menos an respecto al 1445".
Sobre esta cuestin se han hecho pblicas otras opiniones. As, segn SENES
MOTILLA (Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento procesal, cit., pgs.
184 y 185) el nico tipo de cambio que garantiza la satisfaccin al ejecutante de aquello
que le es debido es el correspondiente al da en que se despacha ejecucin.
60
.- Vid. en este sentido, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pgs. 30
y31.
61
.- En efecto, los arts. 1.2, 94.2 y 106.2 LCCH slo exigen que la moneda extranjera sea
convertible admitida a cotizacin oficial sin hacer referencia alguna al negocio jurdico
subyacente.

325

ejecucin 62. Como se puso de relieve la exigencia de la LEC era

"simplemente reflejo en sede jurisdiccional de las especiales
connotaciones que reviste el rgimen jurdico-sustantivo de las
deudas en moneda extranjera como consecuencia de la intervencin
estatal en la adquisicin y trfico de divisas" 63. Sin embargo, dicho
rgimen jurdico ha sido sustancialmente modificado.
En efecto, en 1992 se produjo una alteracin radical en el
sistema de control de cambios que ha supuesto, a nuestro juicio, una
considerable prdida de eficacia de la norma del art. 1435.1.2 LEC.
Ahora bien, antes de abordar el estudio de las consecuencias jurdicoprocesales derivadas de la modificacin de la norma sustantiva,
estimamos oportuno efectuar unas consideraciones generales sobre el
rgimen vigente de control de cambios.

a') 1 sistema legal espaol de control de cambios.

El sistema espaol de control de cambios se articula sobre una
norma bsica que es la Ley 40/1979, de 10 de diciembre, sobre
Rgimen Jurdico de Control de Cambios 64, modificada en su
Captulo II por la Ley Orgnica 10/1983, de 16 de agosto. Esta Ley ha
sido calificada de "ley marco", pues sienta los principios
62

.- Cfr. AGUIL PINA y GINEBREDA MARTI, "Las obligaciones en moneda

extranjera y su exigibilidad enjuicio", cit., lug. cit., pg. 1752.
63
.- SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento
procesal, cit., pg. 188.
En el mismo sentido, se pronuncia el Auto de la AP de Barcelona, Secc. 16a, de
25 de abril de 1989 (RGD, nm. 540, septiembre 1989, pgs. 5868 y 5869), en el que
textualmente se declara que: "Primero.- La promulgacin de la Ley de Control de
Cambios de 10 de diciembre de 1979 al introducir una importante legislacin material
que permita a los residentes espaoles celebrar negocios con residentes extranjeros,
obligndose al pago de cantidades de dinero en moneda extranjera, ha tenido su reflejo
procesal en la Ley 34 de 1984 conforme a la nueva redaccin de los artculos 1435 y
1436 de la Ley de Enjuiciamiento Civil".
.- La Disposicin Derogatoria primera de la Ley 40/1979 derog la Ley Penal y
Procesal de Delitos Monetarios, de 24 de noviembre de 1938. Esta ley marc, durante
ms de cuarenta aos, el rgimen de control de cambios en Espaa.

326

fundamentales del control de cambios sin prohibir ni restringir

operacin alguna. En concreto: seala los actos, negocios y
transacciones que pueden ser intervenidos; define las tcnicas de
intervencin; atribuye al Gobierno la facultad para intervenir tanto
mediante disposiciones generales como a travs de resoluciones
especficas; etc. Por ello, la Ley 40/1979 sirve tanto "para una
situacin de absoluta libertad de cambios, como para otra de
restriccin total, segn que dicha norma "marco" sea o no
desarrollada por normas restrictivas de mayor o menor severidad" 65.
As, el art. 2 de la Ley 40/1979, habilita al Gobierno para
intervenir en las operaciones entre residentes y no residentes mediante
distintas tcnicas de intervencin administrativa: prohibicin,
autorizacin administrativa discrecional, verificacin administrativa
previa (o autorizacin reglada), declaracin previa y declaracin a
posteriori. Sin embargo, no establece ningn tipo especfico de
intervencin administrativa.
De las distintas tcnicas de intervencin administrativa
previstas en la Ley de 1979, las dos primeras responden al concepto
de restricciones a los cambios, mientras que las restantes constituyen
diferentes clases de controles de cambios en sentido estricto. Las
restricciones a los cambios implican una prohibicin o limitacin que
impide a los residentes en un pas la libre realizacin de transacciones
65

.- ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen Jurdico de las

Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., -pg. 16. No obstante, dichos
autores recogen, en la obra citada, el Dictamen del Consejo de Estado, al Proyecto del
Real Decreto 1816/1991, en el que se especifica que la Ley 40/1979 no puede
considerarse jurdicamente una "ley marco", aproximndose ms a la realidad de su
naturaleza las expresiones "ley de autorizaciones" o "ley penal en blanco".
HERVAS CUARTERO (El nuevo rgimen de control de cambios.
Liberalizacin de las transacciones econmicas con el exterior, Madrid, 1992, pg. 19)
otorga tambin categora de "ley marco" a la Ley 40/1979. En este sentido se pronunci
tambin BONET CORREA, "El ordenamiento monetario espaol y el nuevo rgimen
jurdico de control de cambios", en Anuario de Derecho Civil, tomo XXXIII, fascculo
III, julio-septiembre 1980, pg. 696. Cfr. tambin STS (2.a), de 28 de octubre de 1993 (La
Ley, 1994-1, pgs. 659 a 662).

327

econmicas con el extranjero. Los controles de cambios, tambin

denominados simples controles o control de cambios en sentido
estricto, tienen como objetivos la mera comprobacin de la
autenticidad y regularidad de las transacciones -con el fin de asegurar
el cumplimiento del ordenamiento jurdico-, y el conocimiento
estadstico de tales operaciones por las autoridades monetarias 66.
Ambas formas de intervencionismo administrativo estn
comprendidas en el concepto de control de cambios, en sentido
amplio, que se define como "el conjunto de normas que regulan los
actos y negocios jurdicos de contenido econmico de los que se
derivan o pueden derivarse cobros y pagos entre residentes y no
residentes, o transferencias al o del extranjero" 67.
En uso de la facultad concedida por el art. 2 de la Ley 40/1979
se dict el Real Decreto 2402/1980, de 10 de octubre, sobre Rgimen
Jurdico de Control de Cambios que someta a la exigencia de previa
autorizacin administrativa la prctica totalidad de las transacciones
posibles entre residentes y no residentes (vid, art. 3 del Real Decreto
2402/1980), instaurando, de este modo, un rgimen de control de
cambios basado en un acusado intervencionismo administrativo.
Resulta claro, tras lo expuesto, que la norma restrictiva de las
transacciones entre residentes y no residentes no es la Ley 40/1979
sino el Real Decreto 2402/1980, de tal manera que si el citado Real
Decreto no hubiera sido desarrollado por normas de rango inferior,
que liberalizaron la mayor parte de las transacciones (especialmente
66

.- Tales objetivos se alcanzan exigiendo que los cobros y pagos exteriores se canalicen
por va bancaria, y que las entidades registradas los comuniquen a las autoridades
monetarias. Vid. al respecto, ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, ob. cit. nota anterior,
pgs. 2 y 3; y HERVAS CUARTERO, ob. cit. nota anterior, pgs. 11 a 14.
6
\- ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen jurdico de las
Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pg. 3. Tambin en este sentido,
HERVAS CUARTERO, El nuevo rgimen de control de cambios, cit., pg. 11. En
definitiva, el concepto de sistema de control de cambios no se corresponde,
necesariamente, con la idea de restricciones a los cambios y la figura del delito monetario
para sancionar las operaciones ejecutadas sin la correspondiente autorizacin.

328

las transacciones corrientes), el resultado hubiera sido la vigencia,

hasta 1992, de un sistema totalmente restrictivo.
La poltica de progresiva liberalizacin de las transacciones y
transferencias con el exterior, llevada a cabo a partir de los aos
ochenta, culmina con la promulgacin del Real Decreto 1816/1991,
de 20 de diciembre, sobre transacciones econmicas con el exterior.
Con la citada norma -dictada en aplicacin de las disposiciones de la
Directiva 88/361/CEE del Consejo, de 24 de junio de 1988 68- se ha
instaurado, como se declara en su Exposicin de Motivos, la plena
liberalizacin de las transacciones exteriores y de los cobros, pagos y
transferencias al y del extranjero derivadas de las mismas 69.
68

.- Vid. DOCE, L, nm. 178, de 8 de julio de 1988, pgs. 5 a 18. Debe sealarse que el
Gobierno espaol en esta materia ha superado las exigencias contenidas en la Directiva
88/361/CEE, pues, en primer lugar la normativa espaola se adelanta en un ao a la
exigencia impuesta por la UE de liberalizacin de los movimientos de capitales (cfr. art.
6 y Anexo IV de la Directiva 88/361/CEE, pgs. 16 y 17). En segundo lugar, porque
aqulla establece una liberalizacin erga omnes, mientras que la Directiva 88/361/CEE
slo exige liberalizar las transacciones entre Estados miembros de la CEE (art. 1). Y, en
ultimo trmino, la legislacin espaola ha suprimido no slo las restricciones, sino
tambin todo tipo de control administrativo previo; en cambio, la Directiva permite el
mantenimiento de verificaciones y controles encaminados a comprobar el cumplimiento
de las normas de los Estados miembros, especialmente en materia fiscal (art. 4). Cfr. al
respecto, ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, ob. cit. nota anterior, pg. 32.
69
.- En relacin con este tema, se ha afirmado que al no contemplarse en el Acta de
Adhesin restricciones a las libertades de establecimiento y libre prestacin de servicios
(en cambio, s se establecieron restricciones a los movimientos de capitales; vid. arts. 61
a 66 del Acta relativa a las condiciones de adhesin del Reino de Espaa y de la
Repblica Portuguesa, y a las adaptaciones de los Tratados, firmada en Madrid, el 12 de
junio de 1985 y publicada en el BOE, nm. 1, de 1 de enero de 1986), las operaciones
corrientes, en divisas ya se hallaban liberalizadas, sin sujecin a perodo transitorio
alguno, desde el momento mismo de la incorporacin de Espaa a la UE. Es decir, los
cobros y pagos exteriores ya eran totalmente libres salvo los que procedan de
operaciones de capital y, en particular, los derivados de operaciones financieras. En este
sentido, vid. HUERTA TOCILDO, "Incidencia del Derecho comunitario en el futuro de
la legislacin espaola sobre control de cambios", en Poder Judicial, 2a poca, nm. 6,
junio 1987, pg. 41; SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda extranjera. Su
tratamiento procesal, cit., pgs. 74 a 78. Se conocen con el nombre de operaciones
corrientes o por cuenta corriente las operaciones consistentes en contratacin de
mercancas o prestacin de servicios entre residentes y no residentes, o en transferencias
unilaterales (sin contrapartida) al o del extranjero; vid. ALVAREZ PASTOR y
EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen Jurdico de las Transacciones Exteriores en
Espaa y en a CE, cit., pg. 583. Acepcin que coincide, en lo sustancial, con la
mantenida por el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas que, en la sentencia

329

La Disposicin Final segunda del Real Decreto 1816/1991 ha

derogado el Real Decreto 2402/1980, de 10 de octubre. La Ley
40/1979, de 10 de diciembre, sobre Rgimen Jurdico de Control de
Cambios contina vigente, pues, como ya se ha puesto de relieve, esta
Ley es susceptible de amparar tanto una normativa restrictiva, como
una normativa completamente liberalizadora. Ahora bien, la
reduccin a mnimos de las restricciones de cambios tiene como
consecuencia la supresin, salvo en los supuestos contemplados en
los arts. 3 (cuando en aplicacin de las clusulas de salvaguardia en l
previstas se restablezca la exigencia de autorizacin previa para
determinadas transacciones) y 4 del Real Decreto 1816/1991 70, de
uno de los elementos integrantes del tipo penal especificado en el art.
6 de la Ley 40/1979, con lo que desaparecen las posibilidades de
aplicacin de los arts. 7, 8, y 9 de la ltima Ley citada, en su
redaccin efectuada por la Ley Orgnica 10/1983 71.
de 31 de enero de 1984 recada en el asunto Luis i y Carbone, declara que los pagos
corrientes "son transferencias de divisas que constituyen una contraprestactn en el
marco de una transaccin subyacente" (vid. Rec. 1984, 377).
70
.- El art. 4 del Real Decreto 1816/1991 ha sido modificado por el Real Decreto
42/1993, de 15 de enero (BOE nm. 27, de 1 de febrero de 1993) para adecuarlo a los
efectos jurdicos derivados de la aplicacin del Acta nica Europea y la realizacin del
Mercado nico.
71
.- El art. 7.1 de la Ley 40/1979, de 10 de diciembre fue declarado inconstitucional por
el TC (Pleno) en su sentencia 160/1986, de 16 de diciembre, puesto que impona penas
privativas de libertad careciendo del carcter de Ley Orgnica exigido por los arts. 17.1 y
81.1 CE.
En la actualidad, y salvo el recurso a las clusulas de salvaguardia del art. 3 del
Real Decreto 1816/1991, la nica operacin que puede ser constitutiva de delito
monetario es la salida del pas, sin autorizacin previa, de moneda metlica, billetes de
Banco y cheques al portador por cuanta superior a cinco millones de pesetas por persona
y viaje. Sobre la trascendencia del Real Decreto 1816/1991, de 20 de diciembre, respecto
de los delitos monetarios, vid. ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios.
Rgimen Jurdico de las Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 96 y
97; CALDERN CEREZO, "A vueltas con los delitos monetarios", en Actualidad
Jurdica Aranzadi, 16 de julio de 1992, nm. 62, pgs. 1 a 3. Los restantes captulos de la
Ley 40/1979 (captulos III y IV, referentes a las Infracciones administrativas y a la
Inspeccin e investigacin, respectivamente) son plenamente aplicables.
Respecto del delito monetario la STS (2a.), de 17 de septiembre de 1993, en su
fundamento de derecho quinto declara, por una parte, que el mantenimiento de la
exigencia de autorizacin previa para la exportacin fsica de billetes de banco en
cantidad superior a 5 millones de ptas., no supone contradiccin alguna con la vigencia y

330

Como ya se ha sealado, el rgimen vigente sobre control de

cambios72, se asienta sobre la libertad plena y absoluta de las
efectividad de la Directiva 88/361/CEE del Consejo; y por otra, que el rgimen de
declaracin previa es compatible con lo dispuesto en los arts. 30 a 34 del TCEE.
Concluye que las disposiciones integradoras del delito monetario no son incompatibles
con la normativa comunitaria. En consecuencia desestima el recurso de casacin y
declara no haber lugar a interponer cuestin prejudicial ante el TJCE, ni tampoco
cuestin de inconstitucionalidad ante el TC. (Cfr. La Ley, 1994-1, pgs. 282 a 284).
No obstante, debe sealarse que el legislador espaol deber revisar la normativa
sobre transacciones econmicas en el mbito comunitario incluso respecto de esa nica
operacin constitutiva de delito monetario. En efecto, la Sentencia del Tribunal de
Justicia de las Comunidades Europeas, de 23 de febrero de 1995 (DOCE, C, nm. 87, de
8 de abril de 1995, pgs. 2 y 3) que se pronuncia sobre una cuestin prejudicial
planteada, con arreglo al art. 177 TCEE, por el Juzgado Central de lo Penal de la
Audiencia Nacional con el fin de obtener una decisin prejudicial sobre la interpretacin
de los arts. 30 y 59 TCEE, as como de los arts. 1 y 4 de la Directiva 88/36/CEE para la
aplicacin del art. 67 TCEE, declara en su fallo lo siguiente:
"1) Una normativa que supedita la exportacin de monedas, billetes de banco o
cheques al portador a una autorizacin administrativa o a una declaracin previa y que
apareja sanciones penales a dicha exigencia no est comprendida en el mbito de
aplicacin de los artculos 30 y 59 del Tratado.
2) Los artculos 1 y 4 de la Directiva 88/361/CEE del Consejo, de 24 de junio de
1988, para la aplicacin del artculo 67 del Tratado, se oponen a que la exportacin de
monedas, billetes de banco o cheques al portador se supedite a una autorizacin previa,
pero, por el contrario, no se oponen a que dicha operacin se supedite a una declaracin
previa.
3) Las disposiciones del artculo 1, en relacin con el artculo 4 de la Directiva
88/361/CEE, pueden invocarse ante el rgano jurisdiccional nacional y dar lugar a la
inaplicabilidad de las normas nacionales contrarias a dichas disposiciones".
En lo que a los efectos de la decisin prejudicial se refiere, debe tenerse en
cuenta que, con arreglo al art. 177 TCEE, el Tribunal de Justicia se pronuncia sobre un
problema jurdico de su competencia. Por tanto, la decisin prejudicial vincula al Juez
que la ha solicitado respecto a la interpretacin de las disposiciones y actos comunitarios
de que se trate. No son ajenos a este efecto los Tribunales superiores que conozcan del
asunto a travs de los correspondientes recursos. La negativa del rgano jurisdiccional
nacional a tener en cuenta la sentencia del Tribunal de Justicia dictada en un asunto del
que conozca constituye un incumplimiento del Estado, pudindose aplicar el art. 169
TCEE. Ahora bien, la decisin prejudicial se limita a resolver una cuestin de Derecho
comunitario y, por tanto, es el Juez nacional el responsable de la resolucin definitiva del
asunto. Es decir, el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas no tiene poder ni
medios para modificar o anular la decisin de un Juez nacional. Sobre este tema, vid.
entre otros, PESCATORE, "Las cuestiones prejudiciales. Artculo 177 del Tratado CEE",
en El Derecho comunitario europeo y su aplicacin judicial, cit., pgs. 567 y 568;
SILVA DE LAPUERTA, El procedimiento ante el Tribunal de Justicia de las
Comunidades Europeas, 2a ed., Madrid, 1993, pgs. 371 y 372.
72
.- La normativa sobre control de cambios se encuentra estructurada en tres niveles. En
un primer nivel se sita la Ley 40/1979, de 10 de diciembre, sobre Rgimen Jurdico de
Control de Cambios, que faculta al Gobierno para limitar o restringir las operaciones con

331

transacciones con el exterior, y de los cobros, pagos y transferencias

derivados de las mismas. As, en el art. 1.1 del Real Decreto
1816/1991 se dispone que:
"Son libres los actos, negocios, transacciones y operaciones
de toda ndole que supongan, o de cuyo cumplimiento se
deriven o puedan derivarse, cobros o pagos entre residentes
y no residentes, o transferencias al o del exterior, a que se
refieren los artculos 1 y 2 de la Ley 40/1979, de 10 de
diciembre, sobre Rgimen Jurdico de Control de Cambios,
sin ms excepciones que las que se deriven de la aplicacin
de lo dispuesto en los artculos 3, 4 y 5 del presente Real
Decreto y de lo que dispongan las Leyes especficamente
aplicables"73.
Por lo que respecta al mbito de aplicacin del Real Decreto
1816/1991, se observa que extiende la liberalizacin a un aspecto no
contemplado en la Ley 40/1979 como son las transferencias al o del
exterior sin que estn presentes la figura del residente y del no

el extranjero. En un segundo nivel se halla el Real Decreto 1816/1991, de 20 de

diciembre, sobre transacciones econmicas con el exterior, que establece con carcter
general la liberalizacin de las transacciones y transferencias con el exterior (el Real
Decreto 1816/1991, ha sido modificado por el Real Decreto 42/1993, de 15 de enero). Y,
un tercer nivel, est formado por un conjunto de normas de desarrollo (Ordenes
Ministeriales, Resoluciones, Circulares) que tienen por objeto el tratamiento
particularizado de las diversas transacciones y transferencias con el exterior, regulando
los procedimientos, requisitos, condiciones y formas de control de cada una de ellas, v.
gr. Orden del Ministerio de Economa y Hacienda, de 27 de diciembre de 1991, que
desarrolla el Real Decreto 1816/1991, de 20 de diciembre (esta Orden ha sido modificada
por la Orden del Ministerio de Econoca y Hacienda, de 2 de febrero de 1993);
Resolucin de la Direccin General de Transacciones Exteriores, de 7 de enero de 1992,
por la que se dictan normas para la aplicacin de los arts. 4, 5, 7 y 10 de la Orden de
27 de diciembre de 1991 (esta Resolucin ha sido modificada por la Resolucin de la
Direccin General de Transacciones Exteriores, de 3 de febrero de 1993); Circular
3/1992, del Banco de Espaa, de 15 de enero, por la que se regulan las normas sobre
cuentas de no residentes abiertas en Espaa y operaciones con billetes y efectos; Circular
15/1992, del Banco de Espaa, de 22 de julio, por la que se dictan normas para la
comunicacin por Entidades registradas de las operaciones entre residentes y no
residentes.
".- Vid. v. gr., art. 26 del Real Decreto 671/1992, de 2 de julio, sobre Rgimen de las
inversiones extranjeras en Espaa.

332

residente 74. Asimismo, son objeto de regulacin los pagos en divisas

entre residentes -en consonancia con la posibilidad de que mantengan
sus haberes en divisas75- aun cuando no pueden encuadrarse en
ninguna de las operaciones previstas en el art. 1.1 del Real Decreto 76.
La liberalizacin no se refiere solamente a las transacciones, es
decir a los actos o negocios jurdicos, sino tambin a las
transferencias monetarias, cobros y pagos, al y del exterior que
dichos negocios generan77. As, en el prrafo segundo del art. 1 del
Real Decreto 1816/1991 se dispone que:
"La liberalizacin de los actos, negocios, transacciones y
operaciones a que se refiere al prrafo anterior se extiende
asimismo a los cobros y pagos exteriores, efectuados bien
directamente, bien por compensacin y a las transferencias
del o al exterior derivados de los mismos, as como a la
importacin o exportacin de los instrumentos de giro o de
74

.- Cfr. ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen Jurdico de

las Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 9 y 10.
75
.- El R.D. 1816/1991 al consagrar la plena libertad de las transacciones con el exterior,
comporta la facultad para los residentes de abrir y mantener cuentas en divisas en
oficinas operantes en Espaa, y de movilizarlas libremente por cualquier concepto (cfr.
art. 6).
76
.- En el art. 2 de la Orden del Ministerio de Economa y Hacienda, de 27 de diciembre
de 1991, que desarrolla el RD 1816/1991, se establece que: "En virtud de lo dispuesto en
el Real Decreto 1816/1991, los residentes a que se refiere su artculo 2 podrn efectuar
libremente cobros y pagos entre s en billetes de Bancos extranjeros o mediante abono o
adeudo en cuentas en divisas abiertas en oficinas bancarias operantes en Espaa o en el
extranjero, sin perjuicio de las obligaciones impuestas en los artculos 4, 6 y 7 del
citado Real Decreto y en las normas mercantiles que sean de aplicacin".
Ahora bien, los actos y negocios jurdicos que se realizan entre residentes no se
engloban en el mbito estricto del control de cambios, "pues, no producen flujos de
carcter econmico con el exterior. Por esto, en el supuesto que acabamos de contemplar
la intervencin administrativa responde, exclusivamente, a un inters de carcter fiscal.
Vid. sobre el particular, HERVAS CUARTERO, El nuevo rgimen de control de
cambios, cit., pgs. 17 y 18.
77
.- Segn ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU (Control de cambios. Rgimen Jurdico
de las Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 4 y 5) el concepto de
transaccin, en el mbito del control de cambios debe entenderse en su sentido ms
amplio, englobando no slo la negociacin o transmisin de los bienes, sino tambin
todo acto o negocio jurdico que implique una prestacin de servicios o cesin de
derechos. Con el nombre de transferencia, se designa el movimiento de fondos
consecuencia de dicho acto o negocio jurdico principal.

333

crdito utilizados, sin perjuicio de las medidas

indispensables de control que pudieran establecerse para
impedir las infracciones al ordenamiento jurdico vigente".
Al sancionar el Real Decreto 1816/1991, en materia de
transacciones econmicas con el exterior, el principio de libertad
absoluta, suprime, con carcter general, la exigencia de autorizacin
previa, as como las comprobaciones administrativas y justificaciones
documentales previas. Instaura la tcnica de la declaracin o
informacin, en ocasiones con carcter previo o coetneo (art. 5.2),
*7
mientras que otras veces se hace a posteriori . En este sentido, la
liberalizacin establecida en el art. 1. Real Decreto 1816/1991, se
caracteriza, en lneas generales: por tener un mbito universal 79; por
una ausencia de restricciones a las transacciones exteriores y a los
cobros, pagos y transferencias derivados de las mismas; y, por una
inexistencia de controles administrativos previos y de cualquier
exigencia de justificacin documental previa de las operaciones con el
sn
extenor .
El rgimen de liberalizacin de las transacciones exteriores
establecido por el Real Decreto 1816/1991 alcanza a la totalidad de
stas, con algunas excepciones, impuestas por razones ajenas al
control de cambios 81. As, el art. 3 del Real Decreto 1816/1991 prev
unas clusulas de salvaguardia que permiten la adopcin de
restricciones con carcter transitorio (v. gr. prohibicin o limitacin
de determinadas categoras de transacciones con el exterior, o de las
correspondientes operaciones de cobro o pago; sometimiento a un
rgimen de autorizacin administrativa de ciertos tipos de
78

.- Vid. HERVAS CUARTERO, El nuevo rgimen de control de cambios, cit., pg. 15.
.- Vid. supra nota 68.
80
.- Vid. ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen Jurdico de
las Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 69 y ss.
8I
.- Entre otras, la lucha contra determinadas actividades delictivas, singularmente el
narcotrfico, como se recoge en la Exposicin de Motivos del propio Real Decreto.
Cfr. asimismo, STS (2.a) de 17 de septiembre de 1993 (La Ley, 1994-1, pgs. 276
a 284).
79

334

transacciones) cuando se vean afectados gravemente los intereses de

Espaa, o en aplicacin de medidas acordadas por organismos
internacionales de los que Espaa sea miembro, o cuando
movimientos de capitales a corto plazo excepcionalmente amplios,
provoquen fuertes tensiones en el mercado de cambios, u originen
perturbaciones graves en la direccin de la poltica monetaria y de
cambios espaola . Y, en el art. 4 del citado Real Decreto, se
mantiene la exigencia de autorizacin previa para la salida fsica
(pues por va bancaria no existe restriccin) de moneda metlica,
billetes de Banco y cheques bancarios al portador, cifrados en pesetas
o en moneda extranjera, a travs de fronteras nacionales por importe
superior a cinco millones de pesetas.
O'J

Como hemos sealado, la liberalizacin establecida por el Real

Decreto 1816/1991 y sus normas de desarrollo no supone, tan slo, la
supresin de las restricciones (prohibicin, limitacin y autorizacin
administrativa previa) a las transacciones con el exterior, sino que
conlleva el que los residentes en Espaa puedan llevar a cabo cobros,
pagos y transferencias al o del extranjero sin sujecin a trmites
administrativos (verificacin previa u otro tipo de control
administrativo similar) ni a una obligacin de justificacin
documental previa 83. Ahora bien, el art. 8 del Real Decreto
1816/1991 faculta al Ministro de Economa y Hacienda para que,
excepcionalmente, someta a previa verificacin o declaracin las
operaciones de cobro, pago o transferencia del o al exterior, derivadas
de los tipos de transacciones que se determinen, cuando este trmite
82

.- El art. 3 del R.D. 1816/1991 es desarrollado por la Orden del Ministerio de Economa
y Hacienda, de 27 de diciembre de 1991, en cuyo art. 3 se dispone que: "El
procedimiento para la obtencin de la necesaria autorizacin administrativa para la
ejecucin de las transacciones que se sometan a cualesquiera de las clusulas de
salvaguardia a que se refiere el art. 3 del Real Decreto 1816/1991, se establecer en la
propia norma que regule la correspondiente restriccin".
83
.- La realizacin de pagos y transferencias al extranjero tampoco est condicionada a la
comprobacin del cumplimiento de las obligaciones fiscales que pudieran corresponder,
vid. ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen Jurdico de las
Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 68 y ss.

335

se estime conveniente para el conocimiento, por la Administracin, de

las transacciones efectuadas, y en particular para el mantenimiento de
los registros de activos o pasivos exteriores o para la comprobacin
del cumplimiento de las obligaciones tributarias 84.
La libertad de las transacciones exteriores, en que se basa el
sistema espaol de control de cambios, se concilia con una serie de
mecanismos de control que no tienen por fin coartar dicha libertad,
sino asegurar el conocimiento estadstico y fiscal de aquellas
operaciones . Para lograr dicho objetivo, se establecen en el Real
Decreto 1816/1991 una serie de mecanismos de informacin y
control que, en lneas generales, son los siguientes: exigencia de
utilizacin, como principio general, de la va bancaria para la
ejecucin de cobros, pagos y transferencias con el exterior (art. 5.1);
obligacin de los residentes de declarar los datos relativos a dichos
cobros, pagos y transferencias (declaracin que debe efectuarse,
generalmente, a las propias entidades registradas a travs de las que
se ejecuten, art. 5.2 y 3); obligacin de las entidades registradas de
transmitir la anterior informacin a las autoridades monetarias (art.
5.4); por ltimo, facultad de la Administracin del Estado y del Banco
de Espaa de exigir, tanto a las entidades registradas como a los
propios residentes, toda la informacin relativa a las operaciones con
el exterior (art. 9) 86 .
oc

84

.- Estos mecanismos de control de cambios (en especial, la verificacin administrativa

previa) estn tambin previstos en leyes especficas, v. gr. art. 7.2 del Real Decreto
671/1992, de 2 de julio, sobre Rgimen de las inversiones extranjeras en Espaa.
85
.- Es decir, un sistema de control de cambios no tiene que ser, necesariamente,
prohibitivo y sancionador. La Exposicin de Motivos del Real Decreto 1816/1991 se
pronuncia sobre esta cuestin de forma muy clara: "La plena y total liberalizacin de las
transacciones exteriores no debe, sin embargo, entenderse sin el mantenimiento de
mecanismos de informacin y comunicacin que permitan el conocimiento estadstico de
los cobros, pagos y transferencias con el exterior y aseguren la observancia del
ordenamiento jurdico espaol...".
86
.- Estos mecanismos de control se han precisado en diversas normas, v. gr., Orden del
Ministerio de Economa y Hacienda de 27 de diciembre de 1991, Resolucin de la
Direccin General de Transacciones Exteriores de 7 de enero de 1992, la Circular
3/1992, del Banco de Espaa, de 15 de enero.

336

b') Eficacia de las prescripciones del artculo 1435.1.2 LEG

respecto de la obligacin de pago.
Tras esta aproximacin al rgimen de control de cambios,
estamos en condiciones de interpretar, en conexin con las normas
que conforman dicho rgimen, los trminos del art. 1435.1.2 LEG "...
la obligacin de pago en la misma est autorizada o resulte permitida
legalmente", y del art. 1436.2 LEG cuando establece que la
concurrencia de lo exigido en el art. 1435.1.2 LEG se acreditar
"mediante certificacin del organismo a tal efecto competente". Esto
es, podemos determinar su efectivo alcance.
En primer lugar, debemos sealar que la autorizacin o, en su
caso, la permisin legal debera referirse no tan slo a la obligacin
de pago, esto es, a la transferencia al o del exterior, sino
principalmente a la transaccin o negocio jurdico autorizado o
liberalizado. Si una determinada transaccin u operacin se halla
liberalizada o autorizada resulta lgico, en principio, que los cobros y
pagos derivados de la misma se hallen permitidos.
En segundo trmino, la finalidad de la certificacin no puede
consistir en acreditar que la obligacin de pago en moneda extranjera
est permitida legalmente, pues, estamos ante una cuestin jurdica
que el Juez ha de apreciar de oficio. La prueba de la existencia de la
norma o normas de derecho escrito, interno y general no corresponde
al actor (iura novit curia). En este sentido, es improcedente una
interpretacin literal del prrafo extrado del art. 1436.2 LEG. De
sostener que el ejecutante debe presentar, en todo caso y porque as lo
dispone el art. 1436.2 LEG, junto con la demanda ejecutiva y el ttulo
ejecutivo, una "certificacin del organismo al efecto competente",
dicho documento debera consistir en una certificacin negativa de la

337

Direccin General de Transacciones Exteriores -en adelante DGTE-87

en la que se hiciera constar que el art. 1 del Real Decreto 1816/1991
sigue vigente y no se ha dictado norma alguna que lo modifica,
estableciendo otro tipo de restricciones . En definitiva, acreditar la
vigencia y contenido de una norma de derecho escrito, interno y
general supondra equipararla, en trminos de eficacia, a una norma
de derecho extranjero (art. 12.6 CC).
oo

Y, en tercer lugar, por lo que respecta a la certificacin de la

DGTE en la que se haga constar que la transaccin exterior est
autorizada, no puede dejar de sealarse la imposibilidad de cumplir
dicha exigencia en la mayora de las hiptesis ceidas al mbito de
nuestro trabajo. Dejando a un lado normas especficas, con excepcin
de los supuestos contemplados en los arts. 3 y 4 del Real Decreto
1816/1991 , la prctica totalidad de las transacciones exteriores, y
sobre todo de aqullas para cuya ejecucin se libra una letra de
cambio, pagar o cheque, resultan legalmente permitidas en Espaa.
QO

Los arts. 1435.1.2 y 1436.2 LEC parten de un contexto de

control de cambios basado, esencialmente, en restricciones; o, mejor,
en una dualidad de categoras: operaciones liberalizadas que pueden
ser realizadas por cualquier residente espaol, y operaciones que slo
pueden ser efectuadas si se ha obtenido la correspondiente
autorizacin administrativa. Este sistema, que era el que estaba
vigente en la poca en la que fueron redactados los citados preceptos
por la Ley de Reforma Urgente de 1984 90, ha sido radicalmente
87

.- A la DGTE corresponde, de conformidad con lo establecido en el art. 11.3.a del Real

Decreto 1816/1992, establecer los controles sobre las transacciones exteriores y/o los
cobros, pagos o transferencias con el extranjero que queden sujetas a prohibicin o
limitacin.
88
.- Vid. FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pgs.
65 y 66.
89
.- Vid. supra, pg. 329.
90
.- Vid. por todos, CORTES DOMNGUEZ, Comentarios a la reforma de la Ley de
Enjuiciamiento civil, cit., pgs. 699 y ss., en las que analiza la nueva redaccin de los
arts. 1435 y 1436 LEC dada por la Ley 34/1984, de 6 de agosto, de Reforma Urgente de
la Ley de Enjuiciamiento civil.

338

modificado por el Real Decreto 1816/1991. Como se ha puesto de

relieve 91, en la actualidad la regla general es la total liberalizacin de
las transacciones exteriores, y la excepcin, que en sede de juicio
ejecutivo cambiario es todava ms excepcional, la exigencia de
autorizacin administrativa previa. Esta discordancia puede dar lugar
a confusiones, o incluso en el peor de los casos, a vulneraciones del
derecho a la tutela judicial efectiva que se producira si el Juez
denegara el despacho de la ejecucin por faltar la correspondiente
autorizacin administrativa.
Teniendo en cuenta lo expuesto, puede concluirse, que una vez
solicitado el despacho de la ejecucin en moneda extranjera admitida
a cotizacin oficial, el Juez deber autorizarlo sin ms trmites y,
desde luego, sin necesidad de la certificacin. Dicha conclusin, aun
cuando pudiera parecer contra legem, no es ms que la consecuencia
jurdico-procesal de la modificacin de la norma sustantiva.
Sin embargo, no debe restarse importancia a la inseguridad
jurdica que generan los preceptos de los arts. 1435.1.2 y 1436.2 in
fine. Por este motivo, estimamos que los citados preceptos de la LEC
hubieran debido adaptarse a la nueva normativa de control de
cambios. Con la Ley 10/1992, de 30 de abril, de Medidas Urgentes de
Reforma Procesal, el legislador ha perdido una oportunidad
extraordinaria para soslayar el desfase entre la normativa procesal y la
sustantiva.

d) Momento al que deben entenderse referidos los requisitos del

artculo 1435.1.2 LEC.
La determinacin del momento al que ha de referirse el
cumplimiento del doble requisito que prescribe el art. 1435.1.2 es
".- Vid. supra, pg. 328.

339

una operacin, hasta cierto punto compleja, al no poderse realizar

conforme a unos criterios generales o unitarios.
Desde una ptica procesal, es claro que la convertibilidad y la
admisin a cotizacin oficial de la moneda extranjera objeto de la
reclamacin, as como la autorizacin administrativa o la
liberalizacin del pago en dicha moneda, son presupuestos ineludibles
para que el despacho de la ejecucin pueda tener lugar. En una
primera aproximacin, se puede afirmar que el momento al que ha de
remitirse el cumplimiento de este doble presupuesto es el de la
presentacin de la demanda ejecutiva. Ambos requisitos se inscriben
en el mbito de la proteccin jurisidiccional del derecho de crdito
incorporado al ttulo.
Con el fin de analizar la cuestin que nos ocupa con mayor
rigor, comprobaremos la viabilidad de la hiptesis establecida en el
prrafo anterior respecto de cada uno de los requisitos exigidos por la
LEC.

a') Admisin a cotizacin oficial.

A nuestro entender, no puede despacharse ejecucin si, en el
momento de la presentacin de la demanda, la moneda extranjera no
est admitida a cotizacin oficial, aun cuando s lo estuviera en el
momento de libramiento del ttulo ejecutivo, pues, no podr
determinarse mediante una simple operacin aritmtica si la deuda en
moneda extranjera tiene acceso al juicio ejecutivo. Tampoco podr
despacharse ejecucin en el caso opuesto -esto es, la moneda
extranjera no est admitida a cotizacin oficial en el momento del
libramiento pero s cuando se presenta la demanda ejecutiva- ya que
los arts. 1.2, 94.2 y 106.2 LCCH subordinan la validez y la existencia
del ttulo cambiario, y por consiguiente del ttulo ejecutivo (art.
1429.4 LEC), a la admisin a cotizacin oficial de la moneda

340

extranjera cuando se libra el ttulo. En definitiva, la moneda

extranjera en la que se expresa la suma cambiaria debe estar admitida
a cotizacin oficial, no slo en el momento de presentacin de la
demanda, sino en un momento anterior (fecha de libramiento)92.
En relacin con este tema, se ha afirmado que si la moneda
extranjera deja de ser objeto de cotizacin por el Banco de Espaa
durante la tramitacin del juicio ejecutivo, "el proceso debe terminar
con sentencia absolutoria"93. A nuestro entender, la anterior
aseveracin es errnea incluso en sus fundamentos puesto que en el
juicio ejecutivo no puede hablarse, en rigor, de sentencia absolutoria.
Por otra parte, al haber sido comprobada de oficio la admisin a
cotizacin oficial de la moneda extranjera y haber acreditado el
ejecutante la equivalencia en pesetas "a los efectos establecidos en el
prrafo cuarto del artculo 1440", el problema se desplaza al momento
del pago. En este sentido, para hallar una solucin a la incertidumbre
surgida de la imposibilidad de satisfacer la deuda en la moneda
pactada, debe acudirse al art. 47 LCCH que establece el rgimen de
pago de los ttulos cambiarios en moneda extranjera94.
En concreto, el prrafo segundo del art. 47 LCCH sanciona el
poder liberatorio de la moneda nacional nicamente para el supuesto
en que la entrega de la moneda pactada devenga imposible. En el
citado precepto se dispone que: "Si no fuera posible efectuar el pago
en la moneda pactada, por causa no imputable al deudor, ste
entregar el valor en pesetas de la suma expresada en la letra de
cambio, determinndose dicho valor de acuerdo con el cambio
vendedor correspondiente al da del vencimiento. (...)". As, pues, en
92

.- Vid. en este sentido, IGLESIAS PRADA, "EI libramiento de la letra de cambio", cit.,
lug. cit., pg. 398.
93
.- CORTES DOMNGUEZ, Comentarios a la reforma de la Ley de Enjuiciamiento
civil, cit., pg. 704.
94
.- El art. 47 LCCH es aplicable tambin al pagar por remisin del art. 96 LCCH. En
cuanto al cheque, el art. 142 LCCH establece un rgimen de pago en moneda extranjera
sustancialmente idntico al previsto para la letra de cambio y el pagar.

341

el juicio ejecutivo cambiario la imposibilidad de entregar la especie

monetaria pactada es presupuesto del poder liberatorio del pago en
moneda nacional 95. La imposibilidad a que hemos hecho referencia
debe ser objetiva, ya que el art. 47.2 LCCH subordina la satisfaccin
en pesetas de la deuda cambiaria a que la entrega de la moneda
extranjera no sea posible "por causa imputable al deudor", y puede
proceder, v. gr. de alguna de estas causas: de la inexistencia material,
en el momento del pago, de la moneda extranjera necesaria para
efectuar el pago; o, de normas que ordenen la retirada de la
circulacin de tal moneda, o limiten o prohiban la circulacin de la
misma.
Sin embargo, en el supuesto que ahora nos ocupa no tienen por
qu surgir, de forma inevitable, dificultades para efectuar el pago en
la moneda pactada. La admisin a cotizacin oficial es, en principio,
un presupuesto de la adquisicin de la moneda necesaria para el pago
a travs de las entidades registradas. Decimos "en principio" porque
la no fijacin de un cambio oficial respecto de una divisa no es, en
todo caso, un obstculo para su adquisicin%.

95

.- En efecto, la imposibilidad de efectuar el pago en moneda extranjera se erige en

presupuesto del pago en moneda nacional en el juicio ejecutivo cambiario. En cambio, en
sede de juicio ejecutivo ordinario, el art. 1445.4 LEG otorga al deudor una. facultas
solutionis para pagar libremente en pesetas, siempre que acredite su convertibilidad a la
moneda extranjera objeto de la obligacin. SENES MOTILLA, (Las obligaciones en
moneda extranjera. Su tratamiento procesal, cit., pgs. 192 y ss.), se pronuncia en contra
de la mencionada opcin legal concedida al deudor por ser una medida que se opone a
los principios informadores del rgimen jurdico de las deudas en divisas (cfr. art. 1170.1
CC), as como a los presupuestos determinantes del despacho de la ejecucin en moneda
extranjera.
96
.- Como ya se indic en el Captulo Tercero (vid. supra, pag. 159), el hecho de que una
divisa no sea objeto de cotizacin por el Banco de Espaa no impide que pueda ser
libremente negociada por parte de las Entidades operantes en el mercado de divisas.

342

b') Autorizacin de la obligacin de pago.

La autorizacin administrativa de la obligacin de pago en
moneda extranjera deber acompaarse a la demanda ejecutiva
siempre que la transaccin concreta con el exterior o la operacin de
cobro o de pago que de ella resulte no se halle liberalizada -supuestos
que de acuerdo con la normativa vigente sern muy excepcionales-.
La regularidad administrativa de los negocios jurdicos de cuyo
cumplimiento se deriven cobros o pagos entre residentes y no
residentes, o transferencias al o del exterior, as como de tales cobros
y pagos (es decir de la disponibilidad de la moneda) es exigible en el
momento de la presentacin de la demanda, y no en un momento
anterior 97. Es decir, el rgimen de control de cambios no debe
repercutir en el rgimen jurdico privado de la contratacin. Las
restricciones derivadas del control de cambios -cuya finalidad no es
otra que controlar o restringir la adquisin y transferencia de divisas
al o del exterior- afectan a la fase de ejecucin del negocio jurdico,
esto es, a las modalidades de ejecucin de la obligacin de pago, que
eventualmente se realizar mediante la entrega de la suma equivalente
en moneda nacional (arts. 47, 96 y 142 LCCH), pero no a la vlida
constitucin del negocio jurdico que tan slo requiere:
consentimiento libre de los contratantes, objeto cierto y causa lcita de
la obligacin que se establezca (art. 1261 CC) . En otro caso se
producira una injusta exoneracin de la responsabilidad del deudor".
QO

97

.- En contra CORTES DOMNGUEZ, (Comentarios a la reforma de la Ley de

Enjuiciamiento civil, cit., pg. 704) para quien la adecuacin del negocio jurdico a la
legislacin sustancial en materia de control de cambios se predica del momento de la
celebracin del negocio, de tal forma que "siendo legal el negocio jurdico en el
momento de su celebracin, nada importa que posteriormente esa consideracin quede
modificada por un cambio de la Ley vigente en materia de control de cambios".
98
.- En la STS (1.a), de 11 de octubre de 1991 (RAJ 6914) se afirma la licitud de un pacto
en moneda extranjera.
".- Vid. en este sentido SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda extranjera. Su
tratamiento procesal, cit., pgs. 66 y 67.
La naturaleza jurdica de la autorizacin administrativa en el mbito del control
de cambios y sus repercusiones y efectos en los negocios jurdicos privados ha sido
ampliamente estudiada por BONET CORREA; vid., entre sus trabajos, los siguientes:
"La validez de los contratos afectados por el rgimen de control de cambios", en Anuario

343

La infraccin de las normas de control de cambios podrn dar lugar a

de Derecho Civil, tomo XIII, fascculo I, enero-marzo 1960, pgs. 262 y ss.; "Negocios
jurdicos en moneda extranjera y autorizacin administrativa", en Anuario de Derecho
Civil, tomo XXrV, fascculo I, enero-marzo, 1971, pgs. 149 y ss. Para BONET la
autorizacin administrativa, en el mbito de los negocios jurdicos en moneda extranjera,
no es un elemento constitutivo, sino tan slo un condicionamiento de su eficacia ("una
simple modalidad para su eficacia"). Las normas de control de cambios, no tienen por
objeto disciplinar la formacin del negocio jurdico, sino que "se refieren a un aspecto
parcial de los mismos, a la habilitacin que impone el poder pblico en cuanto al
ejercicio de una actividad concreta respecto de las monedas y divisas que han de
traspasar las fronteras del pas". En definitiva, su finalidad es la defensa de la moneda
nacional. Adems, al existir la posibilidad de obtener la autorizacin administrativa ex
post faci queda claro que el defecto es subsanable y, por tanto, la autorizacin ms que
afectar a la validez de los actos del negocio jurdico incide en su ejercicio y
desenvolvimiento. Esta es tambin la tesis defendida por DESANTES REAL; cfr.
"Inversiones extranjeras y autorizacin administrativa previa: repercusiones en los
contratos privados subyacentes", en La Ley, 1991-1, pgs. 1056 y 1057; y Las
obligaciones contractuales internacionales en moneda extranjera, cit., pgs. 212 y ss.
La jurisprudencia del TS mantiene una postura similar; cfr. entre otras las SSTS
a
(1. ) de 8 de abril de 1958 (RAJ 1467); de 13 de octubre de 1983 (Col. Leg. num. 504),
en cuyo considerando tercero se declara que "las normas administrativas, fiscales y
penales que se citan en modo alguno obstan a la eficacia civil del contrato"; y de 12 de
enero de 1989 (RAJ 100).
Sin embargo, debe sealarse que no hay unanimidad en torno a este tema. As, se
ha sostenido que la infraccin de la normativa de control de cambios genera la nulidad
del negocio, pues, no puede ser civilmente vlido un acto que al propio tiempo es ilcito
desde el punto de vista penal o administrativo. Aunque se precisa que en los supuestos en
que las operaciones estn sometidas a meros controles (verificacin previa,
comunicaciones, etc.), la inobservancia de los mismos no afecta a la validez del negocio,
sino que slo impide el pago; vid. PAZ-ARES, Comentario del Cdigo civil, tomo II, cit.,
pgs. 218 a 220.
Desde una ptica distinta a la anterior, se ha afirmado que la autorizacin
administrativa constituye un elemento propio del negocio jurdico, siendo ste vlido si
cuenta con ella; vid. en este sentido, MARTIN-RETORTILLO, "Transmisin de minas.
Necesidad de autorizacin administrativa", en Anuario de Derecho Civil, tomo XII,
fascculo I, enero-marzo, 1959, pgs. 235 y ss. Ahora bien, debe puntualizarse que la
concepcin de la autorizacin administrativa como una autntica conditio iuris se hizo
desde el estudio de la Ley de Minas de 19 de julio de 1944 (derogada por la Ley de
Minas de 21 de julio de 1973) de la que se infiere que la" propiedad minera no es una
clase o categora de la ordinaria. El CC concepta la propiedad minera como especial
(art. 427) y la doctrina la enmarca en la categora de los derechos reales
administrativamente estructurados,
Por su parte, DIEZ-PICAZO al estudiar la repercusin de la exigencia de
autorizacin administrativa en el rgimen jurdico de las obligaciones, concluye que un
pronunciamiento definitivo sobre el tema exige una interpretacin pormenorizada de las
normas que imponen las autorizaciones administrativas y las sanciones que de su
violacin se derivan. Si el resultado de la exegesis fuera la nulidad del contrato por
infringir normas imperativas, ste "deber ser considerado como nulo con nulidad
radical, por consiguiente, alegable por cualquier interesado", vid. Fundamentos del
Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs. 280 y 281.

344

la imposicin de sanciones administrativas y, en su caso, constituirn

delito monetario 10.

III. DEUDA SUPERIOR A 50.000 PESETAS.

1. Cuanta mnima del juicio ejecutivo cambiario.

La deuda cambiara cuya ejecucin se reclama ha de ser
superior a 50.000 pts. (art. 1.435.1 LEC). Este lmite fue fijado por la
Ley 34/84, de 6 de agosto, de Reforma Urgente de la LEC. La Ley
10/1992, de 30 de abril, de Medidas Urgentes de Reforma Procesal no
modific la cuanta mnima para el despacho de la ejecucin. La
opcin legislativa de mantener la cuanta del juicio ejecutivo ha
supuesto la ruptura de una tradicin observada por las leyes de
reforma de la LEC, en las que a una elevacin de la cuanta mxima
del juicio verbal corresponda un aumento de la cuanta mnima del
juicio ejecutivo.
En efecto, ya en la primera redaccin de la Ley de
Enjuiciamiento civil de 1881 se fij el tope mximo del juicio verbal
en 250 pesetas (art. 486), superndose dicha cantidad se acceda al
juicio ejecutivo (art. 1435)101. "Y esta correlacin que expresamente

100

.- El art. 10 RD 1816/1991, de 20 de diciembre, regula los supuestos constitutivos de

infraccin administrativa. Al establecer el citado RD un sistema de control de cambios
mucho ms liberalizador que su precedente -el RD 2402/1980, de 10 de octubre- y eximir
de la necesidad de autorizacin administrativa a la mayor parte de las transacciones y
transferencias con el exterior, han quedado vacos de contenido la prctica totalidad de
los tipos penales contemplados en el art. 6 de la Ley Orgnica 10/1983, de 16 de agosto.
La nica operacin que puede dar lugar a un delito monetario es la salida fsica, sin
autorizacin previa, de moneda y cheques bancarios al portador por importe superior a
cinco millones de pesetas. Vid. supra, nota 71.
"".- Se ha consultado la Ley de Enjuiciamiento Civil, edicin oficial, Imprenta del
Ministerio de Gracia y Justicia, Madrid, 1881.

345

se seal entonces entre el lmite mximo del verbal y el mnimo del

ejecutivo, lleg a imponerse de tal forma que cuando por Ley de 12
de febrero de 1924 se elev la cuanta del juicio verbal a 1.000
pesetas, se entendi automticamente elevada la cifra mnima del
ejecutivo a tal cantidad, y fue tal la fuerza de conviccin del
argumento que, sin expresa disposicin, se vino as entendiendo en la
prctica diaria de los Tribunales, en la general opinin de los
tratadistas y en las colecciones legislativas en uso" 102. Esta
correlacin se mantuvo en la Ley de 23 de julio de 1966, de Reforma
Parcial de la LEC (RAL 1391)103, y en la Ley 34/84, de 6 de agosto,
de Reforma Urgente de la LEC.
En la LEC de 1855 no se determin de forma expresa cul deba ser la cuanta
mnima de la deuda pecuniaria para tener acceso al juicio ejecutivo. Vid. supra, Captulo
Primero, pg. 29.
102
.- En estos trminos se expresaba la Exposicin de Motivos de la Ley de 23 de julio de
1966, de Reforma parcial de la LEC. Trminos que, al parecer, no eran fiel reflejo de lo
que realmente aconteci: a partir de las reformas cuantitativas de competencia operadas
en la Justicia municipal, en particular por la Ley de Justicia Municipal de 5 de agosto de
1907 y la Ley de Bases de la Justicia Municipal de 19 de julio de 1944, la cuanta
mnima de los juicios ejecutivos fue no slo discutida doctrinalmente, sino que, en el
ejercicio de su funcin jurisdiccional, Tribunales y Juzgados emitan sobre unos mismos
supuestos pronunciamientos diferentes. Vid. sobre el particular, PREZ FERNANDEZ,
"Juicio ejecutivo: la "summa executiones". Criterios doctrinales para su determinacin:
consideraciones en torno a un posible error de competencia", en Revista de Derecho
Privado, 1955, pgs. 37 a 48; REYES MONTERREAL, El llamado judo ejecutivo en la
L.E.C, espaola, I, cit., pgs. 129 a 132; LALE, Manual de Derecho mercantil
espaol, tomo II, cit., pgs. 402 a 404.
l03
.- La correlacin entre ambas cuantas viene ampliamente razonada en la Exposicin
de Motivos de la Ley de 1966, en la que se dice: "La cuanta del ttulo ejecutivo ha sido
siempre coincidente con el lmite de aplicacin del juicio verbal. Se concibi el juicio
ejecutivo para alcanzar la rpida efectividad de los crditos dinerarios o fcilmente
convertibles a metlico, pero slo a partir de un cierto lmite que justificara la puesta en
marcha del complejo mecanismo de una ejecucin anticipada, lo que se estim
innecesario para las reclamaciones de mnima entidad, respecto de las cuales se arbitr
un proceso ms rpido y sencillo, en armona con los intereses que en l se ventilan, y
que igualmente garantizaba frente a posibles insolvencias, pues si el ttulo invocado
reuna las caractersticas del ejecutivo, podra alcanzar el previo aseguramiento con el
embargo preventivo, no sometido a cautela en estos casos". Los crditos, cuya cuanta no
exceda de 10.000 pesetas, documentados en un ttulo ejecutivo, obtuvieron una mayor
proteccin y seguridad en su realizacin a travs de la modificacin del art. 1401 LEC,
destinado a la regulacin del embargo preventivo, "excluyendo la necesidad de que
concurran los requisitos del nmero dos del artculo 1400, cuando el ttulo sea uno de los
sealados en los nmeros 1, 4, 5 y 6 del artculo 1429 y se solicite el embargo por escrito
con firma de letrado".

346

Sin embargo, la Ley 10/1992, de 30 de abril, de Medidas

Urgentes de Reforma Procesal ha elevado la cuanta mxima del
juicio verbal a 80.000 pesetas pero no ha modificado la cuanta del
juicio ejecutivo, que debe ser superior a 50.000 pesetas; medida que
ha sido acogida de forma favorable por la doctrina 104. Los motivos de
la decisin del legislador pueden ser varios, v. gr.: entender que las
circunstancias socio-econmicas, que en su da exigieron la elevacin
de la cuanta mnima del juicio ejecutivo, no han experimentado un
cambio sustancial; cierta desconfianza hacia la terica eficacia y
agilidad del juicio verbal; no querer privar a los crditos que, o bien
constan de forma fehaciente, o bien estn expresados en documentos
de uso corriente en el trfico comercial, de la entrada directa en la va
ejecutiva. En realidad, los posibles motivos anotados se podran
resumir en uno: no restringir el mbito de aplicacin del juicio
ejecutivo, en un momento en que en el mbito jurdico de la Unin
Europea se est reclamando, para un correcto funcionamiento del
mercado interior comn, la proteccin de las empresas a travs de
cauces procesales que permitan una rpida concesin de la tutela
jurdica 105.
l04

.- Cfr. MONTERO AROCA, La reforma de los procesos civiles.(Comentario a la Ley

10/1992, de Medidas Urgentes de Reforma procesal), cit., pg. 59.
La no elevacin de la cuanta mnima del juicio ejecutivo a 80.000 pesetas fue
defendida por SERRA DOMNGUEZ alegando que el juicio ejecutivo se rige por
criterios totalmente distintos de los que presiden los juicios declarativos ("Notas en torno
al anteproyecto de Ley de Medidas Urgentes de Reforma Procesal", en Justicia 92, nm.
1, pg. 16).
l05
.- Con la finalidad sealada, la doctrina alemana aboga por la introduccin del
procedimiento monitorio en aquellos ordenamientos en los que an no se halla regulado
(Reino Unido de la Gran Bretaa e Irlanda del Norte, Irlanda, Portugal y Espaa). Vid. al
respecto WOLF, "Abbau prozessualer Schranken im europischen Binnenmarkt", en
Wege zu einem europischen Zivilprozerecht, Tbinger Symposium zum 80. Geburtstag
von Fritz Baur, Tbingen, 1992, pg. 63, en la que textualmente se dice lo siguiente: "Zur
Verwirklichung des Binnenmarkts mu den Unternehmen deshalb die Benutzung eines
Mahnverfahrens mit seinen Vorteilen fr die rasche Rechtsdurchsetzung grundstzlich
auch in anderen Mitgliedstaaten, die ein solches Verfahren bisher nicht kennen, zur
ungehinderten Ausbung ihrer Geschftsttigkeit zur Verfgung gestellt werden".
La doctrina procesal y el legislador espaol no han ignorado las ventajas
econmicas y sociales que pueden derivarse de un instituto procesal como es el
procedimiento monitorio. Varias iniciativas, desde diferentes mbitos, lo corroboran.

347

A nuestro entender, el requisito de la cuanta mnima para

despachar ejecucin carece en la actualidad de excesiva relevancia.
Debido a las condiciones econmicas de nuestro pas, las letras de
cambio, cheques y pagars suelen contener obligaciones de pago
superiores a 50.000 pesetas. Por otra parte, el lmite cuantitativo
mnimo para acceder al juicio ejecutivo, puede obtenerse mediante la
adicin de varios ttulos (art. 1435.2 LEG).

As, un grupo de Profesores de Derecho procesal elaboraron una propuesta con la

intencin de introducir en la Ley de Enjuiciamiento civil el procedimiento monitorio (cfr.
Proyecto de correccin y actualizacin de la Ley de Enjuiciamiento civil, tomo II,
Madrid, 1974, pgs. 161 y ss.).
En 1983 el Grupo Parlamentario Popular del Congreso present una Proposicin
de Ley para la "introduccin en nuestro ordenamiento procesal del llamado Juicio
monitorio" (BOCG, Congreso de los Diputados, II Legislatura, Serie B: Proposiciones de
Ley, 26 de sptiembre de 1983, nm. 55-1, pgs. 235 a 237).
El Grupo Parlamentario Cataln Convergncia i Uni present al Congreso de
los Diputados una proposicin de Ley Orgnica de justicia municipal especial de la
ciudad de Barcelona en cuyo art. 4 se estableca que los "Jueces Municipales conocern,
en el orden civil: (...) c) De los procesos monitorios para la reclamacin de deudas no
superiores a 250.000 pesetas" (Vid. Boletn Oficial de las Cortes Generales, Congreso de
los Diputados, de 10 de abril de 1991, nm. 84-1).
Ninguna de las anteriores iniciativas llegaron a cristalizar.
LORCA NA VARRETE (El procedimiento monitorio civil, cit., passim) tras
realizar una justificacin del procedimiento monitorio en el derecho procesal moderno,
sealar sus ventajas y analizar algunas hiptesis de derecho comparado, formula unas
bases para la introduccin efectiva del procedimiento monitorio en el ordenamiento
jurdico espaol. GUTIERREZ-ALVIZ CONRADI ("Actualidad del procedimiento
monitorio civil", cit., lug. cit., pgs. 25 a 33) tambin aboga por la futura regulacin del
procedimiento monitorio.
El intento de introducir en nuestro ordenamiento jurdico el procedimiento
monitorio no es un fenmeno reciente. En efecto, FAIREN GUILLEN ("La futura
sistematizacin de los procedimientos civiles espaoles", cit., lug. cit., pgs. 768 a 773)
era partidario de la regulacin del proceso monitorio. HERCE QUEMADA ("La
proliferacin de tipos procedimentales civiles en primera instancia", cit., lug. cit., 140)
consideraba que deba mantenerse el juicio ejecutivo pero cambiando su impropia
denominacin por la de proceso monitorio documental. A su vez, plante la necesidad de
establecer el denominado proceso monitorio puro, caracterizado por su extraordinaria
rapidez de sustanciacin y, por ello, de gran eficacia para el trfico profesional y
mercantil. GUTIRREZ DE CABIEDES ("Aspectos jurdicos y dogmtivos del juicio
ejecutivo y del proceso monitorio en Espaa", cit., lug. cit., pgs. 451 a 458) se
muestraba tambin favorable a la implantacin del proceso monitorio en Espaa, pero sin
prescindir del juicio ejecutivo, pues estimaba que ambos procesos son complementarios.

348

Los factores que han de ser computados, a efectos de alcanzar

el lmite expresado, vienen establecidos en el art. 66 LCCH en el que
se dispone que: "La letra de cambio tendr aparejada ejecucin a los
efectos previstos en los artculos 1.429 y siguientes de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, por la suma determinada en el ttulo y por las
dems cantidades, conforme a los artculos 58, 59 y 62 de la presente
Ley, sin necesidad de reconocimiento judicial de las firmas" 106. En
este artculo se concreta una de las especialidades del juicio ejecutivo
cambiario frente al que hemos denominado comn u ordinario.
Recordemos que en este ltimo la cantidad ejecutiva es la que se
reclama como principal -es decir, la que figura en el ttulo-, no
pudiendo completarse la summa executiones con cantidades ajenas al
ttulo, que, pactadas o no, se hayan devengado como intereses, o las
que se pidan para el pago de las costas 107.
El contenido econmico de la accin cambiaria se encuentra
no
detallado en los arts. 58 y 59 LCCH . Lo dispuesto en los dos
artculos citados es aplicable, indistintamente, a la accin cambiaria
directa y a la de regreso, as como a la accin cambiaria ejecutiva y a
la declarativa. El elemento diferencial entre ambos preceptos reside
en la legitimacin activa: en el supuesto de hecho del art. 58 la accin
cambiaria es ejercitada por el tenedor, mientras que en el del art. 59
interpone la accin quien hubiera reembolsado el importe de la letra.

106

.- De lo dispuesto en el art. 66 LCCH se infiere que no coincidir el importe de la letra

con la suma reclamada, lo que en ningn caso afectar a su liquidez, ya que dicha suma
es susceptible de ser determinada por un simple clculo aritmtico. Vid. en este sentido,
SAP de Toledo, Secc. 1a, de 10 de mayo de 1993 (Actualidad Civil, Audiencias, nm. 22,
1993, pgs. 2324 y 2325).
107
.- Cfr. por todos, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 32.
l08
.- No examinaremos el supuesto recogido en el art. 62 LCCH -letra de resaca-, pues, se
trata de una forma extrajudicial de hacer efectiva la responsabilidad cambiaria.

349

En el prrafo primero del art. 58 LCCH se dispone que la

reclamacin comprende:
" 1. El importe de la letra de cambio no aceptada o no pagada,
con los intereses en ella indicados conforme al artculo 6 de esta
Ley"109.
Si no se indica otra fecha al efecto, estos intereses se cuentan a
partir de la fecha de emisin de la letra de cambio -art. 6.3 LCCH-, y
deben estimarse producidos hasta el da del vencimiento. Una vez
liquidados se acumularn al importe de la letra, de modo que la suma
de ambas cantidades constituye el principal de la letra a la fecha del
vencimiento. Esta es la cantidad a la que se refiere la siguiente
partida.
"2. Los rditos de la cantidad anterior devengados desde la
fecha del vencimiento de la letra calculados al tipo de inters legal del
dinero incrementado en dos puntos" no.
El clculo del importe se lleva a cabo, segn los casos, con
arreglo: al inters legal del dinero incrementado en dos puntos,
cuando se trate de letras que no incorporen clusula de inters ' ' ' ; o al
inters pactado en el ttulo, cuando se trate de letras en las que, de
l09

.- Sobre la clusula de intereses, desde la perspectiva del art. 1.2 LCCH, Vid. supra,
Captulo Tercero, pg. 144.
".- Estos intereses han sido asimilados a los intereses procesales ex art. 921.4 LEG. En
este sentido, vid. GARCA LUENGO y SOTO VAZQUEZ, El nuevo rgimen jurdico de
la letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 243; VZQUEZ
IRUZUBIETA, Comentarios al Cdigo de Comercio y legislacin mercantil especial,
tomo XIX, Ley Cambiaria y del Cheque, cit., pg. 310.
A nuestro entender esta equiparacin no es correcta, pues, los intereses del art.
58.2 LCCH se producen por el simple hecho de demora en el pago de la deuda cambiaria
y no son una sancin a una conducta procesal contumaz u obstativa. Sobre los intereses
procesales, su naturaleza y cuantificacin, vid. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal
civil, III, cit., pgs. 197 a 207.
'".- Segn la Disposicin adicional tercera del Real Decreto-Ley 12/1995, de 28 de
diciembre, sobre medidas urgentes en materia presupuestaria, tributaria y financiera, el
inters legal del dinero queda establecido en el 9 por 100 hasta el 31 de diciembre de
1996 (vid. el art. 1 de la Ley 24/1984, de 29 de junio, sobre Inters Legal del Dinero,
modificado por la Disposicin adicional quinta de la Ley 13/1994, de 1 de junio, de
Autonoma del Banco de Espaa).

350

conformidad con lo dispuesto en el art. 6 LCCH, pueda insertarse la

clusula de intereses y se haya hecho uso de la autorizacin legal 112
"3. Los dems gastos incluidos los del protesto y los de las
comunicaciones".
La frmula amplia, utilizada en la redaccin de este precepto y
que engloba todos aquellos gastos necesarios para el mantenimiento
de los derechos cambiarios, ha sido criticada por la doctrina por su
imprecisin y por resultar "excesivamente favorecedora de la posicin
jurdica del tenedor y, por tanto, rigurosa frente a los obligados
cambiarios", pues, mediante el reconocimiento de la exigibilidad de
los gastos en trminos tan generales "se est permitiendo que se
reclamen, incluso en va ejecutiva y so pretexto de su carcter
accesorio, sumas relevantes cuya cuanta se determina sin
participacin directa o indirecta del deudor, sin el respaldo de la
autoridad pblica reconocida y sin constancia en ninguna de las
formas previstas en el art. 1.429 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil"113.
En el concepto de gastos pueden entenderse los desembolsos
realizados por falta de aceptacin o de pago del ttulo cambiario. As,
se entienden comprendidas las comisiones y los gastos de devolucin,
que las entidades de crdito suelen cobrar cuando resultan
insatisfechas las letras de cambio negociadas y presentadas al cobro a
travs de ellas, y los impuestos que graven dicha operacin 114. En
"2.- Vid. en este sentido PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiaras",
cit., lug. cit., pg. 676; VAZQUEZ IRUZUBIETA, Comentarios al Cdigo de Comercio
y legislacin mercantil especial, tomo XIX, cit., pg. 310. Sin embargo, para VZQUEZ
BONOME (Tratado de Derecho cambiario, cit., pg. 280) el inters para calcular el
importe al que se refiere el art. 58.1.2 LCCH no ser otro que el tipo de inters legal del
dinero incrementado en dos puntos, que est vigente el da en que se ejercite la accin.
"3.- PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiarias", cit., lug. cit., pgs.
676 y 677.
"V Vid. en este sentido, GARCIA LUENGO y SOTO VZQUEZ, El nuevo rgimen
jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 244; y
PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiarias", cit., lug. cit., pg. 676. Este
ltimo autor sostiene que el carcter manifiestamente indemnizatorio de la norma del art.
58.1.3 LCCH -que aproxima la responsabilidad por falta de pago a la propia del deudor

351

cambio, no son repetibles frente al obligado cambiario los gastos

producidos por el tenedor de la letra de cambio, bien para gestionar el
pago (comisiones por gestin de cobranza), bien para obtener
anticipadamente el importe de la letra (gastos, intereses y comisiones
por la operacin de descuento), pues, son gastos que se producen sean
o no atendidas las letras a su vencimiento y en beneficio exclusivo de
dicho tenedor 115.
En aquellos casos en los que no sea necesario el protesto para la
conservacin de la accin cambiara, esto es, cuando se ejercita la
accin directa o cuando consta en la letra de cambio la declaracin
sustitutoria del protesto (art. 51.2 LCCH), no pueden repercutirse los
gastos derivados del mismo. En el supuesto de que en la cambial
figurara la clusula "sin protesto", la exigibilidad de los gastos del
protesto depender de quin hubiera insertado aqulla. Si la clusula
procede del librador surte efectos con relacin a todos los firmantes, y
si a pesar de ella el tenedor levanta el protesto deber correr con los
gastos del mismo. En cambio, si la clusula hubiera sido puesta por
un endosante o un avalista slo causa efectos con relacin a stos y
los gastos del protesto les son reclamables (art. 56.3 LCCH).
La inclusin, entre los gastos reclamables, del importe de las
comunicaciones, aun cuando stas no constituyan un requisito
doloso del art. 1107 CC- conlleva la exigibilidad de los gastos bancarios derivados de la
falta de pago.
"5.- Vid. VAZQUEZ BONOME, Tratado de Derecho cambiario, cit., pg. 280. Este es
tambin el criterio mantenido por la jurisprudencia. Entre otras resoluciones pueden
consultarse, SAP de Zaragoza, Secc. 4a, de 2 de julio de 1990 (RGD. nm. 571, abril
1992, pgs. 3543 y 3544); SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3a, de 1 de diciembre de
1993 (RGD, nm. 594, marzo 94, pgs. 2880 y 2881); SAP de Girona, Secc. 2a, de 17 de
septiembre de 1993 (RGD, nms. 604-05, en.-febr. 95, pgs. 1414 y 1415); y SAP de
Crdoba, Secc. 3a, de 15 de julio de 1994 (RGD, nms. 613-614, oct.-novbre 95, pgs.
12709 a 12711) en la que se fundamenta la exclusin de los gastos de descuento o
negociacin sosteniendo que "ms que gastos en realidad se trata de un beneficio en
favor del librador descontatario por cobrar el crdito inherente a la letra antes de su
vencimiento, que a su vez representa el inters o ganancia del banco descontante",
mientras que "los gastos a que el librador tiene que hacer frente en favor de la entidad
bancaria por devolucin de los efectos cuando las letras no se atiende a su vencimiento
(sic), han de considerarse como gastos nacidos de la propia letra, y, por ende, deben
considerarse incluidos en el artculo 58 de la Ley Cambiaria y del Cheque, siendo posible
su reclamacin junto con el importe de la letra en va ejecutiva".

352

necesario para la conservacin de las acciones de regreso, es

consecuencia de la obligacin impuesta por el art. 55 LCCH -"el
tenedor deber comunicar..."- y de cuya inobservancia puede
derivarse una responsabilidad por daos y perjuicios.
En definitiva, con la expresin "los dems gastos", se pueden
incluir cualesquiera gastos legtimos que puedan producirse para el
mantenimiento de los derechos cambiarios o el ejercicio de las
acciones correspondientes, e incluso, para excluir la responsabilidad
por daos y perjuicios.
En el prrafo segundo del art. 58 LCCH se concreta la cantidad
a reclamar por el tenedor de la letra cuando ejercite la accin antes del
vencimiento. En este supuesto "se deducir del importe de la letra el
descuento correspondiente". El descuento "se calcular al inters legal
del dinero vigente al da en que la accin se ejercite aumentado en dos
puntos".
Las partidas que puede reclamar quien reembols la letra se
detallan en el art. 59 LCCH. Estas son:
"1. La cantidad ntegra que haya pagado".
En la accin de reembolso el tenedor de la letra tiene derecho a
repetir todo lo pagado por l; es decir, todas las partidas enumeradas
en el art. 58. Ahora bien, si el ejecutante fue previamente demandado
y vencido en juicio no puede agregar a su reclamacin el importe de
las costas que en aqul le fueron impuestas, puesto que no tienen
como causa inmediata la falta de aceptacin o de pago de la letra, sino
el intento del requerido de eludir su obligacin. Por ello, sera injusto
trasladar las consecuencias econmicas de una determinada actitud al
patrimonio de otro obligado cambiario.
Por otra parte, si pag ms de lo debido, aunque le hubiese sido
reclamado, el ejecutante no debe quedar legitimado para exigir lo que
pag en exceso 1I6.
"6.- Vid. sobre el particular, PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones
cambiaras", cit., lug. cit., pg. 677.

353

Se ha afirmado que, para el ejercicio de la accin de reembolso,

la sola posesin del ttulo cambiario no basta para establecer la
presuncin de que ha sido satisfecha la deuda por el tenedor
material117. Desde esta perspectiva, se sostiene que es preciso que la
tenencia del ttulo est acompaada del documento que acredite que
ha sido la persona que ejercita la accin cambiara la que ha pagado
su importe. Tal afirmacin se funda en lo dispuesto por el art. 60.1
LCCH que otorga la facultad a todo obligado cambiario, de exigir al
tenedor, una vez efectuado el pago, la entrega de la cambial con el
protesto, en su caso, y la cuenta de resaca con el recib. Esta tesis
atribuye a la cuenta de resaca una doble funcin: 1a. justificar la
legitimacin cambiaria; y 2a. acreditar las cantidades desembolsadas
para repetirlas contra quien corresponda 1I8.
A nuestro entender, de la naturaleza de los ttulos cambiarios
como ttulos-valores a la orden "9, de las normas que determinan la
legitimacin cambiara (cfr. arts. 1.6, 19.1, 57.3 y 59 LCCH) y de las
que establecen los presupuestos de las acciones cambiaras (v. gr. arts.
49, 63 y 66 LCCH), puede sostenerse con rigor que la posesin de
una letra de cambio impagada por aquella persona que figura en la
misma como librador, tomador, endosante o avalista acompaada,
cuando sea necesario, por una copia del acta de protesto es suficiente
para la correcta determinacin de la legitimacin activa. La cuenta de
resaca con el recib cumple exclusivamente con la misin de justificar
"7.- VICENT CHULIA (Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 713)
restringe la presuncin de pago del art. 45.1 LCCH al concreto supuesto de hecho
contemplado en dicho precepto; es decir, al pago efectuado por el librado o
domiciliatario, por tanto, al pago extintivo de todas las obligaciones cambiaras y no a un
pago recuperatorio -esto es, el realizado por los obligados en va de regreso y avalista del
aceptante-.
En contra, vid, entre otros, SNCHEZ CALERO (Instituciones de Derecho
mercantil, cit., pgs. 415) y ALONSO SOTO ("El pago de la letra de cambio", cit, lug.
cit., pg. 626) quienes afirman que la presuncin del art. 45.1 LCCH es tambin vlida en
favor de cualquier otro deudor cambiario que ha satisfecho la deuda en va de regreso.
ll8
.- Sobre la cuenta de resaca como documento que funda la legitimacin activa en las
acciones cambiaras de reembolso, vid. ALONSO PRIETO, Siete estudios de Derecho
procesal cambiario, cit., pgs. 65 a 89 (con abundante jurisprudencia al respecto); y
VZQUEZ DONME, Tratado de Derecho cambiario, cit., pgs. 282 y 283.
"9.- Cfr. por todos, GARRIGUES, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 723.

354

los importes de los gastos producidos. En suma, la legitimacin activa

debe resultar de la propia cambial (ms exacto: de la fuerza
legitimadora formal de ciertas clusulas) y de su posesin, puesto que
ningn precepto de la LCCH ni de la LEC exige como requisito de
admisibilidad de la demanda ejecutiva que se acompae la cuenta de
resaca 12.
"2. Los intereses de dicha cantidad, calculados al inters legal
del dinero, aumentado en dos puntos, a partir de la fecha del pago".
Esto es, los intereses devengados desde el momento en que el tenedor
paga, hasta que cobra y se reembolsa lo pagado.
"3. Los gastos que haya realizado". Segn PREZ DE LA
CRUZ BLANCO, la falta de concrecin de este derecho del
reembolsante debe atemperarse por la actuacin judicial, debiendo el
Juez proceder al examen previo de todas las partidas que integran la
reclamacin del actor, sobre todo si es en va ejecutiva, para excluir
aquellas que sean manifestaciones improcedentes, por inexistencia del
obligado nexo de causalidad con la conducta observada por el
deudor121.

120

.- Cfr. PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiaras", cit., lug. cit., pg.
668.
Sobre esta cuestin, se ha declarado que, aun admitiendo que pueda oponerse la
falta de legitimacin, la no presentacin de dicha cuenta no impide el despacho de la
ejecucin ni vicia de nulidad el ttulo. Varias razones apoyan la anterior afirmacin: la
ausencia en el CCom y en la LEC de preceptos que exijan que el tenedor de la letra haya
de justificar por escrito, adems de la tenencia, la legitimacin de la misma al llevarla
implcita el propio ttulo, cuando se trata de personas que ya figuran en el mismo; el
vlido ejercicio de la accin ejecutiva no requiere ms que la aportacin de la letra con
su protesto; no puede admitirse que la cuenta de resaca sea la que fundamente el derecho
y la accin que se ejercita; finalmente, cabra aadir que en la prctica mercantil y
bancaria hace tiempo que no se extiende cuenta de resaca, todo lo ms nota de cargo.
Cfr., entre otras sentencias, SAT de La Corua, Sala primera, de 20 de abril de 1987
(RGD, nm. 525, junio 1988, pg. 4089); SAP de Madrid, Secc. 12a, de 7 de marzo de
1989 (RGD, nm. 537, junio 1989, pgs. 4018 a 4020) y SAP de Madrid, Secc. 12a. de 29
de enero de 1990 (RGD, nm. 548, mayo 90, pgs. 3532 a 3534).
l21
.- PREZ DE LA CRUZ BLANCO, ob. cit., nota anterior, pg. 678.

355

Los arts. 58 y 59 LCCH son aplicables al pagar por la

remisin que a los primeros efecta el art. 96 LCCH. Por lo que se
refiere al cheque, el art. 153 LCCH declara aplicable a dicho ttulovalor el art. 66 LCCH, aunque debe sealarse que ello no supone que
la cuanta ejecutiva deba determinarse segn lo dispuesto en los arts.
58 y 59, pues, la LCCH prev al respecto normas especficas: arts.
149 y 150. Sin embargo, por la identidad existente entre el contenido
de los preceptos citados, nos remitimos para el cheque a las
consideraciones hechas al analizar los arts. 58 y 59 LCCH 122. Si bien,
no podemos dejar de sealar unas particularidades que, derivadas de
su especial naturaleza jurdica, presenta el cheque en este mbito. Por
ejemplo: la inexistencia de una norma similar a la del art. 58.2 LCCH,
pues, el cheque nace vencido; y, el ser solamente computables los
intereses legales, pues, el art. 113 LCCH dispone que toda clusula de
intereses se tendr por no escrita. Adems, para obtener el total de la
cantidad a reclamar puede suceder que deba tenerse en cuenta otro
sumando, ya que para el caso del libramiento de un cheque sin
fondos, se computar el porcentaje y la indemnizacin que establece
el art. 149.4 LCCH 123.

2. Importe nominal superior, pero deuda inferior.

Un ttulo cambiario de cuanta superior a 50.000 pesetas puede
perder, en un momento posterior al libramiento o, en su caso, a la
consignacin del importe de la deuda cambiara, la fuerza ejecutiva
como consecuencia de reducciones operadas en su cuanta. De un
examen de la LCCH se infiere que hay diversas circunstancias que
pueden conducir a ello:
l22

.- Sobre los elementos que pueden constituir el petitum de la accin de regreso por
impago del cheque, vid. ampliamente tratado, CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL
CASTAO, El cheque, cit., pgs. 309 a 314.
123
.- "El 10 por 100 del importe no cubierto del cheque y la indemnizacin de los daos y
perjuicios ..." (art. 149.4 LCCH).

356

a) La aceptacin parcial. El art. 30.1 LCCH otorga al librado la

facultad de aceptar slo una parte de la cantidad que consta en la letra
de cambio. En el supuesto de aceptacin parcial la ejecutividad de la
letra est en funcin del sujeto contra el que se ejercita la accin
cambiara. Si se ejercita la accin directa y la letra fue aceptada por
cantidad inferior a la sealada en el art. 1435 LEG, no podr
despacharse ejecucin frente al aceptante. En cambio, s se
despachar ejecucin frente a los obligados en va de regreso
(librador, endosantes y sus respectivos avalistas) ya que el librador no
puede exonerarse de la garanta del pago (art. 11.2 LCCH), y el
endoso parcial es nulo (art. 15.2 LCCH).
b) El aval parcial puesto que la responsabilidad cambiaria del
avalista no puede exceder, en ningn caso, de la cuanta por la que
aqul fue prestado (arts. 35.1, 96.3 y 131.1 LCCH).
c) El pago parcial, pues, esta actividad implica una reduccin
de la cuanta inicial (arts. 45.2 y 3, 96.1, 140.2 y 3 LCCH).
d) El descuento legal en el importe de la letra cuando se ejercita
la accin de regreso antes del vencimiento (art. 58.2 LCCH). La
accin de regreso antes del vencimiento puede interponerse en los
siguientes casos: cuando se deniegue total o parcialmente la
aceptacin; cuando el librado, sea o no aceptante, se encuentre en
suspensin de pagos, quiebra o concurso o haya resultado infructuoso
el embargo de sus bienes; cuando el librador de una letra, cuya
presentacin a la aceptacin haya sido prohibida, se encuentre en
suspensin de pagos, quiebra o concurso (art. 50.2 LCH). El
descuento se calcular al inters legal del dinero, vigente el da en que
la accin se ejercite, aumentado en dos puntos.
El ejercicio de la accin de regreso antes del vencimiento puede
tener lugar respecto del pagar (art. 96 LCCH), pero no respecto del
cheque ya que ste es pagadero a la vista.

357

3. Adicin de ttulos ejecutivos.

El lmite de cantidad necesario para acceder al juicio ejecutivo
puede obtenerse mediante la adicin de varios ttulos (art. 1435.2
LEG). Esta disposicin tiene su origen en la Ley de 23 de julio de
1966, de Reforma parcial de la LEC, que modific el art. 1435 y
resolvi de forma expresa la duda suscitada acerca de la posibilidad
de alcanzar el lmite cuantitativo del juicio ejecutivo mediante aquel
mecanismo 124.
A nuestro entender, no hubiera sido correcto negar esta
posibilidad ya que los ttulos cambiarios, as como los restantes
ttulos ejecutivos extrajurisdiccionales, ostentan tal carcter
cualquiera que sea su cuanta. En este sentido, se ha declarado que "el
privilegio ejecutivo radica en la estructura del ttulo, del que la
cuanta es slo un elemento complementario, pero no calificado" 125.
La LEC autoriza en su art. 1435.2, de forma especfica para el
juicio ejecutivo, una acumulacin objetiva de acciones que est
prevista con carcter general en el art. 153 LEC. Porque se origina en
la demanda, se habla de acumulacin inicial o simultnea de
acciones126.
La acumulacin objetiva de acciones, entre las que no se exige
ningn tipo de conexin -"..., aunque procedan de diferentes ttulos"
I24

.- La Ley de 1966 puso fin a una discusin doctrinal, que tuvo su reflejo en la
jurisprudencia, referente a si era lcita la acumulacin de varias letras de cambio para
alcanzar el mnimo exigido por la LEC. Sobre la mencionada discusin, y los argumentos
vertidos a favor y en contra de una acumulacin de acciones, vid. REYES
MONTERREAL, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C, espaola, I, cit., pgs. 132 a
136; VIADA y COMELLAS, "Ambito judicial en el despacho de ejecucin", cit., lug.
cit., pgs. 74 a 82; FERRER MARTIN, "El juicio ejecutivo cambiario", en ROD, 1952,
pgs. 151 a 153.
125
.- VIADA y COMELLAS, ob. cit., nota anterior, pg. 77.
126
.- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, II, (con DE LA OLIVA), 4a ed.,
Madrid, 1995, pg. 97.

358

dice el art. 153 LEG-, es una facultad del actor o del ejecutante, que
no obstante est sometida a la concurrencia de los siguientes
requisitos: el mismo actor ha de ejercitar las diversas acciones frente
al mismo demandado -identidad subjetiva- (art. 153 LEC); el Juez
ante quien se ejerciten las acciones acumuladas debe ser competente
para conocer de cada una de ellas (art. 154.2 LEC); las acciones que
se acumulan han sustanciarse en un proceso de la misma naturaleza
(art. 154.3 LEC) y no deben ser incompatibles entre s (art. 153
LEC)127.
De conformidad con los requisitos expuestos, pueden
acumularse, frente al mismo ejecutado y en una misma demanda,
acciones fundadas en ttulos cambanos de la misma clase, v. gr.
varias letras de cambio, varios pagars. Tambin pueden acumularse
las acciones ejecutivas que procedan de ttulos diferentes, siempre
que sean homogneos entre s, v. gr. una letra de cambio y un
100
cheque . En cambio, no puede el ejecutante acumular en una misma
demanda ejecutiva una accin cambiaria y una accin ejecutiva
derivada, v.gr., de una escritura pblica porque en este caso se
vulnerara lo dispuesto en el art. 154.3 LEC: estas acciones se
sustancian por procedimientos diferentes. Ya hemos sealado que,
tras la entrada en vigor de la LCCH, puede afirmarse que el juicio
ejecutivo cambiario es una especialidad del juicio ejecutivo
ordinario129. Los arts. 67 y 68 LCCH marcan, bsicamente, la
tramitacin especfica.

l27

.- La LEC entiende que dos acciones son incompatibles "cuando se excluyan

mutuamente, o sean contrarias entre s, de suerte que la eleccin de la una impida o haga
ineficaz el ejercicio de la otra" (art. 154.1 LEC).
128
.- En estos supuestos la competencia territorial ha de atribuirse al Juzgado que debe
conocer de la accin principal, que es el del lugar en que debe cumplirse la obligacin
con mayor entidad econmica (Cfr. STS, 1a, de 25 de enero de 1973 (RAJ 49) en la que
se declara que la accin principal "ha de ser la de mayor contenido econmico" y SAP de
Zaragoza, Secc. 4a, de 28 de septiembre de 1990; RGD, nm. 571, abril 92, pgs. 3544 y
3545).
l29
.- Vid. supra, Captulo Primero, pg. 39.

359

IV. OBLIGACIN VENCIDA.

La LEC exige para que pueda despacharse ejecucin que haya
vencido el plazo para el cumplimiento de la obligacin (art. 1435.3 y
1440.3). En cuanto a las caractersticas, requisitos y formas de la
mencin del vencimiento de los ttulos cambiarios, nos remitimos a lo
dicho en el Captulo Tercero del presente trabajo 13. Recordaremos,
no obstante, que el art. 38 LCCH establece una relacin numerus
clausus de los modos en que puede estipularse el vencimiento, estos
son: a fecha fija, a un plazo contado desde la fecha, a la vista y a un
plazo contado desde la vista. Tambin queremos sealar que, aun
cuando no se fije el vencimiento en el ttulo ejecutivo, ste es
ejecutable, pues, el art. 2.a LCCH dispone que en dicho supuesto la
letra de cambio "se considerar pagadera a la vista".
El rgimen jurdico del vencimiento establecido para la letra de
cambio es aplicable al pagar (art. 96 LCCH), aunque no al cheque.
El cheque siempre es pagadero el da de la presentacin, incluso en el
supuesto de que aqulla tenga lugar antes del da indicado como fecha
de emisin (art. 134.2 LCCH).
La determinacin del vencimiento de las letras de cambio o
pagars girados a fecha fija o a un plazo desde la fecha no ha de
presentar problema alguno, ya que no exige ninguna actuacin
complementaria a la de la extensin del ttulo" cambiario; es decir, el
vencimiento resulta del propio ttulo. En cambio, tratndose de una
letra de cambio o pagar librado a la vista o a un plazo desde la vista
pueden surgir dificultades en la acreditacin del vencimiento.

130

.- Vid. supra, pgs. 169 y 170.

360

1. Prueba del vencimiento.

A) Letras de cambio y pagars librados a la vista.

En las letras de cambio y pagars girados a la vista el
vencimiento se produce cuando estos documentos son presentados al
pago m. La presentacin al pago deber efectuarse dentro del ao
siguiente a la fecha de libramiento, pudiendo el librador exigir que no
se presente antes de una determinada fecha. El plazo legal puede ser
ampliado o reducido por el librador, pero slo reducido por los
endosantes (art. 39.1 LCCH).
Las dificultades de la prueba del vencimiento pueden surgir
cuando un obligado cambiario en va de regreso haga uso de la
facultad que le otorga el art. 56.1 LCCH; esto es, cuando dispense al
tenedor de levantar el protesto por falta de pago para poder ejercitar
sus acciones de regreso. En este caso, no constar de forma
indubitada cundo, por presentarse la letra o el pagar al cobro, se
produjo el vencimiento. De la normativa vigente se desprende que,
girada a la vista una letra de cambio o un pagar en el que conste la
clusula "sin protesto", el Juez debe entender que la obligacin ha
vencido, a efectos de despachar ejecucin, por el mero hecho de que
sta se pida en fecha posterior a la emisin de la letra de cambio o del
pagar. Si la letra o el pagar a la vista no se presentaron al cobro o se
presentaron antes del plazo pactado, corresponde al ejecutado alegar
l31

.- El art. 39 LCCH dispone que las letras de cambio a la vista sern pagaderas a su
presentacin -precepto tambin aplicable al pagar (art. 96 LCCH)-. En ellas lo
trascendental es la presentacin al pago. Por tanto, quedan dichas letras, en principio,
excluidas de la presentacin a la aceptacin. No obstante dicha presentacin no est
prohibida por la LCCH. Es ms, incluso puede ser que el tenedor de una letra de cambio
a la vista la presente al librado manifestando que no desea obtener el pago sino la
aceptacin. El motivo podra ser el deseo de fortalecer el crdito cambiario y favorecer,
de este modo, su circulacin. Vid. en este sentido, MENENDEZ MENENDEZ, "La
aceptacin de la letra de cambio", cit., lug. cit., pgs. 520 y 521; GARCA-PITA Y
LASTRES, La aceptacin de la letra de cambio, Madrid, 1992, pgs. 133 a 137.

361

estas circunstancias. En efecto, la LCCH declara que la exencin del

protesto no exime de la obligacin de presentar la letra de cambio o el
pagar dentro de los plazos correspondientes, sin embargo, la prueba
de la inobservancia de los mismos incumbe a quien lo alega contra el
tenedor (art. 56.2 LCCH).
Ahora bien, la duda se plantea respecto a cmo debe
alegar el ejecutado la falta de vencimiento. El cauce adecuado en el
juicio ejecutivo para poner de relieve que la deuda, en virtud de la
cual se procede, no est vencida es el "motivo de nulidad" segundo
del art. 1467 LEC ("cuando el ttulo no tuviere fuerza ejecutiva,..., ya
por no haber vencido el plazo"). Sin embargo, no es correcto alegar el
motivo sealado porque el art. 67.3 LCCH establece que en el caso de
que se ejercite la accin cambiaria ejecutiva no es aplicable lo
previsto en el art. 1467.2 LCCH. Para resolver la incertidumbre que,
en este mbito, provoca la LCCH se han propuesto dos soluciones: o
se fuerza la diccin del art. 67.2 LCCH para incluir en este precepto,
como motivo de oposicin, la falta de vencimiento; o se permite,
contra lo que dispone el art. 56.2 LCCH, que el Juez, antes de acceder
a despachar ejecucin, exija al ejecutante la prueba de la presentacin
1 T5
del ttulo cambiario
De las dos soluciones apuntadas, la segunda debe rechazarse
por ser claramente contra legem 133; en cambio, la primera es ms
conforme con el espritu de la LCCH. Adems es la solucin
propuesta por la doctrina y la jurisprudencia en otro supuesto de vaco
legal: la falta de timbre 134. Sin embargo, y de" forma similar a lo que
se predica respecto de la falta de timbre, la oposicin por falta de
vencimiento puede fundarse tambin en el precepto legal
efectivamente infringido: art. 1435.3 LEC.
132

.- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pgs. 80 y 81.
.- El legislador ha establecido de forma expresa la presuncin iuris tantum de que el
ttulo cambiario ha sido presentado oportunamente, desplazando la carga de la prueba de
la inobservancia de los plazos a quien lo alegue contra el tenedor (art. 56.2 LCCH).
134
.- Vid. infra, Captulo Quinto, pg. 550.
133

362

B) Letras de cambio y pagars librados a un plazo desde la vista.

En las letras de cambio y pagars librados a un plazo desde la
vista el vencimiento se determina por la fecha de la aceptacin o, en
defecto de sta, por la del protesto o declaracin equivalente (art. 40.1
LCCH). Aun cuando estos ttulos lleven la clusula "sin protesto", la
determinacin del vencimiento comportar menos problemas que los
que puede causar una letra de cambio o un pagar a la vista con dicha
clusula, pues, tanto al tenedor como a la ley les interesa, bien para la
satisfaccin del crdito, bien para procurar la seguridad jurdica, que
la fecha inicial del plazo quede fijada de forma indubitada.
Segn se dispone en el art. 29.2 LCCH, cuando la letra sea
pagadera a cierto plazo desde la vista, la aceptacin deber llevar la
fecha del da en que se haya dado, a no ser que el portador exija que
se fije la fecha del da de la presentacin. A falta de fecha "el
portador, para conservar sus derechos contra los endosantes y contra
el librador, har constar esa omisin mediante protesto, levantado en
tiempo hbil" (art. 29.2) 135. Ahora bien, aunque no se haya levantado
el protesto, el tenedor no perder su derecho frente al aceptante, pues,
la fecha del vencimiento se obtendr computando el plazo desde el
ltimo da en que el tenedor pudo presentar la letra a la aceptacin
(art. 40.2 LCCH) 136. El art. 40 es tambin aplicable al pagar (cfr. art.
96 LCCH). Es decir, la LCCH prev la forma de subsanar una
declaracin cambiaria defectuosa o incompleta.

l35

.- El art. 29.2 LCCH recoge un supuesto de protesto necesario. Vid. supra, Captulo
Tercero, pg. 276, nota 312.
l36
.- De acuerdo con lo dispuesto en el art. 27 LCCH las letras de cambio a un plazo
desde la vista debern presentarse a la aceptacin en el trmino de un ao a partir de su
fecha. Este plazo puede ser acortado por el librador, aunque tambin puede fijar uno ms
largo. Los endosantes, en cambio, slo pueden acortarlo. Estos plazos son tambin
aplicables a los pagars que deban hacerse efectivos a cierto plazo desde la vista (art.
97.2 LCCH).

363

Al estar obligado el tenedor a presentar la letra de cambio y el

pagar dentro de los plazos correspondientes (art. 56.2 LCCH), la
dispensa del protesto no le exime de acreditar la presentacin y la
denegacin de la aceptacin o la negativa de consignar el "visto". Si
dicha acreditacin no se efecta mediante las declaraciones
sustitutivas del protesto, la doctrina entiende que debe aplicarse lo
dispuesto por el art. 40.2 LCCH para el supuesto de la aceptacin sin
fecha: el plazo para la presentacin al pago deber computarse a partir
del ltimo da sealado para su presentacin a la aceptacin o al
"visto" 137.

2. Ejecucin antes del vencimiento.

A) Primera delimitacin: accin cambiara de regreso, con

independencia de la va procesal elegida por el acreedor.
El requisito del vencimiento de la deuda para poder despachar
ejecucin, impuesto por el art. 1435.3 LEC, encuentra una excepcin
en materia de Derecho cambiario. As, segn se dispone en el art. 50.2
LCCH , el tenedor puede ejercitar la accin de regreso no slo
cuando la letra de cambio est vencida y el pago no se haya
efectuado, sino tambin antes del vencimiento.
ITC

La LCCH no se pronuncia sobre la clase de procedimiento a

travs del cual puede ejercitarse la accin de regreso antes de que la
deuda cambiaria haya vencido. El art. 50.2 LCCH slo dice que "la
misma accin (de regreso) podr ejercitarse antes del vencimiento
(...)". Esta es la razn por la que, a nuestro entender, el tenedor puede
acudir, para interponer la mencionada accin, tanto a la va
'".- Cfr. GARCA LUENGO y SOTO VZQUEZ, El nuevo rgimen jurdico de la letra
de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pgs. 154 y 155.
138
.- Tambin aplicable al pagar (cfr. art. 96 LCCH).

364

declarativa, como a la ejecutiva. En este sentido, estimamos que no es

correcto sostener que la LCCH, en su art. 50.2, permite tan slo el
ejercicio de "acciones declarativas, no acciones declarativas de
condena y, por consiguiente, no se refiere a la accin ejecutiva. Lo
que la ley quiere es que, ante supuestos que afectan directamente al
librador y librado, sea ste aceptante o no, el tenedor de la letra, antes
del vencimiento, pueda obtener una declaracin judicial de su derecho
en la que se fije de manera clara la existencia del supuesto de hecho
contemplado por la norma: que no ha habido aceptacin, que el
librador est en quiebra, que el librado no tiene bienes suficientes,
etc." 139. Esta afirmacin genera una serie de incertidumbres; por
ejemplo, cul sera el petitum de dicha accin meramente
declarativa?, tan slo que se emita una declaracin judicial
reconociendo al actor la facultad de ejercitar la accin de regreso
antes del vencimiento si se dan los supuestos de hecho previstos por
la norma?, habra, en tal caso, un inters legtimo en obtener la
concreta tutela? 14.
A nuestro juicio, la LCCH quiere proteger al acreedor
cambiario ante ciertas circunstancias -que determinan jurdicamente
una inseguridad en el pago por parte del obligado principalconcedindole la facultad de dirigirse, antes del vencimiento de la
obligacin, bien a travs de un proceso de declaracin -pero
ejercitando una accin de condena-, bien de ejecucin, contra los
obligados en va de regreso, que aun cuando no son responsables
directos del pago, s responden, en todo caso, del buen fin de la letra.
Las obligaciones cambiaras no se apartan, en materia de
vencimiento, de los postulados genricos del Derecho de
obligaciones. En este sentido, y con carcter general, cabe afirmar que
139

.- CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pg.
876.
l40
.- Sobre los presupuestos de la accin, vid. DE LA OLIVA SANTOS, Sobre el derecho
a la tutela jurisdiccional. La persona ante la Administracin de Justicia: derechos
bsicos, Barcelona, 1980, pgs. 28 y ss.

365

una deuda que no haya vencido no es exigible 141. Por este motivo el
regreso antes del vencimiento slo tendr lugar en aquellos supuestos
expresamente previstos por la LCCH. Concretamente, los supuestos a
los que nos referimos se establecen en el art. 50.2 LCCH y son casos
en los que, bien por motivos jurdicos, bien por motivos econmicos,
el legislador ha previsto que la letra no va a ser atendida, por lo que
carece de sentido esperar al vencimiento 142.

B) Segunda delimitacin: posibilidad restringida a los supuestos

expresamente previstos por la Ley Cambiara y del Cheque.
La accin de regreso podr ejercitarse antes del vencimiento:
- Cuando se hubiere denegado total o parcialmente la
aceptacin (art. 50.2.a LCCH) 143.
141

.- La exigibilidad supone la llegada del vencimiento si se trata de una obligacin a

trmino. Una vez la deuda est vencida, el acreedor est facultado para reclamar la
prestacin. Vid. al respecto, DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho civilpartimonial,
II, cit., pgs. 627 y 628; LPEZ VILAS, Comentarios al Cdigo civil y Compilaciones
forales, tomo XVI, vol. 1, cit., pg. 521.
Desde el punto de vista del Derecho procesal, y en concreto del proceso de
ejecucin, la exigibilidad "se explica por la necesidad de que no aparezca del ttulo
ejecutivo ninguna circunstancia que pueda impedir la satisfaccin del inters del
acreedor (por ejemplo, la pendencia de un trmino o de una condicin)", CARNELUTTI,
Derecho procesal civil y penal, I, Derecho procesal civil, cit., pg. 361. Vid. tambin en
este sentido, REDENTI, Derecho procesal civil, tomo II, cit., pg. 311.
M2
.- Es ms correcto, a nuestro juicio, hablar en estos supuestos de ejercicio de la accin
antes del vencimiento, o de ejecucin sin vencimiento -resaltando el porqu de la
excepcin al requisito del art. 1435.3 LEG- que de vencimiento anticipado o vencimiento
ope legis (expresiones utilizadas por NAVARRO PREZ, La Ley Cambiara y del
Cheque, (Comentarios y Jurisprudencia), Granada, 1991, pg. 122).
El art. 50.2 LCCH no regula ninguna hiptesis de vencimiento anticipado
porque, como se ha sealado, la accin de regreso anterior al vencimiento es una facultad
del tenedor, por lo que no puede "decirse que la renuncia a este derecho comporta para l
perjuicios accesorios, como puede ser el inicio del cmputo del plazo de ejercicio de la
accin de que est asistido" (PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones
cambiaras", cit., lug. cit., pg. 680). En el mismo sentido, se pronuncia VICENT
CHULIA, Compendio critico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 740.
143
.- Esta accin de regreso tiene su antecedente legislativo inmediato en el art. 481
CCom de 1885, en el que se dispona: "En el caso de negarse la aceptacin de la letra de
cambio, se protestar, y en virtud del protesto tendr derecho el tenedor a exigir del

366

El fundamento de esta hiptesis de regreso antes del

vencimiento es claro: el librado que rehus la aceptacin no se
convierte en obligado cambiario y por tanto no puede ser compelido
al pago.
Un sector de la doctrina mercantil no excluye ningn supuesto
de aceptacin de los previstos en la LCCH, y afirma que el regreso
antes del vencimiento no se limita a los casos en los que es obligatoria
la presentacin a la aceptacin 144. No obstante, no podr ejercitarse la
accin de regreso antes del vencimiento, a pesar de que se haya
denegado la aceptacin, si en la letra de cambio consta una clusula
prohibiendo la aceptacin I45.
Los legitimados pasivos sern los obligados en va de regreso:
librador, endosantes y sus respectivos avalistas. En el caso de que el
librador o los endosantes se eximieran de la garanta de la aceptacin
(cfr. respectivamente arts. 11.2 y 18.1 LCCH), no podr ejercitarse
contra ellos la accin de regreso que estamos examinando.
La falta de aceptacin se acredita por el protesto o por la
declaracin del librado denegndola (art. 51 LCCH).
- Cuando el librado, sea o no aceptante, se encontrare en
suspensin de pagos, quiebra o concurso o hubiere resultado
infructuoso el embargo de sus bienes (art. 50.2.b LCCH).
Se trata de un regreso por falta de seguridad en el pago al
tiempo del vencimiento que tiene su precedente legislativo inmediato
en el art. 510 CCom 146. De las situaciones de crisis econmica
librador, o de cualquiera de los endosantes, que afiancen a su satisfaccin el valor de la
letra, o depositen su importe, o le reembolsen con los gastos de protesto y recambio,
descontado el rdito legal por el trmino que falte hasta el vencimiento".
l44
.- Vid. en este sentido, CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, Letra de
cambio, cit., pg. 349; GARCA LUENGO y SOTO VZQUEZ, El nuevo rgimen
jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pgs. 227 y 228.
En contra, SANZ DE HOYOS, Derecho cambiario. Anlisis de la Ley Cambiaria y del
Cheque, Madrid, 1987, pg. 132.
145
.- Segn CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO (Letra de cambio, cit.,
pg. 169) "de admitirse se dara el contrasentido de que el tenedor infractor pudiera
llevar a cabo una reclamacin al librador, pese a no haber respetado la voluntad de ste".
146
.- Vid. supra, Captulo Tercero, pg. 289.

367

enunciadas puede deducirse la imposibilidad del aceptante o librado

de cumplir las obligaciones ya asumidas, as como de asumir otras
nuevas.
El legislador no funda este tipo de regreso en presupuestos
subjetivos, sino en determinadas circunstancias de carcter objetivo:
la admisin de la solicitud de la suspensin de pagos, la insolvencia
judicialmente declarada y el resultado negativo de la diligencia de
embargo. Por este motivo, estimamos que la no inclusin de la
situacin de quita y espera se debe a un error u olvido del
legislador147. A nuestro entender, podra suplirse esta laguna legal
mediante una interpretacin extensiva del art. 50.2 LCCH.
La acreditacin de las situaciones de crisis econmica no
encierra, en principio, grandes dificultades. Esta se efectuar
mediante un testimonio de la resolucin judicial (providencia
teniendo por solicitada la suspensin de pagos, auto declarativo de la
quiebra o concurso), o por exhibicin del peridico oficial en el que
aqulla aparezca inserta, o por certificacin del Registro Civil,
Mercantil o de la Propiedad en el que se haya tomado razn de la
misma 148.
Mayores problemas ocasiona la prueba del resultado negativo
del embargo de bienes 149. Se ha sealado, por un lado, que no puede
calificarse de infructuoso un primer intento fallido de embargo y, por
tanto, la aportacin de un testimonio de la diligencia negativa de
embargo no es suficiente para poder ejercitar la accin de regreso

147

.- Vid. en este sentido, PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiaras",

cit., lug. cit., pg. 680.
148
.- Vid. supra, Captulo Tercero, pg. 285.
149
.- Vid. por todos, FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo
VI, cit., pg. 535.
La acreditacin del embargo infructuoso no slo genera dificultades sino tambin
algn que otro despiste, pues se ha llegado a afirmar que "el tenedor de la cambial deber
interponer, en su caso, la pretensin de vencimiento anticipado presentando testimonio
de la ejecutoria en la que conste el embargo infructuoso" (ORDUA MORENO, La
insolvencia: anlisis de su concepto y concrecin de su rgimen jurdico, Valencia,
1994, pg. 304).

368

antes del vencimiento 15. Dicha consideracin se apoya en el art.

1455.3 LEG, precepto que otorga al ejecutante la facultad de instar la
bsqueda de bienes o derechos del deudor sobre los que hacer la
traba, recabando, por medio del Juez, informacin de Registros
pblicos, organismos pblicos y entidades financieras 151. Por otro
lado, se ha puntualizado que el hecho de que no se encuentren bienes
libres de traba no comporta que el embargo sea infructuoso, pues,
sobre un bien pueden concurrir sucesivos embargos si su valor cubre
las distintas responsabilidades 152.
Sin embargo, atendiendo bsicamente al fundamento del art. 50
LCCH (aun cuando admitimos que el trmino "infructuoso" es
ambiguo), el testimonio de la diligencia de requerimiento de pago,
embargo y citacin de remate en el que conste el resultado negativo
del embargo -tanto por no existir bienes para embargar; como por ser
insuficientes; o por estar los existentes ya embargados en proporcin
que hagan presumir la imposibilidad de obtener, a travs de su
realizacin forzosa, la totalidad de la cantidad debida; o por no haber
hallado otros que los exceptuados por la ley de embargo- constituye, a
nuestro entender, una acreditacin documental suficiente de la
imposibilidad del librado o del aceptante de satisfacer el crdito
cambiario.
La carga econmica de hallar los bienes del deudor que pueden
ser embargados corresponde al acreedor. Partiendo, pues, del inters
de ste en trabar bienes de aqul, debe otorgarse al fracaso en la
investigacin del patrimonio del deudor la consecuencia jurdica
prevista en el artculo de la LCCH que estamos analizando. Una vez
l50

.- ORTIZ NAVACERRADA, "Aspectos procesales-ejecutivos de la Ley 19/1985, de

16 de julio, cambiaria y del cheque", (I), cit., lug. cit., pgs. 358 y 359.
151
.- El art. 1455.3 LEG responde a un cambio legal producido, en el principio de
rogacin o dispositivo, por los arts. 24.1 y 118 CE. En la actualidad "el principio
dispositivo ha de entenderse en un sentido limitado y compatible con una mayor
intervencin judicial en el desarrollo del litigio y en la ejecucin de lo resuelto" (SAP de
Barcelona, Secc. 16a, de 16 de junio de 1993; ROD, num. 591, diciembre 93, pgs. 12396
y 12397).
152
.- Vid. en este sentido, ORTIZ NAVACERRADA, "Aspectos procesales-ejecutivos de
la Ley 19/1985, de 16 de julio, cambiada y del cheque", (I), cit., lug. cit., pg. 359.

369

ha sido acreditada la frustracin del embargo por insuficiencia de

bienes, o por la existencia de embargos anteriores, o incluso por
fracasar una mejora del embargo (art. 1455.1 LEC), es incuestionable
la falta de seguridad del pago de la deuda cambiaria por parte del
obligado principal. Ahora bien, en el supuesto de que no conste en la
letra de cambio la clusula "sin protesto", no podr ejercitarse la
accin cambiaria de regreso sin que se haya otorgado el protesto o se
haya emitido la declaracin equivalente 153.
-Cuando el librador de una letra, cuya presentacin a la
aceptacin haya sido prohibida, se encontrare en suspensin de pagos,
quiebra o concurso.
Al no existir aceptante, por haber prohibido el librador que la
letra sea presentada a la aceptacin, ste es el obligado principal
-supuesto que equivale al de la letra girada contra el propio librador
(art. 4.b LCCH)-. Se excluyen de este supuesto de ejercicio de la
accin de regreso antes del vencimiento las letras de cambio a un
plazo desde la vista y las letras domiciliadas ya que respecto de ellas
no puede prohibirse la presentacin a la aceptacin (cfr. art. 26.2
LCCH).
En lo referente al modo de resolver la no inclusin de la quita y
espera, y a la acreditacin, a efectos de la reclamacin anticipada, de
las situaciones de insolvencia, nos remitimos a lo ya dicho en el
supuesto anterior.
En los dos ltimos supuestos citados de regreso anterior al
vencimiento, los demandados podrn obtener del Juez un plazo para
el pago que, en ningn caso, exceder del da del vencimiento de la
letra (art. 50.3 LCCH).

153

.- Sobre esta cuestin, vid. supra Captulo Tercero, pgs. 289 a 291.

370

C) Solicitud al Juez de aplazamiento del pago.

A nuestro entender, puede afirmarse que el art. 50.3 LCCH ha
modificado la sustanciacin del juicio ejecutivo cambiario. De
conformidad con el ndice que gua nuestro trabajo, su estudio debera
llevarse a cabo en el Captulo Quinto, dedicado al anlisis de las
especialidades procesales introducidas por la LCCH. No obstante, por
ser una especialidad ligada a unos supuestos muy concretos,
entendemos que debe ser estudiada en ntima conexin con stos. Este
es el principal motivo por el que destinamos las siguientes lneas a la
determinacin de cul debe ser el tratamiento procesal de la solicitud
de plazo ex art. 50.3 LCCH.
Si buscamos el encaje ptimo de lo dispuesto por el art. 50.3
LCCH en la sustanciacin prevista para el juicio ejecutivo por la
LEC154, nicamente podemos sealar que la norma de la LCCH
otorga al deudor la posibilidad de ejercitar, frente al requerimiento de
pago, una conducta distinta de las establecidas por la LEC. En efecto,
segn la LEC, el deudor ante el requerimiento de pago puede adoptar
alguna de las siguientes actitudes: pagar en el acto (art. 1445 LEC),
no pagar (art. 1442 LEC), consignar la cantidad reclamada (art. 1446
LEC). Pues bien, adems de lo anterior, cuando el acreedor ejercite la
accin cambiaria de regreso en los supuestos concretos de los
apartados b) y c) del art. 50.2 LCCH, el deudor puede solicitar al Juez
que le otorgue un plazo para el pago. En ningn caso, dicho plazo
exceder del da del vencimiento de la letra de cambio o del pagar.
Puede entenderse que el fundamento de la solicitud de plazo reside en
que los obligados en va de regreso no podan prever que el obligado
directo y principal instara un expediente de suspensin de pagos, o
que, respecto de ste, se siguiera un proceso concursal o resultara
infructuoso el embargo de sus bienes. Pero dejando a un lado lo que
l54

.- Por suponer una desviacin del objeto de nuestro estudio, no vamos a detenernos en
examinar la otra alternativa que permite la letra y la colocacin sistemtica del art. 50.3
LCCH; esto es, la solicitud de plazo en el marco del juicio declarativo ordinario.

371

se acaba de decir sobre el art. 50.3 LCCH, que es ms bien poco, nada
nuevo puede aadirse que goce de un expreso respaldo legal.
A falta de indicaciones legales, se le plantean al intrprete
cuestiones relativas, v. gr. al momento en que puede solicitarse el
aplazamiento del pago, a la tramitacin que, en su caso, deba
seguirse, a la clase de resolucin que resuelva sobre dicha solicitud, y
a los recursos que pueden interponerse contra dicha resolucin.
Sabemos que si concurren los presupuestos procesales (art.
1439 LEG), el ttulo es regularmente formal (art. 1429.4 LEG), se
acompaan a la demanda los documentos que establece la ley, se
cumplen las condiciones de admisibilidad del juicio ejecutivo (art.
1435 LEG), y se acredita la situacin de crisis econmica del librado,
o del aceptante, o del librador (art. 50.2. b y c), el Juez debe dictar
auto despachando ejecucin (art. 1440 LEG).
Por tanto, es razonable entender que la peticin de plazo, ex art.
50.3 LCCH, tendr lugar al tiempo del requerimiento de pago. Su
estimacin no puede provocar, como se ha indicado, la suspensin de
la diligencia de requerimiento de pago, embargo y citacin de
remate155. El agente judicial no est facultado para suspender dicha
diligencia 156. Su funcin consiste en proceder al embargo de bienes
del deudor si ste no paga en el acto del requerimiento de pago (art.
1442 LEG y 487 LOP J). Por consiguiente, el embargo subsistir
aunque deber suspenderse el procedimiento; es decir, no se dictar
sentencia de remate.

l55

.- ORTIZ NAVACERRADA, "Aspectos procesales-ej ecuti vos de la Ley 19/1985, de

16 de julio, Cambiaria y del Cheque" (y II), en Actualidad civil, nm. 8, diciembre 1985.
pg. 422.
156
.- Ahora bien, la suspensin de la diligencia de requerimiento de pago, embargo y
citacin de remate podra producirse si el deudor hubiera sido informado del despacho de
la ejecucin y hubiera presentado la solicitud de plazo antes de formalizarse la
mencionada diligencia. Puede entenderse que en este caso se paralizaran las actuaciones
ejecutivas del art. 1442 LEC.

372

El Juez resolver de plano y dictar un auto estimando o

desestimando la peticin del deudor. Se dictar un auto, pues es esta
clase de resolucin -salvo si la ley indica expresamente que ha de
dictarse sentencia- la que, de conformidad con las normas procesales,
resuelve las cuestiones incidentales, surgidas durante la tramitacin,
que afectan a intereses de las partes dignos de proteccin y que
exigen una cumplida motivacin (art. 369 LEG y arts. 245.1.b y 248.2
LOP J) 157. Se ha afirmado que al constituir el otorgamiento de plazo
una facultad discrecional del Juez, el auto no es recurrible 158. A
nuestro entender, la impugnacin del auto depende del sentido del
fallo. Frente a la resolucin denegatoria del plazo no cabe recurso l59.
No obstante, contra la resolucin estimatoria el ejecutante puede
recurrir en apelacin (art. 382 LEG) ya que el otorgamiento de plazo
le causa un perjuicio.
Si la peticin tuviera lugar en un momento posterior y fuera
estimada, no se producirn otros efectos que la suspensin del juicio
ejecutivo y, en su caso, del procedimiento de apremio por el tiempo
del plazo concedido. No obstante, cabe entender que la solicitud de
aplazamiento del pago presupone el reconocimiento de la deuda. En
este sentido, no resulta infundado sostener que el Juez no debera
acceder a la solicitud de plazo si sta tiene lugar con posterioridad a la
alegacin de motivos de oposicin a la ejecucin.
La facultad de los demandados en va de regreso de solicitar la
concesin de un plazo para el pago no est prevista ni en el art. 43
LUG, ni en el art. 50 Legg. camb., ni tampoco en el art. 43 WG
157

.- Segn GUTIERREZ GONZALEZ (Las resoluciones inlerlocutorias en el proceso

civil. Sistema de recursos, Madrid, 1991, pg. 18) los autos resuelven aquellas cuestiones
"en las que entran en juego elementos claros de decisin, y en consecuencia, se pueden
derivar efectos sobre las cargas y los derechos de las partes".
l58
.- Cfr. ORTIZ NAVACERRADA "Aspectos procesales-ej ecuti vos de la Ley 19/1985,
de 16 de julio, Cambiada y del Cheque" (II), cit., pg. 422.
159
.- Aun cuando debe sealarse que este auto podra recurrirse si se alegara la
vulneracin del art. 50.3 LCCH: el Juez deniega la peticin del ejecutado por entender
que no se dan los supuestos de hecho contemplados en el art. 50.2 b) o c).

373

(preceptos que regulan el ejercicio de la accin de regreso antes del

vencimiento). En cambio, s que se contempla dicha facultad en el art.
147 del Code de commerce francs, en el que se dispone:
"Toutefois, les garants contre lesquels un recours est exerc
dans les cas prvus par les derniers alinas 2 et 3 qui
prcdent pourront, dans les trois jours de l'excercice de ce
recours adresser au prsident du tribunal de commerce de
leur domicile une requte pour solliciter des dlais. Si la
demande est reconnue fonde, l'ordonnance fixera l'poque
laquelle les garants seront tenus de payer les effets de
commerce dont il s'agit, sans que les dlais ainsi octroys
puissent dpasser la date fixe pour l'chance.
L'ordonnance ne sera susceptible ni d'opposition ni
d'appel"160.

Debe reconocerse el mayor rigor de la norma transcrita respecto

de la contenida en el art. 50.3 LCCH. En aqulla se establece de
forma expresa el plazo para interponer la peticin de aplazamiento
(tres das desde el ejercicio de la accin cambiaria antes del
vencimiento), la tramitacin (ordonnances sur requte, arts. 493 a
498 n. Cpc) y la naturaleza de la resolucin que resuelve sobre la
solicitud 161.

l60

.- Los supuestos previstos en los prrafos 2 y 3 del art. 147 Code de commerce son
los siguientes: "2 Dans les cas de faillite (redressement judiciaire) du tir, accepteur ou
non, de cessation des payements mme non constate par un jugement, ou de saisie de
ses biens demeure infructueuse; 3 Dans les cas de faillite (redressement judiciaire) du
tireur d'une lettre non acceptable".
161
.- Vid. al respecto, ROBLOT, Trait de Droit commercial, II, cit., pg. 224.

374

V. A MODO DE APNDICE: INEXIGIBILIDAD DE

NOTIFICACIN PREVIA AL DEUDOR CAMBIARIO DE LA
CANTIDAD DEBIDA.
No puede darse por concluido el presente Captulo dedicado a
los presupuestos del juicio ejecutivo cambiario sin hacer una breve
referencia -o, mejor, una precisin- al precepto del prrafo quinto del
art. 1435 LEC. La Ley de Medidas Urgentes de Reforma Procesal de
1992 modific el citado precepto y le dio la redaccin siguiente:
"En los casos a los que se refiere el prrafo anterior, la
entidad acreedora deber notificar previamente al deudor o
al fiador el importe de la cantidad exigible".
La nueva redaccin ha sido oportuna y clarificadora, al menos
en lo que al ejercicio de la accin cambiara ejecutiva se refiere. Del
tenor literal de la norma transcrita, se deduce que la notificacin
previa de la cantidad exigible slo es preceptiva cuando el ttulo
ejecutivo es una escritura pblica o una pliza en que se contenga un
contrato mercantil otorgado por una Entidad de crdito, ahorro o
financiacin 162. Y, decimos que la modificacin ha sido clarificadora,
porque en base al anterior art. 1435.5 LEC, en el que se estableca:
"En el caso de que la accin se dirija contra un fiador ser preciso
haberle notificado previamente el saldo deudor", se haba intentado
condicionar el despacho de la ejecucin contra el avalista del librado
a la notificacin previa del impago de la letra. No obstante, la
reaccin ante la anterior tendencia ha sido clara y rotunda:
"... tampoco puede afirmarse la necesidad de notificacin
sobre la base del artculo 1435 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil, porque: a) como norma general no sera aplicable
existiendo una normativa especial cambiaria, b) Porque el
ltimo prrafo del artculo 1535 (sic) guarda evidente
162

.- El mbito de aplicacin del art. 1435.5 LEC se analiza con rigor por FERNANDEZ,
RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pgs. 81 a 92.

375

relacin con los contratos bancarios que se citan en el

prrafo anterior y a tal conclusin se llega no slo por
interpretacin sistemtica, sino por interpretacin lgica,
porque la cuantifcacin ejecutiva de una letra de cambio es
concreta, precisa y prefijada por la ley cambiara en su
artculo 58, careciendo de sentido una hipottica necesidad
de determinacin y notificacin de saldo alguno ..." (SAP
de Barcelona, Secc. 16a, de 5 de febrero de 1991; RGD,
nm. 564, septiembre 91, pg. 8189)163.
En apoyo de lo expresado en la anterior sentencia, slo cabra
aadir que, en rigor, las instituciones jurdicas de la fianza y del aval
cambiario no son equivalentes 164. Y, por si todava pudiera surgir
alguna duda, conviene recordar que la LCCH ha establecido, en
materia de comunicaciones, un rgimen jurdico radicalmente distinto
al previsto por el art. 517 CCom. De acuerdo con lo dispuesto en el
ltimo prrafo del art. 55 LCCH, el incumplimiento de la obligacin
de comunicar la falta de aceptacin o de pago por parte de quien est
legalmente obligado a ello, aun cuando puede comportarle una
reclamacin por daos y perjuicios, no le priva de sus posibles
derechos cambanos 165.

163

.- Vid. asimismo, SAT de Albacete, de 19 de julio de 1988 (RGD, nms. 541-42, oct.novbre. 1989, vol. II, pgs. 7608 y 7609); SAP de Barcelona, Secc. 11a, de 28 de julio de
1993 (Revista Jurdica de Catalunya, Jurisprudencia, 1994, nm. 1, pgs. 147 y 148).
I64
.- Sobre las diferencias que median entre el aval cambiario y la fianza, vid. por todos,
POLO, "Innovaciones fundamentales de la nueva Ley Cambiaria y del Cheque", cit., lug.
cit., pg. 63; y AOVEROS TRIAS DE BES, El aval cambiario, Madrid, 1990, pgs. 63
a 66.
l65
.- Cfr. SAP de Jan, de 16 de septiembre de 1991 (RGD, nms. 577-578, otc.-novbre.
92, pgs. 10907 y 10908).

376

CAPITULO QUINTO.
ESPECIALIDADES PROCESALES INTRODUCIDAS
POR LA LEY CAMBIARA Y DEL CHEQUE.

I. NOTAS PREVIAS.
El examen de las novedades que la LCCH ha introducido en el
juicio ejecutivo cambiario no se desarrollar conforme al orden
numrico de los preceptos que las regulan, sino atendiendo a un orden
procesal; esto es, teniendo en cuenta su articulacin en la serie o
sucesin jurdicamente regulada de actos que configuran el citado
juicio.
La proteccin del acreedor cambiario ha sido la base sobre la
que se asienta la LCCH en un intento de recobrar la credibilidad de la
letra de cambio. Tal finalidad se manifiesta en un gran nmero de
medidas adoptadas por la LCCH y, en particular, en el rgimen de
responsabilidad cambiara.
Siguiendo las orientaciones de la Legislacin Uniforme de
Ginebra, en concreto de su art. 47', y como se declara en la
'.- En el art. 47 LUG se dispone que: "Todos los que libran, aceptan, endosan o avalan
una letra de cambio, quedan obligados solidariamente con el portador. El portador tiene
derecho a accionar contra todas esas personas, individual o colectivamente, sin necesidad
de observar el orden en que se obligaron. El mismo derecho tiene todo signatario de una
letra de cambio que ha reembolsado su valor. Dirigida la accin contra uno de los

377

Exposicin de Motivos de la LCCH 2, el art. 57 LCCH subraya el

carcter solidario de las obligaciones cambiaras aproximndose al
rgimen general de la solidaridad establecido en el CC 3. Se ha
atribuido al acreedor cambiario un ius electionis y un ius variandi sin
ningn tipo de lmite. Otra cosa es, como veremos, que ambos
derechos puedan ejercitarse, en toda su amplitud, en el juicio
ejecutivo cambiario.
La doctrina mercantil ha resaltado la mayor proteccin que la
LCCH otorga al tenedor de un ttulo cambiario al permitirle
interponer, conjuntamente, la accin directa y la de regreso 4. Como
es sabido, el art. 516 CCom no slo no permita el ejercicio conjunto
de ambas acciones, sino que ni tan siquiera contemplaba la
posibilidad de demandar a ms de un obligado en va de regreso. A su
vez, condicionaba y limitaba el ejercicio del ius variandi del tenedor.
En efecto, el art. 516 CCom despus de enumerar como legitimados
pasivos al aceptante, librador y endosantes aada que "intentada la
accin contra alguno de ellos, no podr dirigirla contra los dems sino
en caso de insolvencia del demandado"5.
Asimismo, el fortalecimiento de la posicin jurdica del
acreedor cambiario exiga, segn el legislador, "un nuevo cauce
obligados, ello no impide accionar contra los otros, aunque sean posteriores a aqul que
fue primeramente perseguido".
2
.- Sobre el rgimen de responsabilidad cambiaria, la Exposicin de Motivos de la LCCH
dice lo siguiente: "Otro mecanismo fundamental para reforzar la garanta del tenedor es
el establecimiento de la solidaridad pasiva absoluta de los deudores cambiarios, a los
que, con independencia de su posicin en el ttulo se podr demandar conjunta o
separadamente".
3
.- Cfr. SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 1a, de 9 de octubre de 1990 (RGD, nms.
574-75, julio-agost. 92, pgs. 7739 y 7740).
4
.- Vid. por todos, PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiaras", cit., lug.
cit., pg. 666.
5
.- Los supuestos en los que el acreedor poda ejercitar el ius variandi se inferan de lo
dispuesto en los arts. 516 y 518 CCom: excusin en los bienes del demandado o
acreditacin de la insolvencia total o parcial de ste. Cfr. OLIVENCIA RUIZ, ""lus
variandi" del titular de la accin cambiaria en caso de quiebra del demandado",
(Comentario a la Sentencia del Tribunal Supremo de 30 de septiembre de 1959), en
Anuario de Derecho Civil, tomo XIII-I, enero-marzo, I960, passim.

378

procedimental para el juicio ejecutivo cambiario" 6. El nuevo cauce

procedimental para el juicio ejecutivo cambiario viene especialmente
determinado por el alzamiento del embargo que puede decretarse al
amparo del art. 68 LCCH. Sin embargo, debe sealarse que en este
punto se constata la ms absoluta contradiccin entre el propsito
perseguido por la LCCH y la realidad, ya que la posibilidad de que se
alce el embargo origina, de forma clara, una enervacin de la eficacia
del juicio ejecutivo cambiario.
Por otra parte, como han puesto de relieve reconocidos
juristas7, el alzamiento del embargo ha producido una
desnaturalizacin del juicio ejecutivo, de tal manera, que podemos
afirmar que nos hallamos ante una especialidad respecto de un
proceso especial de ejecucin. Seguimos, por tanto, en la misma lnea,
iniciada hace ya muchos aos, consistente en aumentar,
innecesariamente, el nmero de procesos especiales. Esta forma de
actuar ya fue, en su tiempo, censurada:
"Examinando con atencin el panorama legislativo y
doctrinal del derecho procesal civil, hoy, y en cualquier
pas, se encuentra, como un rasgo comn de significacin
importante, el de la aparicin y desarrollo, cada vez en
mayor nmero, de una serie abundante de tipos particulares
de procesos al lado de las formas generales y ordinarias que
componen el cuadro total de la Administracin de Justicia
civil. (...); pero lo que no era en el pasado sino concesin
limitada a un reducido nmero de materias, se ha
convertido hoy en un supuesto de- aplicacin corriente y
normal, hasta el extremo de que, en su conjunto, los
procesos especiales constituyen la forma ordinaria de pedir
justicia, y la va comn queda relegada casos cada vez ms
raros e infrecuentes de utilizacin. (...). El exagerado
nmero de los procesos civiles especiales plantea
problemas constantes de competencia y de adecuacin del
procedimiento al caso concreto que se quiere resolver, pues,
6

.- Vid. Exposicin de Motivos de la LCCH.

.- Vid. supra, Captulo Primero, pg. 39.

379

en presencia de cada hiptesis particular, es preciso pasar

una fatigosa revista a la serie de los procesos civiles
especiales hasta tener la seguridad de que se ha encontrado
aquel que objetivamente corresponde; (...)"8.
Ms de cuarenta aos despus, las palabras del profesor
GUASP son plenamente vigentes lo que demuestra la incapacidad o
involuntariedad del legislador actual de poner remedio a la situacin
denunciada, pues, ha contado y cuenta con la colaboracin de
reconocidos procesalistas que muestran cul es el camino a seguir.
A partir de la reforma de la LEC en agosto de 1984, el
legislador ha hecho caso de las crticas vertidas sobre la multiplicidad
innecesaria de procesos especiales y, al regular diversas instituciones
jurdicas de derecho material, dispone que la tutela judicial de las
mismas se otorgue a travs de un determinado cauce procesal: el
juicio ordinario de menor cuanta. A modo de ejemplo, pueden citarse
las siguientes normas: Ley 11/1986, de 20 de marzo, de Patentes; Ley
32/1988, de 10 de noviembre, de Marcas; Ley 34/1988, de 11 de
noviembre, General de Publicidad; Real Decreto Legislativo
1564/1989, de 22 de diciembre, por el que se aprueba el Texto
Refundido de la Ley de Sociedades Annimas; Ley 3/1991, de 10 de
enero, de Competencia desleal. Ahora bien, el cambio de poltica
legislativa ha derivado en una situacin an ms confusa que la que
trataba de mejorar. En efecto, en las citadas leyes se contienen una
serie de preceptos procesales que no slo desdibujan, en gran parte, la
estructura del juicio ordinario de menor cuanta (arts. 680 y ss. LEC),
sino que incluso no respetan las reglas establecidas en la LEC para
determinar el juicio declarativo que corresponde a cada caso 9.
8

.- GUASP, "Reduccin y simplificacin de los procesos civiles especiales", en Anuario

de Derecho civil, tomo IV, fase. II, abril-junio 1951, pgs. 411 y 412. La proliferacin
injustificada de procesos especiales, y la necesidad de suprimir todos aquellos que no
estuvieran basados en razones jurdico-procesales, fue tambin denunciada por HERCE
QUEMADA, "La proliferacin de tipos procedimientales civiles en primera instancia",
cit., lug. cit., pgs. 119 y ss.
9
.- Esta situacin ya fue puesta de relieve por BERCOVITZ (La nueva Ley de patentes.
Ideas introductorias y antecedentes, Madrid, 1986, pg. 75) quien no encontraba

380

La ltima de las especialidades procedimentales introducidas

por la LCCH que afectan al juicio ejecutivo cambiario es la relativa a
las excepciones . La legislacin mercantil recupera con la LCCH la
regulacin en materia de excepciones cambiaras que haba perdido
definitivamente en 1885. Por tanto, en esta materia, se vuelve a una
situacin parecida a la prevista en el CCom de 1829, en cuyo art. 545
se relacionaban las excepciones que eran admitidas contra la accin
ejecutiva cambiaria 10. La influencia de los mercantilistas es, tambin
en este tema, fcilmente perceptible. Sin embargo los resultados de
esta influencia no pueden valorarse, desde el Derecho procesal, de
manera positiva.
En efecto, la interferencia del Derecho sustantivo en el Derecho
procesal ha sido de tal entidad que no slo ha rebasado los lmites
tericos de su eficacia jurdica, sino que, adems, ha consagrado en el
art. 67 LCCH un importante error de tcnica procesal. Y es que
conforme a lo dispuesto en el art. 49 LCCH, la accin cambiaria
puede ejercitarse tanto en va ejecutiva como en va ordinaria. En el
supuesto de que el acreedor opte por la va ordinaria, la accin
cambiara se sustanciar por los cauces del proceso declarativo
ordinario que corresponda a la cuanta reclamada, ya que un proceso
declarativo especial ratione materiae no tiene, en nuestro
ordenamiento procesal, existencia jurdica (art. 481 LEC). Por esto, la
norma del art. 67 LCCH al disponer que "frente al ejercicio de la
justificacin al hecho de que una accin por violacin de una patente, en la que se
exigiera una indemnizacin superior al lmite cuantitativo mximo del juicio declarativo
de menor cuanta, debiera ventilarse por los cauces de dicho procedimiento y no por los
del juicio declarativo de mayor cuanta como exige el art. 483 LEC. Sobre esta cuestin,
vid. BARONA VILAR, Competencia desleal. (Normas procesales en la Ley 3/1991, 10
enero, de Competencia desleal), Valencia, 1991, pgs. 69 y 70; y tambin de esta misma
autora, Proteccin del Derecho de marcas. (Aspectos procesales), 1a ed., Madrid, 1992,
pgs. 55 y 56.
10
.- Vid. supra, Captulo Primero, pgs. 23 y 24.
Debe sealarse, no obstante, que la prdida ya se haba producido con
anterioridad, pues el art. 1465 LEC de 1881 estableca las excepciones que podan
oponerse a la ejecucin por letras de cambio.

381

accin cambiara slo sern admisibles las excepciones enunciadas en

este artculo" resulta enormente perturbadora, pues, un proceso
declarativo ordinario no puede ser a la vez plenario y sumario ' '.
No obstante, la jurisprudencia ha intentado paliar la falta de
coherencia procesal del legislador y ha declarado que a la accin
cambiaria,
"... ejercitada no a travs de la va ejecutiva sino por el
procedimiento declarativo, es obvio que no son aplicables
las limitaciones que a tenor del carcter formalista de la
cambial establece la Ley Cambiaria y del cheque de 17 (sic}
de julio de 1985; sino que por el contrario, dada la amplitud
que los juicios declarativos llevan consigo, es posible en
ellos la discusin completa del asunto con el consiguiente
examen del contrato causal subyacente, en virtud del cual
fue puesta la letra de cambio en circulacin, por lo que, en
principio, puede oponer la parte demandada tambin,
adems de las excepciones cambiaras, todas aqullas que
deriven de la relacin contractual que desde fuera de la letra
constituyen su verdadera causa debendi" (SAP de Madrid,
Secc. 13a, de 27 de enero de 1992; RGD, nm. 573, junio
92, pg. 5798).
Pero los problemas ms relevantes se presentan en sede de
juicio ejecutivo cambiario. La amplitud del mbito de la oposicin a
la ejecucin, en la que no slo pueden hacerse valer los motivos
derivados del negocio jurdico causal o subyacente, sino de cualquier
otro existente entre tenedor y deudor, provoca dudas sobre la
naturaleza del citado juicio 12; sobre la admisin de algunos motivos
".-Un proceso sumario, en sentido estricto, es aqul en el que se limitan las alegaciones
del actor y/o del demandado, as como los medios de prueba. Como consecuencia del
conocimiento limitado que adquiere el Juez, la sentencia que pone fin a las instancias de
dicho proceso no tiene fuerza de cosa juzgada material. Posteriormente, cabe promover
un proceso ordinario sobre el mismo objeto sin vinculacin a la sentencia recada en el
proceso sumario. Cfr. DE LA OLIVA SANTOS, Derecho procesal civil, IV, cit., pg.
141.
12
.- As, se ha declarado que, la inexistencia de lmites en la alegacin de excepciones
basadas en las relaciones recprocas entre acreedor y deudor cambiario, produce un

382

de oposicin que, en abstracto, se entienden incluidos en el art. 67

LCCH 13; y sobre la eficacia de alguna norma procesal reguladora del
juicio ejecutivo 14.
Tampoco desde la ptica del Derecho cambiario el rgimen de
excepciones, establecido por el art. 67 LCCH, se halla libre de
crticas. Las objeciones se centran en la extrema amplitud del
incidente de oposicin a la ejecucin, as como en la prdida del
carcter abstracto del ttulo cambiario -ocasionada por la posibilidad
de que el deudor cambiario pueda oponer vlidamente excepciones
personales al tenedor-. Estas circunstancias impedirn que pueda
ofrecerse al acreedor cambiario una adecuada proteccin jurdica 15.

cambio en su naturaleza jurdica: "En cierto modo el juicio ejecutivo cambiario actual se
aleja propiamente de su naturaleza de proceso de ejecucin y se aproxima a otro de tipo
declarativo, uno especial derivado de la letra de cambio" (SAP de Barcelona, Secc. 14a,
de 21 de diciembre de 1991; RGD, nm. 576, septiembre 92, pg. 8921). Vid. supra,
Captulo Primero, pg. 61.
13
.- V. gr. cumplimiento defectuoso (exceptio non rite adimpleti contradits). Vid. infra,
pgs. 506 a 508.
14
.- V.gr. se ha cuestionado la eficacia del art. 1479 LEG: "(...); y ello es aplicable tanto
en va declarativa como ejecutiva, ya que las excepciones que se mencionan en el
artculo 67 no condicionan la ejecutividad del artculo 66. Todo ello hace que este
tribunal tenga que entrar inevitablemente en el fondo litigioso. Y si se entra en el fondo
litigioso por expresa disposicin de la Ley, ello significa que el procedimiento ejecutivo
cambiario es cauce legal suficiente para debatir esta cuestin y por lo tanto tiene que
producir el efecto de cosa juzgada" (SAP de Barcelona, Secc. 16a, de 25 de julio de 1991;
RGD, nms. 577-78, mayo 92, pg. 4613).
15
.- Cfr. al respecto, SERRA MALLOL, Ley cambiaria y del cheque. Teora y aplicacin
prctica, Madrid, 1986, pgs. 74 y 75.

383

IL LA RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA
DE LOS
OBLIGADOS CAMBIARIOS ESTABLECIDA EN EL
ARTICULO 57 DE LA LEY CAMBIARIA Y DEL CHEQUE.

1. Consideraciones generales.
Por desbordar ampliamente los lmites de nuestro trabajo, no
entraremos a analizar la naturaleza jurdica de la relacin entre los
obligados cambanos. Tampoco nos pronunciaremos sobre si la
expresin solidaridad cambiaria, empleada por el art. 57 LCCH, es
tcnicamente correcta. Esta postura no debe interpretarse como una
falta de rigor cientfico derivada de una escasa ponderacin del tema.
Todo lo contrario, conocedores de la complejidad que conlleva el
confrontar la regulacin prevista en la LCCH con la establecida en el
CC para las obligaciones solidarias, y ms concretamente para la
solidaridad pasiva, principalmente por las divergencias que entre
ambas regulaciones existen 16 -como lo demuestra el hecho de que la
doctrina mercantil no mantiene una posicin uniforme respecto a la
calificacin jurdica de la relacin entre los obligados cambiarios 1?-,
16

.- Aun cuando debe sealarse que las normas del art. 57 LCCH, han eliminado la casi
totalidad de las diferencias en la relacin externa del acreedor con los deudores (persiste
la diferencia relativa a la interrupcin de la prescripcin; cfr. arts. 89 LCCH y 1974 CC)
al conceder aqullas al acreedor cambiario el ius electionis y el ius variandi. Ambos
derechos le eran negados por los arts. 516 y 518 CCom. As, se ha declarado que en la
relacin externa "..., la solidaridad cambiaria se asimila a la comn, permitindose la
posibilidad de ejercitar conjunta y simultneamente la accin directa y la de regreso, si
bien esta ltima deber cumplir para que prospere los requisitos para ella establecidos
segn los casos", (SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 1a, de 9 de octubre de 1990;
RGD, nms. 574-75, julio-agost. 92, pgs. 7739 y 7740).
Las diferencias ms relevantes entre la solidaridad cambiaria y la de Derecho
civil se observan en la relacin interna entre los deudores. Aunque, debera puntualizarse
que en tema de solidaridad cambiaria no cabe hablar de relaciones internas en sentido
estricto entre los obligados cambiarios, pues no existe una relacin distributiva entre
ellos (cfr. RUBIO, Derecho cambiario, cit., pg. 384.
l7
.- OTERO LASTRES ("Reflexiones sobre la solidaridad cambiaria", en Anales de la
Academia Matritense del Notariado, tomo XXIX, 1990, pgs. 37 y ss.) afirma que las
relaciones entre los obligados cambiarios encaja en la estructura de las obligaciones
solidarias pasivas no uniformes del Derecho civil. Otros autores, entre ellos,
GARRIGUES (Curso de Derecho mercantil, tomo I, pgs. 918 a 921), VICENT

384

entendemos que debemos ceir las consideraciones de Derecho

cambiario, en el tema que ahora nos ocupa, en primer lugar, al modo
en que se estructuran las relaciones entre los obligados cambanos
(vertiente esttica) y, en segundo trmino, al rgimen jurdico de la
responsabilidad cambiara regulado en el art. 57 LCCH (vertiente
dinmica). En definitiva, el estudio de las consecuencias jurdicoprocesales de la responsabilidad cambiara, ex art. 57 LCCH, no tiene,
a nuestro entender, como presupuesto ineludible el plantear, y
resolver, si la relacin entre los obligados cambiarios se ajusta a
alguno de los tipos de obligacin con pluralidad de deudores que
conoce el Derecho civil.
Desde una vertiente esttica, puede distinguirse, en una letra de
cambio, entre obligados cambiarios principales y obligados
cambiarios de garanta . El librado, al aceptar, asume la obligacin
1A

CHULIA (Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pgs. 715 a 718),
ALONSO SOTO ("El pago de la letra de cambio", cit., lug. cit., pgs. 654 y 655) y
CALAVIA y BALDO (Letra de cambio, cit., pgs. 352 a 354) califican la solidaridad
cambiaria de solidaridad especial, incluso imperfecta (GARRIGUES), dotada de
sustantividad propia; esto es, caracterstica del Derecho cambiario. Segn GARRIGUES,
el hecho de que el acreedor pueda dirigirse contra el librador o contra cualquiera de los
endosantes no arguye la existencia de una verdadera solidaridad entre ellos, sino que se
funda en que el acreedor lo es de varias deudas distintas, tantas como firmas haya en la
letra. En resumen, no hay concurrencia de dos o ms deudores en una obligacin (como
dice el art. 1137 CC), sino concurrencia de varias obligaciones en un mismo ttulo. Para
explicar por qu el pago de un obligado en va de regreso libera a los firmantes
posteriores, pero no a los anteriores, acude a la institucin de la fianza solidaria entre
deudores. En esta misma lnea se mantiene CORTES DOMNGUEZ ("El nuevo juicio
ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pgs. 886 y ss.), quien considera que, mientras en las
obligaciones solidarias existe un nico derecho y una nica obligacin, en la solidaridad
cambiaria hay tantas obligaciones como personas obligadas. No obstante, esta diferencia
debe ser matizada, pues, reconocidos civilistas afirman que en la solidaridad de Derecho
civil hay una pluralidad de obligaciones "si bien conexionadas por la unidad o
comunidad de fin o inters econmico, por la unidad de objeto (prestacin) y de la causa"
(JORDANO BAREA, "Las obligaciones solidarias", en Anuario de Derecho Civil, tomo
XLV, fase. III, julio-septiembre 1992, pgs. 850 a 854). Vid. en el mismo sentido, SOTO
NIETO, "Caracteres fundamentales de la solidaridad pasiva", en Revista de Derecho
Privado, julio-agosto, 1980, pgs. 785 a 790. Por su parte, DIEZ-PICAZO (Fundamentos
del Derecho civil patrimonial, II, cit., pg. 206) admite que la articulacin de la relacin
solidaria entre deudores es compleja, ya que se realiza a travs de vnculos distintos;
ahora bien, concluye que la relacin obligatoria en la solidaridad pasiva es una sola.
18
.- No nos referiremos al supuesto de concurrencia de dos o ms sujetos en una
declaracin cambiaria (v. gr. pluralidad de aceptantes, art. 44 LCCH), pues, entre ellos

385

cambiaria principal cuyo contenido es el pago de la letra de cambio a

su vencimiento (art. 33 LCCH). As, cuando paga se extinguen todas
las relaciones jurdicas vinculadas al ttulo, pues, el librador y los
endosantes son meros responsables del buen fin de la letra; son, por
tanto, obligados cambanos de garanta 19.
La naturaleza de la obligacin que el librador contrae con su
firma se desprende del art. 11 LCCH, en el que se establece que el
librador garantiza la aceptacin y el pago, y si bien puede eximirse de
la garanta de la aceptacin20, "toda clusula por la cual se exonere de
la garanta del pago se considerar como no escrita". A pesar de la
diccin literal del art. 11 LCCH, el librador no es siempre un obligado
de garanta: si el librado no acepta -lo que no impide que le sean
presentadas las letras y que incluso pague- el librador se convierte en
obligado principal; esto es, es responsable ltimo del pago. En este
sentido, cuando el librado acepta slo una parte de la deuda
cambiaria, el aceptante se convierte en obligado principal en lo que se
refiere a la suma aceptada. Del resto de la suma cambiaria, el
obligado principal es el librador.
Adems del librador en las letras de cambio aceptadas, son
obligados de garanta aquellos sujetos que se incorporan a la letra con
posterioridad a aqul. Estos son: los endosantes, mediante un endoso
no tiene lugar la accin cambiaria. As, cuando el pagador es uno de los obligados de
igual grado, si exige el reintegro a los coobligados, habr que estar a lo que se derive de
las relaciones extracambiarias que medien entre ellos, siendo de aplicacin, a falta de
pacto expreso, la normativa del CC. Vid. por todos, VIGENT CHULIA, Compendio
crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 717.
Sobre esta cuestin puede consultarse la STS (Sala 1.a), de 4 de junio de 1976
(RAJ 2629), en la que se declara: "() los coobligados al pago de una letra de cambio
comprendidos dentro del mismo grado, aunque son entre s deudores solidarios, no lo son
cambiarios, pues las relaciones jurdicas que entre ellos existan se regulan en atencin al
contrato causal que les ligue, o, en su defecto, y segn la doctrina cientfica, por las
reglas del Derecho Civil existentes sobre las obligaciones solidarias, (...)".
19
.- No debe entenderse, sin embargo, que sean deudores cambiarios subsidarios con
respecto al aceptante, ya que no gozan del beneficio de excusin.
20
.- La clusula de no responsabilidad por falta de aceptacin impide que se desencadene
frente al librador el regreso anticipado previsto en el art. 50.2 LCCH (vid. supra,
Captulo Cuarto, pgs. 363 y ss.)

386

pleno y sin restricciones, art. 18 LCCH; los avalistas, art. 37 LCCH 21

y los interventores, arts. 73 y 77 LCCH.
En cuanto al pagar, el firmante asume la obligacin cambiara
principal (art. 97 LCCH); esto es, su pago extingue la deuda
cambiara. Los restantes elementos personales que pueden intervenir
en un pagar son obligados cambiarios de garanta (cfr. art. 96
LCCH).
Por lo que respecta al cheque es conveniente distinguir entre
sus distintos tipos. En el cheque nominativo con la clusula "no a la
orden" u otra equivalente, la responsabilidad cambiara por la falta de
pago corresponde esencialmente al librador, pues, los sucesivos
transmitentes estn sometidos a las normas de Derecho comn (art.
120.3 LCCH). Para el caso de que la obligacin del librador estuviese
avalada, el avalista responde de igual manera que el librador (art. 133
LCCH). En el cheque a la orden, librador, endosantes y avalistas son
obligados cambiarios de igual grado y, por tanto, corresponsables del
pago del cheque (art. 120.2 LCCH). No obstante, existe alguna
diferencia entre la responsabilidad que tiene el librador y la que
incumbe a los endosantes. El librador no puede eximirse de garantizar
el pago (art. 118 LCCH), mientras que los endosantes pueden excluir
su responsabilidad mediante la insercin en el ttulo de un clusula en
este sentido (art. 124 LCCH). Y, por ltimo, en el cheque emitido al
portador la responsabilidad derivada de la falta de pago del mismo
por parte de librado recae exclusivamente sobre el librador y, en su

21

.- El avalista del obligado principal no se convierte, por este hecho, en obligado

principal. De conformidad con lo dispuesto en el prrafo segundo del art. 37 LCCH, si se
ejercita la accin cambiaria contra el avalista del aceptante, aqul puede reclamar el pago
a este ltimo. Esta consecuencia jurdica no contradice el principio de accesoriedad del
aval que establece el art. 37.1 LCCH ("El avalista responde de igual manera que el
avalado") y que se hace patente incluso en el mbito procesal. As, en la STS (Sala 1a.),
de 2 de abril de 1990 (RAJ 2688) se declara que es competente para conocer de la accin
cambiaria, interpuesta contra un avalista, el Juez del lugar del cumplimiento de la
obligacin segn el ttulo, aunque sea distinto del Juez del domicilio del avalista.

387

caso, sobre su avalista, ya que los eventuales tenedores del ttulo no

dejan, en l, signos de su intervencin (art. 120.1 LCCH).
Desde una perspectiva dinmica, el art. 57 LCCH regula el
modo de hacer efectiva la responsabilidad de los obligados
cambiarios. En el prrafo primero del citado artculo se dispone que
aqullos responden de forma solidaria: "Los que hubieren librado,
aceptado, endosado o avalado una letra de cambio responden
solidariamente frente al tenedor". Con respecto a la norma transcrita,
debe precisarse, en primer lugar, que la relacin que en ella figura es
meramente ejemplificativa y no numerus clausus. A los sujetos
expresamente mencionados hay que aadir el aceptante por
00
intervencin y el falsus procurator ; este ltimo responde en la
misma forma que lo hubiera hecho el supuesto representado (art. 10
LCCH). En segundo lugar, debe tenerse en cuenta que el art. 18
LCCH permite que un endosante se exonere de la garanta del pago
frente a los tenedores posteriores y que prohiba nuevos endosos. En el
primer caso el endosante no es un obligado cambiario, y, en el
segundo supuesto, slo ser responsable del pago frente a su
endosatario. Por ltimo, el vnculo de solidaridad que afecta a todos
los obligados cambiarios en una misma letra puede romperse, al
menos temporalmente; esto es, hasta el momento del vencimiento. Ya
hemos aludido a la facultad del librador de eximirse de la garanta por
falta de aceptacin (art. 11.2 LCCH). De la misma facultad goza el
endosante segn el precepto del art. 18.1 LCCH. Por razn de la
O1
accesoriedad formal del aval , cuando el avalado no responde de la

22

.- Vid. en este sentido, VICENT CHULIA, Compendio crtico de Derecho mercantil,

tomo II, cit., pgs. 715 y 716.
23
.- La accesoriedad formal y la autonoma sustancial son los dos principios que presiden
el nuevo rgimen jurdico del aval en la LCCH; vid. al respecto, DUQUE DOMNGUEZ,
"El aval de la letra de cambio", en Documentacin Jurdica. Monogrfico dedicado a la
"Ley cambiaria y del Cheque", de 16 de julio de 1985, cit., pg. 21; ROJO
FERNANDEZ-RIO, "El aval de la letra de cambio", en Derecho Cambiario. Estudios
sobre la Ley Cambiaria y del Cheque, cit., pgs. 550 y ss.; AOVEROS TRIAS DE
BES, El aval cambiario, cit., pgs. 47 y ss.

388

falta de aceptacin, tampoco el avalista ser responsable de las

consecuencias derivadas de la falta de aceptacin.
Los prrafos segundo y cuarto del art. 57 LCCH hacen
referencia al aspecto externo de la solidaridad; es decir, a la relacin
que liga a los obligados cambiarios con el tenedor del ttulo.
En el prrafo segundo del art. 57 LCCH se disea con gran
amplitud el ius electionis -derecho del acreedor a elegir el sujeto
pasivo de su pretensin 24-. Frente a lo preceptuado por el art. 516
CCom -que obligaba al acreedor a demandar a los obligados
cambiarios de uno en uno-, el acreedor cambiario puede dirigirse
individualmente contra algunos o todos los obligados cambiarios de
forma simultnea, o contra varios o todos conjuntamente, o escoger a
cualquiera de ellos, sin necesidad de observar el orden en que se
hubieran obligado 25. La facultad de eleccin establecida en el prrafo
segundo del art. 57 LCCH ha de entenderse referida tanto a las
reclamaciones extrajudiciales, cuanto a las judiciales.
En virtud del ius variarteli, regulado en el prrafo cuarto del art.
57 LCCH 26, si el tenedor demanda a uno o varios obligados
cambiarios, el ejercicio de esa accin no impide que pueda proceder
posteriormente contra otros obligados cambiarios, aunque sean
posteriores en orden a los que fueron primeramente demandados.
24

.- El ius electionis permite al acreedor dirigir su accin hacia aquel o aquellos deudores
"que juzgue ms solventes o le ofrezcan mayores garantas de atendencia y agilidad ante
la intimacin reclamadora", (SOTO NIETO, "Caracteres fundamentales de la solidaridad
pasiva", cit., lug. cit., pg. 785).
25
.- En el prrafo segundo del art. 57 LCCH se dispone que: "El portador tendr derecho
a proceder contra todas estas personas individual o conjuntamente, sin que le sea
indispensable observar el orden en que se hubieren obligado".
26
.- En el prrafo cuarto del art. 57 LCCH se dispone que: "La accin intentada contra
cualquiera de las personas obligadas no impedir que se proceda contra las dems,
aunque sean posteriores en orden a la que fue primeramente demandada".
Sobre el rgimen jurdico del ius variandi en la relacin obligatoria con
solidaridad pasiva, vid. DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II,
cit., pgs. 208 y 209.

389

Contrariamente a lo que establecan los arts. 516 y 518 CCom, no son

presupuestos del ius variandi la excusin en los bienes del
demandado o la acreditacin de la insolvencia parcial o total de ste.
Si bien el prrafo cuarto del art. 57 LCCH es ms explcito que el
segundo y se refiere a la "accin intentada", estimamos que el ius
variandi puede ejercitarse tanto en el mbito judicial, como en el
extrajudicial. El nico lmite al ejercicio del ius variandi es el de la
ntegra satisfaccin del crdito cambiario.
A la relacin interna entre los obligados cambiarios se refiere el
prrafo tercero del art. 57 LCCH 27. La norma en l contenida es
exclusivamente una norma de remisin al prrafo segundo, en el que
como ya hemos sealado se regula el ius electionis. En cambio, el art.
57.3 LCCH no hace ninguna mencin, ni directa ni indirectamente, al
ius variandi. Sin embargo, de ello no debe inferirse que el derecho de
variacin corresponda exclusivamente al tenedor de la letra de
cambio, sino tambin al obligado cambiario que ejercite una accin
de reembolso.
La accin de reembolso constituye el mbito de aplicacin del
art. 57.3 LCCH. El citado artculo con la expresin "cualquier
firmante de una letra de cambio" alude a los obligados de garanta y
no al obligado principal, pues si paga el aceptante, o el librador de
letras de cambio no aceptadas, se extingue la deuda cambiaria. Ahora
bien, el pago efectuado por un obligado de garanta libera a los
sujetos cambiarios a los que aqul deba garanta, a saber: endosantes
posteriores en la cadena de endosos y sus respectivos avalistas. El
firmante que ha pagado la letra de cambio tiene como responsables
solidarios a las personas que le garantizaron el pago y al obligado
principal.

27

.- En el prrafo tercero del art. 57 LCCH se establece lo siguiente: "El mismo derecho
corresponder a cualquier firmante de una letra de cambio que la haya pagado".

390

Entendemos que pueden darse por reproducidas, mutatis

mutandis, para el pagar y cheque, las afirmaciones vertidas sobre la
responsabilidad solidaria de los firmantes de una letra de cambio
frente al acreedor cambiario. De este modo, se evitan repeticiones
carentes de inters, pues, el art. 96 LCCH se remite al art. 57 y el art.
148 LCCH presenta su misma estructura y contenido.

2. Estudio del artculo 57 de la Ley Cambiara y del Cheque desde

la ptica del juicio ejecutivo cambiario.
El art. 57 LCCH establece el rgimen de responsabilidad de los
obligados cambiarios. Este rgimen es independiente de la va
procesal elegida por el tenedor para hacer valer sus derechos. Por
tanto, los efectos de la solidaridad cambiaria ex art. 57 LCCH
trascendern al proceso de declaracin y al proceso de ejecucin.
Ahora bien, debido al objeto de nuestro trabajo, ser en el mbito del
juicio ejecutivo donde analizaremos la responsabilidad cambiara en
los trminos del art. 57 LCCH. Este anlisis se efectuar desde una
doble perspectiva: primera, la pluralidad de partes desde el inicio del
juicio ejecutivo, posibilidad otorgada por el ius electionis; y segunda,
la efectividad, en el cauce procesal sealado, del ius variandi.
Conviene precisar que la primera de las perspectivas sealadas
excluye un supuesto de hecho previsto en el art. 57.2 LCCH: proceder
individual y simultnea o sucesivamente contra varios o todos los
obligados cambiarios. El motivo por el cual no examinaremos esta
forma que, en especial , concede el art. 57 LCCH al acreedor
cambiario para hacer valer judicialmente su derecho es,
sencillamente, su inviabilidad. El Juez no despachar ejecucin
porque el acreedor no podr aportar con la demanda el ttulo
f\n

28

.- Entindase como innovacin, puesto que, obviamente, el tenedor legtimo de la letra

de cambio puede solicitar el despacho de la ejecucin frente a un nico deudor
cambiario.

391

ejecutivo. La LEG, con la excepcin del ttulo ejecutivo escritura

pblica (art. 1429.1), slo atribuye fuerza ejecutiva al ttulo
original29.
Sobre esta cuestin se ha observado que, pendiente una
reclamacin judicial contra un deudor solidario, si se impidiera el
ejercicio de una nueva accin contra otro deudor se desnaturalizara la
institucin de la solidaridad y adems se vaciara de contenido el art.
57 LCCH 30. No puede negarse que dicha afirmacin encuentra su
fundamento en el Derecho material, pero ya hemos dicho que la LEC
solamente otorga fuerza ejecutiva al ttulo original, y el Derecho
procesal no prev ningn expediente para salvar dicho obstculo 31.
29

.- Es cierto que una misma letra de cambio puede librarse en dos o varios ejemplares
idnticos. El tenedor puede enviar un ejemplar al librado para recoger la aceptacin y,
simultneamente, utilizar el segundo ejemplar para llevar cabo el endoso. Como que los
distintos ejemplares tienen valor sustantivo y pueden circular como el original, la LCCH
a fin de evitar fraudes prev una serie de mecanismos tendentes a alcanzar la efectividad
de lo dispuesto en el art. 80.1 LCCH: "Cuando se pague uno de los ejemplares, se
extinguirn los derechos derivados de todos los dems, ...". Estos mecanismos estn
contenidos en los arts. 79 y 81 y, de no ser observados, quien haya aceptado o endosado
varios ejemplares responder frente a su tenedor de buena fe por cada ejemplar firmado
que no le haya sido devuelto (cfr. arts. 80.2 y 80.3 LCCH). Pero en estos supuestos lo
que sucede, como regla general, es que los ejemplares estn en manos de distintos sujetos
cambiarios; es decir, hay, en potencia, ms de un acreedor cambiario, supuesto al que no
se refiere el art. 57 LCCH.
En cuanto al pagar, no le son aplicables las normas de la LCCH relativas a la
pluralidad de ejemplares de una letra de cambio. Y por lo que se refiere al cheque, la
LCCH no regula la emisin de ejemplares. Sin embargo, al no establecer prohibicin
expresa, y como que el texto uniforme de Ginebra de 1931 (arts. 49 y 50) permite la
expedicin de un cheque en varios ejemplares, se ha afirmado que, salvo que se trate de
un cheque al portador, es vlida la emisin de ejemplares de un cheque en el
ordenamiento jurdico espaol. Vid. en este sentido, CALAVIA y BALDO, El Cheque,
cit., pgs. 127a 129.
Por lo que respecta a las copias, debe sealarse que su poseedor slo se convierte
en tenedor legtimo con la posesin del original. La copia separada del original otorga,
nicamente, el derecho de regreso contra los endosantes y avalistas que figuran en la
copia (art. 83.2 LCCH). En este caso, la copia y el original tampoco pertenecern a un
mismo sujeto cambiario. Las normas de la LCCH referentes a las copias s son aplicables
al pagar.
30
.- SANZ DE HOYOS, Derecho cambiario. Anlisis de la Ley cambiara y del cheque,
cit., pg. 128.
3I
.- Se ha apuntado al respecto, que el ttulo cambiario podra ser sustituido por un
testimonio expedido por el Juez que entienda de la demanda ejecutiva presentada en
primer lugar (SANZ DE HOYOS, ob. cit., nota anterior, pg. 128). Sin embargo, esta

392

Sirvan estas lneas de breve reflexin sobre la posibilidad de ejercitar

la accin ejecutiva contra ms de un obligado cambiario de forma
individual, pues no tendremos ms remedio que volver sobre este
extremo cuando abordemos el estudio de ius variandi.

A) lus electionis. Acumulacin

Litisconsorcio pasivo voluntario.

subjetiva

de

acciones.

El art. 57.2 LCCH autoriza al acreedor cambiario a solicitar en

una nica demanda ejecutiva el despacho de la ejecucin frente a
todos, o frente a algunos obligados cambiarios, pudindose originar,
por tanto, un proceso nico con pluralidad de partes. Al dirigirse las
acciones cambiaras acumuladas frente a varios demandados se crea,
T5
adems de la acumulacin , un litisconsorcio pasivo.
El litisconsorcio ha sido calificado como figura tpica de
pluralidad de partes en el proceso 33. Aunque la LEC no designe con
el nombre concreto de litisconsorcio el fenmeno que consiste en una
pluralidad de partes procesales, se refiere implcitamente a l al tratar
de la acumulacin subjetiva de acciones cuando dispone que: "podrn
acumularse y ejercitarse simultneamente las acciones que uno tenga
solucin no es acorde con el Derecho procesal que limita con un numerus clausus los
ttulos que abren paso a la ejecucin.
Por otra parte, el desglose de documentos slo se acuerda una vez ha terminado
el procedimiento respectivo.
32
.- En contra SENES MOTILLA ("Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva de la letra
de cambio y el juicio ejecutivo cambiado", cit., lug cit., pg. 500) quien niega la
existencia de la acumulacin de acciones ya que "el tenedor es titular de un nico
derecho y de una nica accin que se ostenta y ejercita frente a una pluralidad de
sujetos". Vid., no obstante, las opiniones doctrinales recogidas en nota 17.
".- Cfr. GMEZ ORBANEJA, Derecho procesal civil, vol. primero, 8a ed., Madrid,
1979, pg. 161; PRIETO-CASTRO, Tratado de Derecho procesal civil, I, 2a ed.,
Pamplona, 1985, pg. 379; DAVILA MILLAN, Litisconsorcio necesario. Concepto y
tratamiento procesal, 2a ed., Barcelona, 1992, pgs. 15 a 18.
La pluralidad de partes en el proceso, o litisconsorcio, supone que un conjunto de
personas actan en posicin de parte activa y/o pasiva. En este sentido, la pluralidad de
sujetos procesales no altera el principio de dualidad de partes que informa el proceso
civil.

393

contra varios individuos, o varios contra uno" (art. 156). Junto a las
hiptesis de litisconsorcio pasivo y activo, previstas en el art. 156
LEG, la doctrina aade una tercera que califica de litisconsorcio
mixto y que viene caracterizada por litigar varios actores frente a
varios demandados 34.
El art. 156 LEG se refiere al litisconsorcio voluntario o tambin
denominado por la doctrina facultativo o simple 35, cuya creacin
inicial depende de la voluntad del actor. Responde, por tanto, a
criterios particulares de oportunidad y a una mayor o menor conexin
entre las acciones que se acumulan. En cambio, en el litisconsorcio
necesario la presencia de una pluralidad de partes viene exigida por la
ley o por la jurisprudencia 36. La mayora de la doctrina coincide en
sealar que el centro de gravedad del litisconsorcio necesario se
encuentra en el Derecho material; en concreto "en la inescindibilidad
de ciertas relaciones jurdicas, con base en que la legitimacin se
atribuye a dos o ms personas conjuntamente" . La solidaridad entre
los obligados cambiarios tal y como se regula en el art. 57 LCCH no
comporta, en el plano procesal, un litisconsorcio necesario. Rige, en
"'T

34

.- Vid. por todos, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pg. 554; y
DAVILA MILLAN, ob. cit., nota anterior, pgs. 18 y 19.
35
.- Vid. RAMOS MNDEZ, Derecho procesal civil, tomo I, 5a ed., Barcelona, 1992,
pg. 281.
36
.- Frente al litisconsorcio voluntario, y aunque nada diga la LEC, la doctrina distingue
el litisconsorcio necesario que viene impuesto por una norma jurdica (litisconsorcio
necesario propio) o por la jurisprudencia (litisconsorcio necesario impropio). Sin
embargo, como se ha puesto de relieve, el litisconsorcio voluntario y el necesario distan
mucho de ser dos especies del mismo gnero. El litisconsorcio voluntario es un simple
expediente procesal de utilizacin discrecional para el actor, cuyo nico fundamento es
la economa procesal. En cambio, el litisconsorcio necesario se configura como un
presupuesto procesal de la sentencia de fondo. Vid. en este sentido, FERNANDEZ
LPEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pg. 554; LIEBMAN, Manual de Derecho
procesal civil, cit., pg. 77.
37
.- MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso Civil 1., (con Orteils
Ramos y Gmez Colomer), Barcelona, 1994, pg. 46. Vid. tambin en este sentido,
CARRERAS DEL RINCN, La solidaridad de las obligaciones desde una ptica
procesal, 1a ed., Barcelona, 1990, pgs. 121 a 141; DAVILA MILLAN, Litisconsorcio
necesario. Concepto y tratamiento procesal, cit., pgs. 49 a 67; RAMOS MNDEZ,
Derecho procesal civil, tomo I, cit., pgs. 284 a 287.

394

definitiva el principio dispositivo; el actor es el dominus litis y no hay

necesidad de que litigue conjuntamente contra nadie.
Ahora bien, el litisconsorcio voluntario o facultativo no se
funda en la sola voluntad del actor, ni atiende, exclusivamente, a
razones de economa procesal. La LEC exige que las acciones que se
acumulan "nazcan de un mismo ttulo o se funden en una misma
causa de pedir" (art. 156). Es decir, las pretensiones deben ser
conexas, pues, en caso contrario, la pluralidad de partes complicara
el desarrollo del proceso . Por "mismo ttulo" se ha de entender, el
mismo negocio jurdico del que surge el derecho y las correlativas
pretensiones y obligaciones. Por "misma causa" se ha de considerar,
el mismo fundamento de pedir 39. Con todo, la frmula que utiliza el
art. 156 LEC ha sido calificada de "redundante e incompleta". Es
redundante porque ttulo equivale a causa de pedir; esto es, "conjunto
de hechos que, calificados, sirven de fundamento a la demanda". Y, es
incompleta, porque no basta para que el litisconsorcio sea posible que
1Q

38

.- Esta posibilidad no ha impedido que parte de la doctrina, apoyndose en

determinadas sentencias del TS, afirme la existencia, junto al litisconsorio voluntario
propio (art. 156 LEC), del litisconsorcio voluntario impropio. Este ltimo tipo de
litisconsorcio voluntario se constituye por la acumulacin de acciones que no son
conexas, pues, no nacen de un mismo ttulo ni se fundan en una misma causa de pedir,
pero s poseen elementos semejantes u homogneos (conexin impropia o afinidad). La
afinidad consiste en que las diversas relaciones jurdicas tengan en comn un punto de
hecho o de derecho a decidir. Vid. en este sentido, PRIETO-CASTRO, Tratado de
Derecho procesal civil, I, cit., pg. 382.
Sin embargo, el reconocimiento de las dificultades de orden procesal que el
litisconsorcio voluntario impropio puede generar, ha determinado que se reclame una
regulacin que permita separar los procedimientos cuando se de este tipo de
litisconsorcio. Vid. al respecto, FAIREN GUILLEN, "Sobre el litisconsorcio en el
proceso civil", en Estudios de Derecho procesal, cit., pg. 130.
El litisconsorcio voluntario impropio se regula en el Derecho procesal civil
italiano y alemn (cfr. art. 103 Cpc y 60 ZPO). No obstante, debe sealarse que en
ambos ordenamientos procesales se prev la separacin de las causas, bien a instancia de
todas las partes, bien de oficio cuando segn el Juez el proceso experimenta un excesivo
retraso. Vid. sobre este punto, CHIOVENDA, Principios de Derecho procesal civil, tomo
H, cit., pgs. 642 a 644; ROSENBERG, SCHWAB y GOTTWALD, Zivilprorecht, cit.,
pgs. 244 a 246.
39
.- Cfr. GOMEZ ORB ANEJA, Derecho procesal civil, vol. primero, cit., pgs. 163 y
164.

395

las acciones nazcan de un mismo ttulo o se funden en una misma

causa de pedir, ya que son necesarios otros requisitos 40.
En efecto, como toda acumulacin subjetiva de acciones,
supone una acumulacin objetiva de acciones (los sujetos son
diferentes y, por tanto, lo es la accin) son aplicables al litisconsorcio
los requisitos que la LEC establece para la acumulacin objetiva de
acciones (arts. 154 y ss).
El nmero primero del art. 154 LEC dispone que no pueden
acumularse las acciones que sean incompatibles entre s 41. Sin
embargo, esta incompatibilidad raramente se producir al fundarse las
acciones cambiaras, cuya acumulacin produce el litisconsorcio, en
una misma causa de pedir 42.
Hemos dicho que por causa de pedir se entiende el conjunto de
hechos que calificados -esto es, puestos en relacin con una
determinada norma jurdica- sirven de fundamento a la demanda. El
conjunto de hechos, en materia de acumulacin sujetiva de acciones
cambiaras, est descrito en la norma del art. 57.1 LCCH: los que
hubieran librado, aceptado, endosado o avalado una letra de cambio supuesto de hecho- 43, por tanto, cualquier persona que haya
incorporado al ttulo una declaracin cambiara, reconocida como
tpica por la LCCH, a travs de una firma, garantiza solidariamente el
pago de la letra -consecuencia jurdica-. Es inherente a la institucin
40

.- FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pg. 556.

.- En concreto, el art. 154.1 LEC dispone que dos o ms acciones no podrn
acumularse entre s: "Cuando se excluyan mutuamente, o sean contrarias entre s, de
suerte que la eleccin de la una impida o haga ineficaz el ejercicio de la otra".
42
.- En cambio, para CORTES DOMNGUEZ ("El nuevo juicio ejecutivo cambiario",
cit., lug. cit., pg. 887) las acciones que el tenedor puede ejercitar contra los diferentes
obligados cambiarios son incompatibles entre s "pues, evidentemente, son incompatibles
en su ejercicio la accin dirigida contra uno y la que se pueda dirigir contra cualquier
otro". Es decir, seala que el problema no est en que el acreedor tenga el derecho contra
todos por el todo, sino en que pueda ejercitar ese derecho de forma conjunta.
43
.- O los que hubieran librado, endosando o avalado un pagar o un cheque (art. 148
LCCH).
4I

396

de la solidaridad de deudores el que el acreedor pueda dirigirse contra

cualquiera de los deudores solidarios o contra todos ellos
simultneamente, sin que las reclamaciones entabladas contra un
deudor sean obstculo para las que ulteriormente se dirijan contra los
dems, mientras no resulte cobrada la deuda por completo 44.
Los otros dos requisitos que establecen los nmeros segundo y
tercero del art. 154 LEG no reclaman, ante la acumulacin de
acciones cambiaras ejecutivas, ningn tipo de comentario o
aclaracin especfica. Nos referimos a la exigencia legal de que el
Juez sea competente por razn de la materia para conocer de todas las
acciones acumuladas (art. 154.2), y que las acciones deban
sustanciarse por cauces procedimentales de la misma naturaleza (art.
154.3).
La existencia de una pluralidad de partes lleva consigo una
pluralidad de acciones que se sustancian conjuntamente, en un nico
procedimiento (lo que supone, v. gr. una sola fase de alegaciones, un
slo perodo de prueba), y se resuelven en una misma sentencia. Estos
efectos vienen referidos en el art. 159 LEG: "La acumulacin de
acciones, cuando proceda y se utilice oportunamente por el actor,
producir el efecto de discutirse todas en un mismo juicio y resolverse
en una sola sentencia". Por tanto, el procedimiento ser nico aunque
haya una pluralidad de pretensiones y objetos.
No obstante la unidad de procedimiento, cada uno de los
litisconsortes voluntarios es parte procesal en sentido propio, y de la
actividad procesal de cada uno de ellos slo se derivan, en principio,
consecuencias favorables o perjudiciales para quien la realiz 45. Por
44

.- Cfr. art. 1144 CC destinado, entre otros, a regular la solidaridad pasiva -institucin
pensada y creada en inters del acreedor-. No resulta difcil percibir que el art. 57 LCCH
ha querido incorporar al Derecho cambiario la estructura de la solidaridad pasiva del
Derecho civil.
45
.- As, los actos de disposicin sobre el objeto del litigio (renuncia, allanamiento,
transaccin, etc.) slo perjudican al litisconsorte que los realiza y no a los dems. Ahora

397

consiguiente, la sentencia que se dicte puede tener distintos efectos

para cada uno de los litisconsortes; es decir, el fallo no tiene por qu
ser idntico para todos los sujetos 46.
Sin embargo, como veremos, tambin en el supuesto del
litisconsorcio voluntario (o deberamos decir litisconsorcio
cuasinecesario o unitario) quiebra, en determinados casos, el principio
de la independencia en la actividad de los litisconsortes por el
principio de la unicidad del fallo.
La economa de tiempo, dinero y esfuerzo procesal que se logra
con el litisconsorcio, ventaja comnmente sealada, es contrarrestada
por las alteraciones, en ocasiones importantes, que aqul provoca en
la normal tramitacin del proceso. En las prximas lneas
examinaremos los problemas que la acumulacin subjetiva de
acciones, ex art. 57 LCCH, genera en el desarrollo de la actividad
ejecutiva. De momento sirva como antecedente la SAP de Granada,
Secc. 3a, de 18 de marzo de 1992 47 en la que se reconoce que la
solidaridad cambiaria ocasiona:
"... enormes problemas en la ejecucin de las sentencias,
que en la prctica se estn planteando y que se tienen que
soslayar bajo los auspicios de la individualizacin de las
deudas ...".

bien, al ser el procedimiento nico cualquier defecto o crisis en el mismo, afectar por
igual a todos los litisconsortes. En este sentido, las excepciones procesales que
interponga cualquier litisconsorte aprovecharn a todos por igual. Cfr. FERNANDEZ
LPEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pgs. 556 y 557.
46
.- Vid. en este sentido, PRIETO-CASTRO, Tratado de Derecho procesal civil, tomo I,
cit., pg. 384; FAIREN GUILLEN, "Sobre el litisconsorcio en el proceso civil", cit., lug.
cit., pg. 136; DA VILA MILLAN, Litisconsorcio necesario. Concepto y tratamiento
procesal, cit., pg. 210; GONZALEZ VELASCO, "En el llamado litisconsorcio
voluntario no hay litisconsorcio", en Revista de Derecho Procesal Iberoamericana, nm.
4, 1982, pg. 662.
47
.- RGD, nm. 558, septiembre 93, pg. 9283.

398

a) Competencia territorial.
No escapan a la LEG las particularidades que, respecto a la
determinacin de la competencia territorial, supone la existencia de
una pluralidad de sujetos en la posicin pasiva. As, en el prrafo
segundo, de la regla primera del art. 62 se regula expresamente cmo
debe fijarse la competencia territorial cuando se ejercita una accin
personal y la demanda se dirige simultneamente contra dos o ms
personas; por tanto, la acumulacin es determinante del fuero. No es
sta, sin embargo, la norma a aplicar cuando se sustancia la accin
cambiara por los trmites del juicio ejecutivo, pues, el art. 1439 LEG
establece de forma especfica los criterios con arreglo a los cuales se
determina el Juez territorialmente competente 48.
A tenor de lo dispuesto en el mencionado artculo, que excluye
la sumisin tcita y expresa, la competencia territorial deber
determinarse, por el lugar de cumplimiento de la obligacin segn el
ttulo; o, por el domicilio del demandado o de alguno de ellos; o, por
el lugar en que se encuentren los bienes inmuebles especialmente
hipotecados, si los hubiere. Tales fueros son legales, concurrentes y
electivos; esto es, son reglas de atribucin de competencia territorial
respecto de las cuales el ejecutante goza de facultad de eleccin 49.
Teniendo en cuenta que con la acumulacin de acciones se
puede perjudicar el fuero de algn demandado 50, debemos ahora
preguntarnos si la existencia de una pluralidad de obligados

48

.- Este artculo, nuevamente reformado por la Ley 10/1992, de 30 de abril, de Medidas

Urgentes de Reforma Procesal, excluye expresamente las sumisiones expresa y tcita.
Ahora bien, la sumisin tcita, como expediente tcnico que evita que surja una cuestin
de competencia, ya fue eliminada del juicio ejecutivo por la Ley 34/1984, de 6 de agosto,
de Reforma Urgente de la Ley de Enjuiciamiento civil, al modificar la redaccin del art.
1440 LEC y disponer que el Juez "apreciar su propia competencia objetiva y territorial".
49
.- Cfr. FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg.
277.
50
.- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, II, cit., pgs. 101 y 102.

399

cambiarlos distorsiona la libre eleccin, por parte del ejecutante, del

Juez territorialmente competente para despachar ejecucin.
No se producir ninguna alteracin, si el acreedor solicita el
despacho de la ejecucin frente al librador, endosantes, o avalistas. En
esta hiptesis, no parece que exista inconveniente en que el ejecutante
presente la demanda ejecutiva ante el Juez del lugar del cumplimiento
de la obligacin, o ante el del domicilio de alguno de los deudores, o
ante el del lugar en que se encuentran los bienes inmuebles
especialmente hipotecados.
La incertidumbre surge cuando el acreedor cambiario solicita el
despacho de la ejecucin frente a los obligados cambiarios a los que
nos hemos referido en el prrafo anterior y adems frente al aceptante.
Es decir, cuando se acumulan la accin directa contra el aceptante que
es el obligado principal, y las acciones contra los obligados en va de
regreso, meros responsables del buen fin de la letra. Cabe que nos
preguntemos si, en este supuesto, tendra que primar el fuero del lugar
del pago (lugar de cumplimiento de la obligacin) por ser el fuero
propio de la accin principal; o, por el contrario, podra despachar
ejecucin contra el aceptante, el Juez del domicilio del, pongamos por
caso, tercer endosante. Esta pregunta se plantea porque puede suceder
que la acumulacin de acciones sea arbitraria y que no tenga otro
fundamento que la privacin del fuero al posible proponente de una
cuestin de competencia.
Partiendo de una interpretacin del art. 1439 LEC consistente
en afirmar que en el supuesto de que se persigan bienes hipotecados,
no tiene sentido que el acreedor interponga la demanda ante el Juez
del lugar de cumplimiento de la obligacin, cuando el domicilio y el
lugar en que se encuentran los bienes hipotecados es otro 51, puede
concluirse, a nuestro entender, que tampoco tiene sentido ni es
51

.- Vid. FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg.
277.

400

razonable que, solicitndose de forma conjunta el despacho de la

ejecucin frente al aceptante y a los obligados cambanos de regreso,
se interponga la demanda ejecutiva ante el Juez del lugar del
domicilio de un obligado cambiario de garanta. Estamos ante un
supuesto -que no se contempla ni por el art. 62.1a,2 LEC, ni por el art.
1439 LEC- en el que el acreedor ejercita en una misma demanda dos
o ms acciones acumuladas que tienen un lugar de cumplimiento
diferente. Si entendemos aplicable la doctrina del Tribunal Supremo,
que mantiene que en estos casos debe conocer el Juez del lugar de
cumplimiento de la obligacin principal 52, el tenedor debera
presentar la demanda ejecutiva ante el Juez del lugar de cumplimiento
de la obligacin contrada por el aceptante o, a falta de indicacin,
ante el Juez del domicilio de este ltimo 53.

b) Defensa de los litisconsortes pasivos.

El tratamiento procesal de la defensa de los litisconsortes
pasivos, tiene en la LEC un claro punto de referencia: el art. 531.

52

.- La STS, 1.a, de 24 de octubre de 1967 (RAJ 4544), declara que: "(...), y en vas de
discernir cul de las acciones acumuladas en una demanda es la principal, tiene tambin
declarado la jurisprudencia que se atender a la que, segn los casos, sea fuente o base de
los dems".
".- El AAP de Burgos, Secc. 3a, de 8 de febrero de 1989 (ROD, num. 555, diciembre 90,
vol. II, pgs. 9836) acoge dicha doctrina y declara que "(...) habiendo optado (se refiere
al tenedor) en el presente caso por el ejercicio conjunto, tal y como permite el artculo 57
de la Ley Cambiaria y del Cheque, de las acciones cambiaras directa contra el libradoaceptante y de regreso contra el librador, es opinin de la Sala que en tales hiptesis el
lugar del pago y por ende del cumplimiento y exigencia unitaria de las referidas
obligaciones, independientes entre s, pero que no por ello dejan de estar afectadas por el
completo vnculo de la solidaridad, no puede quedar a la libre designacin del ejecutante,
dentro de la posibilidad que le otorga el fuero electivo por el artculo 1439 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil a falta de pacto expreso; sino que ser el determinado por el
artculo 2.b) de la referida Ley cambiaria, que establece como lugar del pago para el
librado-aceptante, el designado junto a su nombre, configurando as la Ley un fuero
imperativo con lgica atraccin por la naturaleza del vnculo de solidaridad cambiaria
que les une, respecto del de los dems demandados elegido por el actor".

401

El art. 531 forma parte de los preceptos que la LEC dedica a la

regulacin del juicio ordinario de mayor cuanta. No obstante, a
nuestro entender, dicho precepto es aplicable a los restantes juicios
declarativos ordinarios 54. Y ello porque, a pesar de que otras fueran
las intenciones de la Ley 34/84, de 6 de agosto, de Reforma Urgente
de la Ley de Enjuiciamiento Civil 55, el juicio declarativo de mayor
cuanta sigue siendo el juicio ordinario tipo. As, el primer precepto
de los que regulan el juicio declarativo ordinario de menor cuanta, el
art. 680 LEC, se remite en bloque a las reglas del juicio de mayor
cuanta, que le son aplicables siempre que no se opongan a su
tramitacin especial. En definitiva, la norma del art. 531 LEC est
prevista para ordenar la sustanciacin de cualquier juicio declarativo
con pluralidad de partes 56.
Al ser el incidente de oposicin a la ejecucin (arts. 1461 y ss.
LEC) un incidente de naturaleza cognitiva, podra entenderse que el
art. 531 LEC encaja perfectamente en la sustanciacin del juicio
ejecutivo. En este sentido, los obligados cambiarios contra los que se
hubiera despachado ejecucin deberan litigar unidos y bajo una
misma direccin, si interpusieran idnticas excepciones. El Juez
ejecutor, al observar que en los escritos de formalizacin de la
oposicin a la ejecucin las excepciones, y/o motivos de nulidad, que
se alegan por distintos ejecutados son las mismas, debera obligarlos a
54

.- Si bien dadas las particularidades del juicio verbal (v. gr. no es necesaria la asistencia
de Letrado, art, 10.2 LEC; as como su diferente estructura formai con la que se busca la
rapidez y la simplicidad) la norma del art. 531 carece, en este proceso, de relevancia.
55
,- En la Exposicin de Motivos de la Ley 34/84 se califica"de "proceso prototpico" al
juicio declarativo ordinario de menor cuanta.
36
,- As parece entenderlo la doctrina, pues, analiza e interpreta el art. 531 LEC en la
parte dedicada a la teora general del proceso, en concreto en los temas que abordan el
estudio de las partes. Vid. en esta lnea, DE LA OLIVA y FERNANDEZ LPEZ,
Derecho procesal civil, I, cit., tema 18, pgs. 551 y ss.; PRJETO-CASTRO, Tratado de
Derecho procesal civil, I, cit., pgs. 379 y ss.; MONTERO AROCA, ORTELLS
RAMOS, GMEZ COLOMER, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 1, cit., leccin
27, pgs. 11 y ss.; CORTES DOMNGUEZ, GIMENO SENDRA y MORENO
CATENA, Derecho procesal civil, cit., leccin 3a, pgs. 65 y ss.; RAMOS MNDEZ,
Derecho procesal civil, tomo I, cit., tema 13, pgs. 279 y ss.; ALMAGRO NOSETE y
TOME PAULE, Instituciones de Derecho procesal, tomo primero, Proceso civil, 1, Ia
ed., Madrid, 1993, tema 10, pgs. 227 y ss.

402

que en lo sucesivo litigaran unidos y bajo una misma direccin (art.

531.2 LEG).
Aun cuando no debe despreciarse la bondad de la admonicin
que late en el citado precepto, no puede ste aplicarse en todo su
rigor. Dicha norma slo puede postular que, si los litisconsortes lo
desean, pueden litigar unidos, bajo una misma direccin. Esto es lo
que, a nuestro entender, aconseja la LEC en aras a la economa
procesal y al ordenado desarrollo del proceso. No puede el art. 531
aplicarse en todo su rigor ya que en tal caso su constitucionalidad
sera ms que dudosa. Si el Juez aplicara el art. 531 LEC en sus
estrictos trminos, debera obligar, a quienes hubieran litigado
separadamente, a que lo hicieran en lo sucesivo unidos, siempre y
cuando hubieran hecho uso de las mismas excepciones. Dicha
imposicin vulnera el derecho a la defensa y asistencia de letrado (art.
24.2 CE) ya que se coarta la libertad de todo litigante en la eleccin
de su defensor57.
Quiz no haca falta recurrir a una interpretacin basada en los
derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin para negar la
aplicacin del art. 531 LEC al juicio ejecutivo cambiario, pues, no son
tcnicamente "demandados" los que alegan los motivos de oposicin
a la ejecucin. En efecto, el escrito en el que el ejecutado formaliza la
".- Vid. en este sentido, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pg. 558;
PRIETO-CASTRO, Tratado de Derecho procesal civil, tomo I, cit., pg. 388; MORENO
CATENA, Derecho procesal civil, cit., pg. 87; LORCA NAVARRETE, Organizacin
judicial espaola y principios rectores del proceso espaol, Madrid, 1993, pgs. 545 a
547. El TC ha declarado, desde sus primeras resoluciones, que el derecho a la defensa y
asistencia de letrado, reconocido por el art. 24.2 CE, garantiza que las partes sean
representadas y defendidas por profesionales libremente elegidos; esto es, que los
interesados puedan encomendar su asesoramiento tcnico a quien merezca su confianza.
Pueden consultarse al respecto, las SSTC 30/1981, (1a), de 24 de julio, f.j.3; 37/1988,
(Pleno), de 3 de marzo, f.j. 7; 101/1989, (2a), de 5 de junio, fj. 5; 178/1991, (1a), de 19
de septiembre, f.j. 3; 208/1992, (1a), de 30 de noviembre, f.j. 2; 12/1993, (1a), de 18 de
enero, f.j. 2.
Debe matizarse que el art. 531 se refiere exclusivamente a un defensor nico, no
a un nico procurador.
Por otra parte, es fcil obviar la aplicacin del art. 531 LEC: basta con el simple
acuerdo de los demandados consistente en oponer distintas excepciones.

403

oposicin a la ejecucin no es una contestacin a la demanda. En el

incidente de oposicin a la ejecucin se invierten las posiciones de las
partes: el ejecutante pasa a ser demandado y el ejecutado pasa a ser
actor, y por esto tiene la carga de alegar y probar los hechos que
sirven de base a los motivos de oposicin . Por tanto, no se da el
supuesto de hecho del art. 531 LEG.
f o

c) Requerimiento de pago.
Despachada la ejecucin contra los obligados cambiarios que
figuran en la demanda ejecutiva, el Juez ejecutor librar mandamiento
al Agente judicial para que, ante el Secretario, les requiera
personalmente de pago (art. 1442 LEG).
El acreedor puede indicar en la demanda ejecutiva el orden a
seguir en los requerimientos de pago. La razn es clara: l, mejor que
el Juez, estar al corriente de la solvencia econmica, as como de la
disposicin al pago de los ejecutados. En el supuesto de que el
acreedor no establezca el mencionado orden, el Juez efectuar los
requerimientos de pago segn su prudente criterio 59.
A nuestro entender, el criterio del Juez no debera ser ajeno a
los postulados del Derecho cambiario por lo que el requerimiento de
pago tendra que efectuarse, en primer lugar, a aquel obligado
cambiario que liberara al mayor nmero de responsables cambiarios
(v. gr. aceptante o librador si la letra de cambio no est aceptada). No
obstante, de conformidad con lo que dispone el art. 57.2 LCCH, ni el
ejecutante, ni el Juez ejecutor estn obligados a observar ningn tipo
de orden.

58

.- Sobre esta cuestin, vid. infra, pgs. 466 y ss.

.- Cfr. MAJADA, Prctica del juicio ejecutivo, 3a ed., Barcelona, 1987, pg. 131.

59

404

d) Pago.
Cualquiera de los responsables cambanos est obligado a
satisfacer ntegramente la cantidad reclamada. Si uno de los
ejecutados satisface la suma cambiaria, ms los importes por los
conceptos de los arts. 58 o 59 LCCH y las costas, la ejecucin debe
entenderse concluida (cfr. art. 1498 LEG). Los embargos que se
hubieran practicado se alzarn a instancia de parte.
Al predicarse el alzamiento exclusivamente de la afeccin, no
quedan de forma automtica anuladas las medidas de garanta que
hayan podido acordarse. Por este motivo cuando el Juez anule la traba
ordenar los actos necesarios para hacer desaparecer las
correspondientes medidas de garanta adoptadas respecto de los
bienes afectados 60.

e) Consignacin.
La existencia de litisconsorcio pasivo hace que, conforme se
vaya avanzando en la tramitacin del juicio ejecutivo, surjan nuevas
cuestiones. As ocurre en el supuesto de que uno de los responsables
cambiarios, con el fin de evitar las molestias del embargo, consigne la
cantidad reclamada (art. 1446 LEG) 61 .
Partiendo de la hiptesis sealada debemos pronunciarnos
sobre si deben seguir sucedindose los requerimientos de pago y los
embargos a los restantes litisconsortes o, por el contrario, el acreedor
cambiario debe renunciar a ellos. A nuestro entender, y teniendo en
cuenta, en primer lugar, que en un mismo ttulo cambiario se hallan
60

.- Vid. en este sentido, CARRERAS, El embargo de bienes, cit., pg. 559;

FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 251.
6I
.- A pesar de que lo dispuesto en el art. 1446 LEC pueda llevar a confusin, la facultad
de consignar corresponde al ejecutado tanto si se despacha ejecucin en pesetas, como en
otra moneda.

405

documentadas diferentes obligaciones autnomas que tienen distinta

causa , y, en segundo trmino, que el deudor que ha consignado
puede interponer excepciones de carcter personal, cuyo xito
impedira que el acreedor cambiario viera satisfecho su crdito en
aquel procedimiento concreto, no deben suspenderse los
requerimientos de pago respecto de los otros ejecutados, a los que se
les embargarn bienes si no pagan en el acto 63.

f) Embargo.
Los requerimientos de pago deben hacerse en persona y, por
tanto, se sucedern en el tiempo, procedindose al embargo de bienes
si el responsable cambiario no hiciere pago en el acto (art. 1442
LEG)64. A nuestro entender, debe actuarse de esta manera, ya que el
art. 1144 CC -norma que estimamos aplicable a la solidaridad
cambiaria65- establece que las reclamaciones entabladas contra uno de
los deudores solidarios "no sern obstculo para las que
posteriormente se dirijan contra los dems, mientras no resulte
cobrada la deuda por completo", y si la reclamacin judicial tiene
lugar por los trmites previstos para el juicio ejecutivo debe adecuarse
a los preceptos legales que lo regulan. Adems, y por las mismas
razones expuestas en el epgrafe anterior (autonoma de las
declaraciones cambiaras y posible xito de un motivo de oposicin
de carcter personal), entendemos que, no atendido el requerimiento
de pago, los embargos deben ir sucedindose aun cuando ya se haya
62

.- Cada firmante asume una deuda propia, que incluso puede tener un objeto distinto al
del resto de las obligaciones cambiaras, v. gr. supuesto de aceptacin parcial (art. 30
LCCH).
63
.- Cfr. MAJADA, Prctica del juicio ejecutivo, cit., pgs. 131 y 132.
No obstante, esta forma de actuar ha sido calificada de injusta al entender que se
traban los bienes no para cubrir las responsabilidades del deudor, sino para cubrir
posibles eventualidades procesales (CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo
cambiario", cit., lug. cit., pg. 889).
64
.- Cfr. en este sentido, CACHN CADENAS, El embargo, cit., pgs. 589 y 590.
65
.- Vid. supra, nota 44.

406

cubierto, respecto de los otros responsables cambanos, la cantidad

por la que se proceda en el juicio ejecutivo.
Debemos admitir no obstante, que nuestra opinin no es
compartida por la doctrina. Se ha sealado que este modo de proceder
vulnera uno de los principios informadores de la ejecucin forzosa
que debe preservarse a toda costa en el momento de hacer los
embargos: el principio de la suficiencia 66. Desde esta perspectiva,
MONTERO AROCA 67 considera que si un firmante de la letra de
cambio "consigna o se le embargan bienes suficientes no ser
necesario embargar a los dems, aunque deber hacrseles el
requerimiento de pago y la citacin de remate, e incluso en la
sentencia de remate habrn de quedar todos incluidos por si acaso".
Ante esta afirmacin, nos preguntamos qu sentido tiene que
aparezcan en la sentencia de remate unos ejecutados respecto de los
cuales no puede hacerse "trance y remate de los bienes embargados",
pues, no se les ha embargado bien alguno. En otras palabras, cmo
puede decretarse que siga adelante la ejecucin a travs del
procedimiento de apremio (art. 1473.1 LEG) si no se ha practicado el
embargo 68. Realmente, los problemas que puede originar tal forma de
actuar son de difcil solucin.
El acreedor cambiario no deber sealar la extensin que el
embargo deba tener respecto de cada uno de los ejecutados 69. Y, en el
supuesto de que en la demanda ejecutiva se incluyera una mencin en
tal sentido, el rgano jurisdiccional no est, vinculado por ella.
66

.- Vid. CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit.,
pg. 890.
67
.- MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso Civil 2., cit., pg. 232.
68
.- La importancia del embargo dentro del proceso de ejecucin ha sido puesta de relieve
de forma difana por CARRERAS (El embargo de bienes, cit., pg. 98) "... sin la
existencia del embargo no puede precederse a la realizacin de ninguna de sus formas; el
embargo es, en ste y slo en este sentido, presupuesto de los dems actos de naturaleza
ejecutiva".
69
.- En contra, SENES MOTILLA, "Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva de la letra
de cambio y el juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pg. 500.

407

Sostener lo contrario equivaldra a convertir la responsabilidad

solidaria de los obligados cambiarlos en mancomunada.

g) Plazo para formalizar la oposicin.

En un juicio ejecutivo dirigido contra varios demandados se
plantea la cuestin de si el plazo para formalizar la oposicin (art.
1463 LEG) debe ser o no comn a todos ellos. No hay, en sede de
juicio ejecutivo, ningn precepto que resuelva expresamente las dudas
que pueden surgir sobre este tema. Sin embargo, de conformidad con
lo que hasta estos momentos hemos dicho, sobre la tramitacin de un
juicio ejecutivo con varios sujetos en posicin pasiva, entendemos
que el citado plazo debe ser comn.
En efecto, hasta que no se haya requerido de pago a todos los
deudores no debe continuar la sustanciacin del juicio ejecutivo
cambiario. Con esta medida se evita la nulidad de los actos procesales
que inevitablemente tendra que decretarse si pagara algn obligado
cambiario al que se reclamara el pago con posterioridad 70.
No obstante, la anterior solucin no viene impuesta slo por
razones de economa procesal, sino que, ante todo, impide que se
cause indefensin al deudor al que se requiere de pago. La
indefensin se producira, esencialmente, por la desigualdad en que se
situara al citado deudor frente a los restantes obligados cambanos
70

.- Esta situacin es abordada por la SAP de Burgos, Secc. 3a, de 24 de enero de 1990
(RGD, nms. 656-66, oct.-novbre. 91, pgs. 9611 y 9612) y se resuelve en el sentido que
estimamos correcto: "(...), es evidente que hasta que no se termina la fase de
requerimiento de pago a todos los demandados, no puede vlidamente seguirse el juicio a
no ser que se pretenda que, continuando el juicio por aplicacin estricta de la diccin del
artculo 1463 de la Ley de Enjuiciamiento Civil -lo que puede originar una ms que
difcil ordenacin del procedimiento cuando haya una pluralidad de demandados que
vayan personndose en juicio en forma sucesiva-, si paga el ltimo de los requeridos, se
decreta la nulidad de lo actuado y se cierre entonces el procedimiento abierto, con los
perjuicios econmicos y procesales que ello llevara consigo".

408

quienes, al comparecer, tendran conocimiento de la defensa

planteada por aqul 71 .
As, pues, el Juez, en base a la conservacin de las actuaciones
procesales y a la prohibicin de indefensin, no debe dar curso al
escrito, mediante el que un ejecutado se persona en juicio y anuncia
su voluntad de oponerse a la ejecucin (art. 1461), hasta que no se
haya requerido de pago al ltimo de los obligados cambiarios frente a
los que se despach ejecucin. El plazo para formalizar la ejecucin
ser comn para todos los deudores debidamente personados 72.

h) Oposicin a la ejecucin.
Ya dijimos que la facultad de eleccin, ex art. 57 LCCH, de que
dispone el acreedor cambiario para poder solicitar el despacho de la
ejecucin frente a uno, varios o todos los obligados cambiarios nos
sita ante un supuesto de litisconsorcio voluntario o facultativo 73.
Tambin sealamos que en el litisconsorcio voluntario opera el
principio de la independencia de las actuaciones de los litisconsortes,
71

.- En la SAP de Burgos, citada en la nota anterior, se declara que: "(...) obligar a un

demandado cambiario a formular su defensa mediante la alegacin de su causa de
oposicin frente a la accin ejercitada contra l sin saber si los dems co-demandados
van o no a comparecer en autos y en qu forma, le causa una evidente indefensin, ya
que no sabe si va a ser el nico que se oponga o va ha haber otras personas que, al
personarse en las actuaciones van en buena lgica a oponerse a la accin ejercitada
contra todos, circunstancia que puede llevar a adoptar una u otra lnea de defensa;
indefensin que, adems, es predicable por la desigualdad que origina frente a los otros
demandados quienes, al comparecer despus y poder con ello tomar conocimiento del
estado de las actuaciones y con ello de la defensa de quien formul su oposicin en
primer lugar, puede perjudicar a ste hacindole partir en el perodo procesal siguiente en
una situacin de inferioridad frente a los dems".
72
.- O, como declara la SAP de Burgos, Secc. 3a, de 24 de enero de 1990: "(...), cuando
haya varios demandados en un juicio ejecutivo, no cabe decretar la rebelda de ninguno
de ellos hasta que no ha transcurrido el plazo de tres das que previene el artculo 1462 al
ltimo de los demandados y slo entonces otorgar a todos los debidamente personados en
autos el plazo de cuatro das para formular el escrito de oposicin (...)".
73
.- Vid. supra, pgs. 393 y 394.

409

de modo que dichos actos tienen eficacia individual. Por ejemplo,

cada uno de los ejecutados cambiarios puede realizar individualmente
y con plena eficacia actos dispositivos (renuncia, allanamiento,
transaccin, etc.), actos de alegaciones y prueba. La existencia de una
pluralidad de pretensiones se traduce en la escindibilidad del fallo, en
su no unicidad74. O, como se ha afirmado, en el caso del litisconsorcio
voluntario no "es de esencia que se dicte una sentencia igual para
todos los sujetos"75.
Sin embargo, en determinados casos el Derecho material exige
la inescindibilidad del fallo respecto de todos los litisconsortes. Este
es el motivo por el que parte de la doctrina procesal ha entendido que
la solidaridad de las obligaciones -debe precisarse que se refieren a la
solidaridad civil (art. 1141 CC)- constituye un supuesto de
litisconsorcio cuasinecesario 1 .
El litisconsorcio cuasinecesario es, segn un sector de la
doctrina, una clase de litisconsorcio necesario 77; mientras que para
otro constituye una figura intermedia entre el litisonsorcio voluntario
y el necesario . Ambas posiciones coinciden, empero, en su esencia:
puesto que la legitimacin pasiva corresponde a varias personas de
*7Q

74

.- Vid. supra pg 397. y bibliografa all citada.

Porque no hay unidad de sentencia, se ha afirmado que en el litisconsorcio
voluntario no existe un verdadero litisconsorcio, pues, no existe una verdadera
comunidad de suerte; vid. GONZLEZ VELASCO, "En el llamado litisconsorcio
voluntario no hay litisconsorcio", cit., lug. cit., pg. 673.
75
.- PRIETO-CASTRO, Tratado de Derecho procesal civil,'l, cit., pg. 384.
76
.- Vid. en este sentido, FAIREN GUILLEN, "Sobre el litisconsorcio en el proceso
civil", cit., lug. cit., pgs. 143 y ss; PRIETO-CASTRO, ob. cit. nota anterior, pg. 383;
GONZALEZ VELASCO, "En el llamado litisconsorcio voluntario no hay litisconsorcio",
cit., lug. cit., pgs. 646 a 649; RAMOS MNDEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pgs.
290 y 291; MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 1, cit., pgs.
49 y 50; MORENO CATENA, Derecho procesal civil, cit., pg. 89.
77
.- As, PRIETO-CASTRO sostiene que el litisconsorcio necesario es de dos clases:
eventualmente necesario o cuasinecesario o especial y necesario en sentido estricto
(Tratado de Derecho procesal civil, I, cit., pg. 383).
78
.- Cfr. FARIEN GUILLEN, "Sobre el litisconsorcio en el proceso civil", cit., lug. cit.,
pg. 143; D A VIL A MILLAN, Litisconsorcio necesario. Concepto y tratamiento
procesal, cit., pg. 28.

410

forma individual, no hay necesidad de que el actor -que sigue siendo

el dominus litis- demande conjuntamente a todas ellas. Pero, al estar
integrada la relacin jurdico-material por sujetos que se encuentran
en la misma situacin de "igualdad de calidad", la resolucin que se
dicte debe ser nica y sus efectos deben alcanzar a todos ellos 79.
La figura del litisconsorcio cuasinecesario ha sido calificada
por CARRERAS DEL RINCN de asistemtica, entendiendo,
adems, que es inviable en nuestro ordenamiento jurdico, ya que la
doctrina que defiende la existencia de este tipo de litisconsorcio parte
del error de atribuir a la sentencia de fondo un valor absoluto 80.
Segn el citado autor "cualquier doctrina que permita o suponga una
tendencia desorbitada a otorgar eficacia "ultra partes" (se refiere a la
1
sentencia civil) debe ser rechazada" . Ahora bien, para CARRERAS
DEL RINCN el principio de unicidad o inescindibilidad del fallo, si
no se toma en sentido absoluto, puede ser til en nuestro Derecho. El
hecho de que los acreedores y deudores solidarios no estn en una
situacin de litisconsorcio necesario
no impide que, cuando lo
O

79

.- Vid. FAIREN GUILLEN, "Sobre el litisconsorcio en el proceso civil", cit., lug. cit.,
pgs. 143 a 145.
80
.- CARRERAS DEL RINCN, La solidaridad de las obligaciones desde una ptica
procesal, cit., pgs. 207 y ss. Por el contrario, el autor sostiene que tanto la sentencia
como la cosa juzgada slo despliegan eficacia entre las partes y sus causahabientes.
81
.- CARRERAS DEL RINCN, ob. cit., nota anterior pg. 209.
82
.- No basta que se deduzca en el proceso una relacin jurfdico-material plurisubjetiva
para exigir sin ms el litisconsorcio necesario. Es preciso examinar el petitum de la
accin afirmada. As, no puede exigirse el litisconsorcio necesario cuando se ejerciten
acciones de condena, pues, conforme a lo establecido en los arts. 1137 y ss. CC, el
acreedor puede dirigir su demanda contra uno, contra varios o contra todos los deudores
solidarios sin que le puedan oponer la excepcin de litisconsorcio. En cambio, la
necesidad del litisconsorcio, en la solidaridad de las obligaciones, se produce cuando se
ejercitan acciones constitutivas y, en ocasiones, cuando stas son declarativas. Vid. en
este sentido, CARRERAS DEL RINCN, La solidaridad de las obligaciones desde una
ptica procesal, cit., pgs. 121 y ss.
El vnculo de solidaridad impuesto por el art. 57 LCCH excluye toda posibilidad
de surgimiento del litisconsorcio pasivo necesario cuando el acreedor cambiario demande
a alguno o algunos de los responsables cambiarios y no a todos. Cfr., entre otras
resoluciones, la SAT de Bilbao, de 30 de junio de 1988 (RGD, nms. 538-39, julioagosto 1989, pgs. 5108 y 5109).

411

determinen las normas del Derecho material, el fallo deba ser nico
para todas las partes en el litigio.
Es el Derecho material -o la relacin jurdico-material deducida
en el juicio-, y no las normas procesales, el que determinar si el fallo
debe ser uniforme para todos los sujetos solidarios que efectivamente
litiguen en el proceso, as como si ha de producirse o no el efecto
extensivo de los actos de unos litisconsortes respecto de otros. En este
sentido, lo dispuesto en el art. 1141.2 CC ("Las acciones ejercitadas
contra cualquiera de los deudores solidarios perjudicarn a todos
stos") ha llevado a sostener que la solidaridad no puede constituir un
supuesto tpico de litisconsorcio facultativo o voluntario. Siguiendo a
la doctrina italiana, CARRERAS DEL RINCN califica este
litisconsorio de unitario .
0"3

Se impone ahora, un anlisis de la viabilidad de la figura del

litisconsorcio unitario en materia de solidaridad cambiaria. En otras
palabras, debemos preguntarnos cul es la eficacia de los actos que
realiza, de forma individual, un litisconsorte frente a los dems
litisconsortes en el mismo juicio ejecutivo; es decir, hasta qu punto
la solidaridad de las obligaciones cambiaras exige o no que el fallo
sea inescindible. Seguiremos en el desarrollo de este tema las lneas
bsicas que han permitido a CARRERAS DEL RINCN obtener
unos resultados claros sobre este tema, si bien centrados, por lo que
respecta al Derecho material, en la solidaridad de obligaciones
regulada en el CC, y por lo que se refiere al Derecho procesal, en la
tramitacin de un proceso de declaracin.
Como ya hemos sealado, en el litisconsorcio voluntario rige el
principio de la independencia de las actuaciones, de modo que dichos
actos tienen eficacia individual. Ahora bien, debemos preguntarnos si

".- Vid. CARRERAS DEL RINCN, La solidaridad de las obligaciones desde una
ptica procesal, cit., pgs. 211 y 212.

412

en la solidaridad cambiara debe darse este tratamiento a todos los

actos o si puede entenderse viable la figura del litisconsorcio unitario.
Sabemos que en el juicio ejecutivo, las conductas posibles, ante
la citacin de remate, de uno o varios obligados cambiarlos pueden
ser la no personacin -debiendo ser delarados en rebelda-, o puede
suceder que aqul o aqullos se personen en el juicio ejecutivo pero
no exterioricen su voluntad de oponerse. En ambos casos, el Juez
manda traer los autos a la vista para sentencia (arts. 1462.2 y 1463.3
LEC). El fallo respecto de los litisconsortes que hubieran actuado de
la manera sealada debera ser, en principio, el ordenado en el art.
1473.1: "Seguir la ejecucin adelante, expresando la cantidad que ha
de ser pagada al acreedor". En esta misma sentencia se resolver la
pluralidad de acciones ejercitadas por el acreedor frente a cada uno de
los restantes deudores (art. 159 LEC). Ahora bien, si uno de los
ejecutados logra probar el pago -hecho extintivo comn a todos los
litisconsortes 84- queda excluido el fundamento de la pretensin del
acreedor y, por tanto, el Juez no puede ordenar que siga la ejecucin
respecto de aquel ejecutado "declarado en rebelda" o respecto de
aquel otro que, habiendo comparecido, no ha formalizado la
oposicin; la razn es la inescindibilidad del fallo.
El principio de la inescindibilidad del fallo, cuyo verdadero
inters se muestra en un proceso con pluralidad de partes, exige un
tratamiento uniforme para todos los litisconsortes. Dicho principio se
deja sentir especialmente en materia de solidaridad de obligaciones.
Siguiendo a CARRERAS DEL RINCN, concluimos que es el
Derecho material el que marca el alcance que debe atribuirse a aquel
principio 85. En este sentido, para saber si un determinado acto
84

.- La excepcin de pago tiene una naturaleza especial. No es una excepcin real o

absoluta; ahora bien, puede oponerla cualquier deudor contra el acreedor que ha sido
satisfecho. Vid. en este sentido, GARRIGUES, Curso de Derecho Mercantil, tomo I, cit.,
pg. 794; ALONSO SOTO, "El pago de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 625.
85
.- CARRERAS DEL RINCN, La solidaridad de las obligaciones desde una ptica
procesal, cit., pg. 217.

413

individual de un listisconsorte va a ser eficaz o ineficaz frente a los

dems, no es preciso examinar el carcter voluntario o necesario de
aquel litisconsorcio, sino que debe examinarse en cada caso el
Derecho sustantivo deducido en el proceso.
Por otra parte, al ser el Derecho material la nica razn para
obtener una unicidad de fallo, la exigencia de este principio se
manifiesta en una diversidad de grados. Es decir, no puede afirmarse
con rotundidad que la solidaridad de las obligaciones y, por tanto la
solidaridad cambiaria, exija siempre la unicidad del fallo. Esto
depender de la cuestin debatida en el proceso. Por ejemplo, si uno
de los deudores cambiarios opone con xito al acreedor la espera
-excepcin de carcter personal 86- que ste le ha concedido en un
convenio particular entre ambos, o la prescripcin, el Juez declarar
respecto de esta accin "no haber lugar a pronunciar sentencia de
remate" (art. 1473.2 LEG). No obstante, la sentencia ser de remate
respecto del ejecutado o ejecutados que hubieran sido declarados en
rebelda, o que no hubieran formalizado la oposicin, o cuyas
excepciones hubieran sido rechazadas por el Juez.
En definitiva, puede afirmarse que en tema de solidaridad
cambiaria nos encontramos ante un liticonsorcio unitario ya que
aqulla exige, con carcter general, la unicidad de fallo respecto de
las personas que efectivamente han litigado en el proceso. Sin
embargo, se constata la existencia de excepciones a la regla; esto es,
la solidaridad cambiaria no exigir siempre dicha unicidad de fallo.
Ello depender de que los hechos que sirvan de base a una excepcin
deban o no considerarse comunes a todos los litisconsortes.

86

.- Vid. al respecto, CASALS COLLDECARRERA, Estudios de oposicin cambiaria,

V, 1a ed., Barcelona, 1990, pg. 270.

414

i) Procedimiento de apremio.
El incidente de oposicin a la ejecucin se resuelve por
sentencia en los trminos del art. 1473 LEG. Si la sentencia que se
dicta es la de remate (art. 1473.1) se llevar a efecto, a instancia del
0*7

ejecutante, por la va de apremio . La LEC denomina a esta segunda

fase del juicio ejecutivo procedimiento de apremio y la regula en los
arts. 1481 a 1531 88.
Los problemas de adaptacin de la solidaridad cambiara a la
tramitacin del juicio ejecutivo no slo aparecen en su primera fase,
sino tambin en el procedimiento de apremio. Aqullos pueden
derivar, de la existencia de una pluralidad de ejecutados, as como de
bienes embargados, lo que exige un orden, una secuencia en la
realizacin forzosa de los mismos. Este orden puede estar influido por
la naturaleza del bien embargado, v. gr.: si uno de los bienes objeto de
la traba es dinero, la sencillez y rapidez del sistema de apremio
-entrega al ejecutante de la suma que le corresponda- determinar,
normalmente, que se solicite su realizacin en primer lugar. Por otra
parte, el principio de suficiencia, que informa todo proceso de
ejecucin, se dejar sentir mediante la limitacin de la realizacin
forzosa a los bienes estrictamente necesarios para hacer pago de lo
debido.
Ahora bien, el problema de mayor gravedad que puede surgir
en el procedimiento de apremio no es el apuntado en el prrafo
anterior, sino el que seguidamente expondremos. De lo hasta ahora
87

.- En el caso de que la sentencia de remate hubiera sido apelada, la realizacin forzosa

de los bienes embargados podr tener lugar, a pesar de la apelacin, si el ejecutante
presta fianza suficiente (art. 1476 LEC).
88
.- La inclusin del procedimiento de apremio dentro del juicio ejecutivo ha sido objeto
de crtica por parte de la doctrina, pues estima que las normas relativas al procedimiento
de apremio no son exclusivas del juicio ejecutivo -proceso especial de ejecucin-, sino
que tienen un campo de aplicacin mucho ms amplio que abarca la ejecucin de las
condenas pecuniarias independientemente de la naturaleza del ttulo ejecutivo. Vid. sobre
esta cuestin, Captulo Primero, pg. 32.

415

dicho, se desprende que pueden ser objeto de realizacin forzosa

bienes pertenecientes a distintos obligados cambiarios. La
certificacin expedida por el Secretario judicial dar fe de quin ha
pagado y de cunto ha pagado cada uno de los responsables
cambiarios. Sabemos tambin que la letra de cambio, el pagar y el
cheque son documentos de rescate (cfr. arts. 45, 60, 96, 140 y 151
LCCH); es decir, todo obligado cambiario puede exigir del tenedor,
mediante el pago correspondiente, la entrega del ttulo cambiario con
la cuenta de resaca y el recib. La posesin del ttulo cambiario es
imprescindible para poder ejercitar la accin de reembolso, pues
acredita la legitimacin activa. Ahora bien, en el supuesto de que en
ejecucin se hayan liquidado bienes de distintos deudores, y por
consiguiente, varios deudores hayan pagado conjuntamente al
tenedor, surge la pregunta de a quin se entrega el ttulo cambiario,
esto es, el ttulo ejecutivo para poder interponer la accin de
reembolso.
Ante la cuestin planteada, nos preguntamos si deberamos
concluir que ostentan la accin de reembolso los citados deudores de
forma conjunta -se originara, por tanto, un litisconsorcio activo
necesario- y por cuotas partes . A nuestro entender, tal solucin es
contra legem. En primer lugar, el Derecho cambiario no prev un
litisconsorcio necesario entre los firmantes de distinto grado. Y, en
segundo trmino, el obligado cambiario que paga se libera a s mismo
y a los obligados posteriores y su reclamacin no se divide en
fracciones de capital e intereses por lo pagado,.sino que al convertirse
en acreedor -con derecho autnomo- por la totalidad de la deuda,
puede exigir el reintegro del valor de la letra de cambio, intereses y
gastos que haya realizado (art. 59 LCCH).
OQ

Sin embargo, no puede negarse a los ejecutados, que hayan

pagado, el derecho de ejercer la accin de reembolso y que sta se
89

.- Esta es la tesis mantenida por CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo
cambiario", cit., lug. cit., pg. 891.

416

haga efectiva por los cauces del juicio ejecutivo. La LCCH y la LEC
les otorgan tal derecho. El ejercicio de la accin de regreso se rige por
dos importantes principios: uno, de preferencia por el reembolsante
que libera a mayor nmero de obligados y otro, de adquisicin por el
reembolsante de la cualidad de legtimo tenedor con sus
correspondientes derechos 90. En base a tales principios, el ttulo
ejecutivo debe ser entregado, a quien libere a mayor nmero de
responsables cambiarios (v.gr. librador, endosante de fecha anterior).
Sera absurdo, a nuestro parecer, que los otros deudores que hubieran
satisfecho parte de la deuda pudieran conservar una accin de
naturaleza cambiaria contra las mismas personas frente a las que estn
obligados a garantizar el pago de la letra. No obstante, la prdida de la
accin cambiaria no comporta, la de las acciones civiles que les
correspondan.

B) lus varianti.

a) Planteamiento de la cuestin.
En la introduccin al estudio de la responsabilidad solidaria de
los obligados cambiarios, hemos analizado someramente la estructura
del art. 57 LCCH, en cuyo prrafo cuarto se regula el denominado ius
variandi 91. En virtud del citado derecho, el tenedor del ttulo
cambiario, despus de haberse dirigido contra un primer deudor,
puede proceder contra otros obligados cambiarios. Segn DIEZPICAZO "es un principio general de la solidaridad pasiva que el
acreedor puede modificar la persona del demandado o sujeto pasivo
de su pretensin"92.
90

.- Estos dos principios se encontraban ms claramente formulados en el CCom (art.

519) que en la LCCH. Cfr. LANGLE, Manual de Derecho mercantil espaol, tomo II,
cit., pg. 414.
".- Vid. supra, pgs. 388 y 389.
92
.- DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho patrimonial, II, cit., pg. 208.

417

El art. 57.4 LCCH configura un ins variandi en su mayor

amplitud posible. En este sentido, para el ejercicio del ins variandi,
judicial o extrajudicialmente, no es necesaria ninguna forma especial,
ni se exige haber hecho excusin en los bienes de los anteriores
deudores, ni que stos se hallen en insolvencia 93. El nico lmite al
que estar sometido el ius variandi cuando se ejercite en un proceso
y, por tanto, en el juicio ejecutivo no es otro que el cobro total del
petitum. Es cierto que en el prrafo cuarto del art. 57 LCCH no se
hace referencia alguna a dicho lmite, a pesar de ello no cabe, a
nuestro entender, cuestionar su existencia desde ninguna perspectiva.
Por una parte, este lmite est previsto en el art. 1144 CC a cuyas
consecuencias jurdicas se aproxima el art. 57 LCCH 94. Por otra, el
juicio ejecutivo debe entenderse concluido cuando el ejecutante haya
sido efectiva y totalmente resarcido, lo que incluye el principal,
intereses y costas.
La doctrina mercantil ha acogido muy favorablemente el
rgimen de solidaridad cambiaria establecido en la LCCH, pues
entiende que supone un considerable refuerzo de la proteccin
jurdica del acreedor cambiario95. De conformidad con lo dispuesto en
el art. 57.4 LCCH, el tenedor no est ya obligado a esperar, en cada
juicio, que del embargo no resulten bienes suficientes para poder
ejercitar de nuevo su accin contra cualquier otro de los responsables
93

.- La excusin y la insolvencia eran presupuestos del ins variandi en el sistema del

CCom(cfr. arts. 516 y 518).
94
.- En el art. 1144 CC se dispone: "El acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los
deudores solidarios o contra todos ellos simultneamente. Las reclamaciones entabladas
contra uno no sern obstculo para las que posteriormente se dirijan contra las dems,
mientras no resulte cobrada la deuda por completo".
95
.- Vid. entre otros, PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiaras", cit.,
lug. cit., pg. 666; SANCHEZ CALERO, "La reforma del Derecho cambiario dentro de
la reforma del Derecho mecantil", cit., lug. cit., pgs. 498 y 499; POLO, "La proteccin
del acreedor cambiario ante el impago de la letra", cit., lug. cit., pgs. 126 y 127;
RODRIGUEZ JIMENEZ, "Acciones, excepciones y prescripcin de la letra de cambio",
en La letra de cambio, el pagar y el cheque en la Ley 19/1985 de 16 de julio, cit., pgs.
173 y 174.

418

cambanos. Sin embargo, veremos que en el juicio ejecutivo

cambiario, el ins variandi, al igual que suceda con el ius elecionis,
no puede tener la eficacia que la ley le atribuye, o al menos, con la
extensin prevista.

b) Imposibilidad de ejercitar el ius variandi, ex artculo 57.4 de la

Ley Cambiaria y del Cheque, en el juicio ejecutivo cambiario.
En el prrafo cuarto del art. 57 se dispone: "La accin intentada
contra cualquiera de las personas obligadas no impedir que se
proceda contra las dems, aunque sean posteriores en orden a la que
fue primeramente demandada". El precepto transcrito se refiere,
obviamente, a la accin cambiara que puede ejercitarse tanto en va
ordinaria, como en va ejecutiva (art. 49.2 LCCH). Si se ejercita en
va ejecutiva se seguirn los trmites establecidos para el juicio
ejecutivo (arts. 1429 y ss. LEG) con ciertas especialidades (cfr. arts.
66, 67 y 68 LCCH).
El im variandi tiene como presupuesto el ejercicio individual
de la accin cambiaria. Consiste, este derecho, en que el acreedor, que
ha demandado en juicio a uno de los deudores solidarios -o a ms de
uno pero no a todos- en reclamacin de la totalidad de la deuda,
puede, antes de que se le otorgue la tutela solicitada en dicho juicio,
interponer la misma demanda contra otro u otros de los deudores.
Pues bien, el ius variandi, en los trminos en los que ha sido definido,
no puede, a nuestro entender, ejercitarse en un juicio ejecutivo. El
motivo reside en la configuracin legal de los ttulos ejecutivos. El
art. 1429 LEC establece que la accin ejecutiva deber fundarse en un
ttulo que traiga aparejada ejecucin, y respecto de la letra de cambio,
pagar y cheque no prev ningn expediente que, a falta del ttulo

419

original, tenga por finalidad atribuir eficacia ejecutiva a un

documento supletorio %.
Ya hemos dicho en pginas anteriores, que la doctrina advierte
que la imposibilidad de ejercitar el ius variandi desnaturaliza la
institucin de la solidaridad pasiva y deja falto de coherencia al art.
57 LCCH 97. Desde esta perspectiva, slo quedan, a nuestro entender,
dos soluciones para salvar parcialmente la eficacia del citado
precepto. Una, podra consistir en entender que el ius variandi slo
tiene lugar cuando se ejercita la accin cambiara declarativa. Sin
embargo, una interpretacin en tal sentido es contraria al contenido
jurdico de la norma, pues en ella no se establece ninguna distincin.
La fijacin de ciertos lmites al ius variandi, sera otra solucin,
aunque tambin contraria al art. 57.4 LCCH.
En esta ltima lnea se ha encaminado una orientacin doctrinal
con el fin de salvar la eficacia del ius variandi que concede tanto el
CC (art. 1144), cuanto la LCCH (art. 57.4). As, se ha afirmado que
"presupuestos del ius variandi deben ser no slo que la deuda no haya
resultado cobrada, tambin que el deudor frente a quien el acreedor se
dirigi resulte insolvente" . Este es el sentido que debe darse al art.
57.4 LCCH. Es decir, la interposicin de una accin ejecutiva contra
un obligado cambiario no supone una renuncia a la facultad de
solicitar el despacho de la ejecucin frente a los dems si se acredita
la insolvencia de aqul ". En definitiva, el ius variandi del art. 57.4
LCCH no puede diferir sustancialmente del reconocido en el
derogado art. 516 CCom. Ante el resultado infructuoso de la
ejecucin despachada contra un obligado cambiario, el Juez no puede
QO

96

.- Vid. supra, pg. 391.

.- Vid. supra, pg. 391.
98
.- FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pg. 572. Aade el citado autor
que no es "razonable permitir al acreedor que, lite pendente, abandone la accin frente a
un deudor solidario y la dirija frente a otro; y menos an si no la abandona e incoa un
litigio paralelo".
".- Vid. en este sentido, SENES MOTILLA, "Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva
de la letra de cambio y el juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pg. 500.
97

420

oponerse a la solicitud de un desglose de documentos y, por tanto,

debe entregar el ttulo ejecutivo original al ejecutante que as lo
solicite para poder hacer efectiva la facultad que le reconoce la
LCCH.
Resulta obvio que las cuestiones que suscita el ejercicio del ins
variandi -cuestiones que acabamos de apuntar y en la medida de lo
posible resolver- desaparecen si previamente el acreedor desiste del
proceso de ejecucin ya incoado. Ahora bien, en relacin con este
tema debe sealarse que el desistimiento no es, en ningn caso,
presupuesto del ius variandi 10.

III. EL ALZAMIENTO DEL EMBARGO A TENOR DEL

ARTICULO 68 DE LA LEY CAMBIARA Y DEL CHEQUE.

1. Consideraciones generales.
El hecho de que no se exija de forma imperativa el protesto
para acreditar la falta de aceptacin o de pago de la deuda cambiaria
(cfr. arts. 51 y 56 LCCH), junto a la conservacin de las acciones
cambiaras aunque se incumpla el deber de comunicar la falta de
aceptacin o de pago (art. 55 LCCH), y a la presuncin legal de
autenticidad de las firmas que constan en el ttulo cambiario (art. 66
LCCH), puede ocasionar en la prctica que el presunto deudor tenga
conocimiento, por primera vez, de la reclamacin del crdito
cambiario cuando ya sea ejecutado y se le hayan embargado los
bienes.

100

.- Es decir, a pesar de los problemas de carcter procesal que se creen, el us variandi

regulado en el art. 1144 CC, permite que se multipliquen las reclamaciones judiciales.
Cfr. DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pg. 209.

421

El alzamiento del embargo es el expediente procesal, previsto

en la LCCH, para compensar al deudor del despacho de la ejecucin
en base a un simple documento privado, sin que conste, por tanto, de
modo fechaciente que la firma que figura en el ttulo corresponde
efectivamente al ejecutado 101.
La articulacin del expediente procesal del art. 68 LCCH en el
juicio ejecutivo no es tarea fcil y requiere demasiadas precisiones y
salvedades. Aunque en los epgrafes que siguen daremos cuenta de
ello, queremos resaltar ahora tres cuestiones que son determinantes de
la valoracin crtica que tal expediente nos merece. En primer lugar,
101

.- No ha sido el alzamiento del embargo la nica medida procesal propuesta para evitar
que las consecuencias de una posible ejecucin injusta se prolonguen en el tiempo. El
Anteproyecto de Ley Cambiaria y del Cheque de 1984 prevea que si en el plazo de cinco
das hbiles siguientes al requerimiento judicial de pago, el deudor o deudores negaban
categricamente su firma o alegaban falta absoluta de representacin, poda el Juez, a la
vista de las circunstancias del caso y documentacin aportada, suspender el embargo
exigiendo, si lo consideraba conveniente, caucin o garanta adecuada (Vid.
Documentacin Jurdica. Monogrfico dedicado a la "Ley Cambiaria y del Cheque" de
16 de julio de 1985, cit., pg. 197).
En concreto en el art. 68 del mencionado Anteproyecto se dispona que:
"Despachada la ejecucin, se entregar el mandamiento a un Agente Judicial, el cual
requerir al deudor o deudores demandados, a fin de que, en el plazo improrrogable de
cinco das hbiles se personen en el Juzgado por s o por medio de representante, ya para
realizar el pago, ya para consignar o garantizar adecuadamente la cantidad reclamada, o
ya para negar categricamente la autenticidad como propia de la firma en la letra de
cambio o alegar la inexistencia total de cualquier representacin por quien la suscribi en
su nombre.
Transcurrido dicho plazo sin que el deudor hubiere pagado, consignado o
garantizado la cantidad reclamada, se proceder de inmediato a embargarle bienes
suficientes a cubrir la cantidad por la que se haya despachado la ejecucin y las costas,
los cuales se depositarn con arreglo a derecho.
Si el deudor o deudores negaren categricamente su firma o alegaren la falta
absoluta de representacin, podr el Juez, a la vista de las circunstancias del caso y
documentacin aportada, suspender el embargo, exigiendo, si lo considera conveniente,
la caucin o garanta adecuada".
El Anteproyecto de 1984 segua en este punto a la Ley Cambiaria italiana en
cuyo art. 64 se dispone que: "La oposicin al mandamiento no suspende la ejecucin;
pero el presidente del tribunal, o el pretor competente por la cuanta, en virtud del
recurso del oponente que desconozca la propia firma o la representacin o bien, que
aduzca graves y fundados motivos, puede, con resolucin motivada, examinados los
documentos aportados, suspender en todo o en parte los actos ejecutivos, exigiendo
caucin idnea". Sobre el art. 64 Legg. camb., vid. supra, Captulo Segundo, pgs. 101a
105.

422

la garanta que, en principio, pudiera parecer que representa el

alzamiento del embargo lite pendente deviene extempornea ya que
no es susceptible de eliminar el dao causado: el embargo ya habr
producido un grave perjuicio al aparente deudor. En segundo trmino,
cabe sealar que el art. 68 LCCH es contradictorio con un buen
nmero de normas de la citada ley que intentan cumplir la finalidad
proclamada en su Exposicin de Motivos de "fortalecer la posicin
jurdica del acreedor cambiario", puesto que el alzamiento del
embargo debilita, sin duda alguna, al verdadero acreedor que se dirige
contra quien es realmente deudor. Por ltimo, la posibilidad de que se
alce el embargo supone la desnaturalizacin del juicio ejecutivo.
Como se ha sealado, "intentado sin efecto el requerimiento de pago
y alzado el embargo, nada queda de "ejecutivo" en la sustanciacin de
ese juicio" 102. Adems debe tenerse en cuenta que no podr
solicitarse, si se accede a la peticin de alzamiento del embargo, una
mejora del mismo 103.
El caos que para la ciencia procesal conlleva la norma del art.
68 LCCH, ya fue advertido en la trayectoria parlamentara del
Proyecto de Ley Cambiaria y del Cheque. A travs de diversas
enmiendas, en las que se propuso la supresin del citado artculo, se
insisti en las graves consecuencias que, para el normal desarrollo
del juicio ejecutivo, poda ocasionar la trascendental modificacin en
su tramitacin provocada por el art. 68 I04.
102

.- FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 560.
En parecidos trminos se pronuncian, SENES MOTILLA, "Consideraciones sobre la
fuerza ejecutiva de la letra de cambio y el juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pg.
501; CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pgs.
885 y 886.
m
.- El alzamiento del embargo, ex art. 68 LCCH, consiste en una declaracin de
voluntad que anula la decisin jurisdiccional de proceder al embargo contenida en el auto
que despacha ejecucin.
104
.- La enmienda nm. 68 presentada por el Grupo Centrista, en el Congreso de los
Diputados, solicitaba la supresin del art. 68 al entender "que bastan las normas del
Juicio ejecutivo de la Ley de Enjuiciamiento Civil, recientemente modificada, sin
introducir correctivos o procedimientos especiales". Por su parte, el Grupo Popular
present dos enmiendas al art. 68. En la enmienda nm. 130 abogaba por la supresin del
citado artculo. En la justificacin de dicha enmienda, se dice que el Proyecto de Ley

423

Al error de concepto padecido por el legislador en la redaccin

del art. 68 LCCH, relativo al modo y tiempo en que debe alcanzarse
una certeza jurdica suficiente de la existencia de una deuda, o, en
otros trminos, a la ubicacin de las denominadas "diligencias
preparatorias de la ejecucin" -que como se ha constatado, si el ttulo
ejecutivo es un documento privado, antes o despus son ineludibles-,
se aade la falta de regulacin del cauce procesal a travs del cual
deber resolverse sobre el alzamiento del embargo I05.

2. Apertura del incidente de alzamiento del embargo.

De conformidad con lo dispuesto en el art. 68 LCCH, el
incidente de alzamiento del embargo debera incoarse de oficio. En la
regla primera del art. 68 no se hace referencia alguna a la pretensin
de alzamiento de la traba. Por tanto, en principio, para la iniciacin
del incidente no debe mediar peticin de parte. Al ejecutado le basta
negar categricamente la autenticidad de su firma o alegar la falta

Cambiaria y del Cheque ha desbordado su finalidad de introducir en nuestro

ordenamiento jurdico la Legislacin Uniforme de Ginebra, ya que "ha hecho unas
incursiones gravemente peligrosas en materia procesal". La posibilidad de que se alce el
embargo no es suficiente garanta, para el Grupo Popular, frente a un despacho de la
ejecucin en base "a una firma puramente privada, no sujeta al menor control de
autenticidad". Por ello se afirma que "las defensas por mnimas que sean, tienen que ser
otorgadas antes de haberse despachado la ejecucin, antes de haberse practicado el
embargo". La enmienda nm. 129, firmada tambin por el Grupo Popular, no era de
supresin del art. 68 sino de adicin de un prrafo final: "Incurrir en responsabilidad
penal el obligado cambiario que mediante dolo o culpa negase categricamente la
autenticidad de su firma, si posteriormente resultase probada su veracidad". Con tal
medida se pensaba evitar abusos consistentes en negaciones de la autenticidad de la firma
absolutamente gratuitas. Vid. Documentacin Jurdica. Monogrfico dedicado a la "Ley
Cambiaria y del Cheque ", de 16 de julio de 1985, cit., pgs. 343, 359 y 360.
105
.- Quiz el legislador entiende que el incidente de alzamiento del embargo debe estar
regido por el "principio de improvisacin procedimental". A este supuesto principio
procesal se refiere DE LA OLIVA SANTOS en su trabajo "Algunas peculiaridades de las
normas procesales", en Revista de Derecho Procesal Iberoamericana, nm. 2, 1974, pg.
267.

424

absoluta de representacin, para que el Juez, de oficio, deba

plantearse si procede o no alzar el embargo l06.
Ahora bien, en el proceso civil los incidentes que se plantean
durante el transcurso del proceso principal tienen lugar, como regla
general, a instancia de parte. En el caso que nos ocupa, debe aadirse
a lo anterior, por una parte, que segn establece el art. 68 LCCH, el
Juez alzar el embargo "a la vista de las circunstancias del caso y de
la documentacin aportada", documentacin que se acompaar,
normalmente, a la peticin de alzamiento del embargo. Y, por otra, el
apego de nuestros rganos jurisdiccionales al principio de justicia
rogada impone la precaucin de solicitarlo de modo expreso para
eludir el riesgo de que la denuncia no sea cursada. As, pues, a
nuestro entender, el alzamiento del embargo precisa solicitud de la
parte o persona a quien perjudique la traba.
Ya hemos sealado que la LCCH no contiene ninguna
referencia expresa a la pretensin de alzamiento del embargo, en
consecuencia, tampoco se pronuncia sobre la forma en que debe
exteriorizarse dicha peticin. A pesar de ello, resulta razonable
entender que por ser el juicio ejecutivo un proceso escrito, en el que
la escritura es el medio usual, no slo de iniciar el procedimiento,
sino de plantear cualquier tipo de cuestin incidental, la solicitud de
alzamiento del embargo deber adoptar la forma escrita. El mayor
grado de precisin en el razonamiento que implica la forma escrita,
respecto de la oral, proporcionar al Juez ms datos en los que basar
su decisin. Desde esta perspectiva, estimamos que, en el supuesto de
que las alegaciones de falsedad de la firma o de falta absoluta de
representacin y la peticin de alzamiento del embargo se hagan en el
acto en que se requiera de pago al deudor y se exterioricen de forma
oral, es aconsejable que sean ratificadas mediante escrito, firmado por

106

.- Cfr. FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg.
573.

425

el propio ejecutado, al que se acompaar la documentacin que se

estime pertinente.
Si la peticin de alzamiento del embargo se hace dentro de los
tres das siguientes al en que tuvo lugar la diligencia prevista en el art.
1442 LEG, coincidir en el tiempo con el escrito de personacin que,
de conformidad con el art. 1461 LEG, debe presentarse en el plazo de
tres das desde la citacin de remate 107. En este supuesto, la peticin
puede hacerse de modo separado o por medio de otros en el escrito
por el que el ejecutado se persona y anuncia la oposicin a la
ejecucin.

3. Momentos en que puede solicitarse el alzamiento del embargo.

De acuerdo con lo establecido en el art. 68 LCCH, regla
primera, la peticin de alzamiento del embargo, o la denuncia de la
falsedad de la firma o falta absoluta de representacin, puede
realizarse en el acto de la diligencia prevista en el art. 1442 LEG o
dentro de los tres das siguientes a ella 108.
A nuestro entender, el requisito del tiempo precisa dos
puntualizaciones:
Primera. Aunque el tenor literal del art. 68 LCCH pueda dar a
entender lo contrario, la negacin rotunda de la autenticidad de la
firma, o la alegacin de la falta absoluta de representacin, deducida
en el acto en que se requiere de pago al deudor carece de eficacia
inmediata. El Juez no est presente y slo l puede ordenar que se
107

.- En la prctica el requerimiento de pago, el embargo de bienes y la citacin de remate

se documentan en la misma diligencia.
I08
.- As lo entiende la doctrina, aun cuando del art. 68 podra inferirse que en el acto de
la diligencia de requerimiento de pago slo cabra alegar la falta absoluta de
representacin; vid, por todos, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit.,
pg. 86.

426

alce la traba I09. Por consiguiente, el Secretario judicial debe limitarse

a dejar testimonio, en la diligencia de embargo, de las declaraciones
realizadas por el ejecutado.
Segunda. En cuanto al otro momento procesal, en el que segn
la regla primera del art. 68 LCCH puede comparecer el ejecutado y
solicitar que el juicio ejecutivo contine sin el embargo, debe
entenderse que no slo es admisible esa comparecencia dentro de los
tres das siguientes al requerimiento de pago personal (art. 1442
LEG), sino que por va de una interpretacin extensiva puede
aplicarse la citada norma a los supuestos previstos en los arts. 1443 y
1444 LEC. En caso contrario, al negarse al ejecutado la facultad
procesal, ahora analizada, simplemente porque no est en su
domicilio, o porque su residencia o su paradero son desconocidos, se
vulnerara la ratio iuris de la regla primera del art. 68 LCCH. Por
tanto, la solicitud de alzamiento del embargo es posible hacerla dentro
de los tres das siguientes a aqul en que se hizo el requerimiento de
pago y la traba segn lo dispuesto en el art. 1443, as como dentro de
los tres das siguientes a aqul en que se produjo la citacin de remate
(1460 LEC), cuando por ignorarse el paradero del deudor, se hubiera
procedido a la traba de los bienes sin previo requerimiento de pago
(art. 1444 LEC) 110 .
Con anterioridad a los momentos previstos en la regla primera
del art. 68 LCCH no cabe solicitar el alzamiento del embargo ya que
ste an no se ha practicado. Pero si hubieran tenido lugar
determinadas actuaciones que pueden considerarse preparatorias de la
ejecucin, y la persona a la que se imputa el dbito cambiario
entendiera que la firma que consta en el ttulo cambiario es falsa, o
109

.- Este inconveniente -o contradiccin- se salvaba en el Anteproyecto de Ley

Cambiaria y del Cheque de 1984, en cuyo art. 68 se estableca que tales manifestaciones
deban hacerse en presenciajudicial (vid. supra, nota 101).
".- Vid. en este sentido, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pgs.
85 y 86; y DE LA OLIVA, "Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar", cit.,
lug. cit., pg. 62.

427

existe falta absoluta de representacin, deber hacerlo constar de

forma expresa. En caso contrario, a pesar de que el deudor alegue
tales extremos, el Juez no alzar el embargo (art. 68.3a.b LEC).
Por ltimo, debe sealarse que aun cuando el deudor no niegue
la autenticidad de la firma o no alegue la falta absoluta de
representacin, en el tiempo y a los efectos sealados en el art. 68
LCCH, en la oposicin a la ejecucin puede interponer la excepcin
correspondiente en base al art. 67.2.1a LCCH ("inexistencia o falta de
validez de su propia declaracin cambiara, incluida la falsedad de la
firma"). Por tanto, del silencio no cabe inferir la aceptacin tcita de
la firma o la ratificacin de la suscripcin cambiaria.

4. Causas que pueden provocar el alzamiento del embargo.

Las causas en que puede fundarse el alzamiento del embargo

son, segn el art. 68 LCCH, las siguientes: la negacin categrica de
la autenticidad de la firma y la falta absoluta de representacin.

A) Falta de autenticidad de la firma.

La autenticidad de la firma debe ser negada de forma
categrica111. El supuesto de hecho de la -norma excluye aquellas
'".- El adverbio "categricamente" se introdujo en la Ley de 22 de julio de 1967 (RAL
1428) que modific los arts. 504 a 507 y 521 del CCom. El porqu de la modulacin del
significado del verbo negar se halla en la Exposicin de motivos de la citada Ley: "Quien
aparezca como aceptante de una letra de cambio puede eludir el juicio ejecutivo alegando
la falsedad de la aceptacin; pero este medio defensivo, tan legtimo cuando la firma es
realmente falsa, se emplea maliciosamente con frecuencia revistiendo la invocacin de la
tacha de falsedad con frmulas ambiguas y vacilantes que, sin comprometer la
responsabilidad de quien las emplea, enervan la accin ejecutiva y remiten la cuestin al
juicio ordinario con el consiguiente quebranto de la rapidez y eficacia de la letra de
cambio. El nuevo texto no concede el efecto impeditivo de la ejecucin, ms que a la
tacha de falsedad de la firma formulada en forma categrica y rotunda".

428

situaciones en que el ejecutado expresa meramente una duda sobre la

autenticidad de su firma. No valen, pues, expresiones ambiguas y
vacilantes. Con todo, cabe preguntarse si condiciona al Juez la
exigencia legal consistente en que la negacin de la firma ha de ser
categrica.
Se ha dicho que, tras la reforma parcial del Cdigo Penal por la
Ley Orgnica 8/1983, de 25 de junio, introductora del fraude procesal
como agravante de la estafa (art. 529.2a CP) 112, la laxitud en la
apreciacin de la forma en la que se exterioriza la negacin puede
"devenir hondamente perturbadora", y que incluso puede afectar a la
"responsabilidad profesional" del Juez, "ya que a nadie se le oculta
que un levantamiento de embargo acordado un tanto a la ligera puede
dar origen a una insolvencia sobrevenida y a la consiguiente
insatisfaccin del crdito del ejecutante" 113.
En todo caso, la exigencia legal de que la negativa de la
autenticidad de la firma sea categrica no evitar conductas
fraudulentas del deudor, pues, aunque el deudor niegue la
autenticidad de la firma siendo realmente suya, el acreedor no puede
incoar con xito una accin penal 114. Recordemos que, con la
finalidad de evitar negaciones de autenticidad de la firma
absolutamente gratuitas, se present una enmienda al Proyecto de
"2.- La doctrina seala, como un caso clsico de estafa procesal, el engao al Juez, quien,
en virtud de error, dicta una resolucin injusta y gravosa econmicamente para una de las
partes. Vid. al respecto, BUSTOS RAMREZ, Manual de Derecho penal, Parte especial,
1a ed., Barcelona, 1986, pgs. 233 a 235.
El Cdigo Penal vigente tambin atribuye al fraude procesal la condicin de
agravante del delito de estafa (cfr. art. 250.1.2).
"3.- MUOZ SABATE, "El levantamiento condicional de embargo en el proceso
ejecutivo cambiario", en Revista jurdica de Catalua, nm. 2, 1986, pg. 39.
"4.- Vid. en este sentido, MAJADA, Prctica del juicio ejecutivo, cit., pgs. 108 y 109.
El autor estima que es aplicable, a las manifestaciones mendaces que el deudor haga ante
un funcionario judicial con ocasin de la diligencia del art. 1442 LEC, o una vez
promovido el juicio ejecutivo (art. 68.1a LCCH), o antes de iniciarse ste (art. 68.3a
LCCH), la doctrina que rechaza la procedencia de sancionar en va penal la conducta de
quien niega la autenticidad de la firma, en las diligencias preparatorias de la ejecucin,
para impedir el acceso al juicio ejecutivo.

429

LCCH en la que se propona la atribucin de responsabilidad penal al

obligado cambiario que, mediante dolo o culpa, negara
categricamente la autenticidad de su firma, si posteriormente
resultase probada su veracidad 115. Dicha enmienda no fue admitida.
La invocacin de la falsedad ha de referirse exclusivamente a la
firma. Es irrelevante, a los efectos del alzamiento del embargo, la
alegacin de cualquier otra circunstancia aun cuando determine la
inexistencia de voluntad indispensable para la declaracin cambiaria
(v. gr. violencia, intimidacin, error obstativo) 116. Tampoco tiene
trascendencia la denuncia de alteraciones en las clusulas o
menciones que ya figuraban en el documento cambiario; esto es, no
cabe solicitar el alzamiento del embargo en base a la falsificacin del
contenido de una declaracin cambiaria 117.
Si bien es cierto que la causa ms frecuente de la inautenticidad
de la firma es su falsedad, no debe circunscribirse de forma exclusiva
a dicho supuesto. Existen otros fenmenos que pueden dar lugar a la
negacin de la autenticidad de la firma y, por tanto, son susceptibles
de producir el alzamiento del embargo. Uno de ellos es la homonmia,
que se caracteriza porque la firma no proviene del sujeto frente al que
se ejercita la accin cambiara
1 1 Q

B) Falta absoluta de representacin.

En cuanto a la falta absoluta de representacin, la doctrina
entiende que la insercin del adjetivo absoluto en el texto legal
115

.- Vid. supra, nota 104.

"6.- Vid. infra, pgs. 524 y 525.
117
.- La doctrina mercantil ha establecido claramente la distincin entre falsedad y
falsificacin del ttulo cambiario. La falsedad se refiere a las firmas que se recogen en el
ttulo y la falsificacin al texto cambiario. Vid. por todos, CALAVIA MOLINERO y
BALDO DEL CASTAO, Letra de cambio, cit., pgs. 36 a 42.
"8.- Cfr. SNCHEZ CALERO, "Las excepciones cambiaras", en Revista de Derecho
bancario y burstil, nm. 29, enero-marzo, 1988, pg. 44.

430

excluye planteamientos diferentes al aelfalsus procurator -o tambin

denominado fictus procurator o pseudo representante- 119. En sentido
estricto, se denomina falsus procurator a la persona que acta en
representacin de otra estando desprovista de todo poder de
representacin, bien porque no se le ha conferido, bien porque se ha
extinguido ya . Este es el supuesto especfico que contempla el art.
10 LCCH cuando se refiere al "... que pusiere su firma en una letra de
cambio, como representante de una persona sin poderes para obrar en
nombre de ella...".
i OA

La doctrina advierte que el legislador, en sede de alzamiento

del embargo, ha olvidado referirse a los supuestos en los que el
representante, si bien tiene poder para efectuar una declaracin
cambiaria, ha superado los lmites del poder 121. Podra entenderse
que, en estos ltimos supuestos, la medida idnea sera el alzamiento
parcial del embargo, ya que responde a la misma finalidad que la
expresamente prevista en el art. 68 LCCH: liberar al ejecutado de
unas consecuencias jurdicas que le son perjudiciales merced a la
conducta fraudulenta o negligente de un tercero. Sin embargo, a
nuestro juicio, y debido a que las causas de alzamiento del embargo
son numerus clausus, no es correcto jurdicamente realizar, para el
supuesto de que el representante se exceda de sus poderes, una
interpretacin extensiva del art. 68 LCCH.

C) Fundamentos de la admisin de las causas de alzamiento del

embargo.
Segn DE LA OLIVA, la estimacin de la peticin de
alzamiento del embargo queda al arbitrio del Juez cuyo "juicio de
"9.- Vid. portodos, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 85.
120
.- Vid. sobre este particular, VELASCO SAN PEDRO, La representacin en la letra
de cambio, cit., pg. 88.
12
'.- Vid. portodos, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 85.

431

probabilidad cualificada" de falsedad de la firma o de falta absoluta

de representacin se basar, como precisa el art. 68.1a LCCH, en la
"documentacin aportada" -demanda ejecutiva, ttulo ejecutivo y
otros documentos que presente el ejecutante; solicitud de alzamiento
de la traba y documentos que crea conveniente aportar el ejecutado- y
en "las circunstancias del caso" 122. Deben entenderse incluidas en
estas ltimas los supuestos previstos en la regla tercera del art. 68
LCCH , pues, a nuestro juicio, "las circunstancias del caso" tienen
implcito tanto un valor subjetivo como objetivo 124.
IOT

La simple negacin categrica de la autenticidad de la firma o

la alegacin de la falta absoluta de representacin, no provocan, por s
mismas, la desafeccin de los bienes, sino que ha de existir una
mnima actividad de acreditacin . No se exige, en cambio, una
1 f\ c

122

.- DE LA OLIVA, "Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar", cit., lug.

cit., pg. 61.
l23
.- En la regla tercera del art. 68 LCCH se dispone que:
"En ningn caso se levantar el embargo cuando la letra de cambio se encuentre en
alguno de los casos siguientes:
a) Cuando el libramiento, la aceptacin, el aval o el endoso hayan sido
intervenidos, con expresin de la fecha por Agente de Cambio y Bolsa o
Corredor de Comercio Colegiado, o las respectivas firmas estn
legitimadas en la propia letra por Notario.
b) Cuando se trate de ejecucin despachada contra un obligado cambiario
que, en el protesto o requerido de pago notarialmente o en acto de
conciliacin antes de iniciarse el juicio ejecutivo, no hubiera negado
categricamente la autenticidad de su firma en la letra, o no hubiera
alegado la falta absoluta de representacin.
c) Cuando el obligado cambiario hubiere reconocido su firma judicialmente o
en documento pblico".
Respecto al contenido del apartado a) debe entenderse suprimida la referencia a
los Agentes de Cambio y Bolsa, ya que, como es sabido, por la Ley 24/1988, de 28 de
julio, del Mercado de Valores, aqullos han quedado, en todo caso, privados de su
condicin de fedatarios mercantiles.
l24
.- En cambio, CORTES DOMNGUEZ ("El nuevo juicio ejecutivo cambiario", cit.,
lug. cit., pg. 880) otorga a las "circunstancias del caso" un carcter meramente subjetivo
y seala que ser la credibilidad y la calidad personal y moral del deudor la determinante
del alzamiento del embargo.
l25
.- Siguiendo a GUTIERREZ DE CABIEDES ("La excepcin de carcter", en Estudios
de Derecho procesal, cit., pg. 282) entendemos por acreditar, justificar, "afrontar una
prueba semiplena, que engendra en el Juez no una certeza, sino una simple posibilidad, o
si se quiere, la no certeza del hecho contrario". Vid. en el mismo sentido, BURGOS

432

cumplida prueba de las causas que pueden provocar el alzamiento del

embargo. Por la naturaleza y la incardinacin del incidente de
alzamiento del embargo en el juicio ejecutivo basta con una
justificacin, un prueba semiplena. Si se exigiera una prueba plena de
la falsedad de la firma o de la falta absoluta de representacin, nos
preguntamos qu debera probarse en el incidente de oposicin a la
ejecucin 126. Es decir, esta interpretacin es la nica posible si
observamos que el incidente de alzamiento del embargo y el de la
oposicin a la ejecucin pueden coincidir en el tiempo y que la
resolucin (auto) que resuelve sobre el alzamiento del embargo es
provisional respecto de la que resuelve (sentencia) sobre la oposicin
a la ejecucin.
Con todo, no ser fcil para el ejecutado acreditar prima facie
la falsedad de su firma o la falta absoluta de representacin.
Una documentacin probatoria adecuada de la falsedad de la
firma seran los dictmenes de peritos caligrficos. Sin embargo, el
ejecutado no est en posesin de la cambial por lo que la prctica de
la pericia es punto menos que imposible. As, pues, las posibilidades
de acreditacin de la falsedad de la firma se ven reducidas a la
aportacin de documentos indubitados (art. 608 LEG) para que el
Juez haga sus propias comparaciones 127. En este sentido, debe
entenderse que basta la percepcin judicial inmediata de las firmas
para proceder al alzamiento del embargo. Ahora bien, no ser sencillo
para el titular del rgano jurisdiccional efectuar por s mismo la
confrontacin de la firma dudosa y la autntica. El Juez carece de
LADRN DE GUEVARA, El principio de prueba en el proceso civil espaol, Madrid,
1989, pgs. 16 y ss.
l26
.- Al estudiar esta cuestin, FERNANDEZ, RIFA y VALLS (Derecho procesal
prctico, tomo VI, cit., pg. 562) sostienen que "no ser necesario, en ese momento
procesal, la prueba cumplida de que la firma es falsa (como la jurisprudencia suele exigir
para estimar la correspondiente excepcin)".
127
.- A tales efectos, el deudor podr presentar tambin el D.N.I., pasaporte, carnet de
conducir, entre otros documentos oficiales en los que conste su firma de forma
indubitada.

433

conocimientos cientficos y de metodologa. El perito caligrfico debe

analizar muchos elementos, tanto externos como de fondo, para llegar
a una conclusin. Y es que la firma, como escritura autgrafa, no
escapa a la regla de que no es posible su reproduccin exacta por la
misma persona 128. Por otra parte, tambin complica la tarea del Juez
el hecho de que la firma, por su reducida extensin y por su
significado jurdico, es siempre objeto de la ms acentuada atencin
de un falsificador. No obstante, y a pesar de lo dicho, no vemos otra
alternativa a la confrontacin de las firmas por el Juez, pues, a nuestro
entender, en el incidente no debe practicarse prueba 129.
Asimismo, la acreditacin de la falta absoluta de representacin
no est ausente de dificultades, ya que se trata de un hecho negativo
(la inexistencia de poder), con lo cual el deudor se enfrenta,
prcticamente, a unaprobatio diablica 13. Para salvar tal obstculo
se ha apuntado la posibilidad de que el tercero representante
intervenga en el incidente del art. 68 LCCH para dar cuenta de la
existencia del poder 131. Sin embargo, a nuestro juicio, la intervencin
del representante no es acorde con las notas de celeridad y
sumariedad propias del mencionado incidente.

128

.- Cfr. LPEZ PEA y CASA, La prueba pericial caligrfica, 2a ed., Buenos Aires,
1993,pg. 63.
l29
.- Vid infra, pg. 448.
l30
.- En estos trminos se expresa DE LA OLIVA ("Tratamiento procesal de la letra, el
cheque y el pagar", cit., lug. cit., pg. 64). Ahora bien, quiz estas dificultades se
desvanezcan si descendemos del plano terico al prctico. Por ejemplo, el supuesto de
los auxiliares dependientes del empresario. El gerente o factor mercantil es un auxiliar
del empresario al que se confieren poderes generales para administrar, dirigir y contratar
sobre todo lo que forma parte del normal u ordinario giro y trfico de la empresa (art. 283
CCom). Su nombramiento, as como el otorgamiento de los poderes generales, puede
realizarse en forma escrita, mediante escritura pblica que se inscribir en el Registro
Mercantil; formalidad a la que tambin debe sujetarse la revocacin del poder (cfr. arts.
87.2 y 94.5 RRM). Por tanto, la revocacin del poder, o la ausencia del mismo, puede
probarse mediante certificacin expedida por el Registrador (arts. 23.1 CCom y 77
RRM); y tambin puede acreditarse por referencia a los datos publicados en el Boletn
Oficial del Registro Mercantil (arts. 21.1 CCom; 386.5 y 388.10 RRM).
131
.- Vid. en este sentido, SENES MOTILLA, "Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva
de la letra de cambio y el juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pg. 503.

434

En este orden de cosas, se ha sealado que tampoco puede

soslayar las dificultades de acreditacin el recurso al prrafo tercero
del art. 9 LCCH, que permite un desplazamiento del onus probandi al
ejecutante, pues, la pieza separada se sustancia slo con el deudor l32.
Dejando a un lado, por el momento, la cuestin de si debe darse
audiencia al ejecutante en el incidente de alzamiento del embargo, no
existe, a nuestro entender, fundamento jurdico en el que apoyar tal
inversin de la carga de la prueba. A tenor del art. 9.3 LCCH, los
tomadores y tenedores de letras de cambio tienen derecho a exigir a
los firmantes la exhibicin del poder. Se trata, en definitiva, de un
derecho y no de una obligacin, por esto, el tenedor no debe soportar
las consecuencias derivadas de su falta de diligencia (entendida en
sentido amplio). Tngase en cuenta, que la buena fe del tenedor est
protegida por el art. 10 LCCH que establece la responsabilidad
cambiaria personal del falso representante 13 .
Como consecuencia de la prctica imposibilidad de obtener, en
la mayora de los casos, una documentacin que permita alcanzar un
"juicio de probabilidad cualificada" de la existencia de las causas
legales del alzamiento del embargo, podemos concluir que el
incidente del art. 68 LCCH deviene superfluo por inconducente. Y, si
en algn supuesto, se est en posesin de documentacin que haga
prueba plena de la falsedad de la firma o de la falta absoluta de
representacin, lo que deviene superfluo es la continuacin del
proceso de ejecucin, pues, la improcedencia del embargo revela que
aqulla es infundada 134.
La LCCH concede al Juez absoluta discrecionalidad para
decidir si alza o no el embargo. Decretado el alzamiento del embargo,
l32

.- En este sentido se pronuncia MUOZ SABATE, "El levantamiento condicional de

embargo en el proceso ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pgs. 41 y 42.
l33
.- Cfr. CALA VIA MOLINERO y BALDO DEL CASTANO, Letra de cambio, cit.,
pg.31.
l34
.- Cfr. DE LA OLIVA, "Tratamiento procesal de la letra, el pagar y el cheque", cit.,
lug. cit., pgs. 65 y 66.

435

el Juez exigir al ejecutado, si lo cree conveniente, la prestacin de

"caucin o garanta" que asegure la satisfaccin del crdito cambiario
ante una eventual desestimacin de los motivos de oposicin (art.
68.1aLCCH)

5. Caucin o garanta adecuada.

A pesar de que el Juez haya despachado correctamente
ejecucin ' 5, una semiplena probatio de la falsedad de la firma o de
la falta absoluta de representacin es suficiente para alzar el embargo.
De ah, que el restablecimiento del equilibrio patrimonial, roto por el
incumplimiento del deudor, es posible que no se logre como
consecuencia de un indebido alzamiento del embargo.
Aparentemente sensible a esta posibilidad, la LCCH faculta al
Juez para exigir al deudor, si lo considera conveniente, la entrega de
caucin o garanta adecuada. As, pues, la imposicin de la caucin
aparece como potestativa y no como obligatoria 136. En este sentido,
son mtiples los elementos que pueden influir en la decisin del Juez.
En efecto, alzado el embargo puede ser que el Juez no crea
conveniente exigir la prestacin de caucin o garanta, entre otros
motivos, porque el deudor tiene, por ejemplo, responsabilidad
conocida. Una decisin en este sentido exige que el Juez conozca el
valor del activo patrimonial del solicitante, para que pueda
compararlo con el importe previsible de la indemnizacin por daos y
perjuicios que, eventualmente, pudiera nacer. La solvencia del deudor
U5

.- Recurdese que el despacho de la ejecucin, en sentido amplio, incluye importantes

actividades anteriores a la declaracin de voluntad con que da comienzo la ejecucin
forzosa, y de la que son presupuesto necesario, v. gr. examen de los presupuestos
procesales, anlisis de la regularidad formal del ttulo ejecutivo; cfr. FERNANDEZ
LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 173 a 184.
l36
.- Quiz sea una apariencia falsa. Hemos dicho que la ejecucin est correctamente
despachada, y que el Juez tendr dificultades para adquirir certeza sobre la falsedad de la
firma y la falta absoluta de representacin, por tanto, si decide alzar el embargo, con toda
seguridad exigir caucin.

436

no debe ser notoria. Su acreditacin puede realizarse mediante

documentos que se acompaarn a la solicitud de alzamiento del
embargo 137.
Antes de pasar a analizar los aspectos ms relevantes de la
institucin jurdica de la caucin o garanta ex art. 68 LCCH,
consideramos oportuno hacer unas consideraciones de carcter
general.
La primera consideracin est destinada a evitar la confusin
que puede ocasionar la conjuncin disyuntiva empleada en la
redaccin del art. 68.1a LCCH ("caucin o garanta"). Esta clase de
conjuncin denota contraposicin, separacin o alternativa entre dos
o ms cosas. Sin embargo, no existe, en rigor, una contraposicin
entre caucin y garanta procesal. Ahora bien, tampoco son dos
trminos con un significado jurdico equivalente.
Se ha definido la caucin, en el mbito del proceso, como un
tipo de garanta procesal con finalidad patrimonial 138. Junto a la
caucin, cuyo cometido consiste en asegurar la satisfaccin de las
responsabilidades pecuniarias derivadas del ejercicio legtimo de un
derecho procesal, se entienden incluidos en aquella categora de
garanta procesal: el embargo, el secuestro y la anotacin preventiva
de embargo. Desde esta perspectiva, puede concluirse que el concepto
de garanta procesal es ms amplio que el de caucin.

!37

,- Una documentacin que diera cuenta de la solvencia del deudor podra ser la
declaracin del impuesto sobre el patrimonio, o, en su caso, del impuesto de sociedades.
Vid. en este sentido, ORTELLS RAMOS, El embargo preventivo, cit., pg. 111.
l38
.- Vid. TOME PAULE, "Teora de las cauciones procesales", en Revista de Derecho
Procesal Iberoamericana y Filipina, nm. 4., 1962, pgs. 789 y 790. Este autor divide las
garantas procesales en dos grandes grupos: garantas que tienen una finalidad
institucional (v. gr. garantas encaminadas a lograr: la imparcialidad de los rganos
jurisdiccionales, la marcha normal del proceso, la actuacin uniforme de los rganos
jurisdiccionales) y garantas con una finalidad patrimonial.

437

La segunda consideracin tiene por objeto resaltar el acierto del

art. 68 LCCH cuando opta por el trmino caucin en lugar de emplear
el vocablo fianza 139. Con esta medida se evita el tener que precisar
que el trmino fianza no es utilizado en su sentido estricto y tcnico;
esto es, como un "tipo especial de garanta que se produce cuando un
tercero se compromete a ejecutar la prestacin debida por el deudor al
acreedor" 14. El que la caucin pueda ser prestada, a no ser que un
precepto legal lo impida expresamente, mediante fianza 141, no debe
generar una confusin entre ambas instituciones jurdicas. La caucin
es una carga procesal impuesta por la ley o por el Juez para asegurar
los perjuicios que pueden derivarse del ejercicio legtimo de un
derecho procesal. La fianza, en cambio, es un acuerdo de voluntades
extraprocesal, por el cual un tercero (fiador) asume el compromiso de
cumplir la obligacin si no lo hace el deudor principal (art. 1822 CC).
Por otra parte, la terminologa empleada por el art. 68 LCCH soslaya
errores jurdicos como el cometido por los arts. 385.4 y 1428 infine
LEC, que admiten cualquier tipo de fianza con "exclusin de la
personal", olvidando que la fianza es siempre una garanta
personal142.

A) Exigibilidad y funcin de la caucin.

El alzamiento del embargo depende, exclusivamente, de las
circunstancias del caso y de la documentacin aportada. La caucin o,
en su caso, la solvencia -notoria o acreditada- no slo no puede
139

.- Debe reconocerse, sin embargo, que la identificacin entre los trminos fianza y
caucin tiene su apoyo en nuestro Derecho histrico. Vid. sobre este tema, TOME
PAULE, ob. y lug. cit. nota anterior, pg. 785; CALDERN CUADRADO, Las medidas
cautelares indeterminadas en el proceso civil, 1a ed., Madrid, 1992, pg. 50;
CABALLOL ANGELATS, La ejecucin provisional en el proceso civil, Barcelona,
1993, pgs. 208 a 210.
l40
.- DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs. 414.
141
.- Lo impiden, v. gr., los arts. 385 y 1428 LEC.
142
.- Error jurdico puesto de relieve por ORTELLS RAMOS, Comentario al art. 385
LEC, en Comentarios a la reforma de la Ley de Enjuiciamiento civil. Ley 34/1983 de 6
de agosto de 1984, cit., pg. 290.

438

sustituir la verificacin de los citados fundamentos de la desafeccin,

sino que ni siquiera puede complementarlos en el caso de que, a
criterio del Juez, no estn suficientemente justificados 143. Aunque no
puede excluirse cierta conexin: es lgico que el Juez, a mayor
apariencia o acreditamiento de la falsedad de la firma o de la falta
absoluta de representacin, no exija la prestacin de caucin o
disminuya su cuanta.
Pese a que en el art. 68 LCCH no se haga referencia expresa a
la posible responsabilidad del ejecutado, la caucin tiene por funcin
ofrecer una garanta patrimonial concreta y especfica frente al
eventual derecho del ejecutante a una indemnizacin por daos y
perjuicios en el supuesto de que el alzamiento del embargo quede sin
efecto 144. En este sentido, la precaria situacin econmica del
solicitante no puede ser considerada en ningn caso, por s sola, como
circunstancia eximente de la prestacin de garanta, puesto que no
tiene influencia alguna en los daos previsibles. Adems, la exencin
de prestar caucin no se halla expresamente incluida en los beneficios
del art. 6 de la Ley 1/1996, de 10 de enero, de asistencia jurdica
gratuita. Se ha apuntado que, en estos casos, la nica va posible sera
la asuncin, por parte del Estado, de la eventual responsabilidad del
solicitante sin recursos econmicos 145.

l43

.- No obstante, parece ser que en la generalidad de los casos no sucede as, sino que el
Juez acuerda o no el alzamiento del embargo, en funcin de que decida, o no, ordenar al
ejecutado que preste caucin. Cfr. FERNANDEZ LPEZ, RIFA y VALLS, Derecho
procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 582.
144
.- A falta de la caucin, slo se cuenta con el patrimonio del solicitante como sustrato
ordinario de la responsabilidad de todo deudor (art. 1911 CC); vid. al respecto,
ORTELLS RAMOS, El embargo preventivo, cit., pg. 110. La idea de garanta implica
un especial refuerzo que puede aadirse a algunos crditos. Por tanto, la responsabilidad
patrimonial universal del deudor no es una autntica forma de garanta, ya que es un
elemento comn a todos los acreedores; vid. sobre el particular, DIEZ-PICAZO,
Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs. 123 a 126.
l45
.- Vid. en este sentido, ORTELLS RAMOS, Derecho Jurisdiccional, II, Proceso civil
2, cit., pg. 267; CALDERN CUADRADO, Las medidas cautelares indeterminadas
en el proceso civil, cit., pgs. 56 y 57.

439

Ahora bien, como ya hemos dicho, el alzamiento de la traba no

comporta, de forma ineludible, la exigencia de caucin. Al parecer la
LCCH entiende que el alzamiento del embargo, en plena tramitacin
del juicio ejecutivo, no produce de forma necesaria perjuicios al
ejecutante.

B) Cuanta de la caucin.
Por lo que se refiere al importe de la caucin, el art. 68 LCCH
no establece ningn criterio objetivo a tener en cuenta para poder
determinarlo. La suficiencia o, utilizando la terminologa de la LCCH,
la adecuacin de la caucin queda al arbitrio judicial. Es decir, es
competencia del rgano jurisdiccional fijar el importe que aqulla
debe alcanzar.
En una primera aproximacin, parece que no hay duda de que
la suficiencia de la caucin est en relacin directa con la finalidad
que aqulla debe cumplir: responder de los daos y perjuicios que
puede causar el alzamiento del embargo si ulteriormente se revoca y
de las costas que se pueden generar en el incidente de alzamiento del
embargo -no, en cambio, en el juicio ejecutivo-. La complejidad de la
labor del Juez es evidente: se han de evaluar unos daos que todava
no se han producido, puesto que el dao efectivamente causado slo
se conocer en el caso de que se deje sin efecto la resolucin que
decret el alzamiento del embargo y surjan dificultades en el
momento de volver a realizar la traba.
Precisando ms esta cuestin, estimamos que el importe de la
caucin no debe ser igual al de la deuda reclamada en la demanda
ejecutiva 146. Si as se entendiera, la oportunidad legislativa de la
norma del art. 68 LCCH sera an ms criticable, teniendo en cuenta
l46

.- Vid. en este sentido, CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo

cambiado", cit., lug. cit., pg. 881.

440

que entonces bastara con acudir a lo dispuesto en el art. 1446 LEG147.

Adems, en el supuesto de sostener aquella igualdad, el acreedor
podra verse excesivamente favorecido. En efecto, si el bien
embargado fuera v. gr. un bien mueble o inmueble, se sustituira la
traba de un bien cuyo resultado econmico, en caso de venta en
pblica subasta, es una incgnita, por la afeccin de otro tipo de bien
de realizacin ms fcil y segura. Con todo, la cantidad reclamada es
una de las circunstancias a ponderar en la fijacin de la cuanta 148.
Otra circunstancia a tener en cuenta es el grado de acreditacin de la
falsedad de la firma o de la falta absoluta de representacin 149.
La caucin tampoco debe alcanzar el valor del bien o bienes
embargados, y respecto de los cuales se ha alzado la traba, pues, no
resultara extrao que con esta medida se impusiera al deudor una
carga superior a la que debera soportar si tuviera que pagar la deuda
que niega.
Las consideraciones que acabamos de exponer han sido
realizadas desde una intencin muy determinada, que es la de querer
coordinar el incidente de alzamiento del embargo con el juicio
ejecutivo cambiario. Ahora bien, si adoptamos una posicin ms
crtica, que niega tal posibilidad de coordinacin, deberemos fijar la
cuanta de la caucin centrndonos exclusivamente en el citado
incidente y sus posibles efectos. Desde esta perspectiva, y si
admitimos que la caucin tiene que asegurar la existencia de bienes
del ejecutado sobre los que volver a realizar el embargo si el
alzamiento queda sin efecto, la cuanta de la misma debera de
alcanzar la de la deuda cambiaria, daos y perjuicios y costas del
147

.- Tngase en cuenta que consignando la cantidad reclamada se evitara el embargo sin

tener que acreditar la falsedad de la firma o la falta absoluta de representacin.
l48
.- Vid. en este sentido la STC 202/1987 (2.a) de 17 de diciembre en la que se declara
que: "Es ese inters concretado en el eventual perjuicio el que el Juez ha de ponderar,
junto con las dems circunstancias, entre las cuales, ..., la de la cuanta discutida en el
proceso ..., que motiv, en definitiva, la fijacin de la fianza..." (f.j. 5).
149

.- Vid. supra, pgs. 431 a 434.

441

incidente. De este modo, podra embargarse tal cantidad y continuar

la ejecucin procediendo a la realizacin de la caucin.

C) Calidad de la caucin.
Sobre la calidad de la caucin, el art. 68 LCCH nada dice; no
distingue entre los diferentes tipos de caucin emitiendo un juicio de
valor sobre ellas -s lo hace, en cambio la LEC en los arts. 385.4 y
1428 infine-, por tanto, debe entenderse que la LCCH parte de una
concepcin amplia del trmino. En este sentido, el Juez tendr que
aceptar cualquier clase de caucin, admitida en derecho, ofrecida por
el deudor, v. gr. pignoraticia, hipotecaria, depsito de dinero, as
como la fianza y el aval bancario. Si bien, podra entenderse que por
aplicacin analgica del art. 1402.2 LEC, el Juez podra no admitir la
fianza, ya que de admitirla su patrimonio quedara afecto a la
garanta.
La eleccin del tipo de caucin corresponde, pues, a la parte
que debe prestarla; esto es, al deudor. Ahora bien, es aconsejable que
la caucin en concreto identifique completamente los bienes que la
constituyen, y que asegure que aqullos permanecern en el
patrimonio del deudor hasta el hipottico momento de la revocacin
del auto alzando el embargo I5.

D) Momento en que debe prestarse la caucin.

El auto que decreta el alzamiento del embargo debe contener un
pronunciamiento sobre la conveniencia o no de la caucin. Si el Juez
150

.- Por este motivo, entendemos que el Juez no debera aceptar como caucin una
simple manifestacin de bienes. No obstante, la anterior conducta s es admitida como
caucin por MUOZ SABATE, "El levantamiento condicional de embargo en el proceso
ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pg. 331.

442

acuerda exigirla fijar su cuanta y el plazo en el que deber prestarse.

El alzamiento del embargo quedar sin efecto si no se constituye en
tiempo la caucin que el Juez hubiera exigido. La prestacin de la
caucin es, pues, una carga procesal 151.

6. Supuestos en los que no procede el alzamiento del embargo.

No procede el alzamiento del embargo, cuando hayan sido
intervenidas las distintas declaraciones que se documentan en un
ttulo cambiario (libramiento, aceptacin, aval y endoso) o cuando las
firmas respectivas estn legitimadas por Notario. Tampoco se alzar
el embargo respecto del deudor cambiario que en el protesto 152, en
requerimiento notarial de pago o en acto de conciliacin previo no
hubiere negado categricamente la autenticidad de su firma o alegado
la falta absoluta de representacin. Por ltimo, no cabe tampoco el
alzamiento del embargo cuando el obligado cambiario hubiere
reconocido su firma judicialmente 153 o en documento pblico (art.
68.3a LCCH).
Teniendo en cuenta lo expuesto, puede afirmarse a sensu
contrario que las manifestaciones de cualesquiera obligados en el
acta de protesto, consistentes en negar la autenticidad de la firma o en
l51

.- Las cargas procesales son, segn GOLDSCHMIDT (Derecho procesal civil, cit.,
pg. 203) "imperativos del propio inters". En virtud de ellas, la parte procesal se ve
constreida a realizar una determinada conducta procesal para evitar las consecuencias
desfavorables (perjuicio procesal) que legalmente se derivan de su no realizacin.
l52
.- A nuestro entender, la declaracin equivalente no puede equipararse al protesto a los
efectos de evitar el alzamiento del embargo. Es la presencia de un fedatario pblico la
que otorga a la negacin de la autenticidad de la firma o a la falta absoluta de
representacin la eficacia prevista en la regla tercera del art. 68 LCCH. La declaracin
equivalente ex art. 51 LCCH nada aade al documento privado. No obstante, hay
opiniones opuestas a la que sostenemos; vid. VAZQUEZ BONOME, Tratado de
Derecho cambiario, cit., pg. 318.
l53
.- El reconocimiento judicial del art. 68.3a.c) LCCH no debe adecuarse, de forma
necesaria, a lo dipuesto en los arts. 1430 y 1431 LEC. Se ha sealado al respecto, que
cualquier reconocimiento judicial despliega los efectos sancionados en la LCCH (vid. en
este sentido, CORTES DOMNGUEZ, Derecho procesal. Proceso civil, cit., pg. 423).

443

sostener la falta absoluta de representacin, tienen la relevancia de

hacer posible el alzamiento del embargo. Ahora bien, el rgimen del
protesto establecido por la LCCH puede impedir a los obligados en
va de regreso efectuar tales manifestaciones. No ha seguido la LCCH
las disposiciones del CCom en materia de notificacin del protesto. El
art. 517 CCom ordenaba la notificacin notarial del protesto a los
obligados en va de regreso. En cambio, la LCCH prev en su art. 55
un sistema de comunicaciones de carcter privado, por tanto, sin
fehaciencia, que pueden adems hacerse en cualquier forma y en unos
plazos que exceden en mucho el establecido en el art. 53.1 LCCH
para recoger las manifestaciones congruentes con el protesto. En
consecuencia, a los obligados en va de regreso se les est privando
injustamente de obtener el alzamiento del embargo.

7. Sustanciacin del incidente de alzamiento del embargo.

A) Competencia.
El rgano judicial competente para conocer y resolver sobre el
alzamiento del embargo es el Juez que ha despachado ejecucin. Su
compentencia es, pues, de carcter funcional (art. 55 LEC).
En el supuesto de que la diligencia de requerimiento de pago y
embargo deba realizarse fuera del territorio en el que el Juez ejecutor
ejerce vlidamente su jurisdiccin, la denuncia de la falsedad de la
firma o la falta absoluta de representacin se har ante el rgano
judicial exhortado.

302

CAPITULO CUARTO.
PRESUPUESTOS
CAMBIARIO.

DEL

JUICIO

EJECUTIVO

I. DELIMITACIN DEL TEMA.

La apertura del juicio ejecutivo cambiario est subordinada no
slo a la existencia de las condiciones de admisibilidad comunes a
todo proceso de ejecucin -presupuestos procesales y materiales '-,
sino tambin al concurso de unos presupuestos procesales especficos.
Segn se desprende del art. 1435 LEG, las condiciones de
admisibilidad propias del juicio ejecutivo se refieren a la naturaleza
de la deuda documentada, exigindose que se trate de una deuda
lquida, superior a 50.000 pts. y que est vencida. Aunque con alguna
particularidad ratione materiae, el juicio ejecutivo cambiario tambin
se encuentra sometido a estas condiciones.
El Juez debe analizar de oficio la efectiva existencia de los
presupuestos procesales especficos del juicio ejecutivo cambiario; si
stos no concurren, denegar, mediante auto, el despacho de la
ejecucin (art. 1440.3 LEC) 2. Dicha resolucin no niega el derecho
'.- Son presupuestos rnateriales de la ejecucin la accin ejecutiva y el ttulo ejecutivo;
VDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 44 y 45.
c ue> como va
'
hemos sealado (vid. supra Captulo Tercero.pg. 130), es
juicio ejecutivo cambiario, aun cuando del art. 67 LCCH infine pudiera

SER

del acreedor a obtener la condena del deudor, sino que solamente

impide que aqul pueda alcanzar la tutela judicial a travs de los
cauces privilegiados del juicio ejecutivo.

II. DEUDA PECUNIARIA LIQUIDA.

1. Deuda pecuniaria.
El juicio ejecutivo cambiario es un proceso de ejecucin
especial que procede nicamente por deudas pecuniarias 3; es decir,
por deudas de suma o cantidad de dinero "expresada con referencia a
un determinado sistema monetario, mediante el empleo de la unidad
ideal en l vigente" 4. Si bien con cierta cautela, pues no pretendemos
ni nos corresponde desarrollar aqu el concepto de dinero, podemos
inferirse lo contrario. Y ello tiene que ser as, porque no es razonable entender que el
Juez deba despachar ejecucin de forma automtica sin analizar, v. gr. si la expresin
numrica que consta en el ttulo ejecutivo es superior a 50.000 pts. Vid. en este sentido,
FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 84; MONTERO AROCA,
Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 2, cit., pg. 231; CORTES DOMNGUEZ,
Derecho procesal. Proceso civil, cit., pg. 426; ORTIZ NAVACERRADA, "Aspectos
procesales-ejecutivos de la Ley 19/1985, de 16 de julio, cambiaria y del cheque", (I), en
Actualidad Civil, nm. 7, diciembre 1985, pg. 362.
En contra GMEZ DE LIAO (Jurisprudencia cambiaria. Juicio ejecutivo, cit.,
pg. 143), quien afirma que estimndose el Juez competente "despachar la ejecucin, ya
que al juicio ejecutivo cambiario no le son aplicables los prrafos primero y segundo del
art. 1467 segn dispone el art. 67 de la LCCH, por lo que aquella posibilidad prevista por
el art. 1440 con carcter general para el juicio ejecutivo, es evidente, que no se produce
en el cambiario".
3
.- Por otra parte, aunque tambin quepa reclamar en juicio ejecutivo ordinario crditos
que tengan por objeto la entrega de cosas o especies que se cuentan, pesan o miden (art.
1436.3 LEC) y efectos privados o pblicos, sean o no negociables en Bolsa (arts. 1437 y
1438 LEC), las deudas en especie no pueden encontrar satisfaccin, en forma especfica,
por los cauces del mencionado juicio. Esta es una opinin general en la doctrina
procesalista; vid. por todos, MANRESA Y NAVARRO, Comentarios a la Ley de
Enjuiciamiento civil, tomo VI, cit., pgs. 416 a 419. En contra REYES MONTERREAL
(El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C, espaola, I, cit., pgs. 138 a 145) quien postula
la satisfaccin de las deudas en especie por los trmites del juicio ejecutivo.
.- HERNNDEZ GIL, Obras completas, tomo III, Derecho de obligaciones, Madrid,
1988, pg. 126.

304

afimar que el art. 1435 LEG no utiliza dicho trmino en un sentido

abstracto (como unidad de cuenta o medida de valor), sino referido a
determinadas realidades materiales a las que se incorpora, y que se
denominan "moneda". En las lneas que siguen, emplearemos el
trmino "moneda", en el sentido de "objeto o instrumento
representativo del dinero" 5, que comprende tanto la moneda metlica
como el papel moneda, ya que ambas clases son, en la actualidad,
eminentemente representativas o fiduciarias. Ahora bien, como
advierte la doctrina, no toda prestacin consistente en dinero califica
de pecuniaria a la obligacin respectiva 6. En una obligacin
pecuniaria la prestacin consiste en una suma de dinero, en la que son
indiferentes los signos o medios de pago y lo que se requiere es que
posean valor o curso legal. Como lo debido es abstractamente un
valor o una suma de dinero, gnero que no perece ya que se encuentra
siempre en el trfico, la obligacin no puede nunca devenir
imposible7.
5

.- HERNNDEZ GIL, ob. cit. nota anterior, pg. 114.

.- Frente a las deudas de moneda individual y a las de especie monetaria, se considera a
las deudas de suma de dinero como las genuinas deudas pecuniarias. En estas ltimas son
indiferentes los signos o medios de pago y lo que se requiere es que posean valor o curso
legal. Vid. al respecto, LACRUZ BERDEJO, Elementos de Derecho civil, II, Derecho de
obligaciones, vol. primero, 2a ed., Barcelona, 1985, pgs. 136 y 137; DIEZ-PICAZO,
Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, Las relaciones obligatorias, 4a ed.,
Madrid, 1993, pgs. 257 a 259; PUIG BRUTALI, Fundamentos de Derecho civil, tomo I,
vol. II, Derecho general de las obligaciones, 4a ed., Barcelona, 1988, pgs. 326 a 328;
BONET CORREA, Las deudas de dinero, Madrid, 1981, pgs. 290 y ss., tambin de este
ltimo autor, Comentarios al Cdigo civil y Compilaciones faroles, (dirigidos por M.
Albaladejo y S. Daz Alabart), tomo XVI, vol. 1, arts. 1156 a 1213 CC, 2a ed., Madrid,
1991, pg. 155; "Problemtica actual de las obligaciones pecuniarias", en Revista de
Derecho Notarial, nm XXXVI, abril-junio 1962, pg. 200; y "Las cuestiones
interpretativas del artculo 1170 del Cdigo civil sobre el pago de las deudas de dinero",
en Anuario de Derecho Civil, tomo XXIV, fascculo IV, octubre-diciembre, 1971, pg.
1118; VATTIER FUENZALIDA, "Problemas de las obligaciones pecuniarias en el
Derecho espaol", en Revista Crtica de Derecho Inmobiliario, enero-febrero 1980, nm.
536, pgs. 55 a 60; PAZ-ARES, Comentario del Cdigo Civil, tomo II, Madrid, 1991,
pg. 201; ALB AC AR LOPEZ y SANTOS BRIZ, Cdigo civil. Doctrina y
jurisprudencia, tomo IV, arts. 1088 a 1444, I a ed., Madrid, 1991, pg. 305.
.- El hecho de que a las obligaciones pecuniarias les sea aplicable la mxima genus
nunquam perit no comporta, ineludiblemente, su sujecin al rgimen jurdico de las
obligaciones genricas (v. gr. no es aplicable a las deudas de suma de dinero el
procedimiento de determinacin del art. 1167 CC); vid. en este sentido, PUIG BRUTAU,
Fundamentos de Derecho civil, tomo I, vol. Il, cit., pg. 325; HERNANDEZ GIL, Obras
6

305

2. Cantidad lquida.
Conforme a lo dispuesto en el art. 1435.1 LEC, slo puede
despacharse ejecucin por cantidad lquida. La determinacin del
significado de la liquidez referida a una obligacin pecuniaria parece
que no tendra que generar, en principio, extensas consideraciones. Y
decimos en principio porque si profundizamos en su estudio, se
percibe que el concepto de liquidez no es, ni ha sido monoltico, sino
que se han formulado, al menos, tres concepciones diversas, que
brevemente expondremos .
o

Una concepcin -que tiene sus orgenes en el Derecho

justinianeo y que mantuvo nuestro Derecho histrico- define la
obligacin lquida como aquella que es de fcil prueba 9. Otra,
sostenida por parte de la doctrina civil extranjera (alemana, francesa e
italiana), entiende por tales obligaciones las que son indiscutidas o no
seriamente contestadas; es decir, no susceptibles de excepciones 10. Y,
completas, tomo III, Derecho de obligaciones, cit., pgs. 126 y 127; VATTIER
FUENZALIDA, "Problemas de las obligaciones pecuniarias en el Derecho espaol", cit.,
lug. cit., pgs. 56 y 57; BONET CORREA, Las deudas de dinero, cit., pgs. 271 a 274.
8
.- Vid. ampliamente tratado, VATTIER FUENZALIDA, voz "Obligaciones lquidas", en
Nueva Enciclopedia Jurdica, tomo XVIII, oblig-parr, Barcelona, 1986, pgs. 128 a 131.
9
.- Vid. IGLESIAS, Derecho romano. Instituciones de Derecho privado, 6a ed.,
Barcelona, 1972, pgs. 520 y 521.
'.- Entre los autores que perfilan la categora de las obligaciones lquidas basndose en
el aspecto de su incontestabilidad, vid. HEDEMANN, Tratado de Derecho civil, vol. Ill,
Derecho de obligaciones, (trad. J. Santos Briz), Madrid, 1958, pg. 198; LAURENT,
Principes de Droit civil franais, tome dix-huitime, 4me d., Bruxelles, 1887, pgs.
416a 425, para quien un crdito cuya legalidad es contestada no es lquido, "..., il y a lieu
procs; donc la dette est litigieuse, loin d'tre liquide". Incluso afirma que desde el
momento en que es preciso hacer una liquidacin "qu'elle soit facile ou non", el crdito
no es lquido; sin embargo, advierte que la jurisprudencia admite la compensacin de
crditos que pueden ser fcilmente liquidados. En el mismo sentido, POTHIER (Oeuvres
contenant les Traits du Droit franais, nouvelle dition par M. Dupin, tome premier,
Bruxelles, 1829, pg. 194), quien afirma que "une dette es liquide, lorsqu'il est constant
qu'il est d, et combien il est d, cum cerium est an et quantum debeatur. Une dette
conteste n'est donc pas liquide". Para TOULLIER (Le Droit civil franais, nouvelle
dition, tome quatrime, Bruxelles, 1848, pgs. 133 y 134) una deuda lquida debe reunir
dos requisitos: 1. la certeza de su existencia, y 2. la determinacin de su cuanta o de la
suma a la que asciende. Puntualiza este ltimo autor que la contestacin o

306

por ltimo, una tercera concepcin, basada en un criterio

esencialmente cuantitativo, otorga el epteto de lquidas a aquellas
obligaciones que presentan una cuanta perfectamente determinada o
que puede ser determinada por medio de sencillas operaciones
aritmticas. Esta ulterior concepcin ha sido adoptada, de forma
mayoritaria, por nuestra doctrina y jurisprudencia l l .
As, se afirma que son lquidas aquellas deudas "cuyo objeto o
cuanta est perfectamente determinado (...) o pueda determinarse sin
ms que una sencilla operacin aritmtica" 12. La precisin del objeto
y de la cuanta son los elementos bsicos del concepto de liquidez:
"son lquidas (las obligaciones) cuando no slo est determinado en
qu consiste la prestacin, sino tambin cuando est fijada
numricamente su cuanta" 13. Asimismo, la jurisprudencia ha
cuestionabilidad de la deuda, a la que se refiere POTHIER, debe fundamentarse en
motivos razonables para que la deuda sea realmente dudosa, "..., autrement la chicane ne
manquerait jamais d'luder la compensation par des contestations sans fondement"; en
esta misma lnea, vid. MOURLON, Rptitions crites sur le deuxime examen du Code
Napolon, cinquime dition, tome deuxime, Paris, 1859, pgs. 741 y 742. Por lo que
respecta a la doctrina italiana, GIORGI (Teora de las obligaciones en el Derecho
moderno, 2a ed., vol. IX, Madrid, 1930, pgs. 45 y 46) seala que es lquida la deuda no
litigiosa; aade que no es lquido el crdito cambiario al que se hace oposicin.
".- La jurisprudencia, as como gran parte de la doctrina, en la mayora de las ocasiones
en las que se pronuncia sobre la liquidez de las obligaciones lo hace en sede de
compensacin legal (art. 1196.4 CC) y de mora solvendi (art. 1108 CC). Y es que, desde
la codificacin, las obligaciones lquidas, salvo contadas excepciones (HERNNDEZ
GIL, Obras completas, tomo III, Derecho de obligaciones, cit., pgs. 74 y 75;
ALBALADEJO, Derecho civil, II, Derecho de obligaciones, vol. primero, 4a ed.,
Barcelona, 1977, pgs. 85 y 85) no han sido consideradas como una clase o especie
propia de obligacin.
12
.- GASTAN TOBEAS, Derecho civil espaol, comn y forai, tomo III, Derecho de
obligaciones, 12a ed., Madrid, 1978, pg. 407.
13
.- ALBALADEJO, Derecho civil, II, Derecho de obligaciones, vol. 1, cit., pg. 85. La
categora de lquidas tambin viene referida, segn ALBALADEJO, a aquellas deudas,
"la expresin de cuyo montante slo depende de una operacin aritmtica". Vid. tambin
en este sentido, DIEZ-PICAZO Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, Las
relaciones obligatorias, cit., pgs. 539 y 540; HERNNDEZ GIL, Obras completas,
tomo III, Derecho de obligaciones, cit., pgs. 74 y 75; ESPIN CANOVAS, Manual de
Derecho civil espaol, 3a ed., vol. Ill, Obligaciones y contratos, Madrid, 1970, pgs. 164
y 165; BONET CORREA, Las deudas de dinero, cit., pgs. 275 y 276; LPEZ VILAS,
Comentarios al Cdigo civil y Compilaciones forales, dirigidos por M. Albaladejo y S.
Daz Alabart, tomo XVI, vol. 1, cit., pgs. 519 a 521; VATTIER FUENZALIDA,
"Problemas de las obligaciones pecuniarias en el Derecho espaol", cit., lug. cit., pg. 69.

307

matizado el concepto de deudas lquidas considerando como tales

aquellas cuya cuanta se halla expresada numricamente, o aquellas
en las que si bien su importe no se halla numricamente determinado,
se dan los elementos para obtenerla mediante una simple operacin
aritmtica con arreglo a un mdulo preestablecido; en caso contrario,
la deuda ser ilquida 14. Sin embargo, no podemos dejar de sealar
que esta acepcin del trmino liquidez podra llegar a ser valorada
como una primera aproximacin, si no abordramos algunas de las
manifestaciones que del mismo se predican y que ya hemos
apuntado15. Entre ellas destacamos la que identifica una deuda lquida
con una deuda no controvertida, no discutida o no contestada.
Entendemos, con TAPIA FERNANDEZ, que el concepto de
liquidez de la deuda, en el plano procesal, debe liberarse de ciertas
adherencias como son la falta de contestabilidad del crdito o la
certeza de su existencia 16 y, por tanto, limitarse a la determinacin, a
la fijacin de la cuanta: "la exigencia de liquidez se refiere
exclusivamente a que la cuanta del crdito est fijada numricamente
o que sea susceptible de fijacin por un simple clculo aritmtico; en
otro caso, ese crdito ser ilquido" 17. Por tanto, la liquidez no es
sinnimo de incontestabilidad. Esta es, por otra parte, una concepcin
comn y pacfica entre nuestros procesalistas. As, MANRESA Y
l4

.- Vid. sobre el particular, y entre otras muchas, las sentencias del TS (Sala 1 .a) de 31 de
enero de 1978 (RAJ 20), 12 de abril de 1985 (Col. Leg. num. 235), 30 de marzo de 1988
(Col. Leg. num. 269), 12 de julio de 1988 (Col. Leg. num. 678), 21 de noviembre de
1988 (Col. Leg. num. 879), 5 de julio de 1989 (Col. Leg. num. 539), 5 de marzo de 1990
(RAJ 1896), 19 de mayo de 1991 (RAJ 3713), 6 de junio de 1991 (RAJ 4422), 22 de
julio de 1991 (RAJ 5412), 4 de noviembre de 1991 (RAJ 8139), 28 de marzo de 1992
(RAJ 2341), 22 de septiembre de 1992 (RAJ 7017), 27 de'octubre de 1992 (ROD, num.
583, abril 93, pgs. 3057 a 3061), 24 de marzo de 1994 (RAJ 2173), de 24 de mayo de
1994 (RAJ 3741), 29 de septiembre de 1994 (RAJ 7025).
l5
.- Un examen exhaustivo de las obligaciones lquidas sobrepasara los lmites propios
del presente trabajo.
i6
.- Aunque a nuestro juicio, la liquidez es una modalidad de incertidumbre, y en este
sentido puede sostenerse que es incierta aquella obligacin cuyo objeto est
indeterminado. Ahora bien, desde otra perspectiva puede afirmarse que la certeza de la
existencia de la deuda emana, no de su naturaleza o de la forma en que se consigna, sino
de la clase de documento en el que se expresa.
l7
.- TAPIA FERNANDEZ, La compensacin en el proceso civil, Madrid, 1988, pg. 113.

308

NAVARRO, al comentar el art. 1435 LEG, afirma que es lquida la

cantidad que est determinada, o que pueda calcularse y fijarse de un
modo cierto y determinado por lo pactado en el mismo contrato 18.
La doctrina procesal italiana, no se sita lejos de la acepcin
propuesta, cuando realiza la exegesis del art. 474 del Cdice di
procedura civile 19. Para CARNELUTTI "el concepto de la liquidez
se refiere, en particular, al modo de ser del objeto tal que consienta la
sustitucin del juez al obligado en la satisfaccin del acreedor" 20.
18

.- MANRESA Y NAVARRO, Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento civil, tomo VI,

cit., pg. 419. Tambin en este sentido, GUASP, Derecho procesal civil, cit., pg. 748;
FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 188 y 189; DE LA OLIVA,
"El nuevo artculo 1435 de la L.e.c. y la "liquidez" de la cantidad que parezca adeudarse
segn contratos mercantiles otorgados por entidades de crdito, ahorro y financiacin, en
escritura pblica o en pliza intervenida", en Revista de Derecho Procesal, nm. 1, 1986,
pg. 34; FENECH, Derecho procesal civil, cit., pgs. 307 y 308; PRIETO-CASTRO,
Tratado de Derecho procesal civil, II, cit., pgs. 109, y 697-698; MONTERO AROCA,
Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil, 2, cit., pgs. 98 y ss., y 205-206; CORTES
DOMNGUEZ, Derecho procesal. Proceso Civil, cit., pg. 405; RAMOS MNDEZ,
Derecho procesal civil, tomo II, cit., pgs. 1018 a 1020 y 1118 a 1120; TOME PAULE,
Instituciones de Derecho procesal, tomo segundo, cit., pg. 426; LORCA
NAV ARRETE, El procedimiento monitorio civil, cit., pgs. 46 y 47.
Segn REYES MONTERREAL (El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C.
espaola, I, cit., pgs. 149 a 154) "el requisito de la liquidez supone que no sea preciso
hacer un previo balance o ajuste de cuentas entre acreedor y deudor, sino que pueda
precisarse, al tiempo de interponer la demanda, la situacin real de la deuda cuya
efectividad se persigue". Partiendo de la anterior afirmacin, entiende el citado autor que
el precepto del art. 1.435 LEC no permite la ejecucin de deudas liquidables. Los arts.
1.436 a 1.438 LEC se refieren a deudas previamente liquidadas, pues, "nada tiene que ver
con el examen de la situacin real de las cuentas u operaciones previas de las partes, y no
se establecen aqullos (se refiere a los arts. 1.436 a 1.438 LEC) para liquidar sus
relaciones negocales, sino para computar el valor real, en una determinada fecha, de
cantidades ya lquidas -en dinero o en especie-, cuando el contenido econmico de ellas
es oscilante, pero cuya liquidez, certeza, inmutabilidad y exigencia adquirieron
previamente". En definitiva, para REYES MONTERREAL, una deuda es lquida si la
prestacin en que consiste est determinada, aun cuando no se haya computado a
metlico.
l9
.- En el art. 474 del Codice di procedura civile se dispone que: "L'esecuzione forzata
(2910 c.c.) non pu avere luogo che in virt di un titolo esecutivo per un diritto certo,
liquido ed esigibile".
20
.- CARNELUTTI, Derecho procesal civil y penal, I, Derecho procesal civil, cit., pg.
361. Por otro lado, estima que la certeza en la existencia de la deuda deriva del ttulo
ejecutivo que es "un documento provisto de una eficacia ms intensa que la del medio de
prueba, en cuanto vale para establecer la existencia de una relacin jurdica, o, en otros
trminos, la eficacia jurdica de un hecho". La causa de la garanta de la existencia de la
obligacin difiere segn que el ttulo sea judicial o extrajudicial, y reside en la

309

Segn CHIOVENDA, el ttulo ejecutivo como declaracin debe

reunir una serie de requisitos entre los que destaca su plenitud: "la
declaracin es completa cuando es lquida"; por ello, en caso
contrario, es necesaria la liquidacin que consiste en la exacta
determinacin de la prestacin debida 21. CALAMANDREI seala
que para iniciar la ejecucin forzosa de un crdito, ste debe ser
cierto, lquido y exigible 22. Diferencia claramente el contenido de los
tres requisitos citados. Por lo que ahora nos interesa, diremos que el
autor entiende que "la certeza se refiere a la existencia del crdito",
por eso "un crdito es cierto cuando no es controvertida su existencia
(an)"; mientras que el carcter lquido del crdito resulta de "la
determinacin de su monto exacto", con lo cual "es lquido cuando es
determinada la medida de la prestacin (quantum)"; en cuanto a la
exigibilidad, afirma que un crdito es exigible "cuando su pago no
est diferido por trmino ni suspendido por condiciones, ni sujeto a
otras limitaciones (quando)" . Por consiguiente, el requisito de la
liquidez puede considerarse cumplido cuando para calcular el importe
exacto del crdito basta una simple operacin aritmtica "sobre un
nmero-base ya fijado por ley o por convencin"24.
*)T

La neta distincin que establece CALAMANDREI entre los

trminos cierto y lquido no es comn en la doctrina italiana, lo que
pone de relieve la dificultad que encierra el intento de establecer una
exacta delimitacin de su significado. Un ejemplo de lo expuesto lo
hallamos en REDENTI para quien los adjetivos cierto y lquido
constituyen "una endadis, asumiendo en su conjunto un significado
declaracin de certeza en los primeros, y en la documentacin -representacin o
narracin del hecho constitutivo de la obligacin- en los segundos (cfr. CARNELUTTI,
ob. cit., en esta nota, pg. 348).
21
.- CHIOVENDA, Principios de Derecho procesal civil, tomo I, cit., pg. 319.
22
.- CALAMANDREI, El procedimiento monitorio, cit., pg. 105.
23
.- CALAMANDREI, ob. cit., nota anterior, pg. 104. Ahora bien, no excluye toda
interrelacin entre ambos requisitos, pues, precisa que "el requisito de la certeza
comprende tambin, si se toma en sentido amplio, el requisito del carcter lquido, ya
que la existencia de un crdito no puede considerarse prcticamente cierta sino en cuanto
est fuera de controversia la medida en la cual ese crdito se concreta".
24
.- CALAMANDREI, El procedimiento monitorio, cit., pg. 111.

310

global"; es decir, el trmino lquido se emplea respecto de las deudas

de dinero, para expresar que el quantum ha sido determinado en una
cifra numrica de moneda de curso legal; mientras que en la ejecucin
forzosa especfica (v. gr. condenas a entregar cosa determinada, a un
hacer o a un no hacer), la determinacin, individualizacin y
especificacin de la prestacin insatisfecha, o conducta no realizada,
no puede representarse con el trmino lquido sino con el adjetivo
cierto 25.
Se nos podra decir que el inters puesto en diferenciar la
liquidez de la certeza de la deuda deviene, en sede de ejecucin,
estril teniendo en cuenta que el despacho de la ejecucin inaudita
altera parte, por el que se procede de inmediato a embargar, si no se
paga tambin de inmediato tras el requerimiento para ello, se
fundamenta y justifica en la existencia de un documento especfico
(ttulo ejecutivo) del que se desprende una certeza jurdica suficiente
del crdito y de las dimensiones de la deuda, as como la autenticidad
de la firma del deudor26.
Sin embargo, en determinados supuestos las medidas ejecutivas
sealadas no se adoptarn en base a un ttulo con las caractersticas
apuntadas. En efecto, las ltimas reformas de la LEC se enmarcan en
una tendencia que consiste en atribuir fuerza ejecutiva a simples
documentos privados. Ya sabemos que la LCCH faculta a las letras de
cambio, pagars y cheques a acudir directamente a la ejecucin sin el
previo protesto, y sin que se exija la intervencin de fedatario ni el
reconocimiento judicial de firma 27. A su vez, la Ley 10/1992, de 30
de abril, de Medidas Urgentes de Reforma Procesal, introduce un
25

.- REDENTI, Derecho procesal civil, tomo H, cit., pgs. 310 y 311.

Segn el Diccionario de la Real Academia con el trmino endadis se hace
referencia a "una figura de la retrica por la cual se expresa un solo concepto con dos
nombres coordinados".
26
.- "El ttulo ejecutivo sera, pues, una prueba "integral" de que el crdito existe y de que
el prestador del ttulo est legitimado para pedir una determinada tutela efectiva"
(MICHLI, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 9).
2
\- Vid. ms ampliamente supra Captulo Tercero, pgs. 272 y ss.

nuevo ttulo ejecutivo (art. 1429.7 LEG), y si bien lo hace con la

finalidad de evitar que los valores anotados en cuenta reciban un trato
discriminatorio respecto de los valores representados mediante un
documento (art. 1429.5 LEC) , no debe pasar por alto que en la
configuracin de aqullos no interviene ni el ejecutado, ni fedatario
pblico alguno 29.
*\ Q

28

.- En el art. 5.1 de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores dispone que:
"Los valores negociables podrn representarse por medio de anotaciones en cuenta o por
medio de ttulo. La modalidad de representacin elegida habr de aplicarse a todos los
valores integrados en una misma emisin". Para otorgar el mismo tratamiento procesal a
los valores, independientemente de la forma de representacin, se integra el art. 1429 con
un nuevo apartado, el sptimo, segn el cual tienen aparejada ejecucin: "Los
certificados expedidos por las entidades encargadas de los registros contables respecto de
los valores representados mediante anotaciones en cuenta a los que se refiere la Ley
24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, siempre que se acompae copia de la
escritura pblica de representacin de los valores o, en su caso, de la emisin".
29
.- Esta configuracin del ttulo ejecutivo es cuestionada, tanto desde una ptica terica
como prctica, entre otros, por FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit.,
pg. 43. Asimismo, CORTES DOMNGUEZ, "La reforma en el juicio ejecutivo y
proceso de ejecucin", en Comentarios sobre la reforma procesal, (Ley 10/92, de 30 de
abril), Oviedo, 1992, pgs. 128 y 129, reconoce que la inautenticidad del documento
originar en la prctica no pocos problemas "centrados todos ellos en la discusin sobre
la existencia de aquellos elementos que dependen de la autenticidad del ttulo".
Las crticas a la reforma procesal civil en este punto no son exclusivas de la
doctrina; en efecto, la no exigencia de fedatario pblico en la creacin del ttulo ejecutivo
del art. 1429.7 LEC supuso la presentacin de una enmienda al proyecto de Ley de
Medidas Urgentes de Reforma Procesal: enmienda nm. 166, presentada por el Grupo
Popular, Boletn Oficial de las Cortes Generales. Congreso de los Diputados, de 18 de
marzo de 1992, Serie A, nm. 80-5, pg. 73, en la que se afirma que "atribuir fuerza
ejecutiva a certificaciones tan someramente descritas, como hace el texto del artculo, es
improcedente", y olvidando la innovacin introducida por la LCCH, puntualiza que "los
ttulos recogidos en el 1429 siempre han exigido una fehaciencia especial. No se acaba
de ver por qu un certificado de un servicio de compensacin bancaria va a tener ms
privilegios que la compensacin judicial, o entre particulares".
FRANCO ARIAS ("Del juicio ejecutivo", cit., lug. cit., pgs. 130 a 132)
considera que la causa de que se dote de ejecutividad a simples documentos privados,
reside en las necesidades del mercado que no siempre son incompatibles con la seguridad
jurdica. As, en el supuesto del art. 1429.7 LEC, el hecho de que las certificaciones
sean emitidas por entidades cuyo funcionamiento est sometido a control administrativo
(argumento utilizado por el TC (Pleno) en su sentencia 14/1992, de 10 de febrero, f.j.5,
para concluir que el art. 1435.4 LEC no vulnera el principio de igualdad que proclama el
art. 14 CE), junto a que dichas certificaciones se emiten a instancia de los titulares de los
valores anotados en cuenta y que no pueden expedirse, para los mismos valores y para el
ejercicio de los mismos derechos, ms de un certificado al objeto de evitar la duplicidad
de ttulos (arts. 12.3 Ley del Mercado de Valores y 19.3 RD 116/1992, de 14 de febrero,
sobre representacin de valores por medio de anotaciones en cuenta y compensacin y
liquidacin de operaciones burstiles), justifica, segn FRANCO ARIAS, que pueda

312

Pero, en ningn caso, puede asimilarse el requisito de la

liquidez del crdito a la falta de contestabilidad del mismo, o a que
est sustrado de cualquier discusin acerca de su existencia o
exigibilidad. Si as fuese habra que concluir que la formalizacin de
la oposicin a la ejecucin, entendida ahora en sentido amplio,
despoja al ttulo ejecutivo de su eficacia esencial. La previsin de una
oposicin a la ejecucin no impide el despacho de la ejecucin; todo
lo contraro, la presupone 30.
En el mbito del art. 1435 LEG una deuda es ilquida si su
cuanta no se halla perfectamente determinada, ni es posible fijarla
por un simple clculo aritmtico. En el supuesto de que se reclamara
la ejecucin de una obligacin de tal naturaleza, deberan practicarse,
en el proceso de ejecucin, las correspondientes operaciones
liquidatorias. No creemos que sea necesario insistir en que un
incidente liquidatorio no tiene cabida en el juicio ejecutivo
(argumento ex art. 1480.1 LEG).
Partiendo de que cantidad lquida es aquella cuyo montante se
halla exactamente precisado, esta circunstancia, inevitablemente,
vendr expresada en el ttulo cambiario, porque, en caso contrario,
este documento no sera ni una letra de cambio, ni un pagar, ni un
cheque. En definitiva, la liquidez a la que hace referencia el art. 1435
LEG no supone, a nuestro entender, un grado ms de especificidad del
exigido en los arts. 1.2, 94.2 y 106.2 LCCH, en los que se fija uno de
los requisitos esenciales que debe contener el ttulo cambiario, a
saber: "el mandato puro y simple de pagar una suma determinada en
pesetas o moneda extranjera ..." 31.
presumirse, a los efectos de despachar ejecucin, la autenticidad de las citadas
certificaciones. Por otra parte, afirma que la copia de la escritura pblica de
representacin de los valores o, en su caso, la de emisin que debe acompaarse a las
certificaciones, acredita la autenticidad del valor en cuanto a su existencia.
.- Vid. supra, Captulo Primero, pg. 66.
.- Vid. supra, Captulo Tercero, pg. 144.

313

Segn el tenor literal del art. 1435.1 LEG, la cantidad lquida

puede venir expresada en dinero efectivo o en moneda extranjera. En
primer lugar, intentaremos establecer el significado de la expresin
dinero efectivo^ despus nos referiremos a la moneda extranjera.

A) En dinero efectivo.
Cabe preguntarse qu debe entenderse por dinero efectivo.
Apoyndonos bsicamente en dos medios de interpretacin como son
jf\
el elemento histrico
y el sistemtico, entendemos que con la
expresin dinero efectivo se hace referencia a la moneda nacional; es
decir, a la peseta, unidad bsica del sistema monetario espaol 33 . De
este modo, la ejecucin se despachar o bien en pesetas, o bien en
moneda extranjera (dinero de otro Estado), siempre que esta ltima
sea convertible, admitida a cotizacin oficial, y la obligacin de pago
en la misma est autorizada o liberalizada.
La interpretacin que hemos considerado correcta en el
contexto del art. 1435 LEG, se aparta, no obstante, del sentido que en
la prctica comercial se otorga, de forma usual, a la expresin dinero
efectivo. Con ella se alude a un instrumento que es utilizado como
medio de pago con inmediato poder liberatorio 34 y en contraposicin
32

.- Vid. el comentario al art. 944 de la Ley de Enjuiciamiento civil de 1855 por

MANRESA Y NAVARRO y REUS Y GARCA, en Ley de Enjuiciamiento civil, tomo
IV, cit., pgs. 275 y 276.
33
.- Art. 2.1 de la Ley 10/1975, de 12 de marzo, de regulacin de la moneda metlica.
34
.- Dinero efectivo como medio de pago significa moneda metlica y billetes de Banco;
en definitiva, moneda de curso legal (art. 1170.1 CC, la referencia a la "moneda de plata
u oro" es una diccin circunstancial, propia del sistema monetario vigente en la poca de
la codificacin). Una moneda tiene curso legal cuando goza de la sancin y
proclamacin estatal; es decir, cuando se encuentra legalmente admitida como posible
medio general de pago. Adems a la moneda se le puede imponer un curso forzoso; en
este supuesto, tiene que ser necesariamiente aceptada como medio de pago con pleno
poder liberatorio. Parte de la doctrina suele utilizar indistintamente ambas expresiones.
No obstante, el curso forzoso expresa, ms exactamente, la irrecusabilidad del pago. La
Ley de 9 de noviembre de 1939 (RAL 1693) decret el curso forzoso de los billetes del

14

al dinero bancario o de giro 35; en definitiva, no est conectada la

expresin dinero efectivo con el objeto de la prestacin, sino con el
medio de pago.

B) En moneda extranjera.

a) Moneda extranjera y liquidez.

Moneda extranjera es una moneda distinta de la peseta3. Como
se ha sealado, son en moneda extranjera, tanto las obligaciones que
se contraen entre sujetos residentes en el territorio de un nico Estado
(obligaciones en moneda extranjera), como las que suponen una
salida de divisas de nuestro pas y, por tanto, una internacionalizacin
de
la
relacin
obligatoria
(obligaciones
monetarias
internacionales)11''. En este sentido, cabe afirmar que no determina la
Banco de Espaa que pasaron de esta forma a constituir medios de pago dotados de pleno
poder liberatorio. Con anterioridad, el billete de Banco era tan slo un ttulo valor. Sobre
los conceptos moneda de curso legal y curso forzoso, vid. DIEZ-PICAZO, Fundamentos
del Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs. 256 y 257; BONET CORREA, Comentarios
al Cdigo civil y Compilaciones forales, tomo XVI, vol. 1, cit., pg. 161; LACRUZ
BERDEJO, Elementos de derecho civil, II, Derecho de obligaciones, vol. primero, cit.,
pg. 133; HERNNDEZ GIL, Obras completas, tomo III, Derecho de obligaciones, cit.,
pg. 120; PUIG BRUTAU, Fundamentos de Derecho civil, tomo I, vol. H, cit., pgs. 330
y331.
35
.- Segn HERNNDEZ GIL (Obras completas, tomo III, Derecho de obligaciones, cit.,
pg. 121) el dinero bancario "est representado por los diversos documentos en los que
se contienen rdenes de pago respecto del dinero que previamente ha sido depositado en
los bancos o que se ha obtenido el derecho a disponer de l mediante la apertura de una
cuenta de crdito". En ltimo trmino, el denominado dinero bancario o de giro tiene la
funcin de excluir la efectiva presencia del dinero (v. gr. cheques, pagars, certificados
de depsito, giros bancarios).
36
.- Sobre las diferencias entre moneda extranjera y divisa, nos remitimos a lo dicho en el
Captulo Tercero del presente trabajo. Vid. supra, pgs. 155 y 156.
37
.- Vid. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 190. Sobre la
distincin entre obligacin monetaria internacional y obligacin pecuniaria en moneda
extranjera, vid. DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs.
273 y 274; SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento
procesal, cit., pgs. 48 a 50; DESANTES REAL, Las obligaciones contractuales
internacionales en moneda extranjera, (Problemas relativos al mbito de la ley
aplicable), Madrid, 1994, pgs. 29 a 50.

315

extranjera monetaria la aplicacin a la obligacin pecuniaria de la

legislacin sobre control de cambios. Una moneda extranjera es una
moneda que no es nacional respecto a un punto de referencia o a un
sistema monetario especfico. El parmetro, en relacin al cual se
determinar el carcter extranjero de una moneda, variar en funcin
del problema concreto que se suscite y de la sede desde la que se
evale tal problema. Teniendo en cuenta que estamos analizando el
art. 1435 LEG -precepto que establece los presupuestos especficos
del juicio ejecutivo cambiario- podemos afirmar que la extranjera de
una moneda respecto a la moneda espaola vendr fijada por los
Jueces y Tribunales espaoles al presentarse ante ellos la demanda
ejecutiva correspondiente.
Del esquema propuesto para abordar el estudio de los
presupuestos del juicio ejecutivo cambiario se infiere que otorgamos a
la deuda en moneda extranjera naturaleza pecuniaria. Dicha
naturaleza se explica desde la nocin de la moneda extranjera como
dinero 38.
Tambin se observa que el concepto de liquidez, de obligacin
pecuniaria lquida, de la que partimos es vlida tanto para las deudas
en pesetas como en moneda extranjera. A nuestro entender, una
obligacin que se expresa en una determinada suma en moneda
extranjera es lquida, puesto que su cuanta est fijada
numricamente. "Tan lquida es una deuda en pesetas como en
cualquier otra moneda"39.
La liquidez de las deudas en moneda extranjera obtuvo un
reconocimiento expreso en la Ley 34/1984, de 6 de agosto, de
38

.- Vid. en este sentido, BONET CORREA, Las deudas de dinero, cit., pg. 275; y PAZARES, Comentario del Cdigo civil, tomo H, cit., pg. 205. Este ltimo autor afirma que
"las deudas en moneda extranjera son deudas de dinero en sentido estricto, puesto que su
objeto es transferir un poder patrimonial abstracto".
39
.- CORTES DOMNGUEZ, Comentario al art. 1435 LEG, en Comentarios a la reforma
de la Ley de Enjuiciamiento civil. Ley 34/1984 de 6 de agosto de 1984, cit., pg. 701.

316

Reforma Urgente de la Ley de Enjuiciamiento civil. Este

reconocimiento no fue debido a una completa imposibilidad de
despachar ejecucin en moneda extranjera en base a la legislacin
procesal anterior a la reforma de 1984 40, sino a la inquietud que
generaron, por las repercusiones que podan tener en el mercado
financiero internacional, ciertas resoluciones judiciales en las que se
deneg el despacho de la ejecucin en moneda extranjera por los
trmites del juicio ejecutivo. Nos referimos a los autos del Juzgado de
Primera Instancia nm. 21 de los de Madrid, de 23 de octubre y de 4
de noviembre de 1981. La primera resolucin citada deneg el
despacho de la ejecucin y la segunda desestim el subsiguiente
recurso de reposicin. Se haba solicitado el despacho de la ejecucin
por un grupo de Bancos extranjeros contra una sociedad espaola
para el cobro de un prstamo sindicado en dlares 41. En sntesis, la
denegacin del despacho de la ejecucin se bas en la iliquidez de la
cantidad expresada en moneda extranjera. Se afirmaba que al estar la
40

.- Sobre esta cuestin, SERRA DOMNGUEZ ("Observaciones crticas sobre el

Proyecto de Reforma Urgente de la Ley de Enjuiciamiento Civil", en Justicia 83, nm.
IV, pg. 811) seala que la reforma de la LEC en lo que a la moneda extranjera se refiere
carece de justificacin, pues, la ejecucin en tal moneda poda tener lugar siempre que la
legislacin en materia de divisas lo permitiera. A efectos del embargo hubiera sido
suficiente, segn el citado autor, con justificar, en cualquier forma, el contravalor de la
moneda extranjera en pesetas.
4I
.- El texto de los autos viene recogido en CADENAS CORONADO, "Ejecucin de
obligaciones en moneda extranjera", en Revista de Derecho bancario y burstil, nm. 6,
abril-junio 1982, pgs. 475 y 476.
Ante la reaccin que tales resoluciones judiciales provocaron en los mercados
internacionales de capitales, el Gobierno tuvo que elaborar un proyecto de Real Decreto,
sobre pago de deudas en moneda extranjera, cuyo contenido era el siguiente:
"Artculo 1. A todos los efectos legales, se entiende que todas las deudas en
moneda extranjera son lquidas siempre que se trate de divisa convertible que est
admitida a cotizacin oficial y se derive de una operacin internacional que est
liberalizada o haya obtenido autorizacin previa.
Artculo 2. En las reclamaciones de las deudas a que se refiere el artculo primero
se expresar el importe en pesetas al cambio del da en que se hace la reclamacin".
Esta norma no fue remitida a las Cortes. En su dictamen sobre el proyecto
transcrito, el Consejo de Estado estim errneo el limitar el concepto jurdico de liquidez
a las deudas pecuniarias expresadas en pesetas. Como afirma en su dictamen, la liquidez
supone una "determinacin numrica inmediata" con independencia de que se trate de
una deuda en pesetas o en moneda extranjera. Vid. Dictamen del Consejo de Estado,
nm. 43.988, Secc. 2a, Justicia, de 25 de febrero de 1982, en Recopilacin de Doctrina
Legal 1982, nm. 112, 1985, pgs. 285 a 287.

317

moneda extranjera desprovista de curso legal en Espaa, la fijacin de

la obligacin de pago en moneda extranjera slo poda operar para los
residentes como clusula valor.
El contenido de dichas resoluciones judiciales fue duramente
criticado, entre otros motivos porque el Gobierno, de conformidad
con la legislacin de control de cambios vigente, poda autorizar a los
residentes a asumir obligaciones de pago en moneda extranjera, con
lo que les estaba permitido su tenencia y disposicin42.
No obstante, ms all de las crticas centradas en un supuesto
concreto, se puso de relieve que la LEC no dispona de normas
jurdicas precisas para la ejecucin de deudas en moneda extranjera.
Todos los mecanismos procesales existentes estaban pensados en la
necesaria referencia al patrn-moneda peseta 43. Para suplir esta
carencia y tambin para acomodar la LEC a la legislacin de control
42

.- Vid. los comentarios de CORTES DOMNGUEZ, "La deuda en divisa extranjera y el

juicio ejecutivo" (Comentario al auto del Juzgado de Primera Instancia nm. 21 de
Madrid, de 23 de octubre de 1981), en Justicia 82, nm. 2, pgs. 57 a 64; CADENAS
CORONADO, ob. cit., nota anterior, pgs. 477 a 491; BONET CORREA, "La ejecucin
de deudas en moneda extranjera", en La Ley, 1982-3, pgs. 748 a 750; AGUIL PINA Y
GINEBREDA MARTI, "Las obligaciones en moneda extranjera y su exigibilidad en
juicio", en Revista General de Derecho, nm. 489, junio 1985, pgs. 1745 a 1747.
En la revista Justicia, 1982, nm. 3, en concreto en la seccin Audiencia pblica
y bajo el ttulo "El juicio ejecutivo y la liquidez de la deuda en divisa extranjera
(polmica periodstica)", pgs. 193 a 206, se reproducen varios artculos, publicados en
peridicos y revistas espaolas, unos valorando y otros justificando (en la polmica
periodstica tom parte el Magistrado Juez de Primera Instancia, nmero 21 de los
Madrid) el contenido de las resoluciones judiciales que denegaron el despacho de la
ejecucin en moneda extranjera.
43
.- Cfr. CORTES DOMNGUEZ, ob. cit., nota anterior, pgs. 61 a 64; y CADENAS
CORONADO, "Ejecucin de obligaciones en moneda extranjera", cit., lug. cit., pg. 491.
La falta de normas reguladoras de la ejecucin por deudas en moneda extranjera
se pone de relieve en uno de los fundamentos jurdicos del auto de 4 de noviembre de
1981: "... si el contratante residente en Espaa, que pact con no-residente, tiene la
pertinente autorizacin administrativa, el pacto es vlido y puede hacerse efectivo; en
estas circunstancias nada impide el voluntario pago en divisas, incluso en juicio
declarativo, con los condicionamientos dichos, la pretensin, aunque la doctrina es
fluctuante, sera posible (artculo 1170 del Cdigo civil); pero no en el juicio ejecutivo
para el requerimiento de pago, donde la computacin a metlico es obligada -nmero 2
del artculo 1435 de la LEC- y esta computacin es siempre en pesetas, pues, tal artculo
no contempla otra posibilidad de liquidez".

318

de cambios que en aquella poca ya permita a los residentes ser

sujetos de algunas obligaciones monetarias internacionales, la Ley de
Reforma Urgente de 1984 dicta una serie de normas con la finalidad
de lograr el normal desarrollo del juicio ejecutivo por deudas
pecuniarias en moneda extranjera. Entre estos preceptos destaca el
comprendido en el art. 1435.1.2 que, seguidamente, ser objeto de
estudio 44.
El art. 1435.1.2 LEC subordina el despacho de la ejecucin en
moneda extranjera a dos circunstancias, que deben concurrir y cuya
presencia ha ser analizada de oficio por el Juez. La primera se refiere
al objeto mismo de la prestacin debida: moneda extranjera
convertible admitida a cotizacin oficial. La segunda hace referencia
a la relacin jurdica subyacente, pues, exige que la obligacin de
pago en moneda extranjera est autorizada o se halle permitida
legalmente.
Estos requisitos de admisibilidad lo son del juicio ejecutivo
pero no del proceso ordinario de ejecucin, aun cuando de la remisin
del art. 921.3 LEC a las normas reguladoras del juicio ejecutivo
pudiera deducirse lo contrario. La aplicacin del art. 1435.1.2 LEC a
la ejecucin de sentencias de condena en moneda extranjera obligara
al Juez a denegar el despacho de la ejecucin si la moneda extranjera
no fuera convertible, no estuviera admitida a cotizacin oficial o la
obligacin de pago no hubiera sido previamente autorizada. Dicha
consecuencia jurdica ha sido rechazada por FERNANDEZ LPEZ 45
por los motivos siguientes: Primero.- Debido a la diversa naturaleza
del ttulo ejecutivo, la remisin del art. 921.3 LEC no debe practicarse
de forma indiscriminada, pues, en sede de juicio ejecutivo existen
normas que son privativas de este proceso (v. gr. art. 1446) y, por
44

.- Adems del art. 1435, la Ley de 1984 modific, en materia de moneda extranjera y en
sede de juicio ejecutivo, los arts. 1436.1.2.4, 1440.4, 1445.4.5 y 1446.1 reguladores del
procedimiento ejecutivo; y los arts. 1481.2.3 y 1508.2 relativos al procedimiento de
apremio,
45
.- FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 192 a 197.

319

tanto, no son aplicables a la ejecucin de sentencias de condena.

Segundo.- Siempre que sea posible, los Jueces han de ejecutar las
sentencias en sus propios trminos (art. 18.2 LOPJ), de tal manera que
el TC entiende incluido el derecho a obtener la ejecucin de la
sentencia en sus propios trminos en el derecho fundamental a la
tutela judicial efectiva46. Y tercero.- De exigirse las mencionadas
circunstancias en la ejecucin de sentencias en moneda extranjera
quedara extremadamente debilitado el art. 1170.1 CC, llegndose al
absurdo de denegar el despacho de la ejecucin de una sentencia
extranjera que condenara al pago de una determinada cantidad en
moneda extranjera no admitida a cotizacin oficial, aunque hubiera
obtenido el exequtur, y despacharla cuando la moneda s estuviera
admitida a cotizacin oficial; o denegar el despacho de la ejecucin,
cualquiera que sea la moneda extranjera, porque no se ha obtenido
previamente la autorizacin administrativa, aunque pudiera otorgarse
con posterioridad 47.
A pesar de que otra cosa pudiera inferirse de la Exposicin de
Motivos de la Ley 34/1984, como de la diccin del art. 1435 LEG 48, a
46

.- Vid. esta cuestin ampliamente tratada por DE LA OLIVA, Derecho procesal civil, I,
cit., pgs. 224 a 226.
47
.- La tutela jurisdiccional de los crditos en moneda extranjera ha sido estudiada por
SENES MOTILLA en su obra Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento
procesal, cit., pgs. 87 y ss. Bsicamente sus conclusiones coinciden con las de
FERNANDEZ LPEZ. La autora considera que la no admisin a cotizacin oficial de la
moneda extranjera no impide la tutela jurdica del crdito del actor por la va del proceso
ordinario de ejecucin. La liquidacin en la moneda del Estado del foro se realizar
conforme a lo establecido en los arts. 932 y ss. LEC (vid. pgs. 169 y ss.). Y, por lo que
respecta al cumplimiento de la normativa de control de cambios, sostiene que, reclamado
judicialmente el cumplimiento de una obligacin afectada por restricciones cambiaras, el
contenido concreto de la sentencia favorable al actor (la autora parte de la premisa de
que las restricciones cambiarias afectan a la modalidad de cumplimiento de la obligacin
pero no a la validez de su constitucin, pgs. 54 a 67), as como su ejecucin, depender
de que se haya o no aportado la documentacin administrativa acreditativa de la
autorizacin del pago en moneda extranjera (pgs. 115 a 119).
48
.- En la Exposicin de Motivos se declara que el reconocimiento legal de la liquidez de
las deudas en moneda extranjera no es propiamente un novedad, "es ms bien una
aclaracin, pues hay ya una consolidada corriente doctrinal y hasta jurisprudencial
favorable a tal solucin, ya que, siendo la moneda extranjera convertible y constando
oficialmente su tipo de cambio o cotizacin respecto de la peseta, se conoce el importe
de la deuda y es lquido lo mismo en una que en otra moneda".

320

nuestro entender, la admisin a cotizacin oficial y la autorizacin o

permisin legal de la obligacin de pago en moneda extranjera nada
aaden al requisito de la liquidez. La LEC arrastra, en este punto, una
idea que ya pudo ser constatada en su primera redaccin: cantidad
lquida es sinnimo de cantidad expresada en pesetas 49. Dejando a un
lado el hecho de que una cantidad determinada en moneda extranjera
no admitida a cotizacin oficial puede ser expresada en pesetas 50,
estimamos que la liquidez de la obligacin pecuniaria, como categora
abstracta que pertenece a la teora general del Derecho, no debe estar
subordinada a las mencionadas circunstancias, que tienen su origen en
decisiones de poltica monetaria y son, en consecuencia, coyunturales.
As, desde desde una perspectiva jurdica no puede explicarse que
1.000 dlares neozelandeses fuera una cantidad ilquida hasta 1992 y
a partir de 1993 fuera lquida 51 .
Ahora bien, la conversin en pesetas tiene un sentido
instrumental con una consecuencia que se deja sentir, especialmente,
en el proceso: hacer posible la tramitacin del juicio ejecutivo. El
cmputo a pesetas es necesario para poder determinar si se alcanza la
cuanta mnima del juicio ejecutivo, as como para efectuar el
embargo de bienes y dems actuaciones ulteriores (art. 1440.4
LEC)52. En definitiva, la equivalencia en pesetas tiene la funcin de
hacer operativo el juicio ejecutivo que, como no podra ser de otra
49

.- En contra de esta idea se pronunci REYES MONTERREAL, para quien los arts.
1436 a 1438 se refieren a deudas previamente liquidadas, pues, una deuda es lquida si la
prestacin en que consiste est determinada, aun cuando no se haya computado a
metlico, esto es a pesetas (cfr. El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C, espaola, !, cit.,
pgs. 149a 154).
50
.- Vid. infra, pgs. 321 y 322.
.- La admisin a cotizacin oficial del dlar neozelands fue ordenada por la Circular
22/1992, del Banco de Espaa, de 18 de diciembre.
52
.- As el AAT de Valencia (Sala 1.a), de 10 de diciembre de 1985 (Justicia, 1986, I,
pgs. 211 a 215) seala que: "(...) la computacin a pesetas de la deuda servir para
conocer si se alcanzan o no las 50.000 pesetas que se exigen, como mnimo, para que
pueda iniciarse el juicio ejecutivo". Adems, la peseta representa el patrn en base al
cual se embargarn los bienes al deudor, se valorarn los mismos, se cuantificar la
mejora del embargo, se fijarn los tipos de las subastas, se liquidarn las costas
procesales, etc. (cfr. SAT de Barcelona, Sala 3.a, de 30 de junio de 1987; RGD, nm.
519, diciembre 1987, pgs. 6811 a 6815).

321

manera, est pensado en trminos de moneda de curso legal.

Tratndose de una moneda admitida a cotizacin oficial, la
conversin en pesetas se efecta mediante una simple operacin
aritmtica ya que el tipo de cambio oficial se publica en el BOE 53.
En cuanto a la liberalizacin de la obligacin de pago en
moneda extranjera o su permisin legal, debe sealarse que era una
exigencia, acorde con la legislacin de control de cambios vigente en
1984, con la que se aseguraba la efectividad de las medidas ejecutivas
que se adoptaran en el juicio ejecutivo.
En las lneas que siguen analizaremos los requisitos que ya
hemos mencionado y a los que subordina el art. 1435.1.2 el despacho
de la ejecucin en moneda extranjera.

b) Moneda extranjera convertible admitida a cotizacin oficial.

La conversin, admisin a cotizacin oficial de la moneda
extranjera no condiciona, a nuestro entender, la liquidez de la deuda.
De acuerdo con las consideraciones hechas al analizar el significado
del trmino liquidez 54, podemos afirmar que una obligacin que se
expresa y concreta en una determinada suma de dinero, bien en
pesetas, bien en moneda extranjera, es, por definicin, una obligacin
lquida.
Tambin estimamos que es preciso concretar la autonoma e
importancia del requisito de la convertibilidad de la moneda
extranjera en el art. 1435 LEG. Desde un punto de vista estrictamente
material, se ha puesto de relieve que todas las monedas son
convertibles en cualquier otra. En este sentido, la convertibilidad de
una moneda procede de su naturaleza pecuniaria, "de suerte que al
".- Vid. supra, Captulo Tercero, pgs. 158 y 159.
.- Vid. supra, pgs. 305 y ss.

54

322

ponerse en relacin monedas diferentes que son dinero y de curso

legal son comparables cuantitativa y cualitativamente mediante una
simple operacin aritmtica" 55, Al ser, segn esta concepcin, todas
las monedas extranjeras convertibles en pesetas de forma mediata o
inmediata, la trascendencia como presupuesto del juicio ejecutivo
recae, esencialmente, sobre la admisin a cotizacin oficial de la
moneda extranjera. Trascendencia que se ve fortalecida en aquellas
tesis que no establecen distincin alguna entre la convertibilidad y la
admisin a cotizacin oficial 5 .
Por otra parte, ya hemos visto que en un contexto de control de
cambios se dice que una moneda es convertible cuando puede ser
cambiada libremente en cualquier otra divisa, sin restriccin alguna57.
En este mbito tampoco la convertibilidad, referida al juicio
ejecutivo, tendra un significado propio, pues, la adecuacin de la
obligacin en moneda extranjera a la normativa de control de cambios
viene exigida ms adelante en el mismo precepto. Por tanto, podemos
concluir que es la admisin a cotizacin oficial, por carecer la
convertibilidad en el contexto del art. 1435 LEG de contenido propio,
el presupuesto a tener en cuenta para proceder al despacho de la
ejecucin en moneda extranjera.
La admisin a cotizacin oficial 58 es una exigencia que deriva
de la naturaleza del juicio ejecutivo, as como de la finalidad a la que
55

.- SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento

procesal, cit., pg. 37.
56
.- Vid. CORTES DOMNGUEZ, Derecho procesal. Proceso civil, cit., pg. 405.
La ausencia de distincin se hace patente en la SAT de Barcelona, Sala 3.a, de 30
de junio de 1987 (citada en nota 52) en cuyo fundamento de derecho cuarto se declara:
"(); habindose por lo dems cumplido por el ejecutante el requisito exigido en el
artculo 1436 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de aportar documento acreditativo del
cambio oficial publicado en el Boletn Oficial del Estado, con referencia, en el caso, al
da anterior al vencimiento de la obligacin (...), del que claramente resulta el carcter
convertible y de cotizacin oficial del dlar U.S.A." (la cursiva es nuestra).
57
.- Vid. supra, Captulo Tercero, pg. 156.
58
.-Las divisas admitidas a cotizacin oficial estn relacionadas en la Norma primera de
la Circular 22/1992, del Banco de Espaa, de 18 de diciembre; Vid. supra, Captulo
segundo, pg. 158.

323

sirve y para cuyo logro fue creado. Si la moneda extranjera no fuera

objeto de cotizacin por el Banco de Espaa, la conversin a pesetas
debera tener lugar en un incidente contradictorio similar al
contemplado en los arts. 932 y ss. LEC. Ahora bien, un incidente de
este tipo no slo no est previsto en el juicio ejecutivo -tendra que
insertarse en las actividades que comprenden el despacho de la
ejecucin-, sino que se encuentra genricamente prohibido por el art.
1480.1 LEC. Por consiguiente, de no estar admitida la moneda
extranjera a cotizacin oficial sera imposible para el Juez ejecutor
despachar ejecucin ya que no podra determinar si la deuda es
superior a 50.000 pts.
La conversin debe efectuarse conforme al cambio oficial,
segn precio vendedor, del da del vencimiento de la obligacin, o en
su defecto, del da anterior ms prximo (art. 1436.1 LEC). A tenor
del art. 1436.1 LEC, la conversin se realiza "a los efectos
establecidos en el prrafo cuarto del art. 1440". Y estos efectos son
exclusivamente los de "fijar la equivalencia en pesetas, a fin de que
sirva de base a efectos del embargo de bienes y dems actuaciones
ulteriores" (art. 1440.4 LEC); actuaciones que, como hemos sealado
en el prrafo precedente, tambin pueden ser anteriores. Teniendo en
cuenta la finalidad que la LEC otorga a la conversin, no es correcto,
a nuestro entender, atribuirle carcter definitivo. Y no es correcto,
porque si se entendiera que la conversin definitiva de la moneda
extranjera debe hacerse con referencia al vencimiento de la
obligacin, el riesgo derivado de la fluctuacin de los cambios lo
soportara por completo el acreedor. En cambio, si como aqu se
sostiene, la conversin se realiza tambin, y con vocacin definitiva,
en el momento en que se haga el pago al acreedor, ste recibe siempre
una cantidad cierta en divisas -esto es, la cantidad debida-, y el riesgo
del cambio lo soporta el deudor 59. Por tanto, la conversin de la
59

.- Cfr. entre otras, SSTS (1.a) de 5 de enero de 1980 (RAJ 19), de 17 de febrero de 1989
(RAJ 1206) y de 8 de mayo de 1991 (RAJ 3577). En el fundamento de derecho cuarto de
la STS de 17 de febrero de 1989 se afirma que el "referir el tipo de cotizacin en pesetas

324

moneda extranjera debe realizarse en dos momentos distintos. En

suma, la conversin de la divisa en moneda espaola al cambio del
da del vencimiento de la obligacin tiene slo una finalidad
instrumental: servir de base para las actuaciones del proceso de
ejecucin, pero no para determinar la cantidad de divisas que el
acreedor percibir 60.
Por otra parte, debe sealarse que el hecho coyuntural de que
las fases de embargo y de realizacin de los bienes embargados se
lleven a cabo en pesetas no ha de constituir un obstculo para que el
pago tenga lugar en la moneda extranjera expresada en el ttulo
ejecutivo.

c) Autorizacin administrativa o permisin legal de la obligacin

de pago en moneda extranjera.
De lo dispuesto en el art. 1435.1.2 LEC, se infiere que el
despacho de la ejecucin tendr que ir precedido de un enjuiciamiento
acerca de la adecuacin del negocio jurdico subyacente a la
legislacin de control de cambios. Una verificacin de este tipo
responde, en cierta manera, a una concepcin estrictamente causal del
ttulo ejecutivo. Sin embargo, esta concepcin es contraria al carcter
abstracto de los ttulos cambiarios 6I y, adems, excede del examen de
los presupuestos procesales y de la regularidad formal del ttulo
ejecutivo que debe llevar a cabo el Juez antes de dar comienzo a la
al "da que se efecte su pago"", "no implica contradiccin o desvo alguno a la letra y
espritu del rituario art. 1436, ni menos an respecto al 1445".
Sobre esta cuestin se han hecho pblicas otras opiniones. As, segn SENES
MOTILLA (Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento procesal, cit., pgs.
184 y 185) el nico tipo de cambio que garantiza la satisfaccin al ejecutante de aquello
que le es debido es el correspondiente al da en que se despacha ejecucin.
60
.- Vid. en este sentido, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pgs. 30
y31.
61
.- En efecto, los arts. 1.2, 94.2 y 106.2 LCCH slo exigen que la moneda extranjera sea
convertible admitida a cotizacin oficial sin hacer referencia alguna al negocio jurdico
subyacente.

325

ejecucin 62. Como se puso de relieve la exigencia de la LEC era

"simplemente reflejo en sede jurisdiccional de las especiales
connotaciones que reviste el rgimen jurdico-sustantivo de las
deudas en moneda extranjera como consecuencia de la intervencin
estatal en la adquisicin y trfico de divisas" 63. Sin embargo, dicho
rgimen jurdico ha sido sustancialmente modificado.
En efecto, en 1992 se produjo una alteracin radical en el
sistema de control de cambios que ha supuesto, a nuestro juicio, una
considerable prdida de eficacia de la norma del art. 1435.1.2 LEC.
Ahora bien, antes de abordar el estudio de las consecuencias jurdicoprocesales derivadas de la modificacin de la norma sustantiva,
estimamos oportuno efectuar unas consideraciones generales sobre el
rgimen vigente de control de cambios.

a') 1 sistema legal espaol de control de cambios.

El sistema espaol de control de cambios se articula sobre una
norma bsica que es la Ley 40/1979, de 10 de diciembre, sobre
Rgimen Jurdico de Control de Cambios 64, modificada en su
Captulo II por la Ley Orgnica 10/1983, de 16 de agosto. Esta Ley ha
sido calificada de "ley marco", pues sienta los principios
62

.- Cfr. AGUIL PINA y GINEBREDA MARTI, "Las obligaciones en moneda

extranjera y su exigibilidad enjuicio", cit., lug. cit., pg. 1752.
63
.- SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda extranjera. Su tratamiento
procesal, cit., pg. 188.
En el mismo sentido, se pronuncia el Auto de la AP de Barcelona, Secc. 16a, de
25 de abril de 1989 (RGD, nm. 540, septiembre 1989, pgs. 5868 y 5869), en el que
textualmente se declara que: "Primero.- La promulgacin de la Ley de Control de
Cambios de 10 de diciembre de 1979 al introducir una importante legislacin material
que permita a los residentes espaoles celebrar negocios con residentes extranjeros,
obligndose al pago de cantidades de dinero en moneda extranjera, ha tenido su reflejo
procesal en la Ley 34 de 1984 conforme a la nueva redaccin de los artculos 1435 y
1436 de la Ley de Enjuiciamiento Civil".
.- La Disposicin Derogatoria primera de la Ley 40/1979 derog la Ley Penal y
Procesal de Delitos Monetarios, de 24 de noviembre de 1938. Esta ley marc, durante
ms de cuarenta aos, el rgimen de control de cambios en Espaa.

326

fundamentales del control de cambios sin prohibir ni restringir

operacin alguna. En concreto: seala los actos, negocios y
transacciones que pueden ser intervenidos; define las tcnicas de
intervencin; atribuye al Gobierno la facultad para intervenir tanto
mediante disposiciones generales como a travs de resoluciones
especficas; etc. Por ello, la Ley 40/1979 sirve tanto "para una
situacin de absoluta libertad de cambios, como para otra de
restriccin total, segn que dicha norma "marco" sea o no
desarrollada por normas restrictivas de mayor o menor severidad" 65.
As, el art. 2 de la Ley 40/1979, habilita al Gobierno para
intervenir en las operaciones entre residentes y no residentes mediante
distintas tcnicas de intervencin administrativa: prohibicin,
autorizacin administrativa discrecional, verificacin administrativa
previa (o autorizacin reglada), declaracin previa y declaracin a
posteriori. Sin embargo, no establece ningn tipo especfico de
intervencin administrativa.
De las distintas tcnicas de intervencin administrativa
previstas en la Ley de 1979, las dos primeras responden al concepto
de restricciones a los cambios, mientras que las restantes constituyen
diferentes clases de controles de cambios en sentido estricto. Las
restricciones a los cambios implican una prohibicin o limitacin que
impide a los residentes en un pas la libre realizacin de transacciones
65

.- ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen Jurdico de las

Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., -pg. 16. No obstante, dichos
autores recogen, en la obra citada, el Dictamen del Consejo de Estado, al Proyecto del
Real Decreto 1816/1991, en el que se especifica que la Ley 40/1979 no puede
considerarse jurdicamente una "ley marco", aproximndose ms a la realidad de su
naturaleza las expresiones "ley de autorizaciones" o "ley penal en blanco".
HERVAS CUARTERO (El nuevo rgimen de control de cambios.
Liberalizacin de las transacciones econmicas con el exterior, Madrid, 1992, pg. 19)
otorga tambin categora de "ley marco" a la Ley 40/1979. En este sentido se pronunci
tambin BONET CORREA, "El ordenamiento monetario espaol y el nuevo rgimen
jurdico de control de cambios", en Anuario de Derecho Civil, tomo XXXIII, fascculo
III, julio-septiembre 1980, pg. 696. Cfr. tambin STS (2.a), de 28 de octubre de 1993 (La
Ley, 1994-1, pgs. 659 a 662).

327

econmicas con el extranjero. Los controles de cambios, tambin

denominados simples controles o control de cambios en sentido
estricto, tienen como objetivos la mera comprobacin de la
autenticidad y regularidad de las transacciones -con el fin de asegurar
el cumplimiento del ordenamiento jurdico-, y el conocimiento
estadstico de tales operaciones por las autoridades monetarias 66.
Ambas formas de intervencionismo administrativo estn
comprendidas en el concepto de control de cambios, en sentido
amplio, que se define como "el conjunto de normas que regulan los
actos y negocios jurdicos de contenido econmico de los que se
derivan o pueden derivarse cobros y pagos entre residentes y no
residentes, o transferencias al o del extranjero" 67.
En uso de la facultad concedida por el art. 2 de la Ley 40/1979
se dict el Real Decreto 2402/1980, de 10 de octubre, sobre Rgimen
Jurdico de Control de Cambios que someta a la exigencia de previa
autorizacin administrativa la prctica totalidad de las transacciones
posibles entre residentes y no residentes (vid, art. 3 del Real Decreto
2402/1980), instaurando, de este modo, un rgimen de control de
cambios basado en un acusado intervencionismo administrativo.
Resulta claro, tras lo expuesto, que la norma restrictiva de las
transacciones entre residentes y no residentes no es la Ley 40/1979
sino el Real Decreto 2402/1980, de tal manera que si el citado Real
Decreto no hubiera sido desarrollado por normas de rango inferior,
que liberalizaron la mayor parte de las transacciones (especialmente
66

.- Tales objetivos se alcanzan exigiendo que los cobros y pagos exteriores se canalicen
por va bancaria, y que las entidades registradas los comuniquen a las autoridades
monetarias. Vid. al respecto, ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, ob. cit. nota anterior,
pgs. 2 y 3; y HERVAS CUARTERO, ob. cit. nota anterior, pgs. 11 a 14.
6
\- ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen jurdico de las
Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pg. 3. Tambin en este sentido,
HERVAS CUARTERO, El nuevo rgimen de control de cambios, cit., pg. 11. En
definitiva, el concepto de sistema de control de cambios no se corresponde,
necesariamente, con la idea de restricciones a los cambios y la figura del delito monetario
para sancionar las operaciones ejecutadas sin la correspondiente autorizacin.

328

las transacciones corrientes), el resultado hubiera sido la vigencia,

hasta 1992, de un sistema totalmente restrictivo.
La poltica de progresiva liberalizacin de las transacciones y
transferencias con el exterior, llevada a cabo a partir de los aos
ochenta, culmina con la promulgacin del Real Decreto 1816/1991,
de 20 de diciembre, sobre transacciones econmicas con el exterior.
Con la citada norma -dictada en aplicacin de las disposiciones de la
Directiva 88/361/CEE del Consejo, de 24 de junio de 1988 68- se ha
instaurado, como se declara en su Exposicin de Motivos, la plena
liberalizacin de las transacciones exteriores y de los cobros, pagos y
transferencias al y del extranjero derivadas de las mismas 69.
68

.- Vid. DOCE, L, nm. 178, de 8 de julio de 1988, pgs. 5 a 18. Debe sealarse que el
Gobierno espaol en esta materia ha superado las exigencias contenidas en la Directiva
88/361/CEE, pues, en primer lugar la normativa espaola se adelanta en un ao a la
exigencia impuesta por la UE de liberalizacin de los movimientos de capitales (cfr. art.
6 y Anexo IV de la Directiva 88/361/CEE, pgs. 16 y 17). En segundo lugar, porque
aqulla establece una liberalizacin erga omnes, mientras que la Directiva 88/361/CEE
slo exige liberalizar las transacciones entre Estados miembros de la CEE (art. 1). Y, en
ultimo trmino, la legislacin espaola ha suprimido no slo las restricciones, sino
tambin todo tipo de control administrativo previo; en cambio, la Directiva permite el
mantenimiento de verificaciones y controles encaminados a comprobar el cumplimiento
de las normas de los Estados miembros, especialmente en materia fiscal (art. 4). Cfr. al
respecto, ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, ob. cit. nota anterior, pg. 32.
69
.- En relacin con este tema, se ha afirmado que al no contemplarse en el Acta de
Adhesin restricciones a las libertades de establecimiento y libre prestacin de servicios
(en cambio, s se establecieron restricciones a los movimientos de capitales; vid. arts. 61
a 66 del Acta relativa a las condiciones de adhesin del Reino de Espaa y de la
Repblica Portuguesa, y a las adaptaciones de los Tratados, firmada en Madrid, el 12 de
junio de 1985 y publicada en el BOE, nm. 1, de 1 de enero de 1986), las operaciones
corrientes, en divisas ya se hallaban liberalizadas, sin sujecin a perodo transitorio
alguno, desde el momento mismo de la incorporacin de Espaa a la UE. Es decir, los
cobros y pagos exteriores ya eran totalmente libres salvo los que procedan de
operaciones de capital y, en particular, los derivados de operaciones financieras. En este
sentido, vid. HUERTA TOCILDO, "Incidencia del Derecho comunitario en el futuro de
la legislacin espaola sobre control de cambios", en Poder Judicial, 2a poca, nm. 6,
junio 1987, pg. 41; SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda extranjera. Su
tratamiento procesal, cit., pgs. 74 a 78. Se conocen con el nombre de operaciones
corrientes o por cuenta corriente las operaciones consistentes en contratacin de
mercancas o prestacin de servicios entre residentes y no residentes, o en transferencias
unilaterales (sin contrapartida) al o del extranjero; vid. ALVAREZ PASTOR y
EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen Jurdico de las Transacciones Exteriores en
Espaa y en a CE, cit., pg. 583. Acepcin que coincide, en lo sustancial, con la
mantenida por el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas que, en la sentencia

329

La Disposicin Final segunda del Real Decreto 1816/1991 ha

derogado el Real Decreto 2402/1980, de 10 de octubre. La Ley
40/1979, de 10 de diciembre, sobre Rgimen Jurdico de Control de
Cambios contina vigente, pues, como ya se ha puesto de relieve, esta
Ley es susceptible de amparar tanto una normativa restrictiva, como
una normativa completamente liberalizadora. Ahora bien, la
reduccin a mnimos de las restricciones de cambios tiene como
consecuencia la supresin, salvo en los supuestos contemplados en
los arts. 3 (cuando en aplicacin de las clusulas de salvaguardia en l
previstas se restablezca la exigencia de autorizacin previa para
determinadas transacciones) y 4 del Real Decreto 1816/1991 70, de
uno de los elementos integrantes del tipo penal especificado en el art.
6 de la Ley 40/1979, con lo que desaparecen las posibilidades de
aplicacin de los arts. 7, 8, y 9 de la ltima Ley citada, en su
redaccin efectuada por la Ley Orgnica 10/1983 71.
de 31 de enero de 1984 recada en el asunto Luis i y Carbone, declara que los pagos
corrientes "son transferencias de divisas que constituyen una contraprestactn en el
marco de una transaccin subyacente" (vid. Rec. 1984, 377).
70
.- El art. 4 del Real Decreto 1816/1991 ha sido modificado por el Real Decreto
42/1993, de 15 de enero (BOE nm. 27, de 1 de febrero de 1993) para adecuarlo a los
efectos jurdicos derivados de la aplicacin del Acta nica Europea y la realizacin del
Mercado nico.
71
.- El art. 7.1 de la Ley 40/1979, de 10 de diciembre fue declarado inconstitucional por
el TC (Pleno) en su sentencia 160/1986, de 16 de diciembre, puesto que impona penas
privativas de libertad careciendo del carcter de Ley Orgnica exigido por los arts. 17.1 y
81.1 CE.
En la actualidad, y salvo el recurso a las clusulas de salvaguardia del art. 3 del
Real Decreto 1816/1991, la nica operacin que puede ser constitutiva de delito
monetario es la salida del pas, sin autorizacin previa, de moneda metlica, billetes de
Banco y cheques al portador por cuanta superior a cinco millones de pesetas por persona
y viaje. Sobre la trascendencia del Real Decreto 1816/1991, de 20 de diciembre, respecto
de los delitos monetarios, vid. ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios.
Rgimen Jurdico de las Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 96 y
97; CALDERN CEREZO, "A vueltas con los delitos monetarios", en Actualidad
Jurdica Aranzadi, 16 de julio de 1992, nm. 62, pgs. 1 a 3. Los restantes captulos de la
Ley 40/1979 (captulos III y IV, referentes a las Infracciones administrativas y a la
Inspeccin e investigacin, respectivamente) son plenamente aplicables.
Respecto del delito monetario la STS (2a.), de 17 de septiembre de 1993, en su
fundamento de derecho quinto declara, por una parte, que el mantenimiento de la
exigencia de autorizacin previa para la exportacin fsica de billetes de banco en
cantidad superior a 5 millones de ptas., no supone contradiccin alguna con la vigencia y

330

Como ya se ha sealado, el rgimen vigente sobre control de

cambios72, se asienta sobre la libertad plena y absoluta de las
efectividad de la Directiva 88/361/CEE del Consejo; y por otra, que el rgimen de
declaracin previa es compatible con lo dispuesto en los arts. 30 a 34 del TCEE.
Concluye que las disposiciones integradoras del delito monetario no son incompatibles
con la normativa comunitaria. En consecuencia desestima el recurso de casacin y
declara no haber lugar a interponer cuestin prejudicial ante el TJCE, ni tampoco
cuestin de inconstitucionalidad ante el TC. (Cfr. La Ley, 1994-1, pgs. 282 a 284).
No obstante, debe sealarse que el legislador espaol deber revisar la normativa
sobre transacciones econmicas en el mbito comunitario incluso respecto de esa nica
operacin constitutiva de delito monetario. En efecto, la Sentencia del Tribunal de
Justicia de las Comunidades Europeas, de 23 de febrero de 1995 (DOCE, C, nm. 87, de
8 de abril de 1995, pgs. 2 y 3) que se pronuncia sobre una cuestin prejudicial
planteada, con arreglo al art. 177 TCEE, por el Juzgado Central de lo Penal de la
Audiencia Nacional con el fin de obtener una decisin prejudicial sobre la interpretacin
de los arts. 30 y 59 TCEE, as como de los arts. 1 y 4 de la Directiva 88/36/CEE para la
aplicacin del art. 67 TCEE, declara en su fallo lo siguiente:
"1) Una normativa que supedita la exportacin de monedas, billetes de banco o
cheques al portador a una autorizacin administrativa o a una declaracin previa y que
apareja sanciones penales a dicha exigencia no est comprendida en el mbito de
aplicacin de los artculos 30 y 59 del Tratado.
2) Los artculos 1 y 4 de la Directiva 88/361/CEE del Consejo, de 24 de junio de
1988, para la aplicacin del artculo 67 del Tratado, se oponen a que la exportacin de
monedas, billetes de banco o cheques al portador se supedite a una autorizacin previa,
pero, por el contrario, no se oponen a que dicha operacin se supedite a una declaracin
previa.
3) Las disposiciones del artculo 1, en relacin con el artculo 4 de la Directiva
88/361/CEE, pueden invocarse ante el rgano jurisdiccional nacional y dar lugar a la
inaplicabilidad de las normas nacionales contrarias a dichas disposiciones".
En lo que a los efectos de la decisin prejudicial se refiere, debe tenerse en
cuenta que, con arreglo al art. 177 TCEE, el Tribunal de Justicia se pronuncia sobre un
problema jurdico de su competencia. Por tanto, la decisin prejudicial vincula al Juez
que la ha solicitado respecto a la interpretacin de las disposiciones y actos comunitarios
de que se trate. No son ajenos a este efecto los Tribunales superiores que conozcan del
asunto a travs de los correspondientes recursos. La negativa del rgano jurisdiccional
nacional a tener en cuenta la sentencia del Tribunal de Justicia dictada en un asunto del
que conozca constituye un incumplimiento del Estado, pudindose aplicar el art. 169
TCEE. Ahora bien, la decisin prejudicial se limita a resolver una cuestin de Derecho
comunitario y, por tanto, es el Juez nacional el responsable de la resolucin definitiva del
asunto. Es decir, el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas no tiene poder ni
medios para modificar o anular la decisin de un Juez nacional. Sobre este tema, vid.
entre otros, PESCATORE, "Las cuestiones prejudiciales. Artculo 177 del Tratado CEE",
en El Derecho comunitario europeo y su aplicacin judicial, cit., pgs. 567 y 568;
SILVA DE LAPUERTA, El procedimiento ante el Tribunal de Justicia de las
Comunidades Europeas, 2a ed., Madrid, 1993, pgs. 371 y 372.
72
.- La normativa sobre control de cambios se encuentra estructurada en tres niveles. En
un primer nivel se sita la Ley 40/1979, de 10 de diciembre, sobre Rgimen Jurdico de
Control de Cambios, que faculta al Gobierno para limitar o restringir las operaciones con

331

transacciones con el exterior, y de los cobros, pagos y transferencias

derivados de las mismas. As, en el art. 1.1 del Real Decreto
1816/1991 se dispone que:
"Son libres los actos, negocios, transacciones y operaciones
de toda ndole que supongan, o de cuyo cumplimiento se
deriven o puedan derivarse, cobros o pagos entre residentes
y no residentes, o transferencias al o del exterior, a que se
refieren los artculos 1 y 2 de la Ley 40/1979, de 10 de
diciembre, sobre Rgimen Jurdico de Control de Cambios,
sin ms excepciones que las que se deriven de la aplicacin
de lo dispuesto en los artculos 3, 4 y 5 del presente Real
Decreto y de lo que dispongan las Leyes especficamente
aplicables"73.
Por lo que respecta al mbito de aplicacin del Real Decreto
1816/1991, se observa que extiende la liberalizacin a un aspecto no
contemplado en la Ley 40/1979 como son las transferencias al o del
exterior sin que estn presentes la figura del residente y del no

el extranjero. En un segundo nivel se halla el Real Decreto 1816/1991, de 20 de

diciembre, sobre transacciones econmicas con el exterior, que establece con carcter
general la liberalizacin de las transacciones y transferencias con el exterior (el Real
Decreto 1816/1991, ha sido modificado por el Real Decreto 42/1993, de 15 de enero). Y,
un tercer nivel, est formado por un conjunto de normas de desarrollo (Ordenes
Ministeriales, Resoluciones, Circulares) que tienen por objeto el tratamiento
particularizado de las diversas transacciones y transferencias con el exterior, regulando
los procedimientos, requisitos, condiciones y formas de control de cada una de ellas, v.
gr. Orden del Ministerio de Economa y Hacienda, de 27 de diciembre de 1991, que
desarrolla el Real Decreto 1816/1991, de 20 de diciembre (esta Orden ha sido modificada
por la Orden del Ministerio de Econoca y Hacienda, de 2 de febrero de 1993);
Resolucin de la Direccin General de Transacciones Exteriores, de 7 de enero de 1992,
por la que se dictan normas para la aplicacin de los arts. 4, 5, 7 y 10 de la Orden de
27 de diciembre de 1991 (esta Resolucin ha sido modificada por la Resolucin de la
Direccin General de Transacciones Exteriores, de 3 de febrero de 1993); Circular
3/1992, del Banco de Espaa, de 15 de enero, por la que se regulan las normas sobre
cuentas de no residentes abiertas en Espaa y operaciones con billetes y efectos; Circular
15/1992, del Banco de Espaa, de 22 de julio, por la que se dictan normas para la
comunicacin por Entidades registradas de las operaciones entre residentes y no
residentes.
".- Vid. v. gr., art. 26 del Real Decreto 671/1992, de 2 de julio, sobre Rgimen de las
inversiones extranjeras en Espaa.

332

residente 74. Asimismo, son objeto de regulacin los pagos en divisas

entre residentes -en consonancia con la posibilidad de que mantengan
sus haberes en divisas75- aun cuando no pueden encuadrarse en
ninguna de las operaciones previstas en el art. 1.1 del Real Decreto 76.
La liberalizacin no se refiere solamente a las transacciones, es
decir a los actos o negocios jurdicos, sino tambin a las
transferencias monetarias, cobros y pagos, al y del exterior que
dichos negocios generan77. As, en el prrafo segundo del art. 1 del
Real Decreto 1816/1991 se dispone que:
"La liberalizacin de los actos, negocios, transacciones y
operaciones a que se refiere al prrafo anterior se extiende
asimismo a los cobros y pagos exteriores, efectuados bien
directamente, bien por compensacin y a las transferencias
del o al exterior derivados de los mismos, as como a la
importacin o exportacin de los instrumentos de giro o de
74

.- Cfr. ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen Jurdico de

las Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 9 y 10.
75
.- El R.D. 1816/1991 al consagrar la plena libertad de las transacciones con el exterior,
comporta la facultad para los residentes de abrir y mantener cuentas en divisas en
oficinas operantes en Espaa, y de movilizarlas libremente por cualquier concepto (cfr.
art. 6).
76
.- En el art. 2 de la Orden del Ministerio de Economa y Hacienda, de 27 de diciembre
de 1991, que desarrolla el RD 1816/1991, se establece que: "En virtud de lo dispuesto en
el Real Decreto 1816/1991, los residentes a que se refiere su artculo 2 podrn efectuar
libremente cobros y pagos entre s en billetes de Bancos extranjeros o mediante abono o
adeudo en cuentas en divisas abiertas en oficinas bancarias operantes en Espaa o en el
extranjero, sin perjuicio de las obligaciones impuestas en los artculos 4, 6 y 7 del
citado Real Decreto y en las normas mercantiles que sean de aplicacin".
Ahora bien, los actos y negocios jurdicos que se realizan entre residentes no se
engloban en el mbito estricto del control de cambios, "pues, no producen flujos de
carcter econmico con el exterior. Por esto, en el supuesto que acabamos de contemplar
la intervencin administrativa responde, exclusivamente, a un inters de carcter fiscal.
Vid. sobre el particular, HERVAS CUARTERO, El nuevo rgimen de control de
cambios, cit., pgs. 17 y 18.
77
.- Segn ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU (Control de cambios. Rgimen Jurdico
de las Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 4 y 5) el concepto de
transaccin, en el mbito del control de cambios debe entenderse en su sentido ms
amplio, englobando no slo la negociacin o transmisin de los bienes, sino tambin
todo acto o negocio jurdico que implique una prestacin de servicios o cesin de
derechos. Con el nombre de transferencia, se designa el movimiento de fondos
consecuencia de dicho acto o negocio jurdico principal.

333

crdito utilizados, sin perjuicio de las medidas

indispensables de control que pudieran establecerse para
impedir las infracciones al ordenamiento jurdico vigente".
Al sancionar el Real Decreto 1816/1991, en materia de
transacciones econmicas con el exterior, el principio de libertad
absoluta, suprime, con carcter general, la exigencia de autorizacin
previa, as como las comprobaciones administrativas y justificaciones
documentales previas. Instaura la tcnica de la declaracin o
informacin, en ocasiones con carcter previo o coetneo (art. 5.2),
*7
mientras que otras veces se hace a posteriori . En este sentido, la
liberalizacin establecida en el art. 1. Real Decreto 1816/1991, se
caracteriza, en lneas generales: por tener un mbito universal 79; por
una ausencia de restricciones a las transacciones exteriores y a los
cobros, pagos y transferencias derivados de las mismas; y, por una
inexistencia de controles administrativos previos y de cualquier
exigencia de justificacin documental previa de las operaciones con el
sn
extenor .
El rgimen de liberalizacin de las transacciones exteriores
establecido por el Real Decreto 1816/1991 alcanza a la totalidad de
stas, con algunas excepciones, impuestas por razones ajenas al
control de cambios 81. As, el art. 3 del Real Decreto 1816/1991 prev
unas clusulas de salvaguardia que permiten la adopcin de
restricciones con carcter transitorio (v. gr. prohibicin o limitacin
de determinadas categoras de transacciones con el exterior, o de las
correspondientes operaciones de cobro o pago; sometimiento a un
rgimen de autorizacin administrativa de ciertos tipos de
78

.- Vid. HERVAS CUARTERO, El nuevo rgimen de control de cambios, cit., pg. 15.
.- Vid. supra nota 68.
80
.- Vid. ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen Jurdico de
las Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 69 y ss.
8I
.- Entre otras, la lucha contra determinadas actividades delictivas, singularmente el
narcotrfico, como se recoge en la Exposicin de Motivos del propio Real Decreto.
Cfr. asimismo, STS (2.a) de 17 de septiembre de 1993 (La Ley, 1994-1, pgs. 276
a 284).
79

334

transacciones) cuando se vean afectados gravemente los intereses de

Espaa, o en aplicacin de medidas acordadas por organismos
internacionales de los que Espaa sea miembro, o cuando
movimientos de capitales a corto plazo excepcionalmente amplios,
provoquen fuertes tensiones en el mercado de cambios, u originen
perturbaciones graves en la direccin de la poltica monetaria y de
cambios espaola . Y, en el art. 4 del citado Real Decreto, se
mantiene la exigencia de autorizacin previa para la salida fsica
(pues por va bancaria no existe restriccin) de moneda metlica,
billetes de Banco y cheques bancarios al portador, cifrados en pesetas
o en moneda extranjera, a travs de fronteras nacionales por importe
superior a cinco millones de pesetas.
O'J

Como hemos sealado, la liberalizacin establecida por el Real

Decreto 1816/1991 y sus normas de desarrollo no supone, tan slo, la
supresin de las restricciones (prohibicin, limitacin y autorizacin
administrativa previa) a las transacciones con el exterior, sino que
conlleva el que los residentes en Espaa puedan llevar a cabo cobros,
pagos y transferencias al o del extranjero sin sujecin a trmites
administrativos (verificacin previa u otro tipo de control
administrativo similar) ni a una obligacin de justificacin
documental previa 83. Ahora bien, el art. 8 del Real Decreto
1816/1991 faculta al Ministro de Economa y Hacienda para que,
excepcionalmente, someta a previa verificacin o declaracin las
operaciones de cobro, pago o transferencia del o al exterior, derivadas
de los tipos de transacciones que se determinen, cuando este trmite
82

.- El art. 3 del R.D. 1816/1991 es desarrollado por la Orden del Ministerio de Economa
y Hacienda, de 27 de diciembre de 1991, en cuyo art. 3 se dispone que: "El
procedimiento para la obtencin de la necesaria autorizacin administrativa para la
ejecucin de las transacciones que se sometan a cualesquiera de las clusulas de
salvaguardia a que se refiere el art. 3 del Real Decreto 1816/1991, se establecer en la
propia norma que regule la correspondiente restriccin".
83
.- La realizacin de pagos y transferencias al extranjero tampoco est condicionada a la
comprobacin del cumplimiento de las obligaciones fiscales que pudieran corresponder,
vid. ALVAREZ PASTOR y EGUIDAZU, Control de cambios. Rgimen Jurdico de las
Transacciones Exteriores en Espaa y en la CE, cit., pgs. 68 y ss.

335

se estime conveniente para el conocimiento, por la Administracin, de

las transacciones efectuadas, y en particular para el mantenimiento de
los registros de activos o pasivos exteriores o para la comprobacin
del cumplimiento de las obligaciones tributarias 84.
La libertad de las transacciones exteriores, en que se basa el
sistema espaol de control de cambios, se concilia con una serie de
mecanismos de control que no tienen por fin coartar dicha libertad,
sino asegurar el conocimiento estadstico y fiscal de aquellas
operaciones . Para lograr dicho objetivo, se establecen en el Real
Decreto 1816/1991 una serie de mecanismos de informacin y
control que, en lneas generales, son los siguientes: exigencia de
utilizacin, como principio general, de la va bancaria para la
ejecucin de cobros, pagos y transferencias con el exterior (art. 5.1);
obligacin de los residentes de declarar los datos relativos a dichos
cobros, pagos y transferencias (declaracin que debe efectuarse,
generalmente, a las propias entidades registradas a travs de las que
se ejecuten, art. 5.2 y 3); obligacin de las entidades registradas de
transmitir la anterior informacin a las autoridades monetarias (art.
5.4); por ltimo, facultad de la Administracin del Estado y del Banco
de Espaa de exigir, tanto a las entidades registradas como a los
propios residentes, toda la informacin relativa a las operaciones con
el exterior (art. 9) 86 .
oc

84

.- Estos mecanismos de control de cambios (en especial, la verificacin administrativa

previa) estn tambin previstos en leyes especficas, v. gr. art. 7.2 del Real Decreto
671/1992, de 2 de julio, sobre Rgimen de las inversiones extranjeras en Espaa.
85
.- Es decir, un sistema de control de cambios no tiene que ser, necesariamente,
prohibitivo y sancionador. La Exposicin de Motivos del Real Decreto 1816/1991 se
pronuncia sobre esta cuestin de forma muy clara: "La plena y total liberalizacin de las
transacciones exteriores no debe, sin embargo, entenderse sin el mantenimiento de
mecanismos de informacin y comunicacin que permitan el conocimiento estadstico de
los cobros, pagos y transferencias con el exterior y aseguren la observancia del
ordenamiento jurdico espaol...".
86
.- Estos mecanismos de control se han precisado en diversas normas, v. gr., Orden del
Ministerio de Economa y Hacienda de 27 de diciembre de 1991, Resolucin de la
Direccin General de Transacciones Exteriores de 7 de enero de 1992, la Circular
3/1992, del Banco de Espaa, de 15 de enero.

336

b') Eficacia de las prescripciones del artculo 1435.1.2 LEG

respecto de la obligacin de pago.
Tras esta aproximacin al rgimen de control de cambios,
estamos en condiciones de interpretar, en conexin con las normas
que conforman dicho rgimen, los trminos del art. 1435.1.2 LEG "...
la obligacin de pago en la misma est autorizada o resulte permitida
legalmente", y del art. 1436.2 LEG cuando establece que la
concurrencia de lo exigido en el art. 1435.1.2 LEG se acreditar
"mediante certificacin del organismo a tal efecto competente". Esto
es, podemos determinar su efectivo alcance.
En primer lugar, debemos sealar que la autorizacin o, en su
caso, la permisin legal debera referirse no tan slo a la obligacin
de pago, esto es, a la transferencia al o del exterior, sino
principalmente a la transaccin o negocio jurdico autorizado o
liberalizado. Si una determinada transaccin u operacin se halla
liberalizada o autorizada resulta lgico, en principio, que los cobros y
pagos derivados de la misma se hallen permitidos.
En segundo trmino, la finalidad de la certificacin no puede
consistir en acreditar que la obligacin de pago en moneda extranjera
est permitida legalmente, pues, estamos ante una cuestin jurdica
que el Juez ha de apreciar de oficio. La prueba de la existencia de la
norma o normas de derecho escrito, interno y general no corresponde
al actor (iura novit curia). En este sentido, es improcedente una
interpretacin literal del prrafo extrado del art. 1436.2 LEG. De
sostener que el ejecutante debe presentar, en todo caso y porque as lo
dispone el art. 1436.2 LEG, junto con la demanda ejecutiva y el ttulo
ejecutivo, una "certificacin del organismo al efecto competente",
dicho documento debera consistir en una certificacin negativa de la

337

Direccin General de Transacciones Exteriores -en adelante DGTE-87

en la que se hiciera constar que el art. 1 del Real Decreto 1816/1991
sigue vigente y no se ha dictado norma alguna que lo modifica,
estableciendo otro tipo de restricciones . En definitiva, acreditar la
vigencia y contenido de una norma de derecho escrito, interno y
general supondra equipararla, en trminos de eficacia, a una norma
de derecho extranjero (art. 12.6 CC).
oo

Y, en tercer lugar, por lo que respecta a la certificacin de la

DGTE en la que se haga constar que la transaccin exterior est
autorizada, no puede dejar de sealarse la imposibilidad de cumplir
dicha exigencia en la mayora de las hiptesis ceidas al mbito de
nuestro trabajo. Dejando a un lado normas especficas, con excepcin
de los supuestos contemplados en los arts. 3 y 4 del Real Decreto
1816/1991 , la prctica totalidad de las transacciones exteriores, y
sobre todo de aqullas para cuya ejecucin se libra una letra de
cambio, pagar o cheque, resultan legalmente permitidas en Espaa.
QO

Los arts. 1435.1.2 y 1436.2 LEC parten de un contexto de

control de cambios basado, esencialmente, en restricciones; o, mejor,
en una dualidad de categoras: operaciones liberalizadas que pueden
ser realizadas por cualquier residente espaol, y operaciones que slo
pueden ser efectuadas si se ha obtenido la correspondiente
autorizacin administrativa. Este sistema, que era el que estaba
vigente en la poca en la que fueron redactados los citados preceptos
por la Ley de Reforma Urgente de 1984 90, ha sido radicalmente
87

.- A la DGTE corresponde, de conformidad con lo establecido en el art. 11.3.a del Real

Decreto 1816/1992, establecer los controles sobre las transacciones exteriores y/o los
cobros, pagos o transferencias con el extranjero que queden sujetas a prohibicin o
limitacin.
88
.- Vid. FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pgs.
65 y 66.
89
.- Vid. supra, pg. 329.
90
.- Vid. por todos, CORTES DOMNGUEZ, Comentarios a la reforma de la Ley de
Enjuiciamiento civil, cit., pgs. 699 y ss., en las que analiza la nueva redaccin de los
arts. 1435 y 1436 LEC dada por la Ley 34/1984, de 6 de agosto, de Reforma Urgente de
la Ley de Enjuiciamiento civil.

338

modificado por el Real Decreto 1816/1991. Como se ha puesto de

relieve 91, en la actualidad la regla general es la total liberalizacin de
las transacciones exteriores, y la excepcin, que en sede de juicio
ejecutivo cambiario es todava ms excepcional, la exigencia de
autorizacin administrativa previa. Esta discordancia puede dar lugar
a confusiones, o incluso en el peor de los casos, a vulneraciones del
derecho a la tutela judicial efectiva que se producira si el Juez
denegara el despacho de la ejecucin por faltar la correspondiente
autorizacin administrativa.
Teniendo en cuenta lo expuesto, puede concluirse, que una vez
solicitado el despacho de la ejecucin en moneda extranjera admitida
a cotizacin oficial, el Juez deber autorizarlo sin ms trmites y,
desde luego, sin necesidad de la certificacin. Dicha conclusin, aun
cuando pudiera parecer contra legem, no es ms que la consecuencia
jurdico-procesal de la modificacin de la norma sustantiva.
Sin embargo, no debe restarse importancia a la inseguridad
jurdica que generan los preceptos de los arts. 1435.1.2 y 1436.2 in
fine. Por este motivo, estimamos que los citados preceptos de la LEC
hubieran debido adaptarse a la nueva normativa de control de
cambios. Con la Ley 10/1992, de 30 de abril, de Medidas Urgentes de
Reforma Procesal, el legislador ha perdido una oportunidad
extraordinaria para soslayar el desfase entre la normativa procesal y la
sustantiva.

d) Momento al que deben entenderse referidos los requisitos del

artculo 1435.1.2 LEC.
La determinacin del momento al que ha de referirse el
cumplimiento del doble requisito que prescribe el art. 1435.1.2 es
".- Vid. supra, pg. 328.

339

una operacin, hasta cierto punto compleja, al no poderse realizar

conforme a unos criterios generales o unitarios.
Desde una ptica procesal, es claro que la convertibilidad y la
admisin a cotizacin oficial de la moneda extranjera objeto de la
reclamacin, as como la autorizacin administrativa o la
liberalizacin del pago en dicha moneda, son presupuestos ineludibles
para que el despacho de la ejecucin pueda tener lugar. En una
primera aproximacin, se puede afirmar que el momento al que ha de
remitirse el cumplimiento de este doble presupuesto es el de la
presentacin de la demanda ejecutiva. Ambos requisitos se inscriben
en el mbito de la proteccin jurisidiccional del derecho de crdito
incorporado al ttulo.
Con el fin de analizar la cuestin que nos ocupa con mayor
rigor, comprobaremos la viabilidad de la hiptesis establecida en el
prrafo anterior respecto de cada uno de los requisitos exigidos por la
LEC.

a') Admisin a cotizacin oficial.

A nuestro entender, no puede despacharse ejecucin si, en el
momento de la presentacin de la demanda, la moneda extranjera no
est admitida a cotizacin oficial, aun cuando s lo estuviera en el
momento de libramiento del ttulo ejecutivo, pues, no podr
determinarse mediante una simple operacin aritmtica si la deuda en
moneda extranjera tiene acceso al juicio ejecutivo. Tampoco podr
despacharse ejecucin en el caso opuesto -esto es, la moneda
extranjera no est admitida a cotizacin oficial en el momento del
libramiento pero s cuando se presenta la demanda ejecutiva- ya que
los arts. 1.2, 94.2 y 106.2 LCCH subordinan la validez y la existencia
del ttulo cambiario, y por consiguiente del ttulo ejecutivo (art.
1429.4 LEC), a la admisin a cotizacin oficial de la moneda

340

extranjera cuando se libra el ttulo. En definitiva, la moneda

extranjera en la que se expresa la suma cambiaria debe estar admitida
a cotizacin oficial, no slo en el momento de presentacin de la
demanda, sino en un momento anterior (fecha de libramiento)92.
En relacin con este tema, se ha afirmado que si la moneda
extranjera deja de ser objeto de cotizacin por el Banco de Espaa
durante la tramitacin del juicio ejecutivo, "el proceso debe terminar
con sentencia absolutoria"93. A nuestro entender, la anterior
aseveracin es errnea incluso en sus fundamentos puesto que en el
juicio ejecutivo no puede hablarse, en rigor, de sentencia absolutoria.
Por otra parte, al haber sido comprobada de oficio la admisin a
cotizacin oficial de la moneda extranjera y haber acreditado el
ejecutante la equivalencia en pesetas "a los efectos establecidos en el
prrafo cuarto del artculo 1440", el problema se desplaza al momento
del pago. En este sentido, para hallar una solucin a la incertidumbre
surgida de la imposibilidad de satisfacer la deuda en la moneda
pactada, debe acudirse al art. 47 LCCH que establece el rgimen de
pago de los ttulos cambiarios en moneda extranjera94.
En concreto, el prrafo segundo del art. 47 LCCH sanciona el
poder liberatorio de la moneda nacional nicamente para el supuesto
en que la entrega de la moneda pactada devenga imposible. En el
citado precepto se dispone que: "Si no fuera posible efectuar el pago
en la moneda pactada, por causa no imputable al deudor, ste
entregar el valor en pesetas de la suma expresada en la letra de
cambio, determinndose dicho valor de acuerdo con el cambio
vendedor correspondiente al da del vencimiento. (...)". As, pues, en
92

.- Vid. en este sentido, IGLESIAS PRADA, "EI libramiento de la letra de cambio", cit.,
lug. cit., pg. 398.
93
.- CORTES DOMNGUEZ, Comentarios a la reforma de la Ley de Enjuiciamiento
civil, cit., pg. 704.
94
.- El art. 47 LCCH es aplicable tambin al pagar por remisin del art. 96 LCCH. En
cuanto al cheque, el art. 142 LCCH establece un rgimen de pago en moneda extranjera
sustancialmente idntico al previsto para la letra de cambio y el pagar.

341

el juicio ejecutivo cambiario la imposibilidad de entregar la especie

monetaria pactada es presupuesto del poder liberatorio del pago en
moneda nacional 95. La imposibilidad a que hemos hecho referencia
debe ser objetiva, ya que el art. 47.2 LCCH subordina la satisfaccin
en pesetas de la deuda cambiaria a que la entrega de la moneda
extranjera no sea posible "por causa imputable al deudor", y puede
proceder, v. gr. de alguna de estas causas: de la inexistencia material,
en el momento del pago, de la moneda extranjera necesaria para
efectuar el pago; o, de normas que ordenen la retirada de la
circulacin de tal moneda, o limiten o prohiban la circulacin de la
misma.
Sin embargo, en el supuesto que ahora nos ocupa no tienen por
qu surgir, de forma inevitable, dificultades para efectuar el pago en
la moneda pactada. La admisin a cotizacin oficial es, en principio,
un presupuesto de la adquisicin de la moneda necesaria para el pago
a travs de las entidades registradas. Decimos "en principio" porque
la no fijacin de un cambio oficial respecto de una divisa no es, en
todo caso, un obstculo para su adquisicin%.

95

.- En efecto, la imposibilidad de efectuar el pago en moneda extranjera se erige en

presupuesto del pago en moneda nacional en el juicio ejecutivo cambiario. En cambio, en
sede de juicio ejecutivo ordinario, el art. 1445.4 LEG otorga al deudor una. facultas
solutionis para pagar libremente en pesetas, siempre que acredite su convertibilidad a la
moneda extranjera objeto de la obligacin. SENES MOTILLA, (Las obligaciones en
moneda extranjera. Su tratamiento procesal, cit., pgs. 192 y ss.), se pronuncia en contra
de la mencionada opcin legal concedida al deudor por ser una medida que se opone a
los principios informadores del rgimen jurdico de las deudas en divisas (cfr. art. 1170.1
CC), as como a los presupuestos determinantes del despacho de la ejecucin en moneda
extranjera.
96
.- Como ya se indic en el Captulo Tercero (vid. supra, pag. 159), el hecho de que una
divisa no sea objeto de cotizacin por el Banco de Espaa no impide que pueda ser
libremente negociada por parte de las Entidades operantes en el mercado de divisas.

342

b') Autorizacin de la obligacin de pago.

La autorizacin administrativa de la obligacin de pago en
moneda extranjera deber acompaarse a la demanda ejecutiva
siempre que la transaccin concreta con el exterior o la operacin de
cobro o de pago que de ella resulte no se halle liberalizada -supuestos
que de acuerdo con la normativa vigente sern muy excepcionales-.
La regularidad administrativa de los negocios jurdicos de cuyo
cumplimiento se deriven cobros o pagos entre residentes y no
residentes, o transferencias al o del exterior, as como de tales cobros
y pagos (es decir de la disponibilidad de la moneda) es exigible en el
momento de la presentacin de la demanda, y no en un momento
anterior 97. Es decir, el rgimen de control de cambios no debe
repercutir en el rgimen jurdico privado de la contratacin. Las
restricciones derivadas del control de cambios -cuya finalidad no es
otra que controlar o restringir la adquisin y transferencia de divisas
al o del exterior- afectan a la fase de ejecucin del negocio jurdico,
esto es, a las modalidades de ejecucin de la obligacin de pago, que
eventualmente se realizar mediante la entrega de la suma equivalente
en moneda nacional (arts. 47, 96 y 142 LCCH), pero no a la vlida
constitucin del negocio jurdico que tan slo requiere:
consentimiento libre de los contratantes, objeto cierto y causa lcita de
la obligacin que se establezca (art. 1261 CC) . En otro caso se
producira una injusta exoneracin de la responsabilidad del deudor".
QO

97

.- En contra CORTES DOMNGUEZ, (Comentarios a la reforma de la Ley de

Enjuiciamiento civil, cit., pg. 704) para quien la adecuacin del negocio jurdico a la
legislacin sustancial en materia de control de cambios se predica del momento de la
celebracin del negocio, de tal forma que "siendo legal el negocio jurdico en el
momento de su celebracin, nada importa que posteriormente esa consideracin quede
modificada por un cambio de la Ley vigente en materia de control de cambios".
98
.- En la STS (1.a), de 11 de octubre de 1991 (RAJ 6914) se afirma la licitud de un pacto
en moneda extranjera.
".- Vid. en este sentido SENES MOTILLA, Las obligaciones en moneda extranjera. Su
tratamiento procesal, cit., pgs. 66 y 67.
La naturaleza jurdica de la autorizacin administrativa en el mbito del control
de cambios y sus repercusiones y efectos en los negocios jurdicos privados ha sido
ampliamente estudiada por BONET CORREA; vid., entre sus trabajos, los siguientes:
"La validez de los contratos afectados por el rgimen de control de cambios", en Anuario

343

La infraccin de las normas de control de cambios podrn dar lugar a

de Derecho Civil, tomo XIII, fascculo I, enero-marzo 1960, pgs. 262 y ss.; "Negocios
jurdicos en moneda extranjera y autorizacin administrativa", en Anuario de Derecho
Civil, tomo XXrV, fascculo I, enero-marzo, 1971, pgs. 149 y ss. Para BONET la
autorizacin administrativa, en el mbito de los negocios jurdicos en moneda extranjera,
no es un elemento constitutivo, sino tan slo un condicionamiento de su eficacia ("una
simple modalidad para su eficacia"). Las normas de control de cambios, no tienen por
objeto disciplinar la formacin del negocio jurdico, sino que "se refieren a un aspecto
parcial de los mismos, a la habilitacin que impone el poder pblico en cuanto al
ejercicio de una actividad concreta respecto de las monedas y divisas que han de
traspasar las fronteras del pas". En definitiva, su finalidad es la defensa de la moneda
nacional. Adems, al existir la posibilidad de obtener la autorizacin administrativa ex
post faci queda claro que el defecto es subsanable y, por tanto, la autorizacin ms que
afectar a la validez de los actos del negocio jurdico incide en su ejercicio y
desenvolvimiento. Esta es tambin la tesis defendida por DESANTES REAL; cfr.
"Inversiones extranjeras y autorizacin administrativa previa: repercusiones en los
contratos privados subyacentes", en La Ley, 1991-1, pgs. 1056 y 1057; y Las
obligaciones contractuales internacionales en moneda extranjera, cit., pgs. 212 y ss.
La jurisprudencia del TS mantiene una postura similar; cfr. entre otras las SSTS
a
(1. ) de 8 de abril de 1958 (RAJ 1467); de 13 de octubre de 1983 (Col. Leg. num. 504),
en cuyo considerando tercero se declara que "las normas administrativas, fiscales y
penales que se citan en modo alguno obstan a la eficacia civil del contrato"; y de 12 de
enero de 1989 (RAJ 100).
Sin embargo, debe sealarse que no hay unanimidad en torno a este tema. As, se
ha sostenido que la infraccin de la normativa de control de cambios genera la nulidad
del negocio, pues, no puede ser civilmente vlido un acto que al propio tiempo es ilcito
desde el punto de vista penal o administrativo. Aunque se precisa que en los supuestos en
que las operaciones estn sometidas a meros controles (verificacin previa,
comunicaciones, etc.), la inobservancia de los mismos no afecta a la validez del negocio,
sino que slo impide el pago; vid. PAZ-ARES, Comentario del Cdigo civil, tomo II, cit.,
pgs. 218 a 220.
Desde una ptica distinta a la anterior, se ha afirmado que la autorizacin
administrativa constituye un elemento propio del negocio jurdico, siendo ste vlido si
cuenta con ella; vid. en este sentido, MARTIN-RETORTILLO, "Transmisin de minas.
Necesidad de autorizacin administrativa", en Anuario de Derecho Civil, tomo XII,
fascculo I, enero-marzo, 1959, pgs. 235 y ss. Ahora bien, debe puntualizarse que la
concepcin de la autorizacin administrativa como una autntica conditio iuris se hizo
desde el estudio de la Ley de Minas de 19 de julio de 1944 (derogada por la Ley de
Minas de 21 de julio de 1973) de la que se infiere que la" propiedad minera no es una
clase o categora de la ordinaria. El CC concepta la propiedad minera como especial
(art. 427) y la doctrina la enmarca en la categora de los derechos reales
administrativamente estructurados,
Por su parte, DIEZ-PICAZO al estudiar la repercusin de la exigencia de
autorizacin administrativa en el rgimen jurdico de las obligaciones, concluye que un
pronunciamiento definitivo sobre el tema exige una interpretacin pormenorizada de las
normas que imponen las autorizaciones administrativas y las sanciones que de su
violacin se derivan. Si el resultado de la exegesis fuera la nulidad del contrato por
infringir normas imperativas, ste "deber ser considerado como nulo con nulidad
radical, por consiguiente, alegable por cualquier interesado", vid. Fundamentos del
Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs. 280 y 281.

344

la imposicin de sanciones administrativas y, en su caso, constituirn

delito monetario 10.

III. DEUDA SUPERIOR A 50.000 PESETAS.

1. Cuanta mnima del juicio ejecutivo cambiario.

La deuda cambiara cuya ejecucin se reclama ha de ser
superior a 50.000 pts. (art. 1.435.1 LEC). Este lmite fue fijado por la
Ley 34/84, de 6 de agosto, de Reforma Urgente de la LEC. La Ley
10/1992, de 30 de abril, de Medidas Urgentes de Reforma Procesal no
modific la cuanta mnima para el despacho de la ejecucin. La
opcin legislativa de mantener la cuanta del juicio ejecutivo ha
supuesto la ruptura de una tradicin observada por las leyes de
reforma de la LEC, en las que a una elevacin de la cuanta mxima
del juicio verbal corresponda un aumento de la cuanta mnima del
juicio ejecutivo.
En efecto, ya en la primera redaccin de la Ley de
Enjuiciamiento civil de 1881 se fij el tope mximo del juicio verbal
en 250 pesetas (art. 486), superndose dicha cantidad se acceda al
juicio ejecutivo (art. 1435)101. "Y esta correlacin que expresamente

100

.- El art. 10 RD 1816/1991, de 20 de diciembre, regula los supuestos constitutivos de

infraccin administrativa. Al establecer el citado RD un sistema de control de cambios
mucho ms liberalizador que su precedente -el RD 2402/1980, de 10 de octubre- y eximir
de la necesidad de autorizacin administrativa a la mayor parte de las transacciones y
transferencias con el exterior, han quedado vacos de contenido la prctica totalidad de
los tipos penales contemplados en el art. 6 de la Ley Orgnica 10/1983, de 16 de agosto.
La nica operacin que puede dar lugar a un delito monetario es la salida fsica, sin
autorizacin previa, de moneda y cheques bancarios al portador por importe superior a
cinco millones de pesetas. Vid. supra, nota 71.
"".- Se ha consultado la Ley de Enjuiciamiento Civil, edicin oficial, Imprenta del
Ministerio de Gracia y Justicia, Madrid, 1881.

345

se seal entonces entre el lmite mximo del verbal y el mnimo del

ejecutivo, lleg a imponerse de tal forma que cuando por Ley de 12
de febrero de 1924 se elev la cuanta del juicio verbal a 1.000
pesetas, se entendi automticamente elevada la cifra mnima del
ejecutivo a tal cantidad, y fue tal la fuerza de conviccin del
argumento que, sin expresa disposicin, se vino as entendiendo en la
prctica diaria de los Tribunales, en la general opinin de los
tratadistas y en las colecciones legislativas en uso" 102. Esta
correlacin se mantuvo en la Ley de 23 de julio de 1966, de Reforma
Parcial de la LEC (RAL 1391)103, y en la Ley 34/84, de 6 de agosto,
de Reforma Urgente de la LEC.
En la LEC de 1855 no se determin de forma expresa cul deba ser la cuanta
mnima de la deuda pecuniaria para tener acceso al juicio ejecutivo. Vid. supra, Captulo
Primero, pg. 29.
102
.- En estos trminos se expresaba la Exposicin de Motivos de la Ley de 23 de julio de
1966, de Reforma parcial de la LEC. Trminos que, al parecer, no eran fiel reflejo de lo
que realmente aconteci: a partir de las reformas cuantitativas de competencia operadas
en la Justicia municipal, en particular por la Ley de Justicia Municipal de 5 de agosto de
1907 y la Ley de Bases de la Justicia Municipal de 19 de julio de 1944, la cuanta
mnima de los juicios ejecutivos fue no slo discutida doctrinalmente, sino que, en el
ejercicio de su funcin jurisdiccional, Tribunales y Juzgados emitan sobre unos mismos
supuestos pronunciamientos diferentes. Vid. sobre el particular, PREZ FERNANDEZ,
"Juicio ejecutivo: la "summa executiones". Criterios doctrinales para su determinacin:
consideraciones en torno a un posible error de competencia", en Revista de Derecho
Privado, 1955, pgs. 37 a 48; REYES MONTERREAL, El llamado judo ejecutivo en la
L.E.C, espaola, I, cit., pgs. 129 a 132; LALE, Manual de Derecho mercantil
espaol, tomo II, cit., pgs. 402 a 404.
l03
.- La correlacin entre ambas cuantas viene ampliamente razonada en la Exposicin
de Motivos de la Ley de 1966, en la que se dice: "La cuanta del ttulo ejecutivo ha sido
siempre coincidente con el lmite de aplicacin del juicio verbal. Se concibi el juicio
ejecutivo para alcanzar la rpida efectividad de los crditos dinerarios o fcilmente
convertibles a metlico, pero slo a partir de un cierto lmite que justificara la puesta en
marcha del complejo mecanismo de una ejecucin anticipada, lo que se estim
innecesario para las reclamaciones de mnima entidad, respecto de las cuales se arbitr
un proceso ms rpido y sencillo, en armona con los intereses que en l se ventilan, y
que igualmente garantizaba frente a posibles insolvencias, pues si el ttulo invocado
reuna las caractersticas del ejecutivo, podra alcanzar el previo aseguramiento con el
embargo preventivo, no sometido a cautela en estos casos". Los crditos, cuya cuanta no
exceda de 10.000 pesetas, documentados en un ttulo ejecutivo, obtuvieron una mayor
proteccin y seguridad en su realizacin a travs de la modificacin del art. 1401 LEC,
destinado a la regulacin del embargo preventivo, "excluyendo la necesidad de que
concurran los requisitos del nmero dos del artculo 1400, cuando el ttulo sea uno de los
sealados en los nmeros 1, 4, 5 y 6 del artculo 1429 y se solicite el embargo por escrito
con firma de letrado".

346

Sin embargo, la Ley 10/1992, de 30 de abril, de Medidas

Urgentes de Reforma Procesal ha elevado la cuanta mxima del
juicio verbal a 80.000 pesetas pero no ha modificado la cuanta del
juicio ejecutivo, que debe ser superior a 50.000 pesetas; medida que
ha sido acogida de forma favorable por la doctrina 104. Los motivos de
la decisin del legislador pueden ser varios, v. gr.: entender que las
circunstancias socio-econmicas, que en su da exigieron la elevacin
de la cuanta mnima del juicio ejecutivo, no han experimentado un
cambio sustancial; cierta desconfianza hacia la terica eficacia y
agilidad del juicio verbal; no querer privar a los crditos que, o bien
constan de forma fehaciente, o bien estn expresados en documentos
de uso corriente en el trfico comercial, de la entrada directa en la va
ejecutiva. En realidad, los posibles motivos anotados se podran
resumir en uno: no restringir el mbito de aplicacin del juicio
ejecutivo, en un momento en que en el mbito jurdico de la Unin
Europea se est reclamando, para un correcto funcionamiento del
mercado interior comn, la proteccin de las empresas a travs de
cauces procesales que permitan una rpida concesin de la tutela
jurdica 105.
l04

.- Cfr. MONTERO AROCA, La reforma de los procesos civiles.(Comentario a la Ley

10/1992, de Medidas Urgentes de Reforma procesal), cit., pg. 59.
La no elevacin de la cuanta mnima del juicio ejecutivo a 80.000 pesetas fue
defendida por SERRA DOMNGUEZ alegando que el juicio ejecutivo se rige por
criterios totalmente distintos de los que presiden los juicios declarativos ("Notas en torno
al anteproyecto de Ley de Medidas Urgentes de Reforma Procesal", en Justicia 92, nm.
1, pg. 16).
l05
.- Con la finalidad sealada, la doctrina alemana aboga por la introduccin del
procedimiento monitorio en aquellos ordenamientos en los que an no se halla regulado
(Reino Unido de la Gran Bretaa e Irlanda del Norte, Irlanda, Portugal y Espaa). Vid. al
respecto WOLF, "Abbau prozessualer Schranken im europischen Binnenmarkt", en
Wege zu einem europischen Zivilprozerecht, Tbinger Symposium zum 80. Geburtstag
von Fritz Baur, Tbingen, 1992, pg. 63, en la que textualmente se dice lo siguiente: "Zur
Verwirklichung des Binnenmarkts mu den Unternehmen deshalb die Benutzung eines
Mahnverfahrens mit seinen Vorteilen fr die rasche Rechtsdurchsetzung grundstzlich
auch in anderen Mitgliedstaaten, die ein solches Verfahren bisher nicht kennen, zur
ungehinderten Ausbung ihrer Geschftsttigkeit zur Verfgung gestellt werden".
La doctrina procesal y el legislador espaol no han ignorado las ventajas
econmicas y sociales que pueden derivarse de un instituto procesal como es el
procedimiento monitorio. Varias iniciativas, desde diferentes mbitos, lo corroboran.

347

A nuestro entender, el requisito de la cuanta mnima para

despachar ejecucin carece en la actualidad de excesiva relevancia.
Debido a las condiciones econmicas de nuestro pas, las letras de
cambio, cheques y pagars suelen contener obligaciones de pago
superiores a 50.000 pesetas. Por otra parte, el lmite cuantitativo
mnimo para acceder al juicio ejecutivo, puede obtenerse mediante la
adicin de varios ttulos (art. 1435.2 LEG).

As, un grupo de Profesores de Derecho procesal elaboraron una propuesta con la

intencin de introducir en la Ley de Enjuiciamiento civil el procedimiento monitorio (cfr.
Proyecto de correccin y actualizacin de la Ley de Enjuiciamiento civil, tomo II,
Madrid, 1974, pgs. 161 y ss.).
En 1983 el Grupo Parlamentario Popular del Congreso present una Proposicin
de Ley para la "introduccin en nuestro ordenamiento procesal del llamado Juicio
monitorio" (BOCG, Congreso de los Diputados, II Legislatura, Serie B: Proposiciones de
Ley, 26 de sptiembre de 1983, nm. 55-1, pgs. 235 a 237).
El Grupo Parlamentario Cataln Convergncia i Uni present al Congreso de
los Diputados una proposicin de Ley Orgnica de justicia municipal especial de la
ciudad de Barcelona en cuyo art. 4 se estableca que los "Jueces Municipales conocern,
en el orden civil: (...) c) De los procesos monitorios para la reclamacin de deudas no
superiores a 250.000 pesetas" (Vid. Boletn Oficial de las Cortes Generales, Congreso de
los Diputados, de 10 de abril de 1991, nm. 84-1).
Ninguna de las anteriores iniciativas llegaron a cristalizar.
LORCA NA VARRETE (El procedimiento monitorio civil, cit., passim) tras
realizar una justificacin del procedimiento monitorio en el derecho procesal moderno,
sealar sus ventajas y analizar algunas hiptesis de derecho comparado, formula unas
bases para la introduccin efectiva del procedimiento monitorio en el ordenamiento
jurdico espaol. GUTIERREZ-ALVIZ CONRADI ("Actualidad del procedimiento
monitorio civil", cit., lug. cit., pgs. 25 a 33) tambin aboga por la futura regulacin del
procedimiento monitorio.
El intento de introducir en nuestro ordenamiento jurdico el procedimiento
monitorio no es un fenmeno reciente. En efecto, FAIREN GUILLEN ("La futura
sistematizacin de los procedimientos civiles espaoles", cit., lug. cit., pgs. 768 a 773)
era partidario de la regulacin del proceso monitorio. HERCE QUEMADA ("La
proliferacin de tipos procedimentales civiles en primera instancia", cit., lug. cit., 140)
consideraba que deba mantenerse el juicio ejecutivo pero cambiando su impropia
denominacin por la de proceso monitorio documental. A su vez, plante la necesidad de
establecer el denominado proceso monitorio puro, caracterizado por su extraordinaria
rapidez de sustanciacin y, por ello, de gran eficacia para el trfico profesional y
mercantil. GUTIRREZ DE CABIEDES ("Aspectos jurdicos y dogmtivos del juicio
ejecutivo y del proceso monitorio en Espaa", cit., lug. cit., pgs. 451 a 458) se
muestraba tambin favorable a la implantacin del proceso monitorio en Espaa, pero sin
prescindir del juicio ejecutivo, pues estimaba que ambos procesos son complementarios.

348

Los factores que han de ser computados, a efectos de alcanzar

el lmite expresado, vienen establecidos en el art. 66 LCCH en el que
se dispone que: "La letra de cambio tendr aparejada ejecucin a los
efectos previstos en los artculos 1.429 y siguientes de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, por la suma determinada en el ttulo y por las
dems cantidades, conforme a los artculos 58, 59 y 62 de la presente
Ley, sin necesidad de reconocimiento judicial de las firmas" 106. En
este artculo se concreta una de las especialidades del juicio ejecutivo
cambiario frente al que hemos denominado comn u ordinario.
Recordemos que en este ltimo la cantidad ejecutiva es la que se
reclama como principal -es decir, la que figura en el ttulo-, no
pudiendo completarse la summa executiones con cantidades ajenas al
ttulo, que, pactadas o no, se hayan devengado como intereses, o las
que se pidan para el pago de las costas 107.
El contenido econmico de la accin cambiaria se encuentra
no
detallado en los arts. 58 y 59 LCCH . Lo dispuesto en los dos
artculos citados es aplicable, indistintamente, a la accin cambiaria
directa y a la de regreso, as como a la accin cambiaria ejecutiva y a
la declarativa. El elemento diferencial entre ambos preceptos reside
en la legitimacin activa: en el supuesto de hecho del art. 58 la accin
cambiaria es ejercitada por el tenedor, mientras que en el del art. 59
interpone la accin quien hubiera reembolsado el importe de la letra.

106

.- De lo dispuesto en el art. 66 LCCH se infiere que no coincidir el importe de la letra

con la suma reclamada, lo que en ningn caso afectar a su liquidez, ya que dicha suma
es susceptible de ser determinada por un simple clculo aritmtico. Vid. en este sentido,
SAP de Toledo, Secc. 1a, de 10 de mayo de 1993 (Actualidad Civil, Audiencias, nm. 22,
1993, pgs. 2324 y 2325).
107
.- Cfr. por todos, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 32.
l08
.- No examinaremos el supuesto recogido en el art. 62 LCCH -letra de resaca-, pues, se
trata de una forma extrajudicial de hacer efectiva la responsabilidad cambiaria.

349

En el prrafo primero del art. 58 LCCH se dispone que la

reclamacin comprende:
" 1. El importe de la letra de cambio no aceptada o no pagada,
con los intereses en ella indicados conforme al artculo 6 de esta
Ley"109.
Si no se indica otra fecha al efecto, estos intereses se cuentan a
partir de la fecha de emisin de la letra de cambio -art. 6.3 LCCH-, y
deben estimarse producidos hasta el da del vencimiento. Una vez
liquidados se acumularn al importe de la letra, de modo que la suma
de ambas cantidades constituye el principal de la letra a la fecha del
vencimiento. Esta es la cantidad a la que se refiere la siguiente
partida.
"2. Los rditos de la cantidad anterior devengados desde la
fecha del vencimiento de la letra calculados al tipo de inters legal del
dinero incrementado en dos puntos" no.
El clculo del importe se lleva a cabo, segn los casos, con
arreglo: al inters legal del dinero incrementado en dos puntos,
cuando se trate de letras que no incorporen clusula de inters ' ' ' ; o al
inters pactado en el ttulo, cuando se trate de letras en las que, de
l09

.- Sobre la clusula de intereses, desde la perspectiva del art. 1.2 LCCH, Vid. supra,
Captulo Tercero, pg. 144.
".- Estos intereses han sido asimilados a los intereses procesales ex art. 921.4 LEG. En
este sentido, vid. GARCA LUENGO y SOTO VAZQUEZ, El nuevo rgimen jurdico de
la letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 243; VZQUEZ
IRUZUBIETA, Comentarios al Cdigo de Comercio y legislacin mercantil especial,
tomo XIX, Ley Cambiaria y del Cheque, cit., pg. 310.
A nuestro entender esta equiparacin no es correcta, pues, los intereses del art.
58.2 LCCH se producen por el simple hecho de demora en el pago de la deuda cambiaria
y no son una sancin a una conducta procesal contumaz u obstativa. Sobre los intereses
procesales, su naturaleza y cuantificacin, vid. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal
civil, III, cit., pgs. 197 a 207.
'".- Segn la Disposicin adicional tercera del Real Decreto-Ley 12/1995, de 28 de
diciembre, sobre medidas urgentes en materia presupuestaria, tributaria y financiera, el
inters legal del dinero queda establecido en el 9 por 100 hasta el 31 de diciembre de
1996 (vid. el art. 1 de la Ley 24/1984, de 29 de junio, sobre Inters Legal del Dinero,
modificado por la Disposicin adicional quinta de la Ley 13/1994, de 1 de junio, de
Autonoma del Banco de Espaa).

350

conformidad con lo dispuesto en el art. 6 LCCH, pueda insertarse la

clusula de intereses y se haya hecho uso de la autorizacin legal 112
"3. Los dems gastos incluidos los del protesto y los de las
comunicaciones".
La frmula amplia, utilizada en la redaccin de este precepto y
que engloba todos aquellos gastos necesarios para el mantenimiento
de los derechos cambiarios, ha sido criticada por la doctrina por su
imprecisin y por resultar "excesivamente favorecedora de la posicin
jurdica del tenedor y, por tanto, rigurosa frente a los obligados
cambiarios", pues, mediante el reconocimiento de la exigibilidad de
los gastos en trminos tan generales "se est permitiendo que se
reclamen, incluso en va ejecutiva y so pretexto de su carcter
accesorio, sumas relevantes cuya cuanta se determina sin
participacin directa o indirecta del deudor, sin el respaldo de la
autoridad pblica reconocida y sin constancia en ninguna de las
formas previstas en el art. 1.429 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil"113.
En el concepto de gastos pueden entenderse los desembolsos
realizados por falta de aceptacin o de pago del ttulo cambiario. As,
se entienden comprendidas las comisiones y los gastos de devolucin,
que las entidades de crdito suelen cobrar cuando resultan
insatisfechas las letras de cambio negociadas y presentadas al cobro a
travs de ellas, y los impuestos que graven dicha operacin 114. En
"2.- Vid. en este sentido PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiaras",
cit., lug. cit., pg. 676; VAZQUEZ IRUZUBIETA, Comentarios al Cdigo de Comercio
y legislacin mercantil especial, tomo XIX, cit., pg. 310. Sin embargo, para VZQUEZ
BONOME (Tratado de Derecho cambiario, cit., pg. 280) el inters para calcular el
importe al que se refiere el art. 58.1.2 LCCH no ser otro que el tipo de inters legal del
dinero incrementado en dos puntos, que est vigente el da en que se ejercite la accin.
"3.- PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiarias", cit., lug. cit., pgs.
676 y 677.
"V Vid. en este sentido, GARCIA LUENGO y SOTO VZQUEZ, El nuevo rgimen
jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pg. 244; y
PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiarias", cit., lug. cit., pg. 676. Este
ltimo autor sostiene que el carcter manifiestamente indemnizatorio de la norma del art.
58.1.3 LCCH -que aproxima la responsabilidad por falta de pago a la propia del deudor

351

cambio, no son repetibles frente al obligado cambiario los gastos

producidos por el tenedor de la letra de cambio, bien para gestionar el
pago (comisiones por gestin de cobranza), bien para obtener
anticipadamente el importe de la letra (gastos, intereses y comisiones
por la operacin de descuento), pues, son gastos que se producen sean
o no atendidas las letras a su vencimiento y en beneficio exclusivo de
dicho tenedor 115.
En aquellos casos en los que no sea necesario el protesto para la
conservacin de la accin cambiara, esto es, cuando se ejercita la
accin directa o cuando consta en la letra de cambio la declaracin
sustitutoria del protesto (art. 51.2 LCCH), no pueden repercutirse los
gastos derivados del mismo. En el supuesto de que en la cambial
figurara la clusula "sin protesto", la exigibilidad de los gastos del
protesto depender de quin hubiera insertado aqulla. Si la clusula
procede del librador surte efectos con relacin a todos los firmantes, y
si a pesar de ella el tenedor levanta el protesto deber correr con los
gastos del mismo. En cambio, si la clusula hubiera sido puesta por
un endosante o un avalista slo causa efectos con relacin a stos y
los gastos del protesto les son reclamables (art. 56.3 LCCH).
La inclusin, entre los gastos reclamables, del importe de las
comunicaciones, aun cuando stas no constituyan un requisito
doloso del art. 1107 CC- conlleva la exigibilidad de los gastos bancarios derivados de la
falta de pago.
"5.- Vid. VAZQUEZ BONOME, Tratado de Derecho cambiario, cit., pg. 280. Este es
tambin el criterio mantenido por la jurisprudencia. Entre otras resoluciones pueden
consultarse, SAP de Zaragoza, Secc. 4a, de 2 de julio de 1990 (RGD. nm. 571, abril
1992, pgs. 3543 y 3544); SAP de Palma de Mallorca, Secc. 3a, de 1 de diciembre de
1993 (RGD, nm. 594, marzo 94, pgs. 2880 y 2881); SAP de Girona, Secc. 2a, de 17 de
septiembre de 1993 (RGD, nms. 604-05, en.-febr. 95, pgs. 1414 y 1415); y SAP de
Crdoba, Secc. 3a, de 15 de julio de 1994 (RGD, nms. 613-614, oct.-novbre 95, pgs.
12709 a 12711) en la que se fundamenta la exclusin de los gastos de descuento o
negociacin sosteniendo que "ms que gastos en realidad se trata de un beneficio en
favor del librador descontatario por cobrar el crdito inherente a la letra antes de su
vencimiento, que a su vez representa el inters o ganancia del banco descontante",
mientras que "los gastos a que el librador tiene que hacer frente en favor de la entidad
bancaria por devolucin de los efectos cuando las letras no se atiende a su vencimiento
(sic), han de considerarse como gastos nacidos de la propia letra, y, por ende, deben
considerarse incluidos en el artculo 58 de la Ley Cambiaria y del Cheque, siendo posible
su reclamacin junto con el importe de la letra en va ejecutiva".

352

necesario para la conservacin de las acciones de regreso, es

consecuencia de la obligacin impuesta por el art. 55 LCCH -"el
tenedor deber comunicar..."- y de cuya inobservancia puede
derivarse una responsabilidad por daos y perjuicios.
En definitiva, con la expresin "los dems gastos", se pueden
incluir cualesquiera gastos legtimos que puedan producirse para el
mantenimiento de los derechos cambiarios o el ejercicio de las
acciones correspondientes, e incluso, para excluir la responsabilidad
por daos y perjuicios.
En el prrafo segundo del art. 58 LCCH se concreta la cantidad
a reclamar por el tenedor de la letra cuando ejercite la accin antes del
vencimiento. En este supuesto "se deducir del importe de la letra el
descuento correspondiente". El descuento "se calcular al inters legal
del dinero vigente al da en que la accin se ejercite aumentado en dos
puntos".
Las partidas que puede reclamar quien reembols la letra se
detallan en el art. 59 LCCH. Estas son:
"1. La cantidad ntegra que haya pagado".
En la accin de reembolso el tenedor de la letra tiene derecho a
repetir todo lo pagado por l; es decir, todas las partidas enumeradas
en el art. 58. Ahora bien, si el ejecutante fue previamente demandado
y vencido en juicio no puede agregar a su reclamacin el importe de
las costas que en aqul le fueron impuestas, puesto que no tienen
como causa inmediata la falta de aceptacin o de pago de la letra, sino
el intento del requerido de eludir su obligacin. Por ello, sera injusto
trasladar las consecuencias econmicas de una determinada actitud al
patrimonio de otro obligado cambiario.
Por otra parte, si pag ms de lo debido, aunque le hubiese sido
reclamado, el ejecutante no debe quedar legitimado para exigir lo que
pag en exceso 1I6.
"6.- Vid. sobre el particular, PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones
cambiaras", cit., lug. cit., pg. 677.

353

Se ha afirmado que, para el ejercicio de la accin de reembolso,

la sola posesin del ttulo cambiario no basta para establecer la
presuncin de que ha sido satisfecha la deuda por el tenedor
material117. Desde esta perspectiva, se sostiene que es preciso que la
tenencia del ttulo est acompaada del documento que acredite que
ha sido la persona que ejercita la accin cambiara la que ha pagado
su importe. Tal afirmacin se funda en lo dispuesto por el art. 60.1
LCCH que otorga la facultad a todo obligado cambiario, de exigir al
tenedor, una vez efectuado el pago, la entrega de la cambial con el
protesto, en su caso, y la cuenta de resaca con el recib. Esta tesis
atribuye a la cuenta de resaca una doble funcin: 1a. justificar la
legitimacin cambiaria; y 2a. acreditar las cantidades desembolsadas
para repetirlas contra quien corresponda 1I8.
A nuestro entender, de la naturaleza de los ttulos cambiarios
como ttulos-valores a la orden "9, de las normas que determinan la
legitimacin cambiara (cfr. arts. 1.6, 19.1, 57.3 y 59 LCCH) y de las
que establecen los presupuestos de las acciones cambiaras (v. gr. arts.
49, 63 y 66 LCCH), puede sostenerse con rigor que la posesin de
una letra de cambio impagada por aquella persona que figura en la
misma como librador, tomador, endosante o avalista acompaada,
cuando sea necesario, por una copia del acta de protesto es suficiente
para la correcta determinacin de la legitimacin activa. La cuenta de
resaca con el recib cumple exclusivamente con la misin de justificar
"7.- VICENT CHULIA (Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 713)
restringe la presuncin de pago del art. 45.1 LCCH al concreto supuesto de hecho
contemplado en dicho precepto; es decir, al pago efectuado por el librado o
domiciliatario, por tanto, al pago extintivo de todas las obligaciones cambiaras y no a un
pago recuperatorio -esto es, el realizado por los obligados en va de regreso y avalista del
aceptante-.
En contra, vid, entre otros, SNCHEZ CALERO (Instituciones de Derecho
mercantil, cit., pgs. 415) y ALONSO SOTO ("El pago de la letra de cambio", cit, lug.
cit., pg. 626) quienes afirman que la presuncin del art. 45.1 LCCH es tambin vlida en
favor de cualquier otro deudor cambiario que ha satisfecho la deuda en va de regreso.
ll8
.- Sobre la cuenta de resaca como documento que funda la legitimacin activa en las
acciones cambiaras de reembolso, vid. ALONSO PRIETO, Siete estudios de Derecho
procesal cambiario, cit., pgs. 65 a 89 (con abundante jurisprudencia al respecto); y
VZQUEZ DONME, Tratado de Derecho cambiario, cit., pgs. 282 y 283.
"9.- Cfr. por todos, GARRIGUES, Curso de Derecho mercantil, tomo I, cit., pg. 723.

354

los importes de los gastos producidos. En suma, la legitimacin activa

debe resultar de la propia cambial (ms exacto: de la fuerza
legitimadora formal de ciertas clusulas) y de su posesin, puesto que
ningn precepto de la LCCH ni de la LEC exige como requisito de
admisibilidad de la demanda ejecutiva que se acompae la cuenta de
resaca 12.
"2. Los intereses de dicha cantidad, calculados al inters legal
del dinero, aumentado en dos puntos, a partir de la fecha del pago".
Esto es, los intereses devengados desde el momento en que el tenedor
paga, hasta que cobra y se reembolsa lo pagado.
"3. Los gastos que haya realizado". Segn PREZ DE LA
CRUZ BLANCO, la falta de concrecin de este derecho del
reembolsante debe atemperarse por la actuacin judicial, debiendo el
Juez proceder al examen previo de todas las partidas que integran la
reclamacin del actor, sobre todo si es en va ejecutiva, para excluir
aquellas que sean manifestaciones improcedentes, por inexistencia del
obligado nexo de causalidad con la conducta observada por el
deudor121.

120

.- Cfr. PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiaras", cit., lug. cit., pg.
668.
Sobre esta cuestin, se ha declarado que, aun admitiendo que pueda oponerse la
falta de legitimacin, la no presentacin de dicha cuenta no impide el despacho de la
ejecucin ni vicia de nulidad el ttulo. Varias razones apoyan la anterior afirmacin: la
ausencia en el CCom y en la LEC de preceptos que exijan que el tenedor de la letra haya
de justificar por escrito, adems de la tenencia, la legitimacin de la misma al llevarla
implcita el propio ttulo, cuando se trata de personas que ya figuran en el mismo; el
vlido ejercicio de la accin ejecutiva no requiere ms que la aportacin de la letra con
su protesto; no puede admitirse que la cuenta de resaca sea la que fundamente el derecho
y la accin que se ejercita; finalmente, cabra aadir que en la prctica mercantil y
bancaria hace tiempo que no se extiende cuenta de resaca, todo lo ms nota de cargo.
Cfr., entre otras sentencias, SAT de La Corua, Sala primera, de 20 de abril de 1987
(RGD, nm. 525, junio 1988, pg. 4089); SAP de Madrid, Secc. 12a, de 7 de marzo de
1989 (RGD, nm. 537, junio 1989, pgs. 4018 a 4020) y SAP de Madrid, Secc. 12a. de 29
de enero de 1990 (RGD, nm. 548, mayo 90, pgs. 3532 a 3534).
l21
.- PREZ DE LA CRUZ BLANCO, ob. cit., nota anterior, pg. 678.

355

Los arts. 58 y 59 LCCH son aplicables al pagar por la

remisin que a los primeros efecta el art. 96 LCCH. Por lo que se
refiere al cheque, el art. 153 LCCH declara aplicable a dicho ttulovalor el art. 66 LCCH, aunque debe sealarse que ello no supone que
la cuanta ejecutiva deba determinarse segn lo dispuesto en los arts.
58 y 59, pues, la LCCH prev al respecto normas especficas: arts.
149 y 150. Sin embargo, por la identidad existente entre el contenido
de los preceptos citados, nos remitimos para el cheque a las
consideraciones hechas al analizar los arts. 58 y 59 LCCH 122. Si bien,
no podemos dejar de sealar unas particularidades que, derivadas de
su especial naturaleza jurdica, presenta el cheque en este mbito. Por
ejemplo: la inexistencia de una norma similar a la del art. 58.2 LCCH,
pues, el cheque nace vencido; y, el ser solamente computables los
intereses legales, pues, el art. 113 LCCH dispone que toda clusula de
intereses se tendr por no escrita. Adems, para obtener el total de la
cantidad a reclamar puede suceder que deba tenerse en cuenta otro
sumando, ya que para el caso del libramiento de un cheque sin
fondos, se computar el porcentaje y la indemnizacin que establece
el art. 149.4 LCCH 123.

2. Importe nominal superior, pero deuda inferior.

Un ttulo cambiario de cuanta superior a 50.000 pesetas puede
perder, en un momento posterior al libramiento o, en su caso, a la
consignacin del importe de la deuda cambiara, la fuerza ejecutiva
como consecuencia de reducciones operadas en su cuanta. De un
examen de la LCCH se infiere que hay diversas circunstancias que
pueden conducir a ello:
l22

.- Sobre los elementos que pueden constituir el petitum de la accin de regreso por
impago del cheque, vid. ampliamente tratado, CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL
CASTAO, El cheque, cit., pgs. 309 a 314.
123
.- "El 10 por 100 del importe no cubierto del cheque y la indemnizacin de los daos y
perjuicios ..." (art. 149.4 LCCH).

356

a) La aceptacin parcial. El art. 30.1 LCCH otorga al librado la

facultad de aceptar slo una parte de la cantidad que consta en la letra
de cambio. En el supuesto de aceptacin parcial la ejecutividad de la
letra est en funcin del sujeto contra el que se ejercita la accin
cambiara. Si se ejercita la accin directa y la letra fue aceptada por
cantidad inferior a la sealada en el art. 1435 LEG, no podr
despacharse ejecucin frente al aceptante. En cambio, s se
despachar ejecucin frente a los obligados en va de regreso
(librador, endosantes y sus respectivos avalistas) ya que el librador no
puede exonerarse de la garanta del pago (art. 11.2 LCCH), y el
endoso parcial es nulo (art. 15.2 LCCH).
b) El aval parcial puesto que la responsabilidad cambiaria del
avalista no puede exceder, en ningn caso, de la cuanta por la que
aqul fue prestado (arts. 35.1, 96.3 y 131.1 LCCH).
c) El pago parcial, pues, esta actividad implica una reduccin
de la cuanta inicial (arts. 45.2 y 3, 96.1, 140.2 y 3 LCCH).
d) El descuento legal en el importe de la letra cuando se ejercita
la accin de regreso antes del vencimiento (art. 58.2 LCCH). La
accin de regreso antes del vencimiento puede interponerse en los
siguientes casos: cuando se deniegue total o parcialmente la
aceptacin; cuando el librado, sea o no aceptante, se encuentre en
suspensin de pagos, quiebra o concurso o haya resultado infructuoso
el embargo de sus bienes; cuando el librador de una letra, cuya
presentacin a la aceptacin haya sido prohibida, se encuentre en
suspensin de pagos, quiebra o concurso (art. 50.2 LCH). El
descuento se calcular al inters legal del dinero, vigente el da en que
la accin se ejercite, aumentado en dos puntos.
El ejercicio de la accin de regreso antes del vencimiento puede
tener lugar respecto del pagar (art. 96 LCCH), pero no respecto del
cheque ya que ste es pagadero a la vista.

357

3. Adicin de ttulos ejecutivos.

El lmite de cantidad necesario para acceder al juicio ejecutivo
puede obtenerse mediante la adicin de varios ttulos (art. 1435.2
LEG). Esta disposicin tiene su origen en la Ley de 23 de julio de
1966, de Reforma parcial de la LEC, que modific el art. 1435 y
resolvi de forma expresa la duda suscitada acerca de la posibilidad
de alcanzar el lmite cuantitativo del juicio ejecutivo mediante aquel
mecanismo 124.
A nuestro entender, no hubiera sido correcto negar esta
posibilidad ya que los ttulos cambiarios, as como los restantes
ttulos ejecutivos extrajurisdiccionales, ostentan tal carcter
cualquiera que sea su cuanta. En este sentido, se ha declarado que "el
privilegio ejecutivo radica en la estructura del ttulo, del que la
cuanta es slo un elemento complementario, pero no calificado" 125.
La LEC autoriza en su art. 1435.2, de forma especfica para el
juicio ejecutivo, una acumulacin objetiva de acciones que est
prevista con carcter general en el art. 153 LEC. Porque se origina en
la demanda, se habla de acumulacin inicial o simultnea de
acciones126.
La acumulacin objetiva de acciones, entre las que no se exige
ningn tipo de conexin -"..., aunque procedan de diferentes ttulos"
I24

.- La Ley de 1966 puso fin a una discusin doctrinal, que tuvo su reflejo en la
jurisprudencia, referente a si era lcita la acumulacin de varias letras de cambio para
alcanzar el mnimo exigido por la LEC. Sobre la mencionada discusin, y los argumentos
vertidos a favor y en contra de una acumulacin de acciones, vid. REYES
MONTERREAL, El llamado juicio ejecutivo en la L.E.C, espaola, I, cit., pgs. 132 a
136; VIADA y COMELLAS, "Ambito judicial en el despacho de ejecucin", cit., lug.
cit., pgs. 74 a 82; FERRER MARTIN, "El juicio ejecutivo cambiario", en ROD, 1952,
pgs. 151 a 153.
125
.- VIADA y COMELLAS, ob. cit., nota anterior, pg. 77.
126
.- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, II, (con DE LA OLIVA), 4a ed.,
Madrid, 1995, pg. 97.

358

dice el art. 153 LEG-, es una facultad del actor o del ejecutante, que
no obstante est sometida a la concurrencia de los siguientes
requisitos: el mismo actor ha de ejercitar las diversas acciones frente
al mismo demandado -identidad subjetiva- (art. 153 LEC); el Juez
ante quien se ejerciten las acciones acumuladas debe ser competente
para conocer de cada una de ellas (art. 154.2 LEC); las acciones que
se acumulan han sustanciarse en un proceso de la misma naturaleza
(art. 154.3 LEC) y no deben ser incompatibles entre s (art. 153
LEC)127.
De conformidad con los requisitos expuestos, pueden
acumularse, frente al mismo ejecutado y en una misma demanda,
acciones fundadas en ttulos cambanos de la misma clase, v. gr.
varias letras de cambio, varios pagars. Tambin pueden acumularse
las acciones ejecutivas que procedan de ttulos diferentes, siempre
que sean homogneos entre s, v. gr. una letra de cambio y un
100
cheque . En cambio, no puede el ejecutante acumular en una misma
demanda ejecutiva una accin cambiaria y una accin ejecutiva
derivada, v.gr., de una escritura pblica porque en este caso se
vulnerara lo dispuesto en el art. 154.3 LEC: estas acciones se
sustancian por procedimientos diferentes. Ya hemos sealado que,
tras la entrada en vigor de la LCCH, puede afirmarse que el juicio
ejecutivo cambiario es una especialidad del juicio ejecutivo
ordinario129. Los arts. 67 y 68 LCCH marcan, bsicamente, la
tramitacin especfica.

l27

.- La LEC entiende que dos acciones son incompatibles "cuando se excluyan

mutuamente, o sean contrarias entre s, de suerte que la eleccin de la una impida o haga
ineficaz el ejercicio de la otra" (art. 154.1 LEC).
128
.- En estos supuestos la competencia territorial ha de atribuirse al Juzgado que debe
conocer de la accin principal, que es el del lugar en que debe cumplirse la obligacin
con mayor entidad econmica (Cfr. STS, 1a, de 25 de enero de 1973 (RAJ 49) en la que
se declara que la accin principal "ha de ser la de mayor contenido econmico" y SAP de
Zaragoza, Secc. 4a, de 28 de septiembre de 1990; RGD, nm. 571, abril 92, pgs. 3544 y
3545).
l29
.- Vid. supra, Captulo Primero, pg. 39.

359

IV. OBLIGACIN VENCIDA.

La LEC exige para que pueda despacharse ejecucin que haya
vencido el plazo para el cumplimiento de la obligacin (art. 1435.3 y
1440.3). En cuanto a las caractersticas, requisitos y formas de la
mencin del vencimiento de los ttulos cambiarios, nos remitimos a lo
dicho en el Captulo Tercero del presente trabajo 13. Recordaremos,
no obstante, que el art. 38 LCCH establece una relacin numerus
clausus de los modos en que puede estipularse el vencimiento, estos
son: a fecha fija, a un plazo contado desde la fecha, a la vista y a un
plazo contado desde la vista. Tambin queremos sealar que, aun
cuando no se fije el vencimiento en el ttulo ejecutivo, ste es
ejecutable, pues, el art. 2.a LCCH dispone que en dicho supuesto la
letra de cambio "se considerar pagadera a la vista".
El rgimen jurdico del vencimiento establecido para la letra de
cambio es aplicable al pagar (art. 96 LCCH), aunque no al cheque.
El cheque siempre es pagadero el da de la presentacin, incluso en el
supuesto de que aqulla tenga lugar antes del da indicado como fecha
de emisin (art. 134.2 LCCH).
La determinacin del vencimiento de las letras de cambio o
pagars girados a fecha fija o a un plazo desde la fecha no ha de
presentar problema alguno, ya que no exige ninguna actuacin
complementaria a la de la extensin del ttulo" cambiario; es decir, el
vencimiento resulta del propio ttulo. En cambio, tratndose de una
letra de cambio o pagar librado a la vista o a un plazo desde la vista
pueden surgir dificultades en la acreditacin del vencimiento.

130

.- Vid. supra, pgs. 169 y 170.

360

1. Prueba del vencimiento.

A) Letras de cambio y pagars librados a la vista.

En las letras de cambio y pagars girados a la vista el
vencimiento se produce cuando estos documentos son presentados al
pago m. La presentacin al pago deber efectuarse dentro del ao
siguiente a la fecha de libramiento, pudiendo el librador exigir que no
se presente antes de una determinada fecha. El plazo legal puede ser
ampliado o reducido por el librador, pero slo reducido por los
endosantes (art. 39.1 LCCH).
Las dificultades de la prueba del vencimiento pueden surgir
cuando un obligado cambiario en va de regreso haga uso de la
facultad que le otorga el art. 56.1 LCCH; esto es, cuando dispense al
tenedor de levantar el protesto por falta de pago para poder ejercitar
sus acciones de regreso. En este caso, no constar de forma
indubitada cundo, por presentarse la letra o el pagar al cobro, se
produjo el vencimiento. De la normativa vigente se desprende que,
girada a la vista una letra de cambio o un pagar en el que conste la
clusula "sin protesto", el Juez debe entender que la obligacin ha
vencido, a efectos de despachar ejecucin, por el mero hecho de que
sta se pida en fecha posterior a la emisin de la letra de cambio o del
pagar. Si la letra o el pagar a la vista no se presentaron al cobro o se
presentaron antes del plazo pactado, corresponde al ejecutado alegar
l31

.- El art. 39 LCCH dispone que las letras de cambio a la vista sern pagaderas a su
presentacin -precepto tambin aplicable al pagar (art. 96 LCCH)-. En ellas lo
trascendental es la presentacin al pago. Por tanto, quedan dichas letras, en principio,
excluidas de la presentacin a la aceptacin. No obstante dicha presentacin no est
prohibida por la LCCH. Es ms, incluso puede ser que el tenedor de una letra de cambio
a la vista la presente al librado manifestando que no desea obtener el pago sino la
aceptacin. El motivo podra ser el deseo de fortalecer el crdito cambiario y favorecer,
de este modo, su circulacin. Vid. en este sentido, MENENDEZ MENENDEZ, "La
aceptacin de la letra de cambio", cit., lug. cit., pgs. 520 y 521; GARCA-PITA Y
LASTRES, La aceptacin de la letra de cambio, Madrid, 1992, pgs. 133 a 137.

361

estas circunstancias. En efecto, la LCCH declara que la exencin del

protesto no exime de la obligacin de presentar la letra de cambio o el
pagar dentro de los plazos correspondientes, sin embargo, la prueba
de la inobservancia de los mismos incumbe a quien lo alega contra el
tenedor (art. 56.2 LCCH).
Ahora bien, la duda se plantea respecto a cmo debe
alegar el ejecutado la falta de vencimiento. El cauce adecuado en el
juicio ejecutivo para poner de relieve que la deuda, en virtud de la
cual se procede, no est vencida es el "motivo de nulidad" segundo
del art. 1467 LEC ("cuando el ttulo no tuviere fuerza ejecutiva,..., ya
por no haber vencido el plazo"). Sin embargo, no es correcto alegar el
motivo sealado porque el art. 67.3 LCCH establece que en el caso de
que se ejercite la accin cambiaria ejecutiva no es aplicable lo
previsto en el art. 1467.2 LCCH. Para resolver la incertidumbre que,
en este mbito, provoca la LCCH se han propuesto dos soluciones: o
se fuerza la diccin del art. 67.2 LCCH para incluir en este precepto,
como motivo de oposicin, la falta de vencimiento; o se permite,
contra lo que dispone el art. 56.2 LCCH, que el Juez, antes de acceder
a despachar ejecucin, exija al ejecutante la prueba de la presentacin
1 T5
del ttulo cambiario
De las dos soluciones apuntadas, la segunda debe rechazarse
por ser claramente contra legem 133; en cambio, la primera es ms
conforme con el espritu de la LCCH. Adems es la solucin
propuesta por la doctrina y la jurisprudencia en otro supuesto de vaco
legal: la falta de timbre 134. Sin embargo, y de" forma similar a lo que
se predica respecto de la falta de timbre, la oposicin por falta de
vencimiento puede fundarse tambin en el precepto legal
efectivamente infringido: art. 1435.3 LEC.
132

.- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pgs. 80 y 81.
.- El legislador ha establecido de forma expresa la presuncin iuris tantum de que el
ttulo cambiario ha sido presentado oportunamente, desplazando la carga de la prueba de
la inobservancia de los plazos a quien lo alegue contra el tenedor (art. 56.2 LCCH).
134
.- Vid. infra, Captulo Quinto, pg. 550.
133

362

B) Letras de cambio y pagars librados a un plazo desde la vista.

En las letras de cambio y pagars librados a un plazo desde la
vista el vencimiento se determina por la fecha de la aceptacin o, en
defecto de sta, por la del protesto o declaracin equivalente (art. 40.1
LCCH). Aun cuando estos ttulos lleven la clusula "sin protesto", la
determinacin del vencimiento comportar menos problemas que los
que puede causar una letra de cambio o un pagar a la vista con dicha
clusula, pues, tanto al tenedor como a la ley les interesa, bien para la
satisfaccin del crdito, bien para procurar la seguridad jurdica, que
la fecha inicial del plazo quede fijada de forma indubitada.
Segn se dispone en el art. 29.2 LCCH, cuando la letra sea
pagadera a cierto plazo desde la vista, la aceptacin deber llevar la
fecha del da en que se haya dado, a no ser que el portador exija que
se fije la fecha del da de la presentacin. A falta de fecha "el
portador, para conservar sus derechos contra los endosantes y contra
el librador, har constar esa omisin mediante protesto, levantado en
tiempo hbil" (art. 29.2) 135. Ahora bien, aunque no se haya levantado
el protesto, el tenedor no perder su derecho frente al aceptante, pues,
la fecha del vencimiento se obtendr computando el plazo desde el
ltimo da en que el tenedor pudo presentar la letra a la aceptacin
(art. 40.2 LCCH) 136. El art. 40 es tambin aplicable al pagar (cfr. art.
96 LCCH). Es decir, la LCCH prev la forma de subsanar una
declaracin cambiaria defectuosa o incompleta.

l35

.- El art. 29.2 LCCH recoge un supuesto de protesto necesario. Vid. supra, Captulo
Tercero, pg. 276, nota 312.
l36
.- De acuerdo con lo dispuesto en el art. 27 LCCH las letras de cambio a un plazo
desde la vista debern presentarse a la aceptacin en el trmino de un ao a partir de su
fecha. Este plazo puede ser acortado por el librador, aunque tambin puede fijar uno ms
largo. Los endosantes, en cambio, slo pueden acortarlo. Estos plazos son tambin
aplicables a los pagars que deban hacerse efectivos a cierto plazo desde la vista (art.
97.2 LCCH).

363

Al estar obligado el tenedor a presentar la letra de cambio y el

pagar dentro de los plazos correspondientes (art. 56.2 LCCH), la
dispensa del protesto no le exime de acreditar la presentacin y la
denegacin de la aceptacin o la negativa de consignar el "visto". Si
dicha acreditacin no se efecta mediante las declaraciones
sustitutivas del protesto, la doctrina entiende que debe aplicarse lo
dispuesto por el art. 40.2 LCCH para el supuesto de la aceptacin sin
fecha: el plazo para la presentacin al pago deber computarse a partir
del ltimo da sealado para su presentacin a la aceptacin o al
"visto" 137.

2. Ejecucin antes del vencimiento.

A) Primera delimitacin: accin cambiara de regreso, con

independencia de la va procesal elegida por el acreedor.
El requisito del vencimiento de la deuda para poder despachar
ejecucin, impuesto por el art. 1435.3 LEC, encuentra una excepcin
en materia de Derecho cambiario. As, segn se dispone en el art. 50.2
LCCH , el tenedor puede ejercitar la accin de regreso no slo
cuando la letra de cambio est vencida y el pago no se haya
efectuado, sino tambin antes del vencimiento.
ITC

La LCCH no se pronuncia sobre la clase de procedimiento a

travs del cual puede ejercitarse la accin de regreso antes de que la
deuda cambiaria haya vencido. El art. 50.2 LCCH slo dice que "la
misma accin (de regreso) podr ejercitarse antes del vencimiento
(...)". Esta es la razn por la que, a nuestro entender, el tenedor puede
acudir, para interponer la mencionada accin, tanto a la va
'".- Cfr. GARCA LUENGO y SOTO VZQUEZ, El nuevo rgimen jurdico de la letra
de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pgs. 154 y 155.
138
.- Tambin aplicable al pagar (cfr. art. 96 LCCH).

364

declarativa, como a la ejecutiva. En este sentido, estimamos que no es

correcto sostener que la LCCH, en su art. 50.2, permite tan slo el
ejercicio de "acciones declarativas, no acciones declarativas de
condena y, por consiguiente, no se refiere a la accin ejecutiva. Lo
que la ley quiere es que, ante supuestos que afectan directamente al
librador y librado, sea ste aceptante o no, el tenedor de la letra, antes
del vencimiento, pueda obtener una declaracin judicial de su derecho
en la que se fije de manera clara la existencia del supuesto de hecho
contemplado por la norma: que no ha habido aceptacin, que el
librador est en quiebra, que el librado no tiene bienes suficientes,
etc." 139. Esta afirmacin genera una serie de incertidumbres; por
ejemplo, cul sera el petitum de dicha accin meramente
declarativa?, tan slo que se emita una declaracin judicial
reconociendo al actor la facultad de ejercitar la accin de regreso
antes del vencimiento si se dan los supuestos de hecho previstos por
la norma?, habra, en tal caso, un inters legtimo en obtener la
concreta tutela? 14.
A nuestro juicio, la LCCH quiere proteger al acreedor
cambiario ante ciertas circunstancias -que determinan jurdicamente
una inseguridad en el pago por parte del obligado principalconcedindole la facultad de dirigirse, antes del vencimiento de la
obligacin, bien a travs de un proceso de declaracin -pero
ejercitando una accin de condena-, bien de ejecucin, contra los
obligados en va de regreso, que aun cuando no son responsables
directos del pago, s responden, en todo caso, del buen fin de la letra.
Las obligaciones cambiaras no se apartan, en materia de
vencimiento, de los postulados genricos del Derecho de
obligaciones. En este sentido, y con carcter general, cabe afirmar que
139

.- CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pg.
876.
l40
.- Sobre los presupuestos de la accin, vid. DE LA OLIVA SANTOS, Sobre el derecho
a la tutela jurisdiccional. La persona ante la Administracin de Justicia: derechos
bsicos, Barcelona, 1980, pgs. 28 y ss.

365

una deuda que no haya vencido no es exigible 141. Por este motivo el
regreso antes del vencimiento slo tendr lugar en aquellos supuestos
expresamente previstos por la LCCH. Concretamente, los supuestos a
los que nos referimos se establecen en el art. 50.2 LCCH y son casos
en los que, bien por motivos jurdicos, bien por motivos econmicos,
el legislador ha previsto que la letra no va a ser atendida, por lo que
carece de sentido esperar al vencimiento 142.

B) Segunda delimitacin: posibilidad restringida a los supuestos

expresamente previstos por la Ley Cambiara y del Cheque.
La accin de regreso podr ejercitarse antes del vencimiento:
- Cuando se hubiere denegado total o parcialmente la
aceptacin (art. 50.2.a LCCH) 143.
141

.- La exigibilidad supone la llegada del vencimiento si se trata de una obligacin a

trmino. Una vez la deuda est vencida, el acreedor est facultado para reclamar la
prestacin. Vid. al respecto, DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho civilpartimonial,
II, cit., pgs. 627 y 628; LPEZ VILAS, Comentarios al Cdigo civil y Compilaciones
forales, tomo XVI, vol. 1, cit., pg. 521.
Desde el punto de vista del Derecho procesal, y en concreto del proceso de
ejecucin, la exigibilidad "se explica por la necesidad de que no aparezca del ttulo
ejecutivo ninguna circunstancia que pueda impedir la satisfaccin del inters del
acreedor (por ejemplo, la pendencia de un trmino o de una condicin)", CARNELUTTI,
Derecho procesal civil y penal, I, Derecho procesal civil, cit., pg. 361. Vid. tambin en
este sentido, REDENTI, Derecho procesal civil, tomo II, cit., pg. 311.
M2
.- Es ms correcto, a nuestro juicio, hablar en estos supuestos de ejercicio de la accin
antes del vencimiento, o de ejecucin sin vencimiento -resaltando el porqu de la
excepcin al requisito del art. 1435.3 LEG- que de vencimiento anticipado o vencimiento
ope legis (expresiones utilizadas por NAVARRO PREZ, La Ley Cambiara y del
Cheque, (Comentarios y Jurisprudencia), Granada, 1991, pg. 122).
El art. 50.2 LCCH no regula ninguna hiptesis de vencimiento anticipado
porque, como se ha sealado, la accin de regreso anterior al vencimiento es una facultad
del tenedor, por lo que no puede "decirse que la renuncia a este derecho comporta para l
perjuicios accesorios, como puede ser el inicio del cmputo del plazo de ejercicio de la
accin de que est asistido" (PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones
cambiaras", cit., lug. cit., pg. 680). En el mismo sentido, se pronuncia VICENT
CHULIA, Compendio critico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 740.
143
.- Esta accin de regreso tiene su antecedente legislativo inmediato en el art. 481
CCom de 1885, en el que se dispona: "En el caso de negarse la aceptacin de la letra de
cambio, se protestar, y en virtud del protesto tendr derecho el tenedor a exigir del

366

El fundamento de esta hiptesis de regreso antes del

vencimiento es claro: el librado que rehus la aceptacin no se
convierte en obligado cambiario y por tanto no puede ser compelido
al pago.
Un sector de la doctrina mercantil no excluye ningn supuesto
de aceptacin de los previstos en la LCCH, y afirma que el regreso
antes del vencimiento no se limita a los casos en los que es obligatoria
la presentacin a la aceptacin 144. No obstante, no podr ejercitarse la
accin de regreso antes del vencimiento, a pesar de que se haya
denegado la aceptacin, si en la letra de cambio consta una clusula
prohibiendo la aceptacin I45.
Los legitimados pasivos sern los obligados en va de regreso:
librador, endosantes y sus respectivos avalistas. En el caso de que el
librador o los endosantes se eximieran de la garanta de la aceptacin
(cfr. respectivamente arts. 11.2 y 18.1 LCCH), no podr ejercitarse
contra ellos la accin de regreso que estamos examinando.
La falta de aceptacin se acredita por el protesto o por la
declaracin del librado denegndola (art. 51 LCCH).
- Cuando el librado, sea o no aceptante, se encontrare en
suspensin de pagos, quiebra o concurso o hubiere resultado
infructuoso el embargo de sus bienes (art. 50.2.b LCCH).
Se trata de un regreso por falta de seguridad en el pago al
tiempo del vencimiento que tiene su precedente legislativo inmediato
en el art. 510 CCom 146. De las situaciones de crisis econmica
librador, o de cualquiera de los endosantes, que afiancen a su satisfaccin el valor de la
letra, o depositen su importe, o le reembolsen con los gastos de protesto y recambio,
descontado el rdito legal por el trmino que falte hasta el vencimiento".
l44
.- Vid. en este sentido, CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO, Letra de
cambio, cit., pg. 349; GARCA LUENGO y SOTO VZQUEZ, El nuevo rgimen
jurdico de la letra de cambio en la doctrina y en la jurisprudencia, cit., pgs. 227 y 228.
En contra, SANZ DE HOYOS, Derecho cambiario. Anlisis de la Ley Cambiaria y del
Cheque, Madrid, 1987, pg. 132.
145
.- Segn CALAVIA MOLINERO y BALDO DEL CASTAO (Letra de cambio, cit.,
pg. 169) "de admitirse se dara el contrasentido de que el tenedor infractor pudiera
llevar a cabo una reclamacin al librador, pese a no haber respetado la voluntad de ste".
146
.- Vid. supra, Captulo Tercero, pg. 289.

367

enunciadas puede deducirse la imposibilidad del aceptante o librado

de cumplir las obligaciones ya asumidas, as como de asumir otras
nuevas.
El legislador no funda este tipo de regreso en presupuestos
subjetivos, sino en determinadas circunstancias de carcter objetivo:
la admisin de la solicitud de la suspensin de pagos, la insolvencia
judicialmente declarada y el resultado negativo de la diligencia de
embargo. Por este motivo, estimamos que la no inclusin de la
situacin de quita y espera se debe a un error u olvido del
legislador147. A nuestro entender, podra suplirse esta laguna legal
mediante una interpretacin extensiva del art. 50.2 LCCH.
La acreditacin de las situaciones de crisis econmica no
encierra, en principio, grandes dificultades. Esta se efectuar
mediante un testimonio de la resolucin judicial (providencia
teniendo por solicitada la suspensin de pagos, auto declarativo de la
quiebra o concurso), o por exhibicin del peridico oficial en el que
aqulla aparezca inserta, o por certificacin del Registro Civil,
Mercantil o de la Propiedad en el que se haya tomado razn de la
misma 148.
Mayores problemas ocasiona la prueba del resultado negativo
del embargo de bienes 149. Se ha sealado, por un lado, que no puede
calificarse de infructuoso un primer intento fallido de embargo y, por
tanto, la aportacin de un testimonio de la diligencia negativa de
embargo no es suficiente para poder ejercitar la accin de regreso

147

.- Vid. en este sentido, PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiaras",

cit., lug. cit., pg. 680.
148
.- Vid. supra, Captulo Tercero, pg. 285.
149
.- Vid. por todos, FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo
VI, cit., pg. 535.
La acreditacin del embargo infructuoso no slo genera dificultades sino tambin
algn que otro despiste, pues se ha llegado a afirmar que "el tenedor de la cambial deber
interponer, en su caso, la pretensin de vencimiento anticipado presentando testimonio
de la ejecutoria en la que conste el embargo infructuoso" (ORDUA MORENO, La
insolvencia: anlisis de su concepto y concrecin de su rgimen jurdico, Valencia,
1994, pg. 304).

368

antes del vencimiento 15. Dicha consideracin se apoya en el art.

1455.3 LEG, precepto que otorga al ejecutante la facultad de instar la
bsqueda de bienes o derechos del deudor sobre los que hacer la
traba, recabando, por medio del Juez, informacin de Registros
pblicos, organismos pblicos y entidades financieras 151. Por otro
lado, se ha puntualizado que el hecho de que no se encuentren bienes
libres de traba no comporta que el embargo sea infructuoso, pues,
sobre un bien pueden concurrir sucesivos embargos si su valor cubre
las distintas responsabilidades 152.
Sin embargo, atendiendo bsicamente al fundamento del art. 50
LCCH (aun cuando admitimos que el trmino "infructuoso" es
ambiguo), el testimonio de la diligencia de requerimiento de pago,
embargo y citacin de remate en el que conste el resultado negativo
del embargo -tanto por no existir bienes para embargar; como por ser
insuficientes; o por estar los existentes ya embargados en proporcin
que hagan presumir la imposibilidad de obtener, a travs de su
realizacin forzosa, la totalidad de la cantidad debida; o por no haber
hallado otros que los exceptuados por la ley de embargo- constituye, a
nuestro entender, una acreditacin documental suficiente de la
imposibilidad del librado o del aceptante de satisfacer el crdito
cambiario.
La carga econmica de hallar los bienes del deudor que pueden
ser embargados corresponde al acreedor. Partiendo, pues, del inters
de ste en trabar bienes de aqul, debe otorgarse al fracaso en la
investigacin del patrimonio del deudor la consecuencia jurdica
prevista en el artculo de la LCCH que estamos analizando. Una vez
l50

.- ORTIZ NAVACERRADA, "Aspectos procesales-ejecutivos de la Ley 19/1985, de

16 de julio, cambiaria y del cheque", (I), cit., lug. cit., pgs. 358 y 359.
151
.- El art. 1455.3 LEG responde a un cambio legal producido, en el principio de
rogacin o dispositivo, por los arts. 24.1 y 118 CE. En la actualidad "el principio
dispositivo ha de entenderse en un sentido limitado y compatible con una mayor
intervencin judicial en el desarrollo del litigio y en la ejecucin de lo resuelto" (SAP de
Barcelona, Secc. 16a, de 16 de junio de 1993; ROD, num. 591, diciembre 93, pgs. 12396
y 12397).
152
.- Vid. en este sentido, ORTIZ NAVACERRADA, "Aspectos procesales-ejecutivos de
la Ley 19/1985, de 16 de julio, cambiada y del cheque", (I), cit., lug. cit., pg. 359.

369

ha sido acreditada la frustracin del embargo por insuficiencia de

bienes, o por la existencia de embargos anteriores, o incluso por
fracasar una mejora del embargo (art. 1455.1 LEC), es incuestionable
la falta de seguridad del pago de la deuda cambiaria por parte del
obligado principal. Ahora bien, en el supuesto de que no conste en la
letra de cambio la clusula "sin protesto", no podr ejercitarse la
accin cambiaria de regreso sin que se haya otorgado el protesto o se
haya emitido la declaracin equivalente 153.
-Cuando el librador de una letra, cuya presentacin a la
aceptacin haya sido prohibida, se encontrare en suspensin de pagos,
quiebra o concurso.
Al no existir aceptante, por haber prohibido el librador que la
letra sea presentada a la aceptacin, ste es el obligado principal
-supuesto que equivale al de la letra girada contra el propio librador
(art. 4.b LCCH)-. Se excluyen de este supuesto de ejercicio de la
accin de regreso antes del vencimiento las letras de cambio a un
plazo desde la vista y las letras domiciliadas ya que respecto de ellas
no puede prohibirse la presentacin a la aceptacin (cfr. art. 26.2
LCCH).
En lo referente al modo de resolver la no inclusin de la quita y
espera, y a la acreditacin, a efectos de la reclamacin anticipada, de
las situaciones de insolvencia, nos remitimos a lo ya dicho en el
supuesto anterior.
En los dos ltimos supuestos citados de regreso anterior al
vencimiento, los demandados podrn obtener del Juez un plazo para
el pago que, en ningn caso, exceder del da del vencimiento de la
letra (art. 50.3 LCCH).

153

.- Sobre esta cuestin, vid. supra Captulo Tercero, pgs. 289 a 291.

370

C) Solicitud al Juez de aplazamiento del pago.

A nuestro entender, puede afirmarse que el art. 50.3 LCCH ha
modificado la sustanciacin del juicio ejecutivo cambiario. De
conformidad con el ndice que gua nuestro trabajo, su estudio debera
llevarse a cabo en el Captulo Quinto, dedicado al anlisis de las
especialidades procesales introducidas por la LCCH. No obstante, por
ser una especialidad ligada a unos supuestos muy concretos,
entendemos que debe ser estudiada en ntima conexin con stos. Este
es el principal motivo por el que destinamos las siguientes lneas a la
determinacin de cul debe ser el tratamiento procesal de la solicitud
de plazo ex art. 50.3 LCCH.
Si buscamos el encaje ptimo de lo dispuesto por el art. 50.3
LCCH en la sustanciacin prevista para el juicio ejecutivo por la
LEC154, nicamente podemos sealar que la norma de la LCCH
otorga al deudor la posibilidad de ejercitar, frente al requerimiento de
pago, una conducta distinta de las establecidas por la LEC. En efecto,
segn la LEC, el deudor ante el requerimiento de pago puede adoptar
alguna de las siguientes actitudes: pagar en el acto (art. 1445 LEC),
no pagar (art. 1442 LEC), consignar la cantidad reclamada (art. 1446
LEC). Pues bien, adems de lo anterior, cuando el acreedor ejercite la
accin cambiaria de regreso en los supuestos concretos de los
apartados b) y c) del art. 50.2 LCCH, el deudor puede solicitar al Juez
que le otorgue un plazo para el pago. En ningn caso, dicho plazo
exceder del da del vencimiento de la letra de cambio o del pagar.
Puede entenderse que el fundamento de la solicitud de plazo reside en
que los obligados en va de regreso no podan prever que el obligado
directo y principal instara un expediente de suspensin de pagos, o
que, respecto de ste, se siguiera un proceso concursal o resultara
infructuoso el embargo de sus bienes. Pero dejando a un lado lo que
l54

.- Por suponer una desviacin del objeto de nuestro estudio, no vamos a detenernos en
examinar la otra alternativa que permite la letra y la colocacin sistemtica del art. 50.3
LCCH; esto es, la solicitud de plazo en el marco del juicio declarativo ordinario.

371

se acaba de decir sobre el art. 50.3 LCCH, que es ms bien poco, nada
nuevo puede aadirse que goce de un expreso respaldo legal.
A falta de indicaciones legales, se le plantean al intrprete
cuestiones relativas, v. gr. al momento en que puede solicitarse el
aplazamiento del pago, a la tramitacin que, en su caso, deba
seguirse, a la clase de resolucin que resuelva sobre dicha solicitud, y
a los recursos que pueden interponerse contra dicha resolucin.
Sabemos que si concurren los presupuestos procesales (art.
1439 LEG), el ttulo es regularmente formal (art. 1429.4 LEG), se
acompaan a la demanda los documentos que establece la ley, se
cumplen las condiciones de admisibilidad del juicio ejecutivo (art.
1435 LEG), y se acredita la situacin de crisis econmica del librado,
o del aceptante, o del librador (art. 50.2. b y c), el Juez debe dictar
auto despachando ejecucin (art. 1440 LEG).
Por tanto, es razonable entender que la peticin de plazo, ex art.
50.3 LCCH, tendr lugar al tiempo del requerimiento de pago. Su
estimacin no puede provocar, como se ha indicado, la suspensin de
la diligencia de requerimiento de pago, embargo y citacin de
remate155. El agente judicial no est facultado para suspender dicha
diligencia 156. Su funcin consiste en proceder al embargo de bienes
del deudor si ste no paga en el acto del requerimiento de pago (art.
1442 LEG y 487 LOP J). Por consiguiente, el embargo subsistir
aunque deber suspenderse el procedimiento; es decir, no se dictar
sentencia de remate.

l55

.- ORTIZ NAVACERRADA, "Aspectos procesales-ej ecuti vos de la Ley 19/1985, de

16 de julio, Cambiaria y del Cheque" (y II), en Actualidad civil, nm. 8, diciembre 1985.
pg. 422.
156
.- Ahora bien, la suspensin de la diligencia de requerimiento de pago, embargo y
citacin de remate podra producirse si el deudor hubiera sido informado del despacho de
la ejecucin y hubiera presentado la solicitud de plazo antes de formalizarse la
mencionada diligencia. Puede entenderse que en este caso se paralizaran las actuaciones
ejecutivas del art. 1442 LEC.

372

El Juez resolver de plano y dictar un auto estimando o

desestimando la peticin del deudor. Se dictar un auto, pues es esta
clase de resolucin -salvo si la ley indica expresamente que ha de
dictarse sentencia- la que, de conformidad con las normas procesales,
resuelve las cuestiones incidentales, surgidas durante la tramitacin,
que afectan a intereses de las partes dignos de proteccin y que
exigen una cumplida motivacin (art. 369 LEG y arts. 245.1.b y 248.2
LOP J) 157. Se ha afirmado que al constituir el otorgamiento de plazo
una facultad discrecional del Juez, el auto no es recurrible 158. A
nuestro entender, la impugnacin del auto depende del sentido del
fallo. Frente a la resolucin denegatoria del plazo no cabe recurso l59.
No obstante, contra la resolucin estimatoria el ejecutante puede
recurrir en apelacin (art. 382 LEG) ya que el otorgamiento de plazo
le causa un perjuicio.
Si la peticin tuviera lugar en un momento posterior y fuera
estimada, no se producirn otros efectos que la suspensin del juicio
ejecutivo y, en su caso, del procedimiento de apremio por el tiempo
del plazo concedido. No obstante, cabe entender que la solicitud de
aplazamiento del pago presupone el reconocimiento de la deuda. En
este sentido, no resulta infundado sostener que el Juez no debera
acceder a la solicitud de plazo si sta tiene lugar con posterioridad a la
alegacin de motivos de oposicin a la ejecucin.
La facultad de los demandados en va de regreso de solicitar la
concesin de un plazo para el pago no est prevista ni en el art. 43
LUG, ni en el art. 50 Legg. camb., ni tampoco en el art. 43 WG
157

.- Segn GUTIERREZ GONZALEZ (Las resoluciones inlerlocutorias en el proceso

civil. Sistema de recursos, Madrid, 1991, pg. 18) los autos resuelven aquellas cuestiones
"en las que entran en juego elementos claros de decisin, y en consecuencia, se pueden
derivar efectos sobre las cargas y los derechos de las partes".
l58
.- Cfr. ORTIZ NAVACERRADA "Aspectos procesales-ej ecuti vos de la Ley 19/1985,
de 16 de julio, Cambiada y del Cheque" (II), cit., pg. 422.
159
.- Aun cuando debe sealarse que este auto podra recurrirse si se alegara la
vulneracin del art. 50.3 LCCH: el Juez deniega la peticin del ejecutado por entender
que no se dan los supuestos de hecho contemplados en el art. 50.2 b) o c).

373

(preceptos que regulan el ejercicio de la accin de regreso antes del

vencimiento). En cambio, s que se contempla dicha facultad en el art.
147 del Code de commerce francs, en el que se dispone:
"Toutefois, les garants contre lesquels un recours est exerc
dans les cas prvus par les derniers alinas 2 et 3 qui
prcdent pourront, dans les trois jours de l'excercice de ce
recours adresser au prsident du tribunal de commerce de
leur domicile une requte pour solliciter des dlais. Si la
demande est reconnue fonde, l'ordonnance fixera l'poque
laquelle les garants seront tenus de payer les effets de
commerce dont il s'agit, sans que les dlais ainsi octroys
puissent dpasser la date fixe pour l'chance.
L'ordonnance ne sera susceptible ni d'opposition ni
d'appel"160.

Debe reconocerse el mayor rigor de la norma transcrita respecto

de la contenida en el art. 50.3 LCCH. En aqulla se establece de
forma expresa el plazo para interponer la peticin de aplazamiento
(tres das desde el ejercicio de la accin cambiaria antes del
vencimiento), la tramitacin (ordonnances sur requte, arts. 493 a
498 n. Cpc) y la naturaleza de la resolucin que resuelve sobre la
solicitud 161.

l60

.- Los supuestos previstos en los prrafos 2 y 3 del art. 147 Code de commerce son
los siguientes: "2 Dans les cas de faillite (redressement judiciaire) du tir, accepteur ou
non, de cessation des payements mme non constate par un jugement, ou de saisie de
ses biens demeure infructueuse; 3 Dans les cas de faillite (redressement judiciaire) du
tireur d'une lettre non acceptable".
161
.- Vid. al respecto, ROBLOT, Trait de Droit commercial, II, cit., pg. 224.

374

V. A MODO DE APNDICE: INEXIGIBILIDAD DE

NOTIFICACIN PREVIA AL DEUDOR CAMBIARIO DE LA
CANTIDAD DEBIDA.
No puede darse por concluido el presente Captulo dedicado a
los presupuestos del juicio ejecutivo cambiario sin hacer una breve
referencia -o, mejor, una precisin- al precepto del prrafo quinto del
art. 1435 LEC. La Ley de Medidas Urgentes de Reforma Procesal de
1992 modific el citado precepto y le dio la redaccin siguiente:
"En los casos a los que se refiere el prrafo anterior, la
entidad acreedora deber notificar previamente al deudor o
al fiador el importe de la cantidad exigible".
La nueva redaccin ha sido oportuna y clarificadora, al menos
en lo que al ejercicio de la accin cambiara ejecutiva se refiere. Del
tenor literal de la norma transcrita, se deduce que la notificacin
previa de la cantidad exigible slo es preceptiva cuando el ttulo
ejecutivo es una escritura pblica o una pliza en que se contenga un
contrato mercantil otorgado por una Entidad de crdito, ahorro o
financiacin 162. Y, decimos que la modificacin ha sido clarificadora,
porque en base al anterior art. 1435.5 LEC, en el que se estableca:
"En el caso de que la accin se dirija contra un fiador ser preciso
haberle notificado previamente el saldo deudor", se haba intentado
condicionar el despacho de la ejecucin contra el avalista del librado
a la notificacin previa del impago de la letra. No obstante, la
reaccin ante la anterior tendencia ha sido clara y rotunda:
"... tampoco puede afirmarse la necesidad de notificacin
sobre la base del artculo 1435 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil, porque: a) como norma general no sera aplicable
existiendo una normativa especial cambiaria, b) Porque el
ltimo prrafo del artculo 1535 (sic) guarda evidente
162

.- El mbito de aplicacin del art. 1435.5 LEC se analiza con rigor por FERNANDEZ,
RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pgs. 81 a 92.

375

relacin con los contratos bancarios que se citan en el

prrafo anterior y a tal conclusin se llega no slo por
interpretacin sistemtica, sino por interpretacin lgica,
porque la cuantifcacin ejecutiva de una letra de cambio es
concreta, precisa y prefijada por la ley cambiara en su
artculo 58, careciendo de sentido una hipottica necesidad
de determinacin y notificacin de saldo alguno ..." (SAP
de Barcelona, Secc. 16a, de 5 de febrero de 1991; RGD,
nm. 564, septiembre 91, pg. 8189)163.
En apoyo de lo expresado en la anterior sentencia, slo cabra
aadir que, en rigor, las instituciones jurdicas de la fianza y del aval
cambiario no son equivalentes 164. Y, por si todava pudiera surgir
alguna duda, conviene recordar que la LCCH ha establecido, en
materia de comunicaciones, un rgimen jurdico radicalmente distinto
al previsto por el art. 517 CCom. De acuerdo con lo dispuesto en el
ltimo prrafo del art. 55 LCCH, el incumplimiento de la obligacin
de comunicar la falta de aceptacin o de pago por parte de quien est
legalmente obligado a ello, aun cuando puede comportarle una
reclamacin por daos y perjuicios, no le priva de sus posibles
derechos cambanos 165.

163

.- Vid. asimismo, SAT de Albacete, de 19 de julio de 1988 (RGD, nms. 541-42, oct.novbre. 1989, vol. II, pgs. 7608 y 7609); SAP de Barcelona, Secc. 11a, de 28 de julio de
1993 (Revista Jurdica de Catalunya, Jurisprudencia, 1994, nm. 1, pgs. 147 y 148).
I64
.- Sobre las diferencias que median entre el aval cambiario y la fianza, vid. por todos,
POLO, "Innovaciones fundamentales de la nueva Ley Cambiaria y del Cheque", cit., lug.
cit., pg. 63; y AOVEROS TRIAS DE BES, El aval cambiario, Madrid, 1990, pgs. 63
a 66.
l65
.- Cfr. SAP de Jan, de 16 de septiembre de 1991 (RGD, nms. 577-578, otc.-novbre.
92, pgs. 10907 y 10908).

376

CAPITULO QUINTO.
ESPECIALIDADES PROCESALES INTRODUCIDAS
POR LA LEY CAMBIARA Y DEL CHEQUE.

I. NOTAS PREVIAS.
El examen de las novedades que la LCCH ha introducido en el
juicio ejecutivo cambiario no se desarrollar conforme al orden
numrico de los preceptos que las regulan, sino atendiendo a un orden
procesal; esto es, teniendo en cuenta su articulacin en la serie o
sucesin jurdicamente regulada de actos que configuran el citado
juicio.
La proteccin del acreedor cambiario ha sido la base sobre la
que se asienta la LCCH en un intento de recobrar la credibilidad de la
letra de cambio. Tal finalidad se manifiesta en un gran nmero de
medidas adoptadas por la LCCH y, en particular, en el rgimen de
responsabilidad cambiara.
Siguiendo las orientaciones de la Legislacin Uniforme de
Ginebra, en concreto de su art. 47', y como se declara en la
'.- En el art. 47 LUG se dispone que: "Todos los que libran, aceptan, endosan o avalan
una letra de cambio, quedan obligados solidariamente con el portador. El portador tiene
derecho a accionar contra todas esas personas, individual o colectivamente, sin necesidad
de observar el orden en que se obligaron. El mismo derecho tiene todo signatario de una
letra de cambio que ha reembolsado su valor. Dirigida la accin contra uno de los

377

Exposicin de Motivos de la LCCH 2, el art. 57 LCCH subraya el

carcter solidario de las obligaciones cambiaras aproximndose al
rgimen general de la solidaridad establecido en el CC 3. Se ha
atribuido al acreedor cambiario un ius electionis y un ius variandi sin
ningn tipo de lmite. Otra cosa es, como veremos, que ambos
derechos puedan ejercitarse, en toda su amplitud, en el juicio
ejecutivo cambiario.
La doctrina mercantil ha resaltado la mayor proteccin que la
LCCH otorga al tenedor de un ttulo cambiario al permitirle
interponer, conjuntamente, la accin directa y la de regreso 4. Como
es sabido, el art. 516 CCom no slo no permita el ejercicio conjunto
de ambas acciones, sino que ni tan siquiera contemplaba la
posibilidad de demandar a ms de un obligado en va de regreso. A su
vez, condicionaba y limitaba el ejercicio del ius variandi del tenedor.
En efecto, el art. 516 CCom despus de enumerar como legitimados
pasivos al aceptante, librador y endosantes aada que "intentada la
accin contra alguno de ellos, no podr dirigirla contra los dems sino
en caso de insolvencia del demandado"5.
Asimismo, el fortalecimiento de la posicin jurdica del
acreedor cambiario exiga, segn el legislador, "un nuevo cauce
obligados, ello no impide accionar contra los otros, aunque sean posteriores a aqul que
fue primeramente perseguido".
2
.- Sobre el rgimen de responsabilidad cambiaria, la Exposicin de Motivos de la LCCH
dice lo siguiente: "Otro mecanismo fundamental para reforzar la garanta del tenedor es
el establecimiento de la solidaridad pasiva absoluta de los deudores cambiarios, a los
que, con independencia de su posicin en el ttulo se podr demandar conjunta o
separadamente".
3
.- Cfr. SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 1a, de 9 de octubre de 1990 (RGD, nms.
574-75, julio-agost. 92, pgs. 7739 y 7740).
4
.- Vid. por todos, PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiaras", cit., lug.
cit., pg. 666.
5
.- Los supuestos en los que el acreedor poda ejercitar el ius variandi se inferan de lo
dispuesto en los arts. 516 y 518 CCom: excusin en los bienes del demandado o
acreditacin de la insolvencia total o parcial de ste. Cfr. OLIVENCIA RUIZ, ""lus
variandi" del titular de la accin cambiaria en caso de quiebra del demandado",
(Comentario a la Sentencia del Tribunal Supremo de 30 de septiembre de 1959), en
Anuario de Derecho Civil, tomo XIII-I, enero-marzo, I960, passim.

378

procedimental para el juicio ejecutivo cambiario" 6. El nuevo cauce

procedimental para el juicio ejecutivo cambiario viene especialmente
determinado por el alzamiento del embargo que puede decretarse al
amparo del art. 68 LCCH. Sin embargo, debe sealarse que en este
punto se constata la ms absoluta contradiccin entre el propsito
perseguido por la LCCH y la realidad, ya que la posibilidad de que se
alce el embargo origina, de forma clara, una enervacin de la eficacia
del juicio ejecutivo cambiario.
Por otra parte, como han puesto de relieve reconocidos
juristas7, el alzamiento del embargo ha producido una
desnaturalizacin del juicio ejecutivo, de tal manera, que podemos
afirmar que nos hallamos ante una especialidad respecto de un
proceso especial de ejecucin. Seguimos, por tanto, en la misma lnea,
iniciada hace ya muchos aos, consistente en aumentar,
innecesariamente, el nmero de procesos especiales. Esta forma de
actuar ya fue, en su tiempo, censurada:
"Examinando con atencin el panorama legislativo y
doctrinal del derecho procesal civil, hoy, y en cualquier
pas, se encuentra, como un rasgo comn de significacin
importante, el de la aparicin y desarrollo, cada vez en
mayor nmero, de una serie abundante de tipos particulares
de procesos al lado de las formas generales y ordinarias que
componen el cuadro total de la Administracin de Justicia
civil. (...); pero lo que no era en el pasado sino concesin
limitada a un reducido nmero de materias, se ha
convertido hoy en un supuesto de- aplicacin corriente y
normal, hasta el extremo de que, en su conjunto, los
procesos especiales constituyen la forma ordinaria de pedir
justicia, y la va comn queda relegada casos cada vez ms
raros e infrecuentes de utilizacin. (...). El exagerado
nmero de los procesos civiles especiales plantea
problemas constantes de competencia y de adecuacin del
procedimiento al caso concreto que se quiere resolver, pues,
6

.- Vid. Exposicin de Motivos de la LCCH.

.- Vid. supra, Captulo Primero, pg. 39.

379

en presencia de cada hiptesis particular, es preciso pasar

una fatigosa revista a la serie de los procesos civiles
especiales hasta tener la seguridad de que se ha encontrado
aquel que objetivamente corresponde; (...)"8.
Ms de cuarenta aos despus, las palabras del profesor
GUASP son plenamente vigentes lo que demuestra la incapacidad o
involuntariedad del legislador actual de poner remedio a la situacin
denunciada, pues, ha contado y cuenta con la colaboracin de
reconocidos procesalistas que muestran cul es el camino a seguir.
A partir de la reforma de la LEC en agosto de 1984, el
legislador ha hecho caso de las crticas vertidas sobre la multiplicidad
innecesaria de procesos especiales y, al regular diversas instituciones
jurdicas de derecho material, dispone que la tutela judicial de las
mismas se otorgue a travs de un determinado cauce procesal: el
juicio ordinario de menor cuanta. A modo de ejemplo, pueden citarse
las siguientes normas: Ley 11/1986, de 20 de marzo, de Patentes; Ley
32/1988, de 10 de noviembre, de Marcas; Ley 34/1988, de 11 de
noviembre, General de Publicidad; Real Decreto Legislativo
1564/1989, de 22 de diciembre, por el que se aprueba el Texto
Refundido de la Ley de Sociedades Annimas; Ley 3/1991, de 10 de
enero, de Competencia desleal. Ahora bien, el cambio de poltica
legislativa ha derivado en una situacin an ms confusa que la que
trataba de mejorar. En efecto, en las citadas leyes se contienen una
serie de preceptos procesales que no slo desdibujan, en gran parte, la
estructura del juicio ordinario de menor cuanta (arts. 680 y ss. LEC),
sino que incluso no respetan las reglas establecidas en la LEC para
determinar el juicio declarativo que corresponde a cada caso 9.
8

.- GUASP, "Reduccin y simplificacin de los procesos civiles especiales", en Anuario

de Derecho civil, tomo IV, fase. II, abril-junio 1951, pgs. 411 y 412. La proliferacin
injustificada de procesos especiales, y la necesidad de suprimir todos aquellos que no
estuvieran basados en razones jurdico-procesales, fue tambin denunciada por HERCE
QUEMADA, "La proliferacin de tipos procedimientales civiles en primera instancia",
cit., lug. cit., pgs. 119 y ss.
9
.- Esta situacin ya fue puesta de relieve por BERCOVITZ (La nueva Ley de patentes.
Ideas introductorias y antecedentes, Madrid, 1986, pg. 75) quien no encontraba

380

La ltima de las especialidades procedimentales introducidas

por la LCCH que afectan al juicio ejecutivo cambiario es la relativa a
las excepciones . La legislacin mercantil recupera con la LCCH la
regulacin en materia de excepciones cambiaras que haba perdido
definitivamente en 1885. Por tanto, en esta materia, se vuelve a una
situacin parecida a la prevista en el CCom de 1829, en cuyo art. 545
se relacionaban las excepciones que eran admitidas contra la accin
ejecutiva cambiaria 10. La influencia de los mercantilistas es, tambin
en este tema, fcilmente perceptible. Sin embargo los resultados de
esta influencia no pueden valorarse, desde el Derecho procesal, de
manera positiva.
En efecto, la interferencia del Derecho sustantivo en el Derecho
procesal ha sido de tal entidad que no slo ha rebasado los lmites
tericos de su eficacia jurdica, sino que, adems, ha consagrado en el
art. 67 LCCH un importante error de tcnica procesal. Y es que
conforme a lo dispuesto en el art. 49 LCCH, la accin cambiaria
puede ejercitarse tanto en va ejecutiva como en va ordinaria. En el
supuesto de que el acreedor opte por la va ordinaria, la accin
cambiara se sustanciar por los cauces del proceso declarativo
ordinario que corresponda a la cuanta reclamada, ya que un proceso
declarativo especial ratione materiae no tiene, en nuestro
ordenamiento procesal, existencia jurdica (art. 481 LEC). Por esto, la
norma del art. 67 LCCH al disponer que "frente al ejercicio de la
justificacin al hecho de que una accin por violacin de una patente, en la que se
exigiera una indemnizacin superior al lmite cuantitativo mximo del juicio declarativo
de menor cuanta, debiera ventilarse por los cauces de dicho procedimiento y no por los
del juicio declarativo de mayor cuanta como exige el art. 483 LEC. Sobre esta cuestin,
vid. BARONA VILAR, Competencia desleal. (Normas procesales en la Ley 3/1991, 10
enero, de Competencia desleal), Valencia, 1991, pgs. 69 y 70; y tambin de esta misma
autora, Proteccin del Derecho de marcas. (Aspectos procesales), 1a ed., Madrid, 1992,
pgs. 55 y 56.
10
.- Vid. supra, Captulo Primero, pgs. 23 y 24.
Debe sealarse, no obstante, que la prdida ya se haba producido con
anterioridad, pues el art. 1465 LEC de 1881 estableca las excepciones que podan
oponerse a la ejecucin por letras de cambio.

381

accin cambiara slo sern admisibles las excepciones enunciadas en

este artculo" resulta enormente perturbadora, pues, un proceso
declarativo ordinario no puede ser a la vez plenario y sumario ' '.
No obstante, la jurisprudencia ha intentado paliar la falta de
coherencia procesal del legislador y ha declarado que a la accin
cambiaria,
"... ejercitada no a travs de la va ejecutiva sino por el
procedimiento declarativo, es obvio que no son aplicables
las limitaciones que a tenor del carcter formalista de la
cambial establece la Ley Cambiaria y del cheque de 17 (sic}
de julio de 1985; sino que por el contrario, dada la amplitud
que los juicios declarativos llevan consigo, es posible en
ellos la discusin completa del asunto con el consiguiente
examen del contrato causal subyacente, en virtud del cual
fue puesta la letra de cambio en circulacin, por lo que, en
principio, puede oponer la parte demandada tambin,
adems de las excepciones cambiaras, todas aqullas que
deriven de la relacin contractual que desde fuera de la letra
constituyen su verdadera causa debendi" (SAP de Madrid,
Secc. 13a, de 27 de enero de 1992; RGD, nm. 573, junio
92, pg. 5798).
Pero los problemas ms relevantes se presentan en sede de
juicio ejecutivo cambiario. La amplitud del mbito de la oposicin a
la ejecucin, en la que no slo pueden hacerse valer los motivos
derivados del negocio jurdico causal o subyacente, sino de cualquier
otro existente entre tenedor y deudor, provoca dudas sobre la
naturaleza del citado juicio 12; sobre la admisin de algunos motivos
".-Un proceso sumario, en sentido estricto, es aqul en el que se limitan las alegaciones
del actor y/o del demandado, as como los medios de prueba. Como consecuencia del
conocimiento limitado que adquiere el Juez, la sentencia que pone fin a las instancias de
dicho proceso no tiene fuerza de cosa juzgada material. Posteriormente, cabe promover
un proceso ordinario sobre el mismo objeto sin vinculacin a la sentencia recada en el
proceso sumario. Cfr. DE LA OLIVA SANTOS, Derecho procesal civil, IV, cit., pg.
141.
12
.- As, se ha declarado que, la inexistencia de lmites en la alegacin de excepciones
basadas en las relaciones recprocas entre acreedor y deudor cambiario, produce un

382

de oposicin que, en abstracto, se entienden incluidos en el art. 67

LCCH 13; y sobre la eficacia de alguna norma procesal reguladora del
juicio ejecutivo 14.
Tampoco desde la ptica del Derecho cambiario el rgimen de
excepciones, establecido por el art. 67 LCCH, se halla libre de
crticas. Las objeciones se centran en la extrema amplitud del
incidente de oposicin a la ejecucin, as como en la prdida del
carcter abstracto del ttulo cambiario -ocasionada por la posibilidad
de que el deudor cambiario pueda oponer vlidamente excepciones
personales al tenedor-. Estas circunstancias impedirn que pueda
ofrecerse al acreedor cambiario una adecuada proteccin jurdica 15.

cambio en su naturaleza jurdica: "En cierto modo el juicio ejecutivo cambiario actual se
aleja propiamente de su naturaleza de proceso de ejecucin y se aproxima a otro de tipo
declarativo, uno especial derivado de la letra de cambio" (SAP de Barcelona, Secc. 14a,
de 21 de diciembre de 1991; RGD, nm. 576, septiembre 92, pg. 8921). Vid. supra,
Captulo Primero, pg. 61.
13
.- V. gr. cumplimiento defectuoso (exceptio non rite adimpleti contradits). Vid. infra,
pgs. 506 a 508.
14
.- V.gr. se ha cuestionado la eficacia del art. 1479 LEG: "(...); y ello es aplicable tanto
en va declarativa como ejecutiva, ya que las excepciones que se mencionan en el
artculo 67 no condicionan la ejecutividad del artculo 66. Todo ello hace que este
tribunal tenga que entrar inevitablemente en el fondo litigioso. Y si se entra en el fondo
litigioso por expresa disposicin de la Ley, ello significa que el procedimiento ejecutivo
cambiario es cauce legal suficiente para debatir esta cuestin y por lo tanto tiene que
producir el efecto de cosa juzgada" (SAP de Barcelona, Secc. 16a, de 25 de julio de 1991;
RGD, nms. 577-78, mayo 92, pg. 4613).
15
.- Cfr. al respecto, SERRA MALLOL, Ley cambiaria y del cheque. Teora y aplicacin
prctica, Madrid, 1986, pgs. 74 y 75.

383

IL LA RESPONSABILIDAD
SOLIDARIA
DE LOS
OBLIGADOS CAMBIARIOS ESTABLECIDA EN EL
ARTICULO 57 DE LA LEY CAMBIARIA Y DEL CHEQUE.

1. Consideraciones generales.
Por desbordar ampliamente los lmites de nuestro trabajo, no
entraremos a analizar la naturaleza jurdica de la relacin entre los
obligados cambanos. Tampoco nos pronunciaremos sobre si la
expresin solidaridad cambiaria, empleada por el art. 57 LCCH, es
tcnicamente correcta. Esta postura no debe interpretarse como una
falta de rigor cientfico derivada de una escasa ponderacin del tema.
Todo lo contrario, conocedores de la complejidad que conlleva el
confrontar la regulacin prevista en la LCCH con la establecida en el
CC para las obligaciones solidarias, y ms concretamente para la
solidaridad pasiva, principalmente por las divergencias que entre
ambas regulaciones existen 16 -como lo demuestra el hecho de que la
doctrina mercantil no mantiene una posicin uniforme respecto a la
calificacin jurdica de la relacin entre los obligados cambiarios 1?-,
16

.- Aun cuando debe sealarse que las normas del art. 57 LCCH, han eliminado la casi
totalidad de las diferencias en la relacin externa del acreedor con los deudores (persiste
la diferencia relativa a la interrupcin de la prescripcin; cfr. arts. 89 LCCH y 1974 CC)
al conceder aqullas al acreedor cambiario el ius electionis y el ius variandi. Ambos
derechos le eran negados por los arts. 516 y 518 CCom. As, se ha declarado que en la
relacin externa "..., la solidaridad cambiaria se asimila a la comn, permitindose la
posibilidad de ejercitar conjunta y simultneamente la accin directa y la de regreso, si
bien esta ltima deber cumplir para que prospere los requisitos para ella establecidos
segn los casos", (SAP de Santa Cruz de Tenerife, Secc. 1a, de 9 de octubre de 1990;
RGD, nms. 574-75, julio-agost. 92, pgs. 7739 y 7740).
Las diferencias ms relevantes entre la solidaridad cambiaria y la de Derecho
civil se observan en la relacin interna entre los deudores. Aunque, debera puntualizarse
que en tema de solidaridad cambiaria no cabe hablar de relaciones internas en sentido
estricto entre los obligados cambiarios, pues no existe una relacin distributiva entre
ellos (cfr. RUBIO, Derecho cambiario, cit., pg. 384.
l7
.- OTERO LASTRES ("Reflexiones sobre la solidaridad cambiaria", en Anales de la
Academia Matritense del Notariado, tomo XXIX, 1990, pgs. 37 y ss.) afirma que las
relaciones entre los obligados cambiarios encaja en la estructura de las obligaciones
solidarias pasivas no uniformes del Derecho civil. Otros autores, entre ellos,
GARRIGUES (Curso de Derecho mercantil, tomo I, pgs. 918 a 921), VICENT

384

entendemos que debemos ceir las consideraciones de Derecho

cambiario, en el tema que ahora nos ocupa, en primer lugar, al modo
en que se estructuran las relaciones entre los obligados cambanos
(vertiente esttica) y, en segundo trmino, al rgimen jurdico de la
responsabilidad cambiara regulado en el art. 57 LCCH (vertiente
dinmica). En definitiva, el estudio de las consecuencias jurdicoprocesales de la responsabilidad cambiara, ex art. 57 LCCH, no tiene,
a nuestro entender, como presupuesto ineludible el plantear, y
resolver, si la relacin entre los obligados cambiarios se ajusta a
alguno de los tipos de obligacin con pluralidad de deudores que
conoce el Derecho civil.
Desde una vertiente esttica, puede distinguirse, en una letra de
cambio, entre obligados cambiarios principales y obligados
cambiarios de garanta . El librado, al aceptar, asume la obligacin
1A

CHULIA (Compendio crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pgs. 715 a 718),
ALONSO SOTO ("El pago de la letra de cambio", cit., lug. cit., pgs. 654 y 655) y
CALAVIA y BALDO (Letra de cambio, cit., pgs. 352 a 354) califican la solidaridad
cambiaria de solidaridad especial, incluso imperfecta (GARRIGUES), dotada de
sustantividad propia; esto es, caracterstica del Derecho cambiario. Segn GARRIGUES,
el hecho de que el acreedor pueda dirigirse contra el librador o contra cualquiera de los
endosantes no arguye la existencia de una verdadera solidaridad entre ellos, sino que se
funda en que el acreedor lo es de varias deudas distintas, tantas como firmas haya en la
letra. En resumen, no hay concurrencia de dos o ms deudores en una obligacin (como
dice el art. 1137 CC), sino concurrencia de varias obligaciones en un mismo ttulo. Para
explicar por qu el pago de un obligado en va de regreso libera a los firmantes
posteriores, pero no a los anteriores, acude a la institucin de la fianza solidaria entre
deudores. En esta misma lnea se mantiene CORTES DOMNGUEZ ("El nuevo juicio
ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pgs. 886 y ss.), quien considera que, mientras en las
obligaciones solidarias existe un nico derecho y una nica obligacin, en la solidaridad
cambiaria hay tantas obligaciones como personas obligadas. No obstante, esta diferencia
debe ser matizada, pues, reconocidos civilistas afirman que en la solidaridad de Derecho
civil hay una pluralidad de obligaciones "si bien conexionadas por la unidad o
comunidad de fin o inters econmico, por la unidad de objeto (prestacin) y de la causa"
(JORDANO BAREA, "Las obligaciones solidarias", en Anuario de Derecho Civil, tomo
XLV, fase. III, julio-septiembre 1992, pgs. 850 a 854). Vid. en el mismo sentido, SOTO
NIETO, "Caracteres fundamentales de la solidaridad pasiva", en Revista de Derecho
Privado, julio-agosto, 1980, pgs. 785 a 790. Por su parte, DIEZ-PICAZO (Fundamentos
del Derecho civil patrimonial, II, cit., pg. 206) admite que la articulacin de la relacin
solidaria entre deudores es compleja, ya que se realiza a travs de vnculos distintos;
ahora bien, concluye que la relacin obligatoria en la solidaridad pasiva es una sola.
18
.- No nos referiremos al supuesto de concurrencia de dos o ms sujetos en una
declaracin cambiaria (v. gr. pluralidad de aceptantes, art. 44 LCCH), pues, entre ellos

385

cambiaria principal cuyo contenido es el pago de la letra de cambio a

su vencimiento (art. 33 LCCH). As, cuando paga se extinguen todas
las relaciones jurdicas vinculadas al ttulo, pues, el librador y los
endosantes son meros responsables del buen fin de la letra; son, por
tanto, obligados cambanos de garanta 19.
La naturaleza de la obligacin que el librador contrae con su
firma se desprende del art. 11 LCCH, en el que se establece que el
librador garantiza la aceptacin y el pago, y si bien puede eximirse de
la garanta de la aceptacin20, "toda clusula por la cual se exonere de
la garanta del pago se considerar como no escrita". A pesar de la
diccin literal del art. 11 LCCH, el librador no es siempre un obligado
de garanta: si el librado no acepta -lo que no impide que le sean
presentadas las letras y que incluso pague- el librador se convierte en
obligado principal; esto es, es responsable ltimo del pago. En este
sentido, cuando el librado acepta slo una parte de la deuda
cambiaria, el aceptante se convierte en obligado principal en lo que se
refiere a la suma aceptada. Del resto de la suma cambiaria, el
obligado principal es el librador.
Adems del librador en las letras de cambio aceptadas, son
obligados de garanta aquellos sujetos que se incorporan a la letra con
posterioridad a aqul. Estos son: los endosantes, mediante un endoso
no tiene lugar la accin cambiaria. As, cuando el pagador es uno de los obligados de
igual grado, si exige el reintegro a los coobligados, habr que estar a lo que se derive de
las relaciones extracambiarias que medien entre ellos, siendo de aplicacin, a falta de
pacto expreso, la normativa del CC. Vid. por todos, VIGENT CHULIA, Compendio
crtico de Derecho mercantil, tomo II, cit., pg. 717.
Sobre esta cuestin puede consultarse la STS (Sala 1.a), de 4 de junio de 1976
(RAJ 2629), en la que se declara: "() los coobligados al pago de una letra de cambio
comprendidos dentro del mismo grado, aunque son entre s deudores solidarios, no lo son
cambiarios, pues las relaciones jurdicas que entre ellos existan se regulan en atencin al
contrato causal que les ligue, o, en su defecto, y segn la doctrina cientfica, por las
reglas del Derecho Civil existentes sobre las obligaciones solidarias, (...)".
19
.- No debe entenderse, sin embargo, que sean deudores cambiarios subsidarios con
respecto al aceptante, ya que no gozan del beneficio de excusin.
20
.- La clusula de no responsabilidad por falta de aceptacin impide que se desencadene
frente al librador el regreso anticipado previsto en el art. 50.2 LCCH (vid. supra,
Captulo Cuarto, pgs. 363 y ss.)

386

pleno y sin restricciones, art. 18 LCCH; los avalistas, art. 37 LCCH 21

y los interventores, arts. 73 y 77 LCCH.
En cuanto al pagar, el firmante asume la obligacin cambiara
principal (art. 97 LCCH); esto es, su pago extingue la deuda
cambiara. Los restantes elementos personales que pueden intervenir
en un pagar son obligados cambiarios de garanta (cfr. art. 96
LCCH).
Por lo que respecta al cheque es conveniente distinguir entre
sus distintos tipos. En el cheque nominativo con la clusula "no a la
orden" u otra equivalente, la responsabilidad cambiara por la falta de
pago corresponde esencialmente al librador, pues, los sucesivos
transmitentes estn sometidos a las normas de Derecho comn (art.
120.3 LCCH). Para el caso de que la obligacin del librador estuviese
avalada, el avalista responde de igual manera que el librador (art. 133
LCCH). En el cheque a la orden, librador, endosantes y avalistas son
obligados cambiarios de igual grado y, por tanto, corresponsables del
pago del cheque (art. 120.2 LCCH). No obstante, existe alguna
diferencia entre la responsabilidad que tiene el librador y la que
incumbe a los endosantes. El librador no puede eximirse de garantizar
el pago (art. 118 LCCH), mientras que los endosantes pueden excluir
su responsabilidad mediante la insercin en el ttulo de un clusula en
este sentido (art. 124 LCCH). Y, por ltimo, en el cheque emitido al
portador la responsabilidad derivada de la falta de pago del mismo
por parte de librado recae exclusivamente sobre el librador y, en su

21

.- El avalista del obligado principal no se convierte, por este hecho, en obligado

principal. De conformidad con lo dispuesto en el prrafo segundo del art. 37 LCCH, si se
ejercita la accin cambiaria contra el avalista del aceptante, aqul puede reclamar el pago
a este ltimo. Esta consecuencia jurdica no contradice el principio de accesoriedad del
aval que establece el art. 37.1 LCCH ("El avalista responde de igual manera que el
avalado") y que se hace patente incluso en el mbito procesal. As, en la STS (Sala 1a.),
de 2 de abril de 1990 (RAJ 2688) se declara que es competente para conocer de la accin
cambiaria, interpuesta contra un avalista, el Juez del lugar del cumplimiento de la
obligacin segn el ttulo, aunque sea distinto del Juez del domicilio del avalista.

387

caso, sobre su avalista, ya que los eventuales tenedores del ttulo no

dejan, en l, signos de su intervencin (art. 120.1 LCCH).
Desde una perspectiva dinmica, el art. 57 LCCH regula el
modo de hacer efectiva la responsabilidad de los obligados
cambiarios. En el prrafo primero del citado artculo se dispone que
aqullos responden de forma solidaria: "Los que hubieren librado,
aceptado, endosado o avalado una letra de cambio responden
solidariamente frente al tenedor". Con respecto a la norma transcrita,
debe precisarse, en primer lugar, que la relacin que en ella figura es
meramente ejemplificativa y no numerus clausus. A los sujetos
expresamente mencionados hay que aadir el aceptante por
00
intervencin y el falsus procurator ; este ltimo responde en la
misma forma que lo hubiera hecho el supuesto representado (art. 10
LCCH). En segundo lugar, debe tenerse en cuenta que el art. 18
LCCH permite que un endosante se exonere de la garanta del pago
frente a los tenedores posteriores y que prohiba nuevos endosos. En el
primer caso el endosante no es un obligado cambiario, y, en el
segundo supuesto, slo ser responsable del pago frente a su
endosatario. Por ltimo, el vnculo de solidaridad que afecta a todos
los obligados cambiarios en una misma letra puede romperse, al
menos temporalmente; esto es, hasta el momento del vencimiento. Ya
hemos aludido a la facultad del librador de eximirse de la garanta por
falta de aceptacin (art. 11.2 LCCH). De la misma facultad goza el
endosante segn el precepto del art. 18.1 LCCH. Por razn de la
O1
accesoriedad formal del aval , cuando el avalado no responde de la

22

.- Vid. en este sentido, VICENT CHULIA, Compendio crtico de Derecho mercantil,

tomo II, cit., pgs. 715 y 716.
23
.- La accesoriedad formal y la autonoma sustancial son los dos principios que presiden
el nuevo rgimen jurdico del aval en la LCCH; vid. al respecto, DUQUE DOMNGUEZ,
"El aval de la letra de cambio", en Documentacin Jurdica. Monogrfico dedicado a la
"Ley cambiaria y del Cheque", de 16 de julio de 1985, cit., pg. 21; ROJO
FERNANDEZ-RIO, "El aval de la letra de cambio", en Derecho Cambiario. Estudios
sobre la Ley Cambiaria y del Cheque, cit., pgs. 550 y ss.; AOVEROS TRIAS DE
BES, El aval cambiario, cit., pgs. 47 y ss.

388

falta de aceptacin, tampoco el avalista ser responsable de las

consecuencias derivadas de la falta de aceptacin.
Los prrafos segundo y cuarto del art. 57 LCCH hacen
referencia al aspecto externo de la solidaridad; es decir, a la relacin
que liga a los obligados cambiarios con el tenedor del ttulo.
En el prrafo segundo del art. 57 LCCH se disea con gran
amplitud el ius electionis -derecho del acreedor a elegir el sujeto
pasivo de su pretensin 24-. Frente a lo preceptuado por el art. 516
CCom -que obligaba al acreedor a demandar a los obligados
cambiarios de uno en uno-, el acreedor cambiario puede dirigirse
individualmente contra algunos o todos los obligados cambiarios de
forma simultnea, o contra varios o todos conjuntamente, o escoger a
cualquiera de ellos, sin necesidad de observar el orden en que se
hubieran obligado 25. La facultad de eleccin establecida en el prrafo
segundo del art. 57 LCCH ha de entenderse referida tanto a las
reclamaciones extrajudiciales, cuanto a las judiciales.
En virtud del ius variarteli, regulado en el prrafo cuarto del art.
57 LCCH 26, si el tenedor demanda a uno o varios obligados
cambiarios, el ejercicio de esa accin no impide que pueda proceder
posteriormente contra otros obligados cambiarios, aunque sean
posteriores en orden a los que fueron primeramente demandados.
24

.- El ius electionis permite al acreedor dirigir su accin hacia aquel o aquellos deudores
"que juzgue ms solventes o le ofrezcan mayores garantas de atendencia y agilidad ante
la intimacin reclamadora", (SOTO NIETO, "Caracteres fundamentales de la solidaridad
pasiva", cit., lug. cit., pg. 785).
25
.- En el prrafo segundo del art. 57 LCCH se dispone que: "El portador tendr derecho
a proceder contra todas estas personas individual o conjuntamente, sin que le sea
indispensable observar el orden en que se hubieren obligado".
26
.- En el prrafo cuarto del art. 57 LCCH se dispone que: "La accin intentada contra
cualquiera de las personas obligadas no impedir que se proceda contra las dems,
aunque sean posteriores en orden a la que fue primeramente demandada".
Sobre el rgimen jurdico del ius variandi en la relacin obligatoria con
solidaridad pasiva, vid. DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II,
cit., pgs. 208 y 209.

389

Contrariamente a lo que establecan los arts. 516 y 518 CCom, no son

presupuestos del ius variandi la excusin en los bienes del
demandado o la acreditacin de la insolvencia parcial o total de ste.
Si bien el prrafo cuarto del art. 57 LCCH es ms explcito que el
segundo y se refiere a la "accin intentada", estimamos que el ius
variandi puede ejercitarse tanto en el mbito judicial, como en el
extrajudicial. El nico lmite al ejercicio del ius variandi es el de la
ntegra satisfaccin del crdito cambiario.
A la relacin interna entre los obligados cambiarios se refiere el
prrafo tercero del art. 57 LCCH 27. La norma en l contenida es
exclusivamente una norma de remisin al prrafo segundo, en el que
como ya hemos sealado se regula el ius electionis. En cambio, el art.
57.3 LCCH no hace ninguna mencin, ni directa ni indirectamente, al
ius variandi. Sin embargo, de ello no debe inferirse que el derecho de
variacin corresponda exclusivamente al tenedor de la letra de
cambio, sino tambin al obligado cambiario que ejercite una accin
de reembolso.
La accin de reembolso constituye el mbito de aplicacin del
art. 57.3 LCCH. El citado artculo con la expresin "cualquier
firmante de una letra de cambio" alude a los obligados de garanta y
no al obligado principal, pues si paga el aceptante, o el librador de
letras de cambio no aceptadas, se extingue la deuda cambiaria. Ahora
bien, el pago efectuado por un obligado de garanta libera a los
sujetos cambiarios a los que aqul deba garanta, a saber: endosantes
posteriores en la cadena de endosos y sus respectivos avalistas. El
firmante que ha pagado la letra de cambio tiene como responsables
solidarios a las personas que le garantizaron el pago y al obligado
principal.

27

.- En el prrafo tercero del art. 57 LCCH se establece lo siguiente: "El mismo derecho
corresponder a cualquier firmante de una letra de cambio que la haya pagado".

390

Entendemos que pueden darse por reproducidas, mutatis

mutandis, para el pagar y cheque, las afirmaciones vertidas sobre la
responsabilidad solidaria de los firmantes de una letra de cambio
frente al acreedor cambiario. De este modo, se evitan repeticiones
carentes de inters, pues, el art. 96 LCCH se remite al art. 57 y el art.
148 LCCH presenta su misma estructura y contenido.

2. Estudio del artculo 57 de la Ley Cambiara y del Cheque desde

la ptica del juicio ejecutivo cambiario.
El art. 57 LCCH establece el rgimen de responsabilidad de los
obligados cambiarios. Este rgimen es independiente de la va
procesal elegida por el tenedor para hacer valer sus derechos. Por
tanto, los efectos de la solidaridad cambiaria ex art. 57 LCCH
trascendern al proceso de declaracin y al proceso de ejecucin.
Ahora bien, debido al objeto de nuestro trabajo, ser en el mbito del
juicio ejecutivo donde analizaremos la responsabilidad cambiara en
los trminos del art. 57 LCCH. Este anlisis se efectuar desde una
doble perspectiva: primera, la pluralidad de partes desde el inicio del
juicio ejecutivo, posibilidad otorgada por el ius electionis; y segunda,
la efectividad, en el cauce procesal sealado, del ius variandi.
Conviene precisar que la primera de las perspectivas sealadas
excluye un supuesto de hecho previsto en el art. 57.2 LCCH: proceder
individual y simultnea o sucesivamente contra varios o todos los
obligados cambiarios. El motivo por el cual no examinaremos esta
forma que, en especial , concede el art. 57 LCCH al acreedor
cambiario para hacer valer judicialmente su derecho es,
sencillamente, su inviabilidad. El Juez no despachar ejecucin
porque el acreedor no podr aportar con la demanda el ttulo
f\n

28

.- Entindase como innovacin, puesto que, obviamente, el tenedor legtimo de la letra

de cambio puede solicitar el despacho de la ejecucin frente a un nico deudor
cambiario.

391

ejecutivo. La LEG, con la excepcin del ttulo ejecutivo escritura

pblica (art. 1429.1), slo atribuye fuerza ejecutiva al ttulo
original29.
Sobre esta cuestin se ha observado que, pendiente una
reclamacin judicial contra un deudor solidario, si se impidiera el
ejercicio de una nueva accin contra otro deudor se desnaturalizara la
institucin de la solidaridad y adems se vaciara de contenido el art.
57 LCCH 30. No puede negarse que dicha afirmacin encuentra su
fundamento en el Derecho material, pero ya hemos dicho que la LEC
solamente otorga fuerza ejecutiva al ttulo original, y el Derecho
procesal no prev ningn expediente para salvar dicho obstculo 31.
29

.- Es cierto que una misma letra de cambio puede librarse en dos o varios ejemplares
idnticos. El tenedor puede enviar un ejemplar al librado para recoger la aceptacin y,
simultneamente, utilizar el segundo ejemplar para llevar cabo el endoso. Como que los
distintos ejemplares tienen valor sustantivo y pueden circular como el original, la LCCH
a fin de evitar fraudes prev una serie de mecanismos tendentes a alcanzar la efectividad
de lo dispuesto en el art. 80.1 LCCH: "Cuando se pague uno de los ejemplares, se
extinguirn los derechos derivados de todos los dems, ...". Estos mecanismos estn
contenidos en los arts. 79 y 81 y, de no ser observados, quien haya aceptado o endosado
varios ejemplares responder frente a su tenedor de buena fe por cada ejemplar firmado
que no le haya sido devuelto (cfr. arts. 80.2 y 80.3 LCCH). Pero en estos supuestos lo
que sucede, como regla general, es que los ejemplares estn en manos de distintos sujetos
cambiarios; es decir, hay, en potencia, ms de un acreedor cambiario, supuesto al que no
se refiere el art. 57 LCCH.
En cuanto al pagar, no le son aplicables las normas de la LCCH relativas a la
pluralidad de ejemplares de una letra de cambio. Y por lo que se refiere al cheque, la
LCCH no regula la emisin de ejemplares. Sin embargo, al no establecer prohibicin
expresa, y como que el texto uniforme de Ginebra de 1931 (arts. 49 y 50) permite la
expedicin de un cheque en varios ejemplares, se ha afirmado que, salvo que se trate de
un cheque al portador, es vlida la emisin de ejemplares de un cheque en el
ordenamiento jurdico espaol. Vid. en este sentido, CALAVIA y BALDO, El Cheque,
cit., pgs. 127a 129.
Por lo que respecta a las copias, debe sealarse que su poseedor slo se convierte
en tenedor legtimo con la posesin del original. La copia separada del original otorga,
nicamente, el derecho de regreso contra los endosantes y avalistas que figuran en la
copia (art. 83.2 LCCH). En este caso, la copia y el original tampoco pertenecern a un
mismo sujeto cambiario. Las normas de la LCCH referentes a las copias s son aplicables
al pagar.
30
.- SANZ DE HOYOS, Derecho cambiario. Anlisis de la Ley cambiara y del cheque,
cit., pg. 128.
3I
.- Se ha apuntado al respecto, que el ttulo cambiario podra ser sustituido por un
testimonio expedido por el Juez que entienda de la demanda ejecutiva presentada en
primer lugar (SANZ DE HOYOS, ob. cit., nota anterior, pg. 128). Sin embargo, esta

392

Sirvan estas lneas de breve reflexin sobre la posibilidad de ejercitar

la accin ejecutiva contra ms de un obligado cambiario de forma
individual, pues no tendremos ms remedio que volver sobre este
extremo cuando abordemos el estudio de ius variandi.

A) lus electionis. Acumulacin

Litisconsorcio pasivo voluntario.

subjetiva

de

acciones.

El art. 57.2 LCCH autoriza al acreedor cambiario a solicitar en

una nica demanda ejecutiva el despacho de la ejecucin frente a
todos, o frente a algunos obligados cambiarios, pudindose originar,
por tanto, un proceso nico con pluralidad de partes. Al dirigirse las
acciones cambiaras acumuladas frente a varios demandados se crea,
T5
adems de la acumulacin , un litisconsorcio pasivo.
El litisconsorcio ha sido calificado como figura tpica de
pluralidad de partes en el proceso 33. Aunque la LEC no designe con
el nombre concreto de litisconsorcio el fenmeno que consiste en una
pluralidad de partes procesales, se refiere implcitamente a l al tratar
de la acumulacin subjetiva de acciones cuando dispone que: "podrn
acumularse y ejercitarse simultneamente las acciones que uno tenga
solucin no es acorde con el Derecho procesal que limita con un numerus clausus los
ttulos que abren paso a la ejecucin.
Por otra parte, el desglose de documentos slo se acuerda una vez ha terminado
el procedimiento respectivo.
32
.- En contra SENES MOTILLA ("Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva de la letra
de cambio y el juicio ejecutivo cambiado", cit., lug cit., pg. 500) quien niega la
existencia de la acumulacin de acciones ya que "el tenedor es titular de un nico
derecho y de una nica accin que se ostenta y ejercita frente a una pluralidad de
sujetos". Vid., no obstante, las opiniones doctrinales recogidas en nota 17.
".- Cfr. GMEZ ORBANEJA, Derecho procesal civil, vol. primero, 8a ed., Madrid,
1979, pg. 161; PRIETO-CASTRO, Tratado de Derecho procesal civil, I, 2a ed.,
Pamplona, 1985, pg. 379; DAVILA MILLAN, Litisconsorcio necesario. Concepto y
tratamiento procesal, 2a ed., Barcelona, 1992, pgs. 15 a 18.
La pluralidad de partes en el proceso, o litisconsorcio, supone que un conjunto de
personas actan en posicin de parte activa y/o pasiva. En este sentido, la pluralidad de
sujetos procesales no altera el principio de dualidad de partes que informa el proceso
civil.

393

contra varios individuos, o varios contra uno" (art. 156). Junto a las
hiptesis de litisconsorcio pasivo y activo, previstas en el art. 156
LEG, la doctrina aade una tercera que califica de litisconsorcio
mixto y que viene caracterizada por litigar varios actores frente a
varios demandados 34.
El art. 156 LEG se refiere al litisconsorcio voluntario o tambin
denominado por la doctrina facultativo o simple 35, cuya creacin
inicial depende de la voluntad del actor. Responde, por tanto, a
criterios particulares de oportunidad y a una mayor o menor conexin
entre las acciones que se acumulan. En cambio, en el litisconsorcio
necesario la presencia de una pluralidad de partes viene exigida por la
ley o por la jurisprudencia 36. La mayora de la doctrina coincide en
sealar que el centro de gravedad del litisconsorcio necesario se
encuentra en el Derecho material; en concreto "en la inescindibilidad
de ciertas relaciones jurdicas, con base en que la legitimacin se
atribuye a dos o ms personas conjuntamente" . La solidaridad entre
los obligados cambiarios tal y como se regula en el art. 57 LCCH no
comporta, en el plano procesal, un litisconsorcio necesario. Rige, en
"'T

34

.- Vid. por todos, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pg. 554; y
DAVILA MILLAN, ob. cit., nota anterior, pgs. 18 y 19.
35
.- Vid. RAMOS MNDEZ, Derecho procesal civil, tomo I, 5a ed., Barcelona, 1992,
pg. 281.
36
.- Frente al litisconsorcio voluntario, y aunque nada diga la LEC, la doctrina distingue
el litisconsorcio necesario que viene impuesto por una norma jurdica (litisconsorcio
necesario propio) o por la jurisprudencia (litisconsorcio necesario impropio). Sin
embargo, como se ha puesto de relieve, el litisconsorcio voluntario y el necesario distan
mucho de ser dos especies del mismo gnero. El litisconsorcio voluntario es un simple
expediente procesal de utilizacin discrecional para el actor, cuyo nico fundamento es
la economa procesal. En cambio, el litisconsorcio necesario se configura como un
presupuesto procesal de la sentencia de fondo. Vid. en este sentido, FERNANDEZ
LPEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pg. 554; LIEBMAN, Manual de Derecho
procesal civil, cit., pg. 77.
37
.- MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso Civil 1., (con Orteils
Ramos y Gmez Colomer), Barcelona, 1994, pg. 46. Vid. tambin en este sentido,
CARRERAS DEL RINCN, La solidaridad de las obligaciones desde una ptica
procesal, 1a ed., Barcelona, 1990, pgs. 121 a 141; DAVILA MILLAN, Litisconsorcio
necesario. Concepto y tratamiento procesal, cit., pgs. 49 a 67; RAMOS MNDEZ,
Derecho procesal civil, tomo I, cit., pgs. 284 a 287.

394

definitiva el principio dispositivo; el actor es el dominus litis y no hay

necesidad de que litigue conjuntamente contra nadie.
Ahora bien, el litisconsorcio voluntario o facultativo no se
funda en la sola voluntad del actor, ni atiende, exclusivamente, a
razones de economa procesal. La LEC exige que las acciones que se
acumulan "nazcan de un mismo ttulo o se funden en una misma
causa de pedir" (art. 156). Es decir, las pretensiones deben ser
conexas, pues, en caso contrario, la pluralidad de partes complicara
el desarrollo del proceso . Por "mismo ttulo" se ha de entender, el
mismo negocio jurdico del que surge el derecho y las correlativas
pretensiones y obligaciones. Por "misma causa" se ha de considerar,
el mismo fundamento de pedir 39. Con todo, la frmula que utiliza el
art. 156 LEC ha sido calificada de "redundante e incompleta". Es
redundante porque ttulo equivale a causa de pedir; esto es, "conjunto
de hechos que, calificados, sirven de fundamento a la demanda". Y, es
incompleta, porque no basta para que el litisconsorcio sea posible que
1Q

38

.- Esta posibilidad no ha impedido que parte de la doctrina, apoyndose en

determinadas sentencias del TS, afirme la existencia, junto al litisconsorio voluntario
propio (art. 156 LEC), del litisconsorcio voluntario impropio. Este ltimo tipo de
litisconsorcio voluntario se constituye por la acumulacin de acciones que no son
conexas, pues, no nacen de un mismo ttulo ni se fundan en una misma causa de pedir,
pero s poseen elementos semejantes u homogneos (conexin impropia o afinidad). La
afinidad consiste en que las diversas relaciones jurdicas tengan en comn un punto de
hecho o de derecho a decidir. Vid. en este sentido, PRIETO-CASTRO, Tratado de
Derecho procesal civil, I, cit., pg. 382.
Sin embargo, el reconocimiento de las dificultades de orden procesal que el
litisconsorcio voluntario impropio puede generar, ha determinado que se reclame una
regulacin que permita separar los procedimientos cuando se de este tipo de
litisconsorcio. Vid. al respecto, FAIREN GUILLEN, "Sobre el litisconsorcio en el
proceso civil", en Estudios de Derecho procesal, cit., pg. 130.
El litisconsorcio voluntario impropio se regula en el Derecho procesal civil
italiano y alemn (cfr. art. 103 Cpc y 60 ZPO). No obstante, debe sealarse que en
ambos ordenamientos procesales se prev la separacin de las causas, bien a instancia de
todas las partes, bien de oficio cuando segn el Juez el proceso experimenta un excesivo
retraso. Vid. sobre este punto, CHIOVENDA, Principios de Derecho procesal civil, tomo
H, cit., pgs. 642 a 644; ROSENBERG, SCHWAB y GOTTWALD, Zivilprorecht, cit.,
pgs. 244 a 246.
39
.- Cfr. GOMEZ ORB ANEJA, Derecho procesal civil, vol. primero, cit., pgs. 163 y
164.

395

las acciones nazcan de un mismo ttulo o se funden en una misma

causa de pedir, ya que son necesarios otros requisitos 40.
En efecto, como toda acumulacin subjetiva de acciones,
supone una acumulacin objetiva de acciones (los sujetos son
diferentes y, por tanto, lo es la accin) son aplicables al litisconsorcio
los requisitos que la LEC establece para la acumulacin objetiva de
acciones (arts. 154 y ss).
El nmero primero del art. 154 LEC dispone que no pueden
acumularse las acciones que sean incompatibles entre s 41. Sin
embargo, esta incompatibilidad raramente se producir al fundarse las
acciones cambiaras, cuya acumulacin produce el litisconsorcio, en
una misma causa de pedir 42.
Hemos dicho que por causa de pedir se entiende el conjunto de
hechos que calificados -esto es, puestos en relacin con una
determinada norma jurdica- sirven de fundamento a la demanda. El
conjunto de hechos, en materia de acumulacin sujetiva de acciones
cambiaras, est descrito en la norma del art. 57.1 LCCH: los que
hubieran librado, aceptado, endosado o avalado una letra de cambio supuesto de hecho- 43, por tanto, cualquier persona que haya
incorporado al ttulo una declaracin cambiara, reconocida como
tpica por la LCCH, a travs de una firma, garantiza solidariamente el
pago de la letra -consecuencia jurdica-. Es inherente a la institucin
40

.- FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pg. 556.

.- En concreto, el art. 154.1 LEC dispone que dos o ms acciones no podrn
acumularse entre s: "Cuando se excluyan mutuamente, o sean contrarias entre s, de
suerte que la eleccin de la una impida o haga ineficaz el ejercicio de la otra".
42
.- En cambio, para CORTES DOMNGUEZ ("El nuevo juicio ejecutivo cambiario",
cit., lug. cit., pg. 887) las acciones que el tenedor puede ejercitar contra los diferentes
obligados cambiarios son incompatibles entre s "pues, evidentemente, son incompatibles
en su ejercicio la accin dirigida contra uno y la que se pueda dirigir contra cualquier
otro". Es decir, seala que el problema no est en que el acreedor tenga el derecho contra
todos por el todo, sino en que pueda ejercitar ese derecho de forma conjunta.
43
.- O los que hubieran librado, endosando o avalado un pagar o un cheque (art. 148
LCCH).
4I

396

de la solidaridad de deudores el que el acreedor pueda dirigirse contra

cualquiera de los deudores solidarios o contra todos ellos
simultneamente, sin que las reclamaciones entabladas contra un
deudor sean obstculo para las que ulteriormente se dirijan contra los
dems, mientras no resulte cobrada la deuda por completo 44.
Los otros dos requisitos que establecen los nmeros segundo y
tercero del art. 154 LEG no reclaman, ante la acumulacin de
acciones cambiaras ejecutivas, ningn tipo de comentario o
aclaracin especfica. Nos referimos a la exigencia legal de que el
Juez sea competente por razn de la materia para conocer de todas las
acciones acumuladas (art. 154.2), y que las acciones deban
sustanciarse por cauces procedimentales de la misma naturaleza (art.
154.3).
La existencia de una pluralidad de partes lleva consigo una
pluralidad de acciones que se sustancian conjuntamente, en un nico
procedimiento (lo que supone, v. gr. una sola fase de alegaciones, un
slo perodo de prueba), y se resuelven en una misma sentencia. Estos
efectos vienen referidos en el art. 159 LEG: "La acumulacin de
acciones, cuando proceda y se utilice oportunamente por el actor,
producir el efecto de discutirse todas en un mismo juicio y resolverse
en una sola sentencia". Por tanto, el procedimiento ser nico aunque
haya una pluralidad de pretensiones y objetos.
No obstante la unidad de procedimiento, cada uno de los
litisconsortes voluntarios es parte procesal en sentido propio, y de la
actividad procesal de cada uno de ellos slo se derivan, en principio,
consecuencias favorables o perjudiciales para quien la realiz 45. Por
44

.- Cfr. art. 1144 CC destinado, entre otros, a regular la solidaridad pasiva -institucin
pensada y creada en inters del acreedor-. No resulta difcil percibir que el art. 57 LCCH
ha querido incorporar al Derecho cambiario la estructura de la solidaridad pasiva del
Derecho civil.
45
.- As, los actos de disposicin sobre el objeto del litigio (renuncia, allanamiento,
transaccin, etc.) slo perjudican al litisconsorte que los realiza y no a los dems. Ahora

397

consiguiente, la sentencia que se dicte puede tener distintos efectos

para cada uno de los litisconsortes; es decir, el fallo no tiene por qu
ser idntico para todos los sujetos 46.
Sin embargo, como veremos, tambin en el supuesto del
litisconsorcio voluntario (o deberamos decir litisconsorcio
cuasinecesario o unitario) quiebra, en determinados casos, el principio
de la independencia en la actividad de los litisconsortes por el
principio de la unicidad del fallo.
La economa de tiempo, dinero y esfuerzo procesal que se logra
con el litisconsorcio, ventaja comnmente sealada, es contrarrestada
por las alteraciones, en ocasiones importantes, que aqul provoca en
la normal tramitacin del proceso. En las prximas lneas
examinaremos los problemas que la acumulacin subjetiva de
acciones, ex art. 57 LCCH, genera en el desarrollo de la actividad
ejecutiva. De momento sirva como antecedente la SAP de Granada,
Secc. 3a, de 18 de marzo de 1992 47 en la que se reconoce que la
solidaridad cambiaria ocasiona:
"... enormes problemas en la ejecucin de las sentencias,
que en la prctica se estn planteando y que se tienen que
soslayar bajo los auspicios de la individualizacin de las
deudas ...".

bien, al ser el procedimiento nico cualquier defecto o crisis en el mismo, afectar por
igual a todos los litisconsortes. En este sentido, las excepciones procesales que
interponga cualquier litisconsorte aprovecharn a todos por igual. Cfr. FERNANDEZ
LPEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pgs. 556 y 557.
46
.- Vid. en este sentido, PRIETO-CASTRO, Tratado de Derecho procesal civil, tomo I,
cit., pg. 384; FAIREN GUILLEN, "Sobre el litisconsorcio en el proceso civil", cit., lug.
cit., pg. 136; DA VILA MILLAN, Litisconsorcio necesario. Concepto y tratamiento
procesal, cit., pg. 210; GONZALEZ VELASCO, "En el llamado litisconsorcio
voluntario no hay litisconsorcio", en Revista de Derecho Procesal Iberoamericana, nm.
4, 1982, pg. 662.
47
.- RGD, nm. 558, septiembre 93, pg. 9283.

398

a) Competencia territorial.
No escapan a la LEG las particularidades que, respecto a la
determinacin de la competencia territorial, supone la existencia de
una pluralidad de sujetos en la posicin pasiva. As, en el prrafo
segundo, de la regla primera del art. 62 se regula expresamente cmo
debe fijarse la competencia territorial cuando se ejercita una accin
personal y la demanda se dirige simultneamente contra dos o ms
personas; por tanto, la acumulacin es determinante del fuero. No es
sta, sin embargo, la norma a aplicar cuando se sustancia la accin
cambiara por los trmites del juicio ejecutivo, pues, el art. 1439 LEG
establece de forma especfica los criterios con arreglo a los cuales se
determina el Juez territorialmente competente 48.
A tenor de lo dispuesto en el mencionado artculo, que excluye
la sumisin tcita y expresa, la competencia territorial deber
determinarse, por el lugar de cumplimiento de la obligacin segn el
ttulo; o, por el domicilio del demandado o de alguno de ellos; o, por
el lugar en que se encuentren los bienes inmuebles especialmente
hipotecados, si los hubiere. Tales fueros son legales, concurrentes y
electivos; esto es, son reglas de atribucin de competencia territorial
respecto de las cuales el ejecutante goza de facultad de eleccin 49.
Teniendo en cuenta que con la acumulacin de acciones se
puede perjudicar el fuero de algn demandado 50, debemos ahora
preguntarnos si la existencia de una pluralidad de obligados

48

.- Este artculo, nuevamente reformado por la Ley 10/1992, de 30 de abril, de Medidas

Urgentes de Reforma Procesal, excluye expresamente las sumisiones expresa y tcita.
Ahora bien, la sumisin tcita, como expediente tcnico que evita que surja una cuestin
de competencia, ya fue eliminada del juicio ejecutivo por la Ley 34/1984, de 6 de agosto,
de Reforma Urgente de la Ley de Enjuiciamiento civil, al modificar la redaccin del art.
1440 LEC y disponer que el Juez "apreciar su propia competencia objetiva y territorial".
49
.- Cfr. FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg.
277.
50
.- Cfr. FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, II, cit., pgs. 101 y 102.

399

cambiarlos distorsiona la libre eleccin, por parte del ejecutante, del

Juez territorialmente competente para despachar ejecucin.
No se producir ninguna alteracin, si el acreedor solicita el
despacho de la ejecucin frente al librador, endosantes, o avalistas. En
esta hiptesis, no parece que exista inconveniente en que el ejecutante
presente la demanda ejecutiva ante el Juez del lugar del cumplimiento
de la obligacin, o ante el del domicilio de alguno de los deudores, o
ante el del lugar en que se encuentran los bienes inmuebles
especialmente hipotecados.
La incertidumbre surge cuando el acreedor cambiario solicita el
despacho de la ejecucin frente a los obligados cambiarios a los que
nos hemos referido en el prrafo anterior y adems frente al aceptante.
Es decir, cuando se acumulan la accin directa contra el aceptante que
es el obligado principal, y las acciones contra los obligados en va de
regreso, meros responsables del buen fin de la letra. Cabe que nos
preguntemos si, en este supuesto, tendra que primar el fuero del lugar
del pago (lugar de cumplimiento de la obligacin) por ser el fuero
propio de la accin principal; o, por el contrario, podra despachar
ejecucin contra el aceptante, el Juez del domicilio del, pongamos por
caso, tercer endosante. Esta pregunta se plantea porque puede suceder
que la acumulacin de acciones sea arbitraria y que no tenga otro
fundamento que la privacin del fuero al posible proponente de una
cuestin de competencia.
Partiendo de una interpretacin del art. 1439 LEC consistente
en afirmar que en el supuesto de que se persigan bienes hipotecados,
no tiene sentido que el acreedor interponga la demanda ante el Juez
del lugar de cumplimiento de la obligacin, cuando el domicilio y el
lugar en que se encuentran los bienes hipotecados es otro 51, puede
concluirse, a nuestro entender, que tampoco tiene sentido ni es
51

.- Vid. FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg.
277.

400

razonable que, solicitndose de forma conjunta el despacho de la

ejecucin frente al aceptante y a los obligados cambanos de regreso,
se interponga la demanda ejecutiva ante el Juez del lugar del
domicilio de un obligado cambiario de garanta. Estamos ante un
supuesto -que no se contempla ni por el art. 62.1a,2 LEC, ni por el art.
1439 LEC- en el que el acreedor ejercita en una misma demanda dos
o ms acciones acumuladas que tienen un lugar de cumplimiento
diferente. Si entendemos aplicable la doctrina del Tribunal Supremo,
que mantiene que en estos casos debe conocer el Juez del lugar de
cumplimiento de la obligacin principal 52, el tenedor debera
presentar la demanda ejecutiva ante el Juez del lugar de cumplimiento
de la obligacin contrada por el aceptante o, a falta de indicacin,
ante el Juez del domicilio de este ltimo 53.

b) Defensa de los litisconsortes pasivos.

El tratamiento procesal de la defensa de los litisconsortes
pasivos, tiene en la LEC un claro punto de referencia: el art. 531.

52

.- La STS, 1.a, de 24 de octubre de 1967 (RAJ 4544), declara que: "(...), y en vas de
discernir cul de las acciones acumuladas en una demanda es la principal, tiene tambin
declarado la jurisprudencia que se atender a la que, segn los casos, sea fuente o base de
los dems".
".- El AAP de Burgos, Secc. 3a, de 8 de febrero de 1989 (ROD, num. 555, diciembre 90,
vol. II, pgs. 9836) acoge dicha doctrina y declara que "(...) habiendo optado (se refiere
al tenedor) en el presente caso por el ejercicio conjunto, tal y como permite el artculo 57
de la Ley Cambiaria y del Cheque, de las acciones cambiaras directa contra el libradoaceptante y de regreso contra el librador, es opinin de la Sala que en tales hiptesis el
lugar del pago y por ende del cumplimiento y exigencia unitaria de las referidas
obligaciones, independientes entre s, pero que no por ello dejan de estar afectadas por el
completo vnculo de la solidaridad, no puede quedar a la libre designacin del ejecutante,
dentro de la posibilidad que le otorga el fuero electivo por el artculo 1439 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil a falta de pacto expreso; sino que ser el determinado por el
artculo 2.b) de la referida Ley cambiaria, que establece como lugar del pago para el
librado-aceptante, el designado junto a su nombre, configurando as la Ley un fuero
imperativo con lgica atraccin por la naturaleza del vnculo de solidaridad cambiaria
que les une, respecto del de los dems demandados elegido por el actor".

401

El art. 531 forma parte de los preceptos que la LEC dedica a la

regulacin del juicio ordinario de mayor cuanta. No obstante, a
nuestro entender, dicho precepto es aplicable a los restantes juicios
declarativos ordinarios 54. Y ello porque, a pesar de que otras fueran
las intenciones de la Ley 34/84, de 6 de agosto, de Reforma Urgente
de la Ley de Enjuiciamiento Civil 55, el juicio declarativo de mayor
cuanta sigue siendo el juicio ordinario tipo. As, el primer precepto
de los que regulan el juicio declarativo ordinario de menor cuanta, el
art. 680 LEC, se remite en bloque a las reglas del juicio de mayor
cuanta, que le son aplicables siempre que no se opongan a su
tramitacin especial. En definitiva, la norma del art. 531 LEC est
prevista para ordenar la sustanciacin de cualquier juicio declarativo
con pluralidad de partes 56.
Al ser el incidente de oposicin a la ejecucin (arts. 1461 y ss.
LEC) un incidente de naturaleza cognitiva, podra entenderse que el
art. 531 LEC encaja perfectamente en la sustanciacin del juicio
ejecutivo. En este sentido, los obligados cambiarios contra los que se
hubiera despachado ejecucin deberan litigar unidos y bajo una
misma direccin, si interpusieran idnticas excepciones. El Juez
ejecutor, al observar que en los escritos de formalizacin de la
oposicin a la ejecucin las excepciones, y/o motivos de nulidad, que
se alegan por distintos ejecutados son las mismas, debera obligarlos a
54

.- Si bien dadas las particularidades del juicio verbal (v. gr. no es necesaria la asistencia
de Letrado, art, 10.2 LEC; as como su diferente estructura formai con la que se busca la
rapidez y la simplicidad) la norma del art. 531 carece, en este proceso, de relevancia.
55
,- En la Exposicin de Motivos de la Ley 34/84 se califica"de "proceso prototpico" al
juicio declarativo ordinario de menor cuanta.
36
,- As parece entenderlo la doctrina, pues, analiza e interpreta el art. 531 LEC en la
parte dedicada a la teora general del proceso, en concreto en los temas que abordan el
estudio de las partes. Vid. en esta lnea, DE LA OLIVA y FERNANDEZ LPEZ,
Derecho procesal civil, I, cit., tema 18, pgs. 551 y ss.; PRJETO-CASTRO, Tratado de
Derecho procesal civil, I, cit., pgs. 379 y ss.; MONTERO AROCA, ORTELLS
RAMOS, GMEZ COLOMER, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 1, cit., leccin
27, pgs. 11 y ss.; CORTES DOMNGUEZ, GIMENO SENDRA y MORENO
CATENA, Derecho procesal civil, cit., leccin 3a, pgs. 65 y ss.; RAMOS MNDEZ,
Derecho procesal civil, tomo I, cit., tema 13, pgs. 279 y ss.; ALMAGRO NOSETE y
TOME PAULE, Instituciones de Derecho procesal, tomo primero, Proceso civil, 1, Ia
ed., Madrid, 1993, tema 10, pgs. 227 y ss.

402

que en lo sucesivo litigaran unidos y bajo una misma direccin (art.

531.2 LEG).
Aun cuando no debe despreciarse la bondad de la admonicin
que late en el citado precepto, no puede ste aplicarse en todo su
rigor. Dicha norma slo puede postular que, si los litisconsortes lo
desean, pueden litigar unidos, bajo una misma direccin. Esto es lo
que, a nuestro entender, aconseja la LEC en aras a la economa
procesal y al ordenado desarrollo del proceso. No puede el art. 531
aplicarse en todo su rigor ya que en tal caso su constitucionalidad
sera ms que dudosa. Si el Juez aplicara el art. 531 LEC en sus
estrictos trminos, debera obligar, a quienes hubieran litigado
separadamente, a que lo hicieran en lo sucesivo unidos, siempre y
cuando hubieran hecho uso de las mismas excepciones. Dicha
imposicin vulnera el derecho a la defensa y asistencia de letrado (art.
24.2 CE) ya que se coarta la libertad de todo litigante en la eleccin
de su defensor57.
Quiz no haca falta recurrir a una interpretacin basada en los
derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin para negar la
aplicacin del art. 531 LEC al juicio ejecutivo cambiario, pues, no son
tcnicamente "demandados" los que alegan los motivos de oposicin
a la ejecucin. En efecto, el escrito en el que el ejecutado formaliza la
".- Vid. en este sentido, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pg. 558;
PRIETO-CASTRO, Tratado de Derecho procesal civil, tomo I, cit., pg. 388; MORENO
CATENA, Derecho procesal civil, cit., pg. 87; LORCA NAVARRETE, Organizacin
judicial espaola y principios rectores del proceso espaol, Madrid, 1993, pgs. 545 a
547. El TC ha declarado, desde sus primeras resoluciones, que el derecho a la defensa y
asistencia de letrado, reconocido por el art. 24.2 CE, garantiza que las partes sean
representadas y defendidas por profesionales libremente elegidos; esto es, que los
interesados puedan encomendar su asesoramiento tcnico a quien merezca su confianza.
Pueden consultarse al respecto, las SSTC 30/1981, (1a), de 24 de julio, f.j.3; 37/1988,
(Pleno), de 3 de marzo, f.j. 7; 101/1989, (2a), de 5 de junio, fj. 5; 178/1991, (1a), de 19
de septiembre, f.j. 3; 208/1992, (1a), de 30 de noviembre, f.j. 2; 12/1993, (1a), de 18 de
enero, f.j. 2.
Debe matizarse que el art. 531 se refiere exclusivamente a un defensor nico, no
a un nico procurador.
Por otra parte, es fcil obviar la aplicacin del art. 531 LEC: basta con el simple
acuerdo de los demandados consistente en oponer distintas excepciones.

403

oposicin a la ejecucin no es una contestacin a la demanda. En el

incidente de oposicin a la ejecucin se invierten las posiciones de las
partes: el ejecutante pasa a ser demandado y el ejecutado pasa a ser
actor, y por esto tiene la carga de alegar y probar los hechos que
sirven de base a los motivos de oposicin . Por tanto, no se da el
supuesto de hecho del art. 531 LEG.
f o

c) Requerimiento de pago.
Despachada la ejecucin contra los obligados cambiarios que
figuran en la demanda ejecutiva, el Juez ejecutor librar mandamiento
al Agente judicial para que, ante el Secretario, les requiera
personalmente de pago (art. 1442 LEG).
El acreedor puede indicar en la demanda ejecutiva el orden a
seguir en los requerimientos de pago. La razn es clara: l, mejor que
el Juez, estar al corriente de la solvencia econmica, as como de la
disposicin al pago de los ejecutados. En el supuesto de que el
acreedor no establezca el mencionado orden, el Juez efectuar los
requerimientos de pago segn su prudente criterio 59.
A nuestro entender, el criterio del Juez no debera ser ajeno a
los postulados del Derecho cambiario por lo que el requerimiento de
pago tendra que efectuarse, en primer lugar, a aquel obligado
cambiario que liberara al mayor nmero de responsables cambiarios
(v. gr. aceptante o librador si la letra de cambio no est aceptada). No
obstante, de conformidad con lo que dispone el art. 57.2 LCCH, ni el
ejecutante, ni el Juez ejecutor estn obligados a observar ningn tipo
de orden.

58

.- Sobre esta cuestin, vid. infra, pgs. 466 y ss.

.- Cfr. MAJADA, Prctica del juicio ejecutivo, 3a ed., Barcelona, 1987, pg. 131.

59

404

d) Pago.
Cualquiera de los responsables cambanos est obligado a
satisfacer ntegramente la cantidad reclamada. Si uno de los
ejecutados satisface la suma cambiaria, ms los importes por los
conceptos de los arts. 58 o 59 LCCH y las costas, la ejecucin debe
entenderse concluida (cfr. art. 1498 LEG). Los embargos que se
hubieran practicado se alzarn a instancia de parte.
Al predicarse el alzamiento exclusivamente de la afeccin, no
quedan de forma automtica anuladas las medidas de garanta que
hayan podido acordarse. Por este motivo cuando el Juez anule la traba
ordenar los actos necesarios para hacer desaparecer las
correspondientes medidas de garanta adoptadas respecto de los
bienes afectados 60.

e) Consignacin.
La existencia de litisconsorcio pasivo hace que, conforme se
vaya avanzando en la tramitacin del juicio ejecutivo, surjan nuevas
cuestiones. As ocurre en el supuesto de que uno de los responsables
cambiarios, con el fin de evitar las molestias del embargo, consigne la
cantidad reclamada (art. 1446 LEG) 61 .
Partiendo de la hiptesis sealada debemos pronunciarnos
sobre si deben seguir sucedindose los requerimientos de pago y los
embargos a los restantes litisconsortes o, por el contrario, el acreedor
cambiario debe renunciar a ellos. A nuestro entender, y teniendo en
cuenta, en primer lugar, que en un mismo ttulo cambiario se hallan
60

.- Vid. en este sentido, CARRERAS, El embargo de bienes, cit., pg. 559;

FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pg. 251.
6I
.- A pesar de que lo dispuesto en el art. 1446 LEC pueda llevar a confusin, la facultad
de consignar corresponde al ejecutado tanto si se despacha ejecucin en pesetas, como en
otra moneda.

405

documentadas diferentes obligaciones autnomas que tienen distinta

causa , y, en segundo trmino, que el deudor que ha consignado
puede interponer excepciones de carcter personal, cuyo xito
impedira que el acreedor cambiario viera satisfecho su crdito en
aquel procedimiento concreto, no deben suspenderse los
requerimientos de pago respecto de los otros ejecutados, a los que se
les embargarn bienes si no pagan en el acto 63.

f) Embargo.
Los requerimientos de pago deben hacerse en persona y, por
tanto, se sucedern en el tiempo, procedindose al embargo de bienes
si el responsable cambiario no hiciere pago en el acto (art. 1442
LEG)64. A nuestro entender, debe actuarse de esta manera, ya que el
art. 1144 CC -norma que estimamos aplicable a la solidaridad
cambiaria65- establece que las reclamaciones entabladas contra uno de
los deudores solidarios "no sern obstculo para las que
posteriormente se dirijan contra los dems, mientras no resulte
cobrada la deuda por completo", y si la reclamacin judicial tiene
lugar por los trmites previstos para el juicio ejecutivo debe adecuarse
a los preceptos legales que lo regulan. Adems, y por las mismas
razones expuestas en el epgrafe anterior (autonoma de las
declaraciones cambiaras y posible xito de un motivo de oposicin
de carcter personal), entendemos que, no atendido el requerimiento
de pago, los embargos deben ir sucedindose aun cuando ya se haya
62

.- Cada firmante asume una deuda propia, que incluso puede tener un objeto distinto al
del resto de las obligaciones cambiaras, v. gr. supuesto de aceptacin parcial (art. 30
LCCH).
63
.- Cfr. MAJADA, Prctica del juicio ejecutivo, cit., pgs. 131 y 132.
No obstante, esta forma de actuar ha sido calificada de injusta al entender que se
traban los bienes no para cubrir las responsabilidades del deudor, sino para cubrir
posibles eventualidades procesales (CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo
cambiario", cit., lug. cit., pg. 889).
64
.- Cfr. en este sentido, CACHN CADENAS, El embargo, cit., pgs. 589 y 590.
65
.- Vid. supra, nota 44.

406

cubierto, respecto de los otros responsables cambanos, la cantidad

por la que se proceda en el juicio ejecutivo.
Debemos admitir no obstante, que nuestra opinin no es
compartida por la doctrina. Se ha sealado que este modo de proceder
vulnera uno de los principios informadores de la ejecucin forzosa
que debe preservarse a toda costa en el momento de hacer los
embargos: el principio de la suficiencia 66. Desde esta perspectiva,
MONTERO AROCA 67 considera que si un firmante de la letra de
cambio "consigna o se le embargan bienes suficientes no ser
necesario embargar a los dems, aunque deber hacrseles el
requerimiento de pago y la citacin de remate, e incluso en la
sentencia de remate habrn de quedar todos incluidos por si acaso".
Ante esta afirmacin, nos preguntamos qu sentido tiene que
aparezcan en la sentencia de remate unos ejecutados respecto de los
cuales no puede hacerse "trance y remate de los bienes embargados",
pues, no se les ha embargado bien alguno. En otras palabras, cmo
puede decretarse que siga adelante la ejecucin a travs del
procedimiento de apremio (art. 1473.1 LEG) si no se ha practicado el
embargo 68. Realmente, los problemas que puede originar tal forma de
actuar son de difcil solucin.
El acreedor cambiario no deber sealar la extensin que el
embargo deba tener respecto de cada uno de los ejecutados 69. Y, en el
supuesto de que en la demanda ejecutiva se incluyera una mencin en
tal sentido, el rgano jurisdiccional no est, vinculado por ella.
66

.- Vid. CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit.,
pg. 890.
67
.- MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso Civil 2., cit., pg. 232.
68
.- La importancia del embargo dentro del proceso de ejecucin ha sido puesta de relieve
de forma difana por CARRERAS (El embargo de bienes, cit., pg. 98) "... sin la
existencia del embargo no puede precederse a la realizacin de ninguna de sus formas; el
embargo es, en ste y slo en este sentido, presupuesto de los dems actos de naturaleza
ejecutiva".
69
.- En contra, SENES MOTILLA, "Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva de la letra
de cambio y el juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pg. 500.

407

Sostener lo contrario equivaldra a convertir la responsabilidad

solidaria de los obligados cambiarlos en mancomunada.

g) Plazo para formalizar la oposicin.

En un juicio ejecutivo dirigido contra varios demandados se
plantea la cuestin de si el plazo para formalizar la oposicin (art.
1463 LEG) debe ser o no comn a todos ellos. No hay, en sede de
juicio ejecutivo, ningn precepto que resuelva expresamente las dudas
que pueden surgir sobre este tema. Sin embargo, de conformidad con
lo que hasta estos momentos hemos dicho, sobre la tramitacin de un
juicio ejecutivo con varios sujetos en posicin pasiva, entendemos
que el citado plazo debe ser comn.
En efecto, hasta que no se haya requerido de pago a todos los
deudores no debe continuar la sustanciacin del juicio ejecutivo
cambiario. Con esta medida se evita la nulidad de los actos procesales
que inevitablemente tendra que decretarse si pagara algn obligado
cambiario al que se reclamara el pago con posterioridad 70.
No obstante, la anterior solucin no viene impuesta slo por
razones de economa procesal, sino que, ante todo, impide que se
cause indefensin al deudor al que se requiere de pago. La
indefensin se producira, esencialmente, por la desigualdad en que se
situara al citado deudor frente a los restantes obligados cambanos
70

.- Esta situacin es abordada por la SAP de Burgos, Secc. 3a, de 24 de enero de 1990
(RGD, nms. 656-66, oct.-novbre. 91, pgs. 9611 y 9612) y se resuelve en el sentido que
estimamos correcto: "(...), es evidente que hasta que no se termina la fase de
requerimiento de pago a todos los demandados, no puede vlidamente seguirse el juicio a
no ser que se pretenda que, continuando el juicio por aplicacin estricta de la diccin del
artculo 1463 de la Ley de Enjuiciamiento Civil -lo que puede originar una ms que
difcil ordenacin del procedimiento cuando haya una pluralidad de demandados que
vayan personndose en juicio en forma sucesiva-, si paga el ltimo de los requeridos, se
decreta la nulidad de lo actuado y se cierre entonces el procedimiento abierto, con los
perjuicios econmicos y procesales que ello llevara consigo".

408

quienes, al comparecer, tendran conocimiento de la defensa

planteada por aqul 71 .
As, pues, el Juez, en base a la conservacin de las actuaciones
procesales y a la prohibicin de indefensin, no debe dar curso al
escrito, mediante el que un ejecutado se persona en juicio y anuncia
su voluntad de oponerse a la ejecucin (art. 1461), hasta que no se
haya requerido de pago al ltimo de los obligados cambiarios frente a
los que se despach ejecucin. El plazo para formalizar la ejecucin
ser comn para todos los deudores debidamente personados 72.

h) Oposicin a la ejecucin.
Ya dijimos que la facultad de eleccin, ex art. 57 LCCH, de que
dispone el acreedor cambiario para poder solicitar el despacho de la
ejecucin frente a uno, varios o todos los obligados cambiarios nos
sita ante un supuesto de litisconsorcio voluntario o facultativo 73.
Tambin sealamos que en el litisconsorcio voluntario opera el
principio de la independencia de las actuaciones de los litisconsortes,
71

.- En la SAP de Burgos, citada en la nota anterior, se declara que: "(...) obligar a un

demandado cambiario a formular su defensa mediante la alegacin de su causa de
oposicin frente a la accin ejercitada contra l sin saber si los dems co-demandados
van o no a comparecer en autos y en qu forma, le causa una evidente indefensin, ya
que no sabe si va a ser el nico que se oponga o va ha haber otras personas que, al
personarse en las actuaciones van en buena lgica a oponerse a la accin ejercitada
contra todos, circunstancia que puede llevar a adoptar una u otra lnea de defensa;
indefensin que, adems, es predicable por la desigualdad que origina frente a los otros
demandados quienes, al comparecer despus y poder con ello tomar conocimiento del
estado de las actuaciones y con ello de la defensa de quien formul su oposicin en
primer lugar, puede perjudicar a ste hacindole partir en el perodo procesal siguiente en
una situacin de inferioridad frente a los dems".
72
.- O, como declara la SAP de Burgos, Secc. 3a, de 24 de enero de 1990: "(...), cuando
haya varios demandados en un juicio ejecutivo, no cabe decretar la rebelda de ninguno
de ellos hasta que no ha transcurrido el plazo de tres das que previene el artculo 1462 al
ltimo de los demandados y slo entonces otorgar a todos los debidamente personados en
autos el plazo de cuatro das para formular el escrito de oposicin (...)".
73
.- Vid. supra, pgs. 393 y 394.

409

de modo que dichos actos tienen eficacia individual. Por ejemplo,

cada uno de los ejecutados cambiarios puede realizar individualmente
y con plena eficacia actos dispositivos (renuncia, allanamiento,
transaccin, etc.), actos de alegaciones y prueba. La existencia de una
pluralidad de pretensiones se traduce en la escindibilidad del fallo, en
su no unicidad74. O, como se ha afirmado, en el caso del litisconsorcio
voluntario no "es de esencia que se dicte una sentencia igual para
todos los sujetos"75.
Sin embargo, en determinados casos el Derecho material exige
la inescindibilidad del fallo respecto de todos los litisconsortes. Este
es el motivo por el que parte de la doctrina procesal ha entendido que
la solidaridad de las obligaciones -debe precisarse que se refieren a la
solidaridad civil (art. 1141 CC)- constituye un supuesto de
litisconsorcio cuasinecesario 1 .
El litisconsorcio cuasinecesario es, segn un sector de la
doctrina, una clase de litisconsorcio necesario 77; mientras que para
otro constituye una figura intermedia entre el litisonsorcio voluntario
y el necesario . Ambas posiciones coinciden, empero, en su esencia:
puesto que la legitimacin pasiva corresponde a varias personas de
*7Q

74

.- Vid. supra pg 397. y bibliografa all citada.

Porque no hay unidad de sentencia, se ha afirmado que en el litisconsorcio
voluntario no existe un verdadero litisconsorcio, pues, no existe una verdadera
comunidad de suerte; vid. GONZLEZ VELASCO, "En el llamado litisconsorcio
voluntario no hay litisconsorcio", cit., lug. cit., pg. 673.
75
.- PRIETO-CASTRO, Tratado de Derecho procesal civil,'l, cit., pg. 384.
76
.- Vid. en este sentido, FAIREN GUILLEN, "Sobre el litisconsorcio en el proceso
civil", cit., lug. cit., pgs. 143 y ss; PRIETO-CASTRO, ob. cit. nota anterior, pg. 383;
GONZALEZ VELASCO, "En el llamado litisconsorcio voluntario no hay litisconsorcio",
cit., lug. cit., pgs. 646 a 649; RAMOS MNDEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pgs.
290 y 291; MONTERO AROCA, Derecho jurisdiccional, II, Proceso civil 1, cit., pgs.
49 y 50; MORENO CATENA, Derecho procesal civil, cit., pg. 89.
77
.- As, PRIETO-CASTRO sostiene que el litisconsorcio necesario es de dos clases:
eventualmente necesario o cuasinecesario o especial y necesario en sentido estricto
(Tratado de Derecho procesal civil, I, cit., pg. 383).
78
.- Cfr. FARIEN GUILLEN, "Sobre el litisconsorcio en el proceso civil", cit., lug. cit.,
pg. 143; D A VIL A MILLAN, Litisconsorcio necesario. Concepto y tratamiento
procesal, cit., pg. 28.

410

forma individual, no hay necesidad de que el actor -que sigue siendo

el dominus litis- demande conjuntamente a todas ellas. Pero, al estar
integrada la relacin jurdico-material por sujetos que se encuentran
en la misma situacin de "igualdad de calidad", la resolucin que se
dicte debe ser nica y sus efectos deben alcanzar a todos ellos 79.
La figura del litisconsorcio cuasinecesario ha sido calificada
por CARRERAS DEL RINCN de asistemtica, entendiendo,
adems, que es inviable en nuestro ordenamiento jurdico, ya que la
doctrina que defiende la existencia de este tipo de litisconsorcio parte
del error de atribuir a la sentencia de fondo un valor absoluto 80.
Segn el citado autor "cualquier doctrina que permita o suponga una
tendencia desorbitada a otorgar eficacia "ultra partes" (se refiere a la
1
sentencia civil) debe ser rechazada" . Ahora bien, para CARRERAS
DEL RINCN el principio de unicidad o inescindibilidad del fallo, si
no se toma en sentido absoluto, puede ser til en nuestro Derecho. El
hecho de que los acreedores y deudores solidarios no estn en una
situacin de litisconsorcio necesario
no impide que, cuando lo
O

79

.- Vid. FAIREN GUILLEN, "Sobre el litisconsorcio en el proceso civil", cit., lug. cit.,
pgs. 143 a 145.
80
.- CARRERAS DEL RINCN, La solidaridad de las obligaciones desde una ptica
procesal, cit., pgs. 207 y ss. Por el contrario, el autor sostiene que tanto la sentencia
como la cosa juzgada slo despliegan eficacia entre las partes y sus causahabientes.
81
.- CARRERAS DEL RINCN, ob. cit., nota anterior pg. 209.
82
.- No basta que se deduzca en el proceso una relacin jurfdico-material plurisubjetiva
para exigir sin ms el litisconsorcio necesario. Es preciso examinar el petitum de la
accin afirmada. As, no puede exigirse el litisconsorcio necesario cuando se ejerciten
acciones de condena, pues, conforme a lo establecido en los arts. 1137 y ss. CC, el
acreedor puede dirigir su demanda contra uno, contra varios o contra todos los deudores
solidarios sin que le puedan oponer la excepcin de litisconsorcio. En cambio, la
necesidad del litisconsorcio, en la solidaridad de las obligaciones, se produce cuando se
ejercitan acciones constitutivas y, en ocasiones, cuando stas son declarativas. Vid. en
este sentido, CARRERAS DEL RINCN, La solidaridad de las obligaciones desde una
ptica procesal, cit., pgs. 121 y ss.
El vnculo de solidaridad impuesto por el art. 57 LCCH excluye toda posibilidad
de surgimiento del litisconsorcio pasivo necesario cuando el acreedor cambiario demande
a alguno o algunos de los responsables cambiarios y no a todos. Cfr., entre otras
resoluciones, la SAT de Bilbao, de 30 de junio de 1988 (RGD, nms. 538-39, julioagosto 1989, pgs. 5108 y 5109).

411

determinen las normas del Derecho material, el fallo deba ser nico
para todas las partes en el litigio.
Es el Derecho material -o la relacin jurdico-material deducida
en el juicio-, y no las normas procesales, el que determinar si el fallo
debe ser uniforme para todos los sujetos solidarios que efectivamente
litiguen en el proceso, as como si ha de producirse o no el efecto
extensivo de los actos de unos litisconsortes respecto de otros. En este
sentido, lo dispuesto en el art. 1141.2 CC ("Las acciones ejercitadas
contra cualquiera de los deudores solidarios perjudicarn a todos
stos") ha llevado a sostener que la solidaridad no puede constituir un
supuesto tpico de litisconsorcio facultativo o voluntario. Siguiendo a
la doctrina italiana, CARRERAS DEL RINCN califica este
litisconsorio de unitario .
0"3

Se impone ahora, un anlisis de la viabilidad de la figura del

litisconsorcio unitario en materia de solidaridad cambiaria. En otras
palabras, debemos preguntarnos cul es la eficacia de los actos que
realiza, de forma individual, un litisconsorte frente a los dems
litisconsortes en el mismo juicio ejecutivo; es decir, hasta qu punto
la solidaridad de las obligaciones cambiaras exige o no que el fallo
sea inescindible. Seguiremos en el desarrollo de este tema las lneas
bsicas que han permitido a CARRERAS DEL RINCN obtener
unos resultados claros sobre este tema, si bien centrados, por lo que
respecta al Derecho material, en la solidaridad de obligaciones
regulada en el CC, y por lo que se refiere al Derecho procesal, en la
tramitacin de un proceso de declaracin.
Como ya hemos sealado, en el litisconsorcio voluntario rige el
principio de la independencia de las actuaciones, de modo que dichos
actos tienen eficacia individual. Ahora bien, debemos preguntarnos si

".- Vid. CARRERAS DEL RINCN, La solidaridad de las obligaciones desde una
ptica procesal, cit., pgs. 211 y 212.

412

en la solidaridad cambiara debe darse este tratamiento a todos los

actos o si puede entenderse viable la figura del litisconsorcio unitario.
Sabemos que en el juicio ejecutivo, las conductas posibles, ante
la citacin de remate, de uno o varios obligados cambiarlos pueden
ser la no personacin -debiendo ser delarados en rebelda-, o puede
suceder que aqul o aqullos se personen en el juicio ejecutivo pero
no exterioricen su voluntad de oponerse. En ambos casos, el Juez
manda traer los autos a la vista para sentencia (arts. 1462.2 y 1463.3
LEC). El fallo respecto de los litisconsortes que hubieran actuado de
la manera sealada debera ser, en principio, el ordenado en el art.
1473.1: "Seguir la ejecucin adelante, expresando la cantidad que ha
de ser pagada al acreedor". En esta misma sentencia se resolver la
pluralidad de acciones ejercitadas por el acreedor frente a cada uno de
los restantes deudores (art. 159 LEC). Ahora bien, si uno de los
ejecutados logra probar el pago -hecho extintivo comn a todos los
litisconsortes 84- queda excluido el fundamento de la pretensin del
acreedor y, por tanto, el Juez no puede ordenar que siga la ejecucin
respecto de aquel ejecutado "declarado en rebelda" o respecto de
aquel otro que, habiendo comparecido, no ha formalizado la
oposicin; la razn es la inescindibilidad del fallo.
El principio de la inescindibilidad del fallo, cuyo verdadero
inters se muestra en un proceso con pluralidad de partes, exige un
tratamiento uniforme para todos los litisconsortes. Dicho principio se
deja sentir especialmente en materia de solidaridad de obligaciones.
Siguiendo a CARRERAS DEL RINCN, concluimos que es el
Derecho material el que marca el alcance que debe atribuirse a aquel
principio 85. En este sentido, para saber si un determinado acto
84

.- La excepcin de pago tiene una naturaleza especial. No es una excepcin real o

absoluta; ahora bien, puede oponerla cualquier deudor contra el acreedor que ha sido
satisfecho. Vid. en este sentido, GARRIGUES, Curso de Derecho Mercantil, tomo I, cit.,
pg. 794; ALONSO SOTO, "El pago de la letra de cambio", cit., lug. cit., pg. 625.
85
.- CARRERAS DEL RINCN, La solidaridad de las obligaciones desde una ptica
procesal, cit., pg. 217.

413

individual de un listisconsorte va a ser eficaz o ineficaz frente a los

dems, no es preciso examinar el carcter voluntario o necesario de
aquel litisconsorcio, sino que debe examinarse en cada caso el
Derecho sustantivo deducido en el proceso.
Por otra parte, al ser el Derecho material la nica razn para
obtener una unicidad de fallo, la exigencia de este principio se
manifiesta en una diversidad de grados. Es decir, no puede afirmarse
con rotundidad que la solidaridad de las obligaciones y, por tanto la
solidaridad cambiaria, exija siempre la unicidad del fallo. Esto
depender de la cuestin debatida en el proceso. Por ejemplo, si uno
de los deudores cambiarios opone con xito al acreedor la espera
-excepcin de carcter personal 86- que ste le ha concedido en un
convenio particular entre ambos, o la prescripcin, el Juez declarar
respecto de esta accin "no haber lugar a pronunciar sentencia de
remate" (art. 1473.2 LEG). No obstante, la sentencia ser de remate
respecto del ejecutado o ejecutados que hubieran sido declarados en
rebelda, o que no hubieran formalizado la oposicin, o cuyas
excepciones hubieran sido rechazadas por el Juez.
En definitiva, puede afirmarse que en tema de solidaridad
cambiaria nos encontramos ante un liticonsorcio unitario ya que
aqulla exige, con carcter general, la unicidad de fallo respecto de
las personas que efectivamente han litigado en el proceso. Sin
embargo, se constata la existencia de excepciones a la regla; esto es,
la solidaridad cambiaria no exigir siempre dicha unicidad de fallo.
Ello depender de que los hechos que sirvan de base a una excepcin
deban o no considerarse comunes a todos los litisconsortes.

86

.- Vid. al respecto, CASALS COLLDECARRERA, Estudios de oposicin cambiaria,

V, 1a ed., Barcelona, 1990, pg. 270.

414

i) Procedimiento de apremio.
El incidente de oposicin a la ejecucin se resuelve por
sentencia en los trminos del art. 1473 LEG. Si la sentencia que se
dicta es la de remate (art. 1473.1) se llevar a efecto, a instancia del
0*7

ejecutante, por la va de apremio . La LEC denomina a esta segunda

fase del juicio ejecutivo procedimiento de apremio y la regula en los
arts. 1481 a 1531 88.
Los problemas de adaptacin de la solidaridad cambiara a la
tramitacin del juicio ejecutivo no slo aparecen en su primera fase,
sino tambin en el procedimiento de apremio. Aqullos pueden
derivar, de la existencia de una pluralidad de ejecutados, as como de
bienes embargados, lo que exige un orden, una secuencia en la
realizacin forzosa de los mismos. Este orden puede estar influido por
la naturaleza del bien embargado, v. gr.: si uno de los bienes objeto de
la traba es dinero, la sencillez y rapidez del sistema de apremio
-entrega al ejecutante de la suma que le corresponda- determinar,
normalmente, que se solicite su realizacin en primer lugar. Por otra
parte, el principio de suficiencia, que informa todo proceso de
ejecucin, se dejar sentir mediante la limitacin de la realizacin
forzosa a los bienes estrictamente necesarios para hacer pago de lo
debido.
Ahora bien, el problema de mayor gravedad que puede surgir
en el procedimiento de apremio no es el apuntado en el prrafo
anterior, sino el que seguidamente expondremos. De lo hasta ahora
87

.- En el caso de que la sentencia de remate hubiera sido apelada, la realizacin forzosa

de los bienes embargados podr tener lugar, a pesar de la apelacin, si el ejecutante
presta fianza suficiente (art. 1476 LEC).
88
.- La inclusin del procedimiento de apremio dentro del juicio ejecutivo ha sido objeto
de crtica por parte de la doctrina, pues estima que las normas relativas al procedimiento
de apremio no son exclusivas del juicio ejecutivo -proceso especial de ejecucin-, sino
que tienen un campo de aplicacin mucho ms amplio que abarca la ejecucin de las
condenas pecuniarias independientemente de la naturaleza del ttulo ejecutivo. Vid. sobre
esta cuestin, Captulo Primero, pg. 32.

415

dicho, se desprende que pueden ser objeto de realizacin forzosa

bienes pertenecientes a distintos obligados cambiarios. La
certificacin expedida por el Secretario judicial dar fe de quin ha
pagado y de cunto ha pagado cada uno de los responsables
cambiarios. Sabemos tambin que la letra de cambio, el pagar y el
cheque son documentos de rescate (cfr. arts. 45, 60, 96, 140 y 151
LCCH); es decir, todo obligado cambiario puede exigir del tenedor,
mediante el pago correspondiente, la entrega del ttulo cambiario con
la cuenta de resaca y el recib. La posesin del ttulo cambiario es
imprescindible para poder ejercitar la accin de reembolso, pues
acredita la legitimacin activa. Ahora bien, en el supuesto de que en
ejecucin se hayan liquidado bienes de distintos deudores, y por
consiguiente, varios deudores hayan pagado conjuntamente al
tenedor, surge la pregunta de a quin se entrega el ttulo cambiario,
esto es, el ttulo ejecutivo para poder interponer la accin de
reembolso.
Ante la cuestin planteada, nos preguntamos si deberamos
concluir que ostentan la accin de reembolso los citados deudores de
forma conjunta -se originara, por tanto, un litisconsorcio activo
necesario- y por cuotas partes . A nuestro entender, tal solucin es
contra legem. En primer lugar, el Derecho cambiario no prev un
litisconsorcio necesario entre los firmantes de distinto grado. Y, en
segundo trmino, el obligado cambiario que paga se libera a s mismo
y a los obligados posteriores y su reclamacin no se divide en
fracciones de capital e intereses por lo pagado,.sino que al convertirse
en acreedor -con derecho autnomo- por la totalidad de la deuda,
puede exigir el reintegro del valor de la letra de cambio, intereses y
gastos que haya realizado (art. 59 LCCH).
OQ

Sin embargo, no puede negarse a los ejecutados, que hayan

pagado, el derecho de ejercer la accin de reembolso y que sta se
89

.- Esta es la tesis mantenida por CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo
cambiario", cit., lug. cit., pg. 891.

416

haga efectiva por los cauces del juicio ejecutivo. La LCCH y la LEC
les otorgan tal derecho. El ejercicio de la accin de regreso se rige por
dos importantes principios: uno, de preferencia por el reembolsante
que libera a mayor nmero de obligados y otro, de adquisicin por el
reembolsante de la cualidad de legtimo tenedor con sus
correspondientes derechos 90. En base a tales principios, el ttulo
ejecutivo debe ser entregado, a quien libere a mayor nmero de
responsables cambiarios (v.gr. librador, endosante de fecha anterior).
Sera absurdo, a nuestro parecer, que los otros deudores que hubieran
satisfecho parte de la deuda pudieran conservar una accin de
naturaleza cambiaria contra las mismas personas frente a las que estn
obligados a garantizar el pago de la letra. No obstante, la prdida de la
accin cambiaria no comporta, la de las acciones civiles que les
correspondan.

B) lus varianti.

a) Planteamiento de la cuestin.
En la introduccin al estudio de la responsabilidad solidaria de
los obligados cambiarios, hemos analizado someramente la estructura
del art. 57 LCCH, en cuyo prrafo cuarto se regula el denominado ius
variandi 91. En virtud del citado derecho, el tenedor del ttulo
cambiario, despus de haberse dirigido contra un primer deudor,
puede proceder contra otros obligados cambiarios. Segn DIEZPICAZO "es un principio general de la solidaridad pasiva que el
acreedor puede modificar la persona del demandado o sujeto pasivo
de su pretensin"92.
90

.- Estos dos principios se encontraban ms claramente formulados en el CCom (art.

519) que en la LCCH. Cfr. LANGLE, Manual de Derecho mercantil espaol, tomo II,
cit., pg. 414.
".- Vid. supra, pgs. 388 y 389.
92
.- DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho patrimonial, II, cit., pg. 208.

417

El art. 57.4 LCCH configura un ins variandi en su mayor

amplitud posible. En este sentido, para el ejercicio del ins variandi,
judicial o extrajudicialmente, no es necesaria ninguna forma especial,
ni se exige haber hecho excusin en los bienes de los anteriores
deudores, ni que stos se hallen en insolvencia 93. El nico lmite al
que estar sometido el ius variandi cuando se ejercite en un proceso
y, por tanto, en el juicio ejecutivo no es otro que el cobro total del
petitum. Es cierto que en el prrafo cuarto del art. 57 LCCH no se
hace referencia alguna a dicho lmite, a pesar de ello no cabe, a
nuestro entender, cuestionar su existencia desde ninguna perspectiva.
Por una parte, este lmite est previsto en el art. 1144 CC a cuyas
consecuencias jurdicas se aproxima el art. 57 LCCH 94. Por otra, el
juicio ejecutivo debe entenderse concluido cuando el ejecutante haya
sido efectiva y totalmente resarcido, lo que incluye el principal,
intereses y costas.
La doctrina mercantil ha acogido muy favorablemente el
rgimen de solidaridad cambiaria establecido en la LCCH, pues
entiende que supone un considerable refuerzo de la proteccin
jurdica del acreedor cambiario95. De conformidad con lo dispuesto en
el art. 57.4 LCCH, el tenedor no est ya obligado a esperar, en cada
juicio, que del embargo no resulten bienes suficientes para poder
ejercitar de nuevo su accin contra cualquier otro de los responsables
93

.- La excusin y la insolvencia eran presupuestos del ins variandi en el sistema del

CCom(cfr. arts. 516 y 518).
94
.- En el art. 1144 CC se dispone: "El acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los
deudores solidarios o contra todos ellos simultneamente. Las reclamaciones entabladas
contra uno no sern obstculo para las que posteriormente se dirijan contra las dems,
mientras no resulte cobrada la deuda por completo".
95
.- Vid. entre otros, PREZ DE LA CRUZ BLANCO, "Las acciones cambiaras", cit.,
lug. cit., pg. 666; SANCHEZ CALERO, "La reforma del Derecho cambiario dentro de
la reforma del Derecho mecantil", cit., lug. cit., pgs. 498 y 499; POLO, "La proteccin
del acreedor cambiario ante el impago de la letra", cit., lug. cit., pgs. 126 y 127;
RODRIGUEZ JIMENEZ, "Acciones, excepciones y prescripcin de la letra de cambio",
en La letra de cambio, el pagar y el cheque en la Ley 19/1985 de 16 de julio, cit., pgs.
173 y 174.

418

cambanos. Sin embargo, veremos que en el juicio ejecutivo

cambiario, el ins variandi, al igual que suceda con el ius elecionis,
no puede tener la eficacia que la ley le atribuye, o al menos, con la
extensin prevista.

b) Imposibilidad de ejercitar el ius variandi, ex artculo 57.4 de la

Ley Cambiaria y del Cheque, en el juicio ejecutivo cambiario.
En el prrafo cuarto del art. 57 se dispone: "La accin intentada
contra cualquiera de las personas obligadas no impedir que se
proceda contra las dems, aunque sean posteriores en orden a la que
fue primeramente demandada". El precepto transcrito se refiere,
obviamente, a la accin cambiara que puede ejercitarse tanto en va
ordinaria, como en va ejecutiva (art. 49.2 LCCH). Si se ejercita en
va ejecutiva se seguirn los trmites establecidos para el juicio
ejecutivo (arts. 1429 y ss. LEG) con ciertas especialidades (cfr. arts.
66, 67 y 68 LCCH).
El im variandi tiene como presupuesto el ejercicio individual
de la accin cambiaria. Consiste, este derecho, en que el acreedor, que
ha demandado en juicio a uno de los deudores solidarios -o a ms de
uno pero no a todos- en reclamacin de la totalidad de la deuda,
puede, antes de que se le otorgue la tutela solicitada en dicho juicio,
interponer la misma demanda contra otro u otros de los deudores.
Pues bien, el ius variandi, en los trminos en los que ha sido definido,
no puede, a nuestro entender, ejercitarse en un juicio ejecutivo. El
motivo reside en la configuracin legal de los ttulos ejecutivos. El
art. 1429 LEC establece que la accin ejecutiva deber fundarse en un
ttulo que traiga aparejada ejecucin, y respecto de la letra de cambio,
pagar y cheque no prev ningn expediente que, a falta del ttulo

419

original, tenga por finalidad atribuir eficacia ejecutiva a un

documento supletorio %.
Ya hemos dicho en pginas anteriores, que la doctrina advierte
que la imposibilidad de ejercitar el ius variandi desnaturaliza la
institucin de la solidaridad pasiva y deja falto de coherencia al art.
57 LCCH 97. Desde esta perspectiva, slo quedan, a nuestro entender,
dos soluciones para salvar parcialmente la eficacia del citado
precepto. Una, podra consistir en entender que el ius variandi slo
tiene lugar cuando se ejercita la accin cambiara declarativa. Sin
embargo, una interpretacin en tal sentido es contraria al contenido
jurdico de la norma, pues en ella no se establece ninguna distincin.
La fijacin de ciertos lmites al ius variandi, sera otra solucin,
aunque tambin contraria al art. 57.4 LCCH.
En esta ltima lnea se ha encaminado una orientacin doctrinal
con el fin de salvar la eficacia del ius variandi que concede tanto el
CC (art. 1144), cuanto la LCCH (art. 57.4). As, se ha afirmado que
"presupuestos del ius variandi deben ser no slo que la deuda no haya
resultado cobrada, tambin que el deudor frente a quien el acreedor se
dirigi resulte insolvente" . Este es el sentido que debe darse al art.
57.4 LCCH. Es decir, la interposicin de una accin ejecutiva contra
un obligado cambiario no supone una renuncia a la facultad de
solicitar el despacho de la ejecucin frente a los dems si se acredita
la insolvencia de aqul ". En definitiva, el ius variandi del art. 57.4
LCCH no puede diferir sustancialmente del reconocido en el
derogado art. 516 CCom. Ante el resultado infructuoso de la
ejecucin despachada contra un obligado cambiario, el Juez no puede
QO

96

.- Vid. supra, pg. 391.

.- Vid. supra, pg. 391.
98
.- FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, I, cit., pg. 572. Aade el citado autor
que no es "razonable permitir al acreedor que, lite pendente, abandone la accin frente a
un deudor solidario y la dirija frente a otro; y menos an si no la abandona e incoa un
litigio paralelo".
".- Vid. en este sentido, SENES MOTILLA, "Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva
de la letra de cambio y el juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pg. 500.
97

420

oponerse a la solicitud de un desglose de documentos y, por tanto,

debe entregar el ttulo ejecutivo original al ejecutante que as lo
solicite para poder hacer efectiva la facultad que le reconoce la
LCCH.
Resulta obvio que las cuestiones que suscita el ejercicio del ins
variandi -cuestiones que acabamos de apuntar y en la medida de lo
posible resolver- desaparecen si previamente el acreedor desiste del
proceso de ejecucin ya incoado. Ahora bien, en relacin con este
tema debe sealarse que el desistimiento no es, en ningn caso,
presupuesto del ius variandi 10.

III. EL ALZAMIENTO DEL EMBARGO A TENOR DEL

ARTICULO 68 DE LA LEY CAMBIARA Y DEL CHEQUE.

1. Consideraciones generales.
El hecho de que no se exija de forma imperativa el protesto
para acreditar la falta de aceptacin o de pago de la deuda cambiaria
(cfr. arts. 51 y 56 LCCH), junto a la conservacin de las acciones
cambiaras aunque se incumpla el deber de comunicar la falta de
aceptacin o de pago (art. 55 LCCH), y a la presuncin legal de
autenticidad de las firmas que constan en el ttulo cambiario (art. 66
LCCH), puede ocasionar en la prctica que el presunto deudor tenga
conocimiento, por primera vez, de la reclamacin del crdito
cambiario cuando ya sea ejecutado y se le hayan embargado los
bienes.

100

.- Es decir, a pesar de los problemas de carcter procesal que se creen, el us variandi

regulado en el art. 1144 CC, permite que se multipliquen las reclamaciones judiciales.
Cfr. DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pg. 209.

421

El alzamiento del embargo es el expediente procesal, previsto

en la LCCH, para compensar al deudor del despacho de la ejecucin
en base a un simple documento privado, sin que conste, por tanto, de
modo fechaciente que la firma que figura en el ttulo corresponde
efectivamente al ejecutado 101.
La articulacin del expediente procesal del art. 68 LCCH en el
juicio ejecutivo no es tarea fcil y requiere demasiadas precisiones y
salvedades. Aunque en los epgrafes que siguen daremos cuenta de
ello, queremos resaltar ahora tres cuestiones que son determinantes de
la valoracin crtica que tal expediente nos merece. En primer lugar,
101

.- No ha sido el alzamiento del embargo la nica medida procesal propuesta para evitar
que las consecuencias de una posible ejecucin injusta se prolonguen en el tiempo. El
Anteproyecto de Ley Cambiaria y del Cheque de 1984 prevea que si en el plazo de cinco
das hbiles siguientes al requerimiento judicial de pago, el deudor o deudores negaban
categricamente su firma o alegaban falta absoluta de representacin, poda el Juez, a la
vista de las circunstancias del caso y documentacin aportada, suspender el embargo
exigiendo, si lo consideraba conveniente, caucin o garanta adecuada (Vid.
Documentacin Jurdica. Monogrfico dedicado a la "Ley Cambiaria y del Cheque" de
16 de julio de 1985, cit., pg. 197).
En concreto en el art. 68 del mencionado Anteproyecto se dispona que:
"Despachada la ejecucin, se entregar el mandamiento a un Agente Judicial, el cual
requerir al deudor o deudores demandados, a fin de que, en el plazo improrrogable de
cinco das hbiles se personen en el Juzgado por s o por medio de representante, ya para
realizar el pago, ya para consignar o garantizar adecuadamente la cantidad reclamada, o
ya para negar categricamente la autenticidad como propia de la firma en la letra de
cambio o alegar la inexistencia total de cualquier representacin por quien la suscribi en
su nombre.
Transcurrido dicho plazo sin que el deudor hubiere pagado, consignado o
garantizado la cantidad reclamada, se proceder de inmediato a embargarle bienes
suficientes a cubrir la cantidad por la que se haya despachado la ejecucin y las costas,
los cuales se depositarn con arreglo a derecho.
Si el deudor o deudores negaren categricamente su firma o alegaren la falta
absoluta de representacin, podr el Juez, a la vista de las circunstancias del caso y
documentacin aportada, suspender el embargo, exigiendo, si lo considera conveniente,
la caucin o garanta adecuada".
El Anteproyecto de 1984 segua en este punto a la Ley Cambiaria italiana en
cuyo art. 64 se dispone que: "La oposicin al mandamiento no suspende la ejecucin;
pero el presidente del tribunal, o el pretor competente por la cuanta, en virtud del
recurso del oponente que desconozca la propia firma o la representacin o bien, que
aduzca graves y fundados motivos, puede, con resolucin motivada, examinados los
documentos aportados, suspender en todo o en parte los actos ejecutivos, exigiendo
caucin idnea". Sobre el art. 64 Legg. camb., vid. supra, Captulo Segundo, pgs. 101a
105.

422

la garanta que, en principio, pudiera parecer que representa el

alzamiento del embargo lite pendente deviene extempornea ya que
no es susceptible de eliminar el dao causado: el embargo ya habr
producido un grave perjuicio al aparente deudor. En segundo trmino,
cabe sealar que el art. 68 LCCH es contradictorio con un buen
nmero de normas de la citada ley que intentan cumplir la finalidad
proclamada en su Exposicin de Motivos de "fortalecer la posicin
jurdica del acreedor cambiario", puesto que el alzamiento del
embargo debilita, sin duda alguna, al verdadero acreedor que se dirige
contra quien es realmente deudor. Por ltimo, la posibilidad de que se
alce el embargo supone la desnaturalizacin del juicio ejecutivo.
Como se ha sealado, "intentado sin efecto el requerimiento de pago
y alzado el embargo, nada queda de "ejecutivo" en la sustanciacin de
ese juicio" 102. Adems debe tenerse en cuenta que no podr
solicitarse, si se accede a la peticin de alzamiento del embargo, una
mejora del mismo 103.
El caos que para la ciencia procesal conlleva la norma del art.
68 LCCH, ya fue advertido en la trayectoria parlamentara del
Proyecto de Ley Cambiaria y del Cheque. A travs de diversas
enmiendas, en las que se propuso la supresin del citado artculo, se
insisti en las graves consecuencias que, para el normal desarrollo
del juicio ejecutivo, poda ocasionar la trascendental modificacin en
su tramitacin provocada por el art. 68 I04.
102

.- FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 560.
En parecidos trminos se pronuncian, SENES MOTILLA, "Consideraciones sobre la
fuerza ejecutiva de la letra de cambio y el juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pg.
501; CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pgs.
885 y 886.
m
.- El alzamiento del embargo, ex art. 68 LCCH, consiste en una declaracin de
voluntad que anula la decisin jurisdiccional de proceder al embargo contenida en el auto
que despacha ejecucin.
104
.- La enmienda nm. 68 presentada por el Grupo Centrista, en el Congreso de los
Diputados, solicitaba la supresin del art. 68 al entender "que bastan las normas del
Juicio ejecutivo de la Ley de Enjuiciamiento Civil, recientemente modificada, sin
introducir correctivos o procedimientos especiales". Por su parte, el Grupo Popular
present dos enmiendas al art. 68. En la enmienda nm. 130 abogaba por la supresin del
citado artculo. En la justificacin de dicha enmienda, se dice que el Proyecto de Ley

423

Al error de concepto padecido por el legislador en la redaccin

del art. 68 LCCH, relativo al modo y tiempo en que debe alcanzarse
una certeza jurdica suficiente de la existencia de una deuda, o, en
otros trminos, a la ubicacin de las denominadas "diligencias
preparatorias de la ejecucin" -que como se ha constatado, si el ttulo
ejecutivo es un documento privado, antes o despus son ineludibles-,
se aade la falta de regulacin del cauce procesal a travs del cual
deber resolverse sobre el alzamiento del embargo I05.

2. Apertura del incidente de alzamiento del embargo.

De conformidad con lo dispuesto en el art. 68 LCCH, el
incidente de alzamiento del embargo debera incoarse de oficio. En la
regla primera del art. 68 no se hace referencia alguna a la pretensin
de alzamiento de la traba. Por tanto, en principio, para la iniciacin
del incidente no debe mediar peticin de parte. Al ejecutado le basta
negar categricamente la autenticidad de su firma o alegar la falta

Cambiaria y del Cheque ha desbordado su finalidad de introducir en nuestro

ordenamiento jurdico la Legislacin Uniforme de Ginebra, ya que "ha hecho unas
incursiones gravemente peligrosas en materia procesal". La posibilidad de que se alce el
embargo no es suficiente garanta, para el Grupo Popular, frente a un despacho de la
ejecucin en base "a una firma puramente privada, no sujeta al menor control de
autenticidad". Por ello se afirma que "las defensas por mnimas que sean, tienen que ser
otorgadas antes de haberse despachado la ejecucin, antes de haberse practicado el
embargo". La enmienda nm. 129, firmada tambin por el Grupo Popular, no era de
supresin del art. 68 sino de adicin de un prrafo final: "Incurrir en responsabilidad
penal el obligado cambiario que mediante dolo o culpa negase categricamente la
autenticidad de su firma, si posteriormente resultase probada su veracidad". Con tal
medida se pensaba evitar abusos consistentes en negaciones de la autenticidad de la firma
absolutamente gratuitas. Vid. Documentacin Jurdica. Monogrfico dedicado a la "Ley
Cambiaria y del Cheque ", de 16 de julio de 1985, cit., pgs. 343, 359 y 360.
105
.- Quiz el legislador entiende que el incidente de alzamiento del embargo debe estar
regido por el "principio de improvisacin procedimental". A este supuesto principio
procesal se refiere DE LA OLIVA SANTOS en su trabajo "Algunas peculiaridades de las
normas procesales", en Revista de Derecho Procesal Iberoamericana, nm. 2, 1974, pg.
267.

424

absoluta de representacin, para que el Juez, de oficio, deba

plantearse si procede o no alzar el embargo l06.
Ahora bien, en el proceso civil los incidentes que se plantean
durante el transcurso del proceso principal tienen lugar, como regla
general, a instancia de parte. En el caso que nos ocupa, debe aadirse
a lo anterior, por una parte, que segn establece el art. 68 LCCH, el
Juez alzar el embargo "a la vista de las circunstancias del caso y de
la documentacin aportada", documentacin que se acompaar,
normalmente, a la peticin de alzamiento del embargo. Y, por otra, el
apego de nuestros rganos jurisdiccionales al principio de justicia
rogada impone la precaucin de solicitarlo de modo expreso para
eludir el riesgo de que la denuncia no sea cursada. As, pues, a
nuestro entender, el alzamiento del embargo precisa solicitud de la
parte o persona a quien perjudique la traba.
Ya hemos sealado que la LCCH no contiene ninguna
referencia expresa a la pretensin de alzamiento del embargo, en
consecuencia, tampoco se pronuncia sobre la forma en que debe
exteriorizarse dicha peticin. A pesar de ello, resulta razonable
entender que por ser el juicio ejecutivo un proceso escrito, en el que
la escritura es el medio usual, no slo de iniciar el procedimiento,
sino de plantear cualquier tipo de cuestin incidental, la solicitud de
alzamiento del embargo deber adoptar la forma escrita. El mayor
grado de precisin en el razonamiento que implica la forma escrita,
respecto de la oral, proporcionar al Juez ms datos en los que basar
su decisin. Desde esta perspectiva, estimamos que, en el supuesto de
que las alegaciones de falsedad de la firma o de falta absoluta de
representacin y la peticin de alzamiento del embargo se hagan en el
acto en que se requiera de pago al deudor y se exterioricen de forma
oral, es aconsejable que sean ratificadas mediante escrito, firmado por

106

.- Cfr. FERNANDEZ, RIFA y VALLS, Derecho procesal prctico, tomo VI, cit., pg.
573.

425

el propio ejecutado, al que se acompaar la documentacin que se

estime pertinente.
Si la peticin de alzamiento del embargo se hace dentro de los
tres das siguientes al en que tuvo lugar la diligencia prevista en el art.
1442 LEG, coincidir en el tiempo con el escrito de personacin que,
de conformidad con el art. 1461 LEG, debe presentarse en el plazo de
tres das desde la citacin de remate 107. En este supuesto, la peticin
puede hacerse de modo separado o por medio de otros en el escrito
por el que el ejecutado se persona y anuncia la oposicin a la
ejecucin.

3. Momentos en que puede solicitarse el alzamiento del embargo.

De acuerdo con lo establecido en el art. 68 LCCH, regla
primera, la peticin de alzamiento del embargo, o la denuncia de la
falsedad de la firma o falta absoluta de representacin, puede
realizarse en el acto de la diligencia prevista en el art. 1442 LEG o
dentro de los tres das siguientes a ella 108.
A nuestro entender, el requisito del tiempo precisa dos
puntualizaciones:
Primera. Aunque el tenor literal del art. 68 LCCH pueda dar a
entender lo contrario, la negacin rotunda de la autenticidad de la
firma, o la alegacin de la falta absoluta de representacin, deducida
en el acto en que se requiere de pago al deudor carece de eficacia
inmediata. El Juez no est presente y slo l puede ordenar que se
107

.- En la prctica el requerimiento de pago, el embargo de bienes y la citacin de remate

se documentan en la misma diligencia.
I08
.- As lo entiende la doctrina, aun cuando del art. 68 podra inferirse que en el acto de
la diligencia de requerimiento de pago slo cabra alegar la falta absoluta de
representacin; vid, por todos, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit.,
pg. 86.

426

alce la traba I09. Por consiguiente, el Secretario judicial debe limitarse

a dejar testimonio, en la diligencia de embargo, de las declaraciones
realizadas por el ejecutado.
Segunda. En cuanto al otro momento procesal, en el que segn
la regla primera del art. 68 LCCH puede comparecer el ejecutado y
solicitar que el juicio ejecutivo contine sin el embargo, debe
entenderse que no slo es admisible esa comparecencia dentro de los
tres das siguientes al requerimiento de pago personal (art. 1442
LEG), sino que por va de una interpretacin extensiva puede
aplicarse la citada norma a los supuestos previstos en los arts. 1443 y
1444 LEC. En caso contrario, al negarse al ejecutado la facultad
procesal, ahora analizada, simplemente porque no est en su
domicilio, o porque su residencia o su paradero son desconocidos, se
vulnerara la ratio iuris de la regla primera del art. 68 LCCH. Por
tanto, la solicitud de alzamiento del embargo es posible hacerla dentro
de los tres das siguientes a aqul en que se hizo el requerimiento de
pago y la traba segn lo dispuesto en el art. 1443, as como dentro de
los tres das siguientes a aqul en que se produjo la citacin de remate
(1460 LEC), cuando por ignorarse el paradero del deudor, se hubiera
procedido a la traba de los bienes sin previo requerimiento de pago
(art. 1444 LEC) 110 .
Con anterioridad a los momentos previstos en la regla primera
del art. 68 LCCH no cabe solicitar el alzamiento del embargo ya que
ste an no se ha practicado. Pero si hubieran tenido lugar
determinadas actuaciones que pueden considerarse preparatorias de la
ejecucin, y la persona a la que se imputa el dbito cambiario
entendiera que la firma que consta en el ttulo cambiario es falsa, o
109

.- Este inconveniente -o contradiccin- se salvaba en el Anteproyecto de Ley

Cambiaria y del Cheque de 1984, en cuyo art. 68 se estableca que tales manifestaciones
deban hacerse en presenciajudicial (vid. supra, nota 101).
".- Vid. en este sentido, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pgs.
85 y 86; y DE LA OLIVA, "Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar", cit.,
lug. cit., pg. 62.

427

existe falta absoluta de representacin, deber hacerlo constar de

forma expresa. En caso contrario, a pesar de que el deudor alegue
tales extremos, el Juez no alzar el embargo (art. 68.3a.b LEC).
Por ltimo, debe sealarse que aun cuando el deudor no niegue
la autenticidad de la firma o no alegue la falta absoluta de
representacin, en el tiempo y a los efectos sealados en el art. 68
LCCH, en la oposicin a la ejecucin puede interponer la excepcin
correspondiente en base al art. 67.2.1a LCCH ("inexistencia o falta de
validez de su propia declaracin cambiara, incluida la falsedad de la
firma"). Por tanto, del silencio no cabe inferir la aceptacin tcita de
la firma o la ratificacin de la suscripcin cambiaria.

4. Causas que pueden provocar el alzamiento del embargo.

Las causas en que puede fundarse el alzamiento del embargo

son, segn el art. 68 LCCH, las siguientes: la negacin categrica de
la autenticidad de la firma y la falta absoluta de representacin.

A) Falta de autenticidad de la firma.

La autenticidad de la firma debe ser negada de forma
categrica111. El supuesto de hecho de la -norma excluye aquellas
'".- El adverbio "categricamente" se introdujo en la Ley de 22 de julio de 1967 (RAL
1428) que modific los arts. 504 a 507 y 521 del CCom. El porqu de la modulacin del
significado del verbo negar se halla en la Exposicin de motivos de la citada Ley: "Quien
aparezca como aceptante de una letra de cambio puede eludir el juicio ejecutivo alegando
la falsedad de la aceptacin; pero este medio defensivo, tan legtimo cuando la firma es
realmente falsa, se emplea maliciosamente con frecuencia revistiendo la invocacin de la
tacha de falsedad con frmulas ambiguas y vacilantes que, sin comprometer la
responsabilidad de quien las emplea, enervan la accin ejecutiva y remiten la cuestin al
juicio ordinario con el consiguiente quebranto de la rapidez y eficacia de la letra de
cambio. El nuevo texto no concede el efecto impeditivo de la ejecucin, ms que a la
tacha de falsedad de la firma formulada en forma categrica y rotunda".

428

situaciones en que el ejecutado expresa meramente una duda sobre la

autenticidad de su firma. No valen, pues, expresiones ambiguas y
vacilantes. Con todo, cabe preguntarse si condiciona al Juez la
exigencia legal consistente en que la negacin de la firma ha de ser
categrica.
Se ha dicho que, tras la reforma parcial del Cdigo Penal por la
Ley Orgnica 8/1983, de 25 de junio, introductora del fraude procesal
como agravante de la estafa (art. 529.2a CP) 112, la laxitud en la
apreciacin de la forma en la que se exterioriza la negacin puede
"devenir hondamente perturbadora", y que incluso puede afectar a la
"responsabilidad profesional" del Juez, "ya que a nadie se le oculta
que un levantamiento de embargo acordado un tanto a la ligera puede
dar origen a una insolvencia sobrevenida y a la consiguiente
insatisfaccin del crdito del ejecutante" 113.
En todo caso, la exigencia legal de que la negativa de la
autenticidad de la firma sea categrica no evitar conductas
fraudulentas del deudor, pues, aunque el deudor niegue la
autenticidad de la firma siendo realmente suya, el acreedor no puede
incoar con xito una accin penal 114. Recordemos que, con la
finalidad de evitar negaciones de autenticidad de la firma
absolutamente gratuitas, se present una enmienda al Proyecto de
"2.- La doctrina seala, como un caso clsico de estafa procesal, el engao al Juez, quien,
en virtud de error, dicta una resolucin injusta y gravosa econmicamente para una de las
partes. Vid. al respecto, BUSTOS RAMREZ, Manual de Derecho penal, Parte especial,
1a ed., Barcelona, 1986, pgs. 233 a 235.
El Cdigo Penal vigente tambin atribuye al fraude procesal la condicin de
agravante del delito de estafa (cfr. art. 250.1.2).
"3.- MUOZ SABATE, "El levantamiento condicional de embargo en el proceso
ejecutivo cambiario", en Revista jurdica de Catalua, nm. 2, 1986, pg. 39.
"4.- Vid. en este sentido, MAJADA, Prctica del juicio ejecutivo, cit., pgs. 108 y 109.
El autor estima que es aplicable, a las manifestaciones mendaces que el deudor haga ante
un funcionario judicial con ocasin de la diligencia del art. 1442 LEC, o una vez
promovido el juicio ejecutivo (art. 68.1a LCCH), o antes de iniciarse ste (art. 68.3a
LCCH), la doctrina que rechaza la procedencia de sancionar en va penal la conducta de
quien niega la autenticidad de la firma, en las diligencias preparatorias de la ejecucin,
para impedir el acceso al juicio ejecutivo.

429

LCCH en la que se propona la atribucin de responsabilidad penal al

obligado cambiario que, mediante dolo o culpa, negara
categricamente la autenticidad de su firma, si posteriormente
resultase probada su veracidad 115. Dicha enmienda no fue admitida.
La invocacin de la falsedad ha de referirse exclusivamente a la
firma. Es irrelevante, a los efectos del alzamiento del embargo, la
alegacin de cualquier otra circunstancia aun cuando determine la
inexistencia de voluntad indispensable para la declaracin cambiaria
(v. gr. violencia, intimidacin, error obstativo) 116. Tampoco tiene
trascendencia la denuncia de alteraciones en las clusulas o
menciones que ya figuraban en el documento cambiario; esto es, no
cabe solicitar el alzamiento del embargo en base a la falsificacin del
contenido de una declaracin cambiaria 117.
Si bien es cierto que la causa ms frecuente de la inautenticidad
de la firma es su falsedad, no debe circunscribirse de forma exclusiva
a dicho supuesto. Existen otros fenmenos que pueden dar lugar a la
negacin de la autenticidad de la firma y, por tanto, son susceptibles
de producir el alzamiento del embargo. Uno de ellos es la homonmia,
que se caracteriza porque la firma no proviene del sujeto frente al que
se ejercita la accin cambiara
1 1 Q

B) Falta absoluta de representacin.

En cuanto a la falta absoluta de representacin, la doctrina
entiende que la insercin del adjetivo absoluto en el texto legal
115

.- Vid. supra, nota 104.

"6.- Vid. infra, pgs. 524 y 525.
117
.- La doctrina mercantil ha establecido claramente la distincin entre falsedad y
falsificacin del ttulo cambiario. La falsedad se refiere a las firmas que se recogen en el
ttulo y la falsificacin al texto cambiario. Vid. por todos, CALAVIA MOLINERO y
BALDO DEL CASTAO, Letra de cambio, cit., pgs. 36 a 42.
"8.- Cfr. SNCHEZ CALERO, "Las excepciones cambiaras", en Revista de Derecho
bancario y burstil, nm. 29, enero-marzo, 1988, pg. 44.

430

excluye planteamientos diferentes al aelfalsus procurator -o tambin

denominado fictus procurator o pseudo representante- 119. En sentido
estricto, se denomina falsus procurator a la persona que acta en
representacin de otra estando desprovista de todo poder de
representacin, bien porque no se le ha conferido, bien porque se ha
extinguido ya . Este es el supuesto especfico que contempla el art.
10 LCCH cuando se refiere al "... que pusiere su firma en una letra de
cambio, como representante de una persona sin poderes para obrar en
nombre de ella...".
i OA

La doctrina advierte que el legislador, en sede de alzamiento

del embargo, ha olvidado referirse a los supuestos en los que el
representante, si bien tiene poder para efectuar una declaracin
cambiaria, ha superado los lmites del poder 121. Podra entenderse
que, en estos ltimos supuestos, la medida idnea sera el alzamiento
parcial del embargo, ya que responde a la misma finalidad que la
expresamente prevista en el art. 68 LCCH: liberar al ejecutado de
unas consecuencias jurdicas que le son perjudiciales merced a la
conducta fraudulenta o negligente de un tercero. Sin embargo, a
nuestro juicio, y debido a que las causas de alzamiento del embargo
son numerus clausus, no es correcto jurdicamente realizar, para el
supuesto de que el representante se exceda de sus poderes, una
interpretacin extensiva del art. 68 LCCH.

C) Fundamentos de la admisin de las causas de alzamiento del

embargo.
Segn DE LA OLIVA, la estimacin de la peticin de
alzamiento del embargo queda al arbitrio del Juez cuyo "juicio de
"9.- Vid. portodos, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 85.
120
.- Vid. sobre este particular, VELASCO SAN PEDRO, La representacin en la letra
de cambio, cit., pg. 88.
12
'.- Vid. portodos, FERNANDEZ LPEZ, Derecho procesal civil, IV, cit., pg. 85.

431

probabilidad cualificada" de falsedad de la firma o de falta absoluta

de representacin se basar, como precisa el art. 68.1a LCCH, en la
"documentacin aportada" -demanda ejecutiva, ttulo ejecutivo y
otros documentos que presente el ejecutante; solicitud de alzamiento
de la traba y documentos que crea conveniente aportar el ejecutado- y
en "las circunstancias del caso" 122. Deben entenderse incluidas en
estas ltimas los supuestos previstos en la regla tercera del art. 68
LCCH , pues, a nuestro juicio, "las circunstancias del caso" tienen
implcito tanto un valor subjetivo como objetivo 124.
IOT

La simple negacin categrica de la autenticidad de la firma o

la alegacin de la falta absoluta de representacin, no provocan, por s
mismas, la desafeccin de los bienes, sino que ha de existir una
mnima actividad de acreditacin . No se exige, en cambio, una
1 f\ c

122

.- DE LA OLIVA, "Tratamiento procesal de la letra, el cheque y el pagar", cit., lug.

cit., pg. 61.
l23
.- En la regla tercera del art. 68 LCCH se dispone que:
"En ningn caso se levantar el embargo cuando la letra de cambio se encuentre en
alguno de los casos siguientes:
a) Cuando el libramiento, la aceptacin, el aval o el endoso hayan sido
intervenidos, con expresin de la fecha por Agente de Cambio y Bolsa o
Corredor de Comercio Colegiado, o las respectivas firmas estn
legitimadas en la propia letra por Notario.
b) Cuando se trate de ejecucin despachada contra un obligado cambiario
que, en el protesto o requerido de pago notarialmente o en acto de
conciliacin antes de iniciarse el juicio ejecutivo, no hubiera negado
categricamente la autenticidad de su firma en la letra, o no hubiera
alegado la falta absoluta de representacin.
c) Cuando el obligado cambiario hubiere reconocido su firma judicialmente o
en documento pblico".
Respecto al contenido del apartado a) debe entenderse suprimida la referencia a
los Agentes de Cambio y Bolsa, ya que, como es sabido, por la Ley 24/1988, de 28 de
julio, del Mercado de Valores, aqullos han quedado, en todo caso, privados de su
condicin de fedatarios mercantiles.
l24
.- En cambio, CORTES DOMNGUEZ ("El nuevo juicio ejecutivo cambiario", cit.,
lug. cit., pg. 880) otorga a las "circunstancias del caso" un carcter meramente subjetivo
y seala que ser la credibilidad y la calidad personal y moral del deudor la determinante
del alzamiento del embargo.
l25
.- Siguiendo a GUTIERREZ DE CABIEDES ("La excepcin de carcter", en Estudios
de Derecho procesal, cit., pg. 282) entendemos por acreditar, justificar, "afrontar una
prueba semiplena, que engendra en el Juez no una certeza, sino una simple posibilidad, o
si se quiere, la no certeza del hecho contrario". Vid. en el mismo sentido, BURGOS

432

cumplida prueba de las causas que pueden provocar el alzamiento del

embargo. Por la naturaleza y la incardinacin del incidente de
alzamiento del embargo en el juicio ejecutivo basta con una
justificacin, un prueba semiplena. Si se exigiera una prueba plena de
la falsedad de la firma o de la falta absoluta de representacin, nos
preguntamos qu debera probarse en el incidente de oposicin a la
ejecucin 126. Es decir, esta interpretacin es la nica posible si
observamos que el incidente de alzamiento del embargo y el de la
oposicin a la ejecucin pueden coincidir en el tiempo y que la
resolucin (auto) que resuelve sobre el alzamiento del embargo es
provisional respecto de la que resuelve (sentencia) sobre la oposicin
a la ejecucin.
Con todo, no ser fcil para el ejecutado acreditar prima facie
la falsedad de su firma o la falta absoluta de representacin.
Una documentacin probatoria adecuada de la falsedad de la
firma seran los dictmenes de peritos caligrficos. Sin embargo, el
ejecutado no est en posesin de la cambial por lo que la prctica de
la pericia es punto menos que imposible. As, pues, las posibilidades
de acreditacin de la falsedad de la firma se ven reducidas a la
aportacin de documentos indubitados (art. 608 LEG) para que el
Juez haga sus propias comparaciones 127. En este sentido, debe
entenderse que basta la percepcin judicial inmediata de las firmas
para proceder al alzamiento del embargo. Ahora bien, no ser sencillo
para el titular del rgano jurisdiccional efectuar por s mismo la
confrontacin de la firma dudosa y la autntica. El Juez carece de
LADRN DE GUEVARA, El principio de prueba en el proceso civil espaol, Madrid,
1989, pgs. 16 y ss.
l26
.- Al estudiar esta cuestin, FERNANDEZ, RIFA y VALLS (Derecho procesal
prctico, tomo VI, cit., pg. 562) sostienen que "no ser necesario, en ese momento
procesal, la prueba cumplida de que la firma es falsa (como la jurisprudencia suele exigir
para estimar la correspondiente excepcin)".
127
.- A tales efectos, el deudor podr presentar tambin el D.N.I., pasaporte, carnet de
conducir, entre otros documentos oficiales en los que conste su firma de forma
indubitada.

433

conocimientos cientficos y de metodologa. El perito caligrfico debe

analizar muchos elementos, tanto externos como de fondo, para llegar
a una conclusin. Y es que la firma, como escritura autgrafa, no
escapa a la regla de que no es posible su reproduccin exacta por la
misma persona 128. Por otra parte, tambin complica la tarea del Juez
el hecho de que la firma, por su reducida extensin y por su
significado jurdico, es siempre objeto de la ms acentuada atencin
de un falsificador. No obstante, y a pesar de lo dicho, no vemos otra
alternativa a la confrontacin de las firmas por el Juez, pues, a nuestro
entender, en el incidente no debe practicarse prueba 129.
Asimismo, la acreditacin de la falta absoluta de representacin
no est ausente de dificultades, ya que se trata de un hecho negativo
(la inexistencia de poder), con lo cual el deudor se enfrenta,
prcticamente, a unaprobatio diablica 13. Para salvar tal obstculo
se ha apuntado la posibilidad de que el tercero representante
intervenga en el incidente del art. 68 LCCH para dar cuenta de la
existencia del poder 131. Sin embargo, a nuestro juicio, la intervencin
del representante no es acorde con las notas de celeridad y
sumariedad propias del mencionado incidente.

128

.- Cfr. LPEZ PEA y CASA, La prueba pericial caligrfica, 2a ed., Buenos Aires,
1993,pg. 63.
l29
.- Vid infra, pg. 448.
l30
.- En estos trminos se expresa DE LA OLIVA ("Tratamiento procesal de la letra, el
cheque y el pagar", cit., lug. cit., pg. 64). Ahora bien, quiz estas dificultades se
desvanezcan si descendemos del plano terico al prctico. Por ejemplo, el supuesto de
los auxiliares dependientes del empresario. El gerente o factor mercantil es un auxiliar
del empresario al que se confieren poderes generales para administrar, dirigir y contratar
sobre todo lo que forma parte del normal u ordinario giro y trfico de la empresa (art. 283
CCom). Su nombramiento, as como el otorgamiento de los poderes generales, puede
realizarse en forma escrita, mediante escritura pblica que se inscribir en el Registro
Mercantil; formalidad a la que tambin debe sujetarse la revocacin del poder (cfr. arts.
87.2 y 94.5 RRM). Por tanto, la revocacin del poder, o la ausencia del mismo, puede
probarse mediante certificacin expedida por el Registrador (arts. 23.1 CCom y 77
RRM); y tambin puede acreditarse por referencia a los datos publicados en el Boletn
Oficial del Registro Mercantil (arts. 21.1 CCom; 386.5 y 388.10 RRM).
131
.- Vid. en este sentido, SENES MOTILLA, "Consideraciones sobre la fuerza ejecutiva
de la letra de cambio y el juicio ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pg. 503.

434

En este orden de cosas, se ha sealado que tampoco puede

soslayar las dificultades de acreditacin el recurso al prrafo tercero
del art. 9 LCCH, que permite un desplazamiento del onus probandi al
ejecutante, pues, la pieza separada se sustancia slo con el deudor l32.
Dejando a un lado, por el momento, la cuestin de si debe darse
audiencia al ejecutante en el incidente de alzamiento del embargo, no
existe, a nuestro entender, fundamento jurdico en el que apoyar tal
inversin de la carga de la prueba. A tenor del art. 9.3 LCCH, los
tomadores y tenedores de letras de cambio tienen derecho a exigir a
los firmantes la exhibicin del poder. Se trata, en definitiva, de un
derecho y no de una obligacin, por esto, el tenedor no debe soportar
las consecuencias derivadas de su falta de diligencia (entendida en
sentido amplio). Tngase en cuenta, que la buena fe del tenedor est
protegida por el art. 10 LCCH que establece la responsabilidad
cambiaria personal del falso representante 13 .
Como consecuencia de la prctica imposibilidad de obtener, en
la mayora de los casos, una documentacin que permita alcanzar un
"juicio de probabilidad cualificada" de la existencia de las causas
legales del alzamiento del embargo, podemos concluir que el
incidente del art. 68 LCCH deviene superfluo por inconducente. Y, si
en algn supuesto, se est en posesin de documentacin que haga
prueba plena de la falsedad de la firma o de la falta absoluta de
representacin, lo que deviene superfluo es la continuacin del
proceso de ejecucin, pues, la improcedencia del embargo revela que
aqulla es infundada 134.
La LCCH concede al Juez absoluta discrecionalidad para
decidir si alza o no el embargo. Decretado el alzamiento del embargo,
l32

.- En este sentido se pronuncia MUOZ SABATE, "El levantamiento condicional de

embargo en el proceso ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pgs. 41 y 42.
l33
.- Cfr. CALA VIA MOLINERO y BALDO DEL CASTANO, Letra de cambio, cit.,
pg.31.
l34
.- Cfr. DE LA OLIVA, "Tratamiento procesal de la letra, el pagar y el cheque", cit.,
lug. cit., pgs. 65 y 66.

435

el Juez exigir al ejecutado, si lo cree conveniente, la prestacin de

"caucin o garanta" que asegure la satisfaccin del crdito cambiario
ante una eventual desestimacin de los motivos de oposicin (art.
68.1aLCCH)

5. Caucin o garanta adecuada.

A pesar de que el Juez haya despachado correctamente
ejecucin ' 5, una semiplena probatio de la falsedad de la firma o de
la falta absoluta de representacin es suficiente para alzar el embargo.
De ah, que el restablecimiento del equilibrio patrimonial, roto por el
incumplimiento del deudor, es posible que no se logre como
consecuencia de un indebido alzamiento del embargo.
Aparentemente sensible a esta posibilidad, la LCCH faculta al
Juez para exigir al deudor, si lo considera conveniente, la entrega de
caucin o garanta adecuada. As, pues, la imposicin de la caucin
aparece como potestativa y no como obligatoria 136. En este sentido,
son mtiples los elementos que pueden influir en la decisin del Juez.
En efecto, alzado el embargo puede ser que el Juez no crea
conveniente exigir la prestacin de caucin o garanta, entre otros
motivos, porque el deudor tiene, por ejemplo, responsabilidad
conocida. Una decisin en este sentido exige que el Juez conozca el
valor del activo patrimonial del solicitante, para que pueda
compararlo con el importe previsible de la indemnizacin por daos y
perjuicios que, eventualmente, pudiera nacer. La solvencia del deudor
U5

.- Recurdese que el despacho de la ejecucin, en sentido amplio, incluye importantes

actividades anteriores a la declaracin de voluntad con que da comienzo la ejecucin
forzosa, y de la que son presupuesto necesario, v. gr. examen de los presupuestos
procesales, anlisis de la regularidad formal del ttulo ejecutivo; cfr. FERNANDEZ
LPEZ, Derecho procesal civil, III, cit., pgs. 173 a 184.
l36
.- Quiz sea una apariencia falsa. Hemos dicho que la ejecucin est correctamente
despachada, y que el Juez tendr dificultades para adquirir certeza sobre la falsedad de la
firma y la falta absoluta de representacin, por tanto, si decide alzar el embargo, con toda
seguridad exigir caucin.

436

no debe ser notoria. Su acreditacin puede realizarse mediante

documentos que se acompaarn a la solicitud de alzamiento del
embargo 137.
Antes de pasar a analizar los aspectos ms relevantes de la
institucin jurdica de la caucin o garanta ex art. 68 LCCH,
consideramos oportuno hacer unas consideraciones de carcter
general.
La primera consideracin est destinada a evitar la confusin
que puede ocasionar la conjuncin disyuntiva empleada en la
redaccin del art. 68.1a LCCH ("caucin o garanta"). Esta clase de
conjuncin denota contraposicin, separacin o alternativa entre dos
o ms cosas. Sin embargo, no existe, en rigor, una contraposicin
entre caucin y garanta procesal. Ahora bien, tampoco son dos
trminos con un significado jurdico equivalente.
Se ha definido la caucin, en el mbito del proceso, como un
tipo de garanta procesal con finalidad patrimonial 138. Junto a la
caucin, cuyo cometido consiste en asegurar la satisfaccin de las
responsabilidades pecuniarias derivadas del ejercicio legtimo de un
derecho procesal, se entienden incluidos en aquella categora de
garanta procesal: el embargo, el secuestro y la anotacin preventiva
de embargo. Desde esta perspectiva, puede concluirse que el concepto
de garanta procesal es ms amplio que el de caucin.

!37

,- Una documentacin que diera cuenta de la solvencia del deudor podra ser la
declaracin del impuesto sobre el patrimonio, o, en su caso, del impuesto de sociedades.
Vid. en este sentido, ORTELLS RAMOS, El embargo preventivo, cit., pg. 111.
l38
.- Vid. TOME PAULE, "Teora de las cauciones procesales", en Revista de Derecho
Procesal Iberoamericana y Filipina, nm. 4., 1962, pgs. 789 y 790. Este autor divide las
garantas procesales en dos grandes grupos: garantas que tienen una finalidad
institucional (v. gr. garantas encaminadas a lograr: la imparcialidad de los rganos
jurisdiccionales, la marcha normal del proceso, la actuacin uniforme de los rganos
jurisdiccionales) y garantas con una finalidad patrimonial.

437

La segunda consideracin tiene por objeto resaltar el acierto del

art. 68 LCCH cuando opta por el trmino caucin en lugar de emplear
el vocablo fianza 139. Con esta medida se evita el tener que precisar
que el trmino fianza no es utilizado en su sentido estricto y tcnico;
esto es, como un "tipo especial de garanta que se produce cuando un
tercero se compromete a ejecutar la prestacin debida por el deudor al
acreedor" 14. El que la caucin pueda ser prestada, a no ser que un
precepto legal lo impida expresamente, mediante fianza 141, no debe
generar una confusin entre ambas instituciones jurdicas. La caucin
es una carga procesal impuesta por la ley o por el Juez para asegurar
los perjuicios que pueden derivarse del ejercicio legtimo de un
derecho procesal. La fianza, en cambio, es un acuerdo de voluntades
extraprocesal, por el cual un tercero (fiador) asume el compromiso de
cumplir la obligacin si no lo hace el deudor principal (art. 1822 CC).
Por otra parte, la terminologa empleada por el art. 68 LCCH soslaya
errores jurdicos como el cometido por los arts. 385.4 y 1428 infine
LEC, que admiten cualquier tipo de fianza con "exclusin de la
personal", olvidando que la fianza es siempre una garanta
personal142.

A) Exigibilidad y funcin de la caucin.

El alzamiento del embargo depende, exclusivamente, de las
circunstancias del caso y de la documentacin aportada. La caucin o,
en su caso, la solvencia -notoria o acreditada- no slo no puede
139

.- Debe reconocerse, sin embargo, que la identificacin entre los trminos fianza y
caucin tiene su apoyo en nuestro Derecho histrico. Vid. sobre este tema, TOME
PAULE, ob. y lug. cit. nota anterior, pg. 785; CALDERN CUADRADO, Las medidas
cautelares indeterminadas en el proceso civil, 1a ed., Madrid, 1992, pg. 50;
CABALLOL ANGELATS, La ejecucin provisional en el proceso civil, Barcelona,
1993, pgs. 208 a 210.
l40
.- DIEZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs. 414.
141
.- Lo impiden, v. gr., los arts. 385 y 1428 LEC.
142
.- Error jurdico puesto de relieve por ORTELLS RAMOS, Comentario al art. 385
LEC, en Comentarios a la reforma de la Ley de Enjuiciamiento civil. Ley 34/1983 de 6
de agosto de 1984, cit., pg. 290.

438

sustituir la verificacin de los citados fundamentos de la desafeccin,

sino que ni siquiera puede complementarlos en el caso de que, a
criterio del Juez, no estn suficientemente justificados 143. Aunque no
puede excluirse cierta conexin: es lgico que el Juez, a mayor
apariencia o acreditamiento de la falsedad de la firma o de la falta
absoluta de representacin, no exija la prestacin de caucin o
disminuya su cuanta.
Pese a que en el art. 68 LCCH no se haga referencia expresa a
la posible responsabilidad del ejecutado, la caucin tiene por funcin
ofrecer una garanta patrimonial concreta y especfica frente al
eventual derecho del ejecutante a una indemnizacin por daos y
perjuicios en el supuesto de que el alzamiento del embargo quede sin
efecto 144. En este sentido, la precaria situacin econmica del
solicitante no puede ser considerada en ningn caso, por s sola, como
circunstancia eximente de la prestacin de garanta, puesto que no
tiene influencia alguna en los daos previsibles. Adems, la exencin
de prestar caucin no se halla expresamente incluida en los beneficios
del art. 6 de la Ley 1/1996, de 10 de enero, de asistencia jurdica
gratuita. Se ha apuntado que, en estos casos, la nica va posible sera
la asuncin, por parte del Estado, de la eventual responsabilidad del
solicitante sin recursos econmicos 145.

l43

.- No obstante, parece ser que en la generalidad de los casos no sucede as, sino que el
Juez acuerda o no el alzamiento del embargo, en funcin de que decida, o no, ordenar al
ejecutado que preste caucin. Cfr. FERNANDEZ LPEZ, RIFA y VALLS, Derecho
procesal prctico, tomo VI, cit., pg. 582.
144
.- A falta de la caucin, slo se cuenta con el patrimonio del solicitante como sustrato
ordinario de la responsabilidad de todo deudor (art. 1911 CC); vid. al respecto,
ORTELLS RAMOS, El embargo preventivo, cit., pg. 110. La idea de garanta implica
un especial refuerzo que puede aadirse a algunos crditos. Por tanto, la responsabilidad
patrimonial universal del deudor no es una autntica forma de garanta, ya que es un
elemento comn a todos los acreedores; vid. sobre el particular, DIEZ-PICAZO,
Fundamentos del Derecho civil patrimonial, II, cit., pgs. 123 a 126.
l45
.- Vid. en este sentido, ORTELLS RAMOS, Derecho Jurisdiccional, II, Proceso civil
2, cit., pg. 267; CALDERN CUADRADO, Las medidas cautelares indeterminadas
en el proceso civil, cit., pgs. 56 y 57.

439

Ahora bien, como ya hemos dicho, el alzamiento de la traba no

comporta, de forma ineludible, la exigencia de caucin. Al parecer la
LCCH entiende que el alzamiento del embargo, en plena tramitacin
del juicio ejecutivo, no produce de forma necesaria perjuicios al
ejecutante.

B) Cuanta de la caucin.
Por lo que se refiere al importe de la caucin, el art. 68 LCCH
no establece ningn criterio objetivo a tener en cuenta para poder
determinarlo. La suficiencia o, utilizando la terminologa de la LCCH,
la adecuacin de la caucin queda al arbitrio judicial. Es decir, es
competencia del rgano jurisdiccional fijar el importe que aqulla
debe alcanzar.
En una primera aproximacin, parece que no hay duda de que
la suficiencia de la caucin est en relacin directa con la finalidad
que aqulla debe cumplir: responder de los daos y perjuicios que
puede causar el alzamiento del embargo si ulteriormente se revoca y
de las costas que se pueden generar en el incidente de alzamiento del
embargo -no, en cambio, en el juicio ejecutivo-. La complejidad de la
labor del Juez es evidente: se han de evaluar unos daos que todava
no se han producido, puesto que el dao efectivamente causado slo
se conocer en el caso de que se deje sin efecto la resolucin que
decret el alzamiento del embargo y surjan dificultades en el
momento de volver a realizar la traba.
Precisando ms esta cuestin, estimamos que el importe de la
caucin no debe ser igual al de la deuda reclamada en la demanda
ejecutiva 146. Si as se entendiera, la oportunidad legislativa de la
norma del art. 68 LCCH sera an ms criticable, teniendo en cuenta
l46

.- Vid. en este sentido, CORTES DOMNGUEZ, "El nuevo juicio ejecutivo

cambiado", cit., lug. cit., pg. 881.

440

que entonces bastara con acudir a lo dispuesto en el art. 1446 LEG147.

Adems, en el supuesto de sostener aquella igualdad, el acreedor
podra verse excesivamente favorecido. En efecto, si el bien
embargado fuera v. gr. un bien mueble o inmueble, se sustituira la
traba de un bien cuyo resultado econmico, en caso de venta en
pblica subasta, es una incgnita, por la afeccin de otro tipo de bien
de realizacin ms fcil y segura. Con todo, la cantidad reclamada es
una de las circunstancias a ponderar en la fijacin de la cuanta 148.
Otra circunstancia a tener en cuenta es el grado de acreditacin de la
falsedad de la firma o de la falta absoluta de representacin 149.
La caucin tampoco debe alcanzar el valor del bien o bienes
embargados, y respecto de los cuales se ha alzado la traba, pues, no
resultara extrao que con esta medida se impusiera al deudor una
carga superior a la que debera soportar si tuviera que pagar la deuda
que niega.
Las consideraciones que acabamos de exponer han sido
realizadas desde una intencin muy determinada, que es la de querer
coordinar el incidente de alzamiento del embargo con el juicio
ejecutivo cambiario. Ahora bien, si adoptamos una posicin ms
crtica, que niega tal posibilidad de coordinacin, deberemos fijar la
cuanta de la caucin centrndonos exclusivamente en el citado
incidente y sus posibles efectos. Desde esta perspectiva, y si
admitimos que la caucin tiene que asegurar la existencia de bienes
del ejecutado sobre los que volver a realizar el embargo si el
alzamiento queda sin efecto, la cuanta de la misma debera de
alcanzar la de la deuda cambiaria, daos y perjuicios y costas del
147

.- Tngase en cuenta que consignando la cantidad reclamada se evitara el embargo sin

tener que acreditar la falsedad de la firma o la falta absoluta de representacin.
l48
.- Vid. en este sentido la STC 202/1987 (2.a) de 17 de diciembre en la que se declara
que: "Es ese inters concretado en el eventual perjuicio el que el Juez ha de ponderar,
junto con las dems circunstancias, entre las cuales, ..., la de la cuanta discutida en el
proceso ..., que motiv, en definitiva, la fijacin de la fianza..." (f.j. 5).
149

.- Vid. supra, pgs. 431 a 434.

441

incidente. De este modo, podra embargarse tal cantidad y continuar

la ejecucin procediendo a la realizacin de la caucin.

C) Calidad de la caucin.
Sobre la calidad de la caucin, el art. 68 LCCH nada dice; no
distingue entre los diferentes tipos de caucin emitiendo un juicio de
valor sobre ellas -s lo hace, en cambio la LEC en los arts. 385.4 y
1428 infine-, por tanto, debe entenderse que la LCCH parte de una
concepcin amplia del trmino. En este sentido, el Juez tendr que
aceptar cualquier clase de caucin, admitida en derecho, ofrecida por
el deudor, v. gr. pignoraticia, hipotecaria, depsito de dinero, as
como la fianza y el aval bancario. Si bien, podra entenderse que por
aplicacin analgica del art. 1402.2 LEC, el Juez podra no admitir la
fianza, ya que de admitirla su patrimonio quedara afecto a la
garanta.
La eleccin del tipo de caucin corresponde, pues, a la parte
que debe prestarla; esto es, al deudor. Ahora bien, es aconsejable que
la caucin en concreto identifique completamente los bienes que la
constituyen, y que asegure que aqullos permanecern en el
patrimonio del deudor hasta el hipottico momento de la revocacin
del auto alzando el embargo I5.

D) Momento en que debe prestarse la caucin.

El auto que decreta el alzamiento del embargo debe contener un
pronunciamiento sobre la conveniencia o no de la caucin. Si el Juez
150

.- Por este motivo, entendemos que el Juez no debera aceptar como caucin una
simple manifestacin de bienes. No obstante, la anterior conducta s es admitida como
caucin por MUOZ SABATE, "El levantamiento condicional de embargo en el proceso
ejecutivo cambiario", cit., lug. cit., pg. 331.

442

acuerda exigirla fijar su cuanta y el plazo en el que deber prestarse.

El alzamiento del embargo quedar sin efecto si no se constituye en
tiempo la caucin que el Juez hubiera exigido. La prestacin de la
caucin es, pues, una carga procesal 151.

6. Supuestos en los que no procede el alzamiento del embargo.

No procede el alzamiento del embargo, cuando hayan sido
intervenidas las distintas declaraciones que se documentan en un
ttulo cambiario (libramiento, aceptacin, aval y endoso) o cuando las
firmas respectivas estn legitimadas por Notario. Tampoco se alzar
el embargo respecto del deudor cambiario que en el protesto 152, en
requerimiento notarial de pago o en acto de conciliacin previo no
hubiere negado categricamente la autenticidad de su firma o alegado
la falta absoluta de representacin. Por ltimo, no cabe tampoco el
alzamiento del embargo cuando el obligado cambiario hubiere
reconocido su firma judicialmente 153 o en documento pblico (art.
68.3a LCCH).
Teniendo en cuenta lo expuesto, puede afirmarse a sensu
contrario que las manifestaciones de cualesquiera obligados en el
acta de protesto, consistentes en negar la autenticidad de la firma o en
l51

.- Las cargas procesales son, segn GOLDSCHMIDT (Derecho procesal civil, cit.,
pg. 203) "imperativos del propio inters". En virtud de ellas, la parte procesal se ve
constreida a realizar una determinada conducta procesal para evitar las consecuencias
desfavorables (perjuicio procesal) que legalmente se derivan de su no realizacin.
l52
.- A nuestro entender, la declaracin equivalente no puede equipararse al protesto a los
efectos de evitar el alzamiento del embargo. Es la presencia de un fedatario pblico la
que otorga a la negacin de la autenticidad de la firma o a la falta absoluta de
representacin la eficacia prevista en la regla tercera del art. 68 LCCH. La declaracin
equivalente ex art. 51 LCCH nada aade al documento privado. No obstante, hay
opiniones opuestas a la que sostenemos; vid. VAZQUEZ BONOME, Tratado de
Derecho cambiario, cit., pg. 318.
l53
.- El reconocimiento judicial del art. 68.3a.c) LCCH no debe adecuarse, de forma
necesaria, a lo dipuesto en los arts. 1430 y 1431 LEC. Se ha sealado al respecto, que
cualquier reconocimiento judicial despliega los efectos sancionados en la LCCH (vid. en
este sentido, CORTES DOMNGUEZ, Derecho procesal. Proceso civil, cit., pg. 423).

443

sostener la falta absoluta de representacin, tienen la relevancia de

hacer posible el alzamiento del embargo. Ahora bien, el rgimen del
protesto establecido por la LCCH puede impedir a los obligados en
va de regreso efectuar tales manifestaciones. No ha seguido la LCCH
las disposiciones del CCom en materia de notificacin del protesto. El
art. 517 CCom ordenaba la notificacin notarial del protesto a los
obligados en va de regreso. En cambio, la LCCH prev en su art. 55
un sistema de comunicaciones de carcter privado, por tanto, sin
fehaciencia, que pueden adems hacerse en cualquier forma y en unos
plazos que exceden en mucho el establecido en el art. 53.1 LCCH
para recoger las manifestaciones congruentes con el protesto. En
consecuencia, a los obligados en va de regreso se les est privando
injustamente de obtener el alzamiento del embargo.

7. Sustanciacin del incidente de alzamiento del embargo.

A) Competencia.
El rgano judicial competente para conocer y resolver sobre el
alzamiento del embargo es el Juez que ha despachado ejecucin. Su
compentencia es, pues, de carcter funcional (art. 55 LEC).
En el supuesto de que la diligencia de requerimiento de pago y
embargo deba realizarse fuera del territorio en el que el Juez ejecutor
ejerce vlidamente su jurisdiccin, la denuncia de la falsedad de la
firma o la falta absoluta de representacin se har ante el rgano
judicial exhortado.

557

CONCLUSIONES

PRIMERA. El juicio ejecutivo cambiario regulado por la vigente

LEC es un proceso de ejecucin, especial y sumario. Sus orgenes,
processus executivus o mandatum de solvendo sine clausula del
Derecho intermedio, le imprimieron un carcter que se ha mantenido
desde su recepcin por nuestro Derecho histrico hasta la actualidad.
En el Ordenamiento sobre Administracin de Justicia de 1360
se establecieron los trmites para la ejecucin de deudas pecuniarias
lquidas por ttulos ejecutivos extrajudiciales. Este procedimiento
permita al acreedor cobrar aquellos crditos que constaban de forma
fehaciente sin experimentar las dilaciones propias de la va ordinaria.
Se distinguieron tres momentos bsicos: inicio de la ejecucin tras la
presentacin del documento al que la ley otorgaba fuerza ejecutiva;
posible oposicin a la misma, a travs de un incidente sumario (se
establecan lmites a las excepciones que podan ser opuestas, as
como a los medios de prueba que podan practicarse) que suspenda la
ejecucin y finalizaba por sentencia; y la continuacin de la ejecucin
(remate).
Ni la estructura, ni la funcin del citado procedimiento, propias
de un proceso de ejecucin, experimentaron cambios relevantes en los
posteriores textos legislativos. Incluso se declararon aplicables a la
ejecucin de sentencia passada en cosa juzgada (Lex Toletana,
1480), establecindose, por tanto, una nica tramitacin
independiente del origen del ttulo ejecutivo. Esta situacin no slo se
consolida en el Ttulo XXI, Libro IV, de la Nueva Recopilacin

558

(1567) y en el Ttulo XXVIII, Libro XI de la Novsima Recopilacin

(1805), sino que en la primera ley de enjuiciamiento que se dicta en
nuestro pas -Ley de Enjuiciamiento sobre los negocios y las causas
de comercio, de 24 de julio de 1830- la ejecucin de los ttulos
judiciales y extrajudiciales se sustancia por los mismos cauces
procedimentales (arts. 305 y ss). En la citada Ley se establecen, por
primera vez, de modo ordenado y preciso los trmites del
procedimiento ejecutivo: despacho de la ejecucin, requerimiento de
pago, embargo, citacin de remate, posible incidente de oposicin,
sentencia y apremio.
La LEC de 1855 rompe con el sistema unitario de ejecucin
forzosa vigente hasta su promulgacin. Separa del histrico cuerpo
comn a toda ejecucin los preceptos propiamente especficos de la
ejecucin de sentencias de condena, dejando la prctica totalidad de
las normas relativas al proceso de ejecucin (embargo de bienes,
oposicin a la ejecucin, procedimiento de apremio y terceras) en
sede de juicio ejecutivo, convertido, ahora, en un proceso de
ejecucin especial. Esta nueva ordenacin del proceso de ejecucin es
confirmada por la LEC de 1881, sin que ninguna ley posterior la haya
alterado.

SEGUNDA. La evolucin en el ttulo ejecutivo es, quiz, ms

patente. Este hecho es, por otra parte, lgico, pues, responde al inters
de soslayar la "va ordinaria" o "juicio ordinario" como nico medio
para obtener un ttulo ejecutivo. La frmula para lograrlo consisti en
otorgar fuerza ejecutiva a documentos distintos de la sentencia de
condena. Primero accedieron a la categora de ttulo ejecutivo los
documentos pblicos (instrumenta confesionata, instrumenta
guarentigiata} y posteriormente, la ley la concedi a los documentos
privados (scripturae privatae*). La consagracin de la letra de cambio,
aceptada y reconocida, como ttulo ejecutivo inmediato y general se
produce por la Pragmtica Sancin expedida por Carlos III, el 2 de

559

junio de 1782. Desde entonces la letra de cambio ha tenido ftierza

ejecutiva por disposicin expresa de la ley.

TERCERA. La indagacin histrica ha puesto de manifiesto la

naturaleza ejecutiva del juicio ejecutivo cambiario. Su estructura
responde a la funcin que se le encomienda: obtener sin dilaciones
indebidas la tutela judicial de aquellos crditos lquidos consignados
en un ttulo ejecutivo. La caracterstica bsica del proceso de
ejecucin, ordinario o especial, se halla en su inicio. Al acreedor le
basta con presentar un ttulo ejecutivo regularmente formal para que
el Juez, sin or al deudor y sin realizar enjuiciamiento alguno sobre el
fondo, acuerde el despacho de la ejecucin. Por tanto, la ejecucin se
inicia sin que se acredite, plenamente, que ha surgido la
responsabilidad por incumplimiento de la obligacin consignada en el
ttulo. En este contexto, el incidente de oposicin a la ejecucin, que
se incoa una vez iniciada sta y asegurado su resultado, salvaguarda
la licitud de la ejecucin. Este es, a nuestro entender, el enfoque
correcto que, por otra parte, es mantenido por un autorizado sector de
la doctrina procesal. Sin embargo, otro sector, as como la mayora de
la jurisprudencia sobre el tema -en particular la del Tribunal
Supremo-, sostiene que el juicio ejecutivo es un proceso de
declaracin, especial y sumario. Al estar previsto un incidente
declarativo que termina con una sentencia, la ejecucin slo puede
comenzar desde que aqulla se dicta.

CUARTA. La necesidad de una actividad jurisdiccional de

declaracin en el proceso de ejecucin no slo viene impuesta cuando
el ttulo ejecutivo es extrajurisdiccional, sino tambin cuando se
despacha ejecucin en base a una sentencia firme de condena. Si el
legislador hace depender el derecho del acreedor al despacho de la
ejecucin de un conjunto de hechos diverso del que funda la accin
ejecutiva, y prohibe al Juez, en el momento de despachar ejecucin,

560

que analice la existencia o subsistencia del derecho a la tutela, es

perfectamente posible que el proceso de ejecucin se inicie y
transcurra sin que exista accin ejecutiva.
Teniendo en cuenta lo expuesto, cabe sostener que el eventual
incidente declarativo de oposicin es una fase comn a todo proceso
de ejecucin y, por tanto, no contrara la naturaleza ejecutiva del
juicio ejecutivo cambiario. Hasta la entrada en vigor de la LEC de
1855, en la tramitacin del proceso de ejecucin singular estaba
previsto un incidente de oposicin a la ejecucin. Al regular la
anterior LEC en ttulos separados la ejecucin de sentencias y la de
ttulos ejecutivos extrajurisdiccionales, comete, entre otros errores, el
siguiente: no poner a disposicin de las partes un cauce procesal
especfico mediante el cual aqullas pudieran ejercer un control de la
ejecucin. Los comentaristas de la citada Ley percibieron el error y
apuntaron que el procedimiento de incidentes era la va procesal
apropiada. Sin embargo, este vaco legal se mantiene en la LEC
vigente, ocasionando graves confusiones. As, cuando el ttulo
ejecutivo es una sentencia firme de condena, o uno de los ttulos que a
ella se equiparan, o cualquier otro ttulo judicial, no es correcta la
remisin a los arts. 1464 y ss. LEC: en primer lugar, porque en el
proceso de ejecucin ordinario debe ser respetada la intangibilidad
del fallo; y, en segundo, porque la imposibilidad de que el ejecutado
inste un juicio declarativo posterior debe determinar la tramitacin del
incidente.
Las propuestas que se hacen en nuestro pas tendentes a
establecer, de forma definitiva, una regulacin de la oposicion.de
fondo a la ejecucin estn avaladas por el Derecho positivo de otros
Estados. Basndose, bien en el principio de audiencia que debe
informar, en todo caso, el proceso de ejecucin, bien en la adopcin
de la forma contradictoria, el Derecho procesal italiano, as como el
alemn y francs regulan expresamente la oposicin a la ejecucin y
la configuran como una parte integrante de la misma.

56!

QUINTA. El estudio de Derecho comparado destinado a analizar la

proteccin jurisdiccional de los derechos cambiarios revela la
existencia en los ordenamientos jurdicos italiano, alemn y francs
de vas procesales especficas para el ejercicio de la accin cambiaria.
En Italia las singularidades de naturaleza procesal derivadas del rigor
cambiario e impuestas por la normativa cambiaria y procesal se
materializan tanto en los procesos de declaracin (ordinario y
monitorio), como en el de ejecucin, de suerte que se denomina
proceso cambiario a aquel proceso especial que tiene por finalidad
obtener una rpida y plena satisfaccin del crdito cambiario. Por
tanto, el derecho cambiario se tutela bien sea con una accin ejecutiva
(arts. 63 y 64 Legge cambiaria), bien sea con una accin declarativa
de condena (art. 65 Legge cambiaria), sin que sea exacto identificar
accin cambiaria y accin ejecutiva. El art. 64 de la Legge cambiaria
es, a nuestro entender, el antecedente legislativo inmediato del art. 68
LCCH. Aquella norma debe encuadrarse en su mbito de aplicacin
que es el proceso de ejecucin, en concreto en la oposicin a la
ejecucin, sin olvidar su consecuencia jurdica: la suspensin de
dicho proceso.
En Alemania, al no ser la letra de cambio, el pagar y el cheque
ttulos ejecutivos, y al resultar el ejercicio de la accin cambiaria en
va declarativa ordinaria contrario al rigor cambiario, el
procedimiento documental y el monitorio constituyen los trmites
propios del Derecho cambiario. En ambos procedimientos se
establecen especialidades procesales en razn de la materia.
En Francia ni la letra de cambio ni el pagar tienen la
consideracin de ttulo ejecutivo. Ahora bien, para facilitar el cobro
de la deuda cambiaria se regula un procedimiento declarativo especial
(monitorio documental) cuyo fin consiste en obtener de forma rpida
un ttulo ejecutivo. Los peligros ocasionados por las eventuales
dilaciones procedimentales provocadas por el deudor, pueden evitarse

562

con el secuestro de los bienes muebles del deudor (art. 158 Code de
commerc). Por lo que respecta al cheque, la normativa vigente
permite al tenedor de un cheque impagado por falta de provisin de
fondos conseguir frente al librador un certificado de falta de pago,
equivalente a un mandamiento de pago, que en caso de ser inatendido
comporta la expedicin de un ttulo ejecutivo.

SEXTA. Desde la entrada en vigor de la LCCH, el pagar y el cheque

son, del mismo modo que la letra de cambio, ttulos ejecutivos por la
forma. Del sistema establecido en la citada ley se desprende que el
acceso de la letra de cambio, pagar y cheque al juicio ejecutivo
cambiario no est subordinado, a no ser que se exija expresamente, a
ningn tipo de actuacin preparatoria de carcter pblico que los
integre o les atribuya fuerza ejecutiva. Ahora bien, en virtud de la
remisin que el art. 1429.4 LEG efecta a la LCCH, los requisitos
constitutivos del ttulo de crdito lo son, a su vez, del ttulo ejecutivo.
Por tanto, el anlisis de la regularidad formal del ttulo ejecutivo, que
consiste en determinar si el documento presentado como base de la
ejecucin se halla entre los que la norma procesal cataloga como
ejecutivos y si rene los requisitos que la misma requiere para los de
su clase, se circunscribe, esencialmente, al Derecho cambiario.
La regulacin de un incidente de oposicin a la ejecucin no
dispensa al Juez de analizar con rigor, en el trmite de admisin de la
demanda ejecutiva, aquellos requisitos de carcter formal a los que se
encuentra subordinada la fuerza ejecutiva de la letra de cambio,
pagar y cheque. Si dichos ttulos no renen todos los requisitos no
subsanables exigidos por los arts. 1, 94 y 106 LCCH, el Juez debe
denegar el despacho de la ejecucin.
Las menciones que preceptivamente han de constar en una letra
de cambio, un pagar y un cheque los hacen especialmente aptos para
desempear las funciones de un ttulo ejecutivo. As, el "mandato" o

563

"la promesa pura y simple de pagar una suma determinada en pesetas

o en moneda extranjera convertible admitida a cotizacin oficial"
fundamenta la actuacin de la sancin y delimita la medida y el
alcance de la ejecucin. Las personas que ostentan las respectivas
calidades de acreedor y deudor vienen determinadas en el ttulo
cambiario. Junto a las anteriores menciones, tienen una singular
relevancia procesal: el vencimiento, pues, el despacho de la ejecucin
slo procede -con excepcin de lo previsto en el art. 50.2 LCCH- por
deudas vencidas; el lugar en que se ha de efectuar el pago, que sirve
para determinar qu Juez de Primera Instancia ser competente por
razn del territorio; la fecha y el lugar del libramiento, a los que se
encomienda la misin de fijar el vencimiento de las letras de cambio y
pagars librados a un plazo desde la fecha, computar los intereses
convencionales y determinar la ley aplicable en caso de conflicto de
leyes. Todas estas menciones se refieren a la declaracin cambiaria
originaria o fundamental a cuya validez estn subordinadas las
restantes declaraciones cambiaras.
En sede de requisitos formales del ttulo ejecutivo, los
problemas ms importantes surgen de los defectos que se producen en
su plasmacin en el documento. Frente a un mismo defecto, la
jurisprudencia adopta posturas radicalmente opuestas: en ocasiones
declara la invalidez del documento como ttulo ejecutivo; en otras, en
cambio, le reconoce fuerza ejecutiva. La falta de uniformidad en la
interpretacin jurisprudencial era, por otra parte, de fcil pronstico,
pues las sentencias dictadas por las Audiencias Provinciales en los
juicios ejecutivos cambiarios no son recurribles en casacin (cfr. art.
1687 LEG). La existencia de sentencias contradictorias, que
menoscaban el principio de seguridad jurdica consagrado en el art.
9.3 CE, es la consecuencia jurdica ms grave que se deriva de la
constatada disparidad.
La omisin de la clase de moneda en la que se expresa la deuda
cambiaria, del lugar de pago, la falta de consignacin del tomador en

564

la letra de cambio y la eficacia de los ttulos-valores en blanco, son

las cuestiones respecto de las cuales la polarizacin de la
jurisprudencia es ms acusada.
Por lo que respecta al pagar librado en garanta de operaciones
bancadas de crdito y prstamo, el Juez podr denegar el despacho de
la ejecucin si de la demanda ejecutiva y de los documentos que se
acompaan se desprende que el libramiento del pagar encierra un
fraude de ley. Si el Juez despacha ejecucin, el ejecutado puede alegar
la falta de validez del pagar, por constituir su libramiento un fraude
de ley, y la iliquidez de la deuda. En el supuesto de que fuera
aplicable a los contratos de prstamo y crdito la Ley General para la
Defensa de los Consumidores y Usuarios, si las clusulas referentes a
la emisin del pagar en blanco se estiman contrarias a las exigencias
de buena fe y justo equilibrio de las prestaciones, el ejecutado podr
defenderse alegando la nulidad de la obligacin cambiaria y del
propio pagar. Sin cuestionar la validez del ttulo cambiario, el
ejecutado puede oponer la excepcin de completamiento abusivo del
pagar en blanco o alegar plus peticin.

SPTIMA. El requisito del timbre es una exigencia de origen fiscal.

Ni la LCCH, ni la LEC subordinan el carcter cambiario y la fuerza
ejecutiva de la letra de cambio al cumplimiento del Impuesto sobre
Actos Jurdicos Documentados. Esta circunstancia debe ser tenida en
cuenta para poder delimitar la influencia del citado requisito sobre la
ejecutividad de la letra de cambio; en definitiva, sobre la tutela
judicial efectiva en materia cambiaria. A nuestro entender, el rigor
cambiario no puede estar sometido a un encubierto rigor fiscal, que
adems no es equitativo, pues, si el hecho imponible del Impuesto
sobre Actos Jurdicos Documentados es la emisin de la letra de
cambio, la imposicin de la sancin correspondiente a la infraccin
tributaria no debera depender del procedimiento judicial elegido por
el acreedor, sino que debera hacerse efectiva en todo caso.

565

La SIC (Pleno) 141/1988, de 12 de julio formula las directrices

que, con carcter general, deben informar la eficacia de las normas
fiscales en el mbito del proceso. En sntesis, el Tribunal
Constitucional entiende que una norma fiscal es contraria al art. 24.1
CE cuando suspende o elimina la garanta jurisdiccional que es
complemento obligado de toda norma sustantiva. Pues bien, teniendo
en cuenta que la letra de cambio ha sido, desde sus orgenes, ttulo
ejecutivo; que la accin cambiaria es, en esencia, una accin
ejecutiva; y que, por tanto, la efectiva tutela judicial en el mbito
cambiario se obtiene en el juicio ejecutivo, cabe proponer, de lege
ferendo, que la irregularidad fiscal de la cambial no debera ser
sancionada con la prdida de fuerza ejecutiva que le ha sido otorgada
por la ley material y la procesal.
Aun cuando segn el art. 37.1 del TR del ITP y AJD refiera el
cumplimiento del requisito fiscal al momento de la extensin de la
letra de cambio, de lege data no puede rechazarse, a nuestro parecer,
la posibilidad de que la irregularidad fiscal de la letra de cambio
pueda subsanarse. La subsanacin permite que la letra de cambio
conserve su eficacia ejecutiva y que la norma fiscal alcance su fin.
As, en un buen nmero de sentencias se ha admitido el reintegro
posterior a la extensin de la letra de cambio, estimndose suficiente
para la conservacin de la fuerza ejecutiva, que la letra de cambio est
correctamente timbrada en el momento de deducir la demanda. Es
ms, a nuestro entender, debe permitirse la subsanacin de la
irregularidad fiscal una vez ha sido presentada la demanda ejecutiva.
En caso contrario, se producir una desproporcin, valorada
negativamente por el Tribunal Constitucional, entre el objetivo que se
persigue (la recaudacin del impuesto) y el modo en que se opera
(negar la entrada en el proceso de ejecucin). Esta conclusin se
fundamenta, bsicamente, en la constante doctrina del Tribunal
Constitucional sobre el modo de actuar frente al incumplimiento de
un presupuesto o requisito procesal subsanable.

566

OCTAVA. El art. 66 LCCH es la culminacin de una poltica

legislativa, iniciada en 1954, tendente a lograr una perfecta y
completa efectividad de la letra de cambio. Desde esta perspectiva,
cabe sostener que, segn el legislador, las diligencias preparatorias de
la ejecucin reguladas en los arts. 1430 y 1431 LEC no protegan,
suficientemente, los intereses del acreedor cambiario: si su resultado
era negativo, tan slo poda ejercitar la accin cambiara declarativa
(art. 1433.2 LEC). Tampoco las actuaciones extrajudiciales
sancionadas por la Ley de 1954 -esto es, la intervencin de los actos
realizados por los distintos sujetos cambiarios y la legitimacin de sus
firmas- evitaron que el despacho de la ejecucin quedara a merced
exclusiva del deudor. La solucin del Derecho cambiario ha
consistido en otorgar fuerza ejecutiva directa a unos simples
documentos privados: letra de cambio, pagar y cheque. Sin embargo,
esta solucin no es acorde con el Derecho procesal, pues, olvida que
el despacho de la ejecucin inaudita parte dbitons se funda en un
documento, ttulo ejecutivo, del que se desprende una certeza jurdica
suficiente de la existencia de la deuda. Ahora bien, desaparecidas las
garantas y los mecanismos que justifican la entrada directa en el
patrimonio del deudor, ya no es conforme a derecho el despacho de la
ejecucin sin permitir al Juez analizar si el acreedor tiene derecho a
ella y sin or al deudor.

NOVENA. En el sistema de la LCCH, el ejercicio de la accin

cambiaria directa -ordinaria o ejecutiva- no est subordinado al
levantamiento del protesto. Por tanto, bastar que junto con la
demanda ejecutiva se acompae el ttulo cambiario para que el Juez
acuerde despachar ejecucin frente al aceptante y sus avalistas (art.
49.2 LCCH). Por el contrario, el protesto es, como regla general,
presupuesto formal de la accin cambiada de regreso (art. 63.1.b
LCCH). Ahora bien, la funcin del protesto en el mbito de las
acciones de regreso no implica la construccin del ttulo ejecutivo por

567

integracin, pues la funcin conservativa es desempeada tambin

por las declaraciones que lo sustituyen (art. 51.2 LCCH); tan slo
constituye, cuando lo exija de forma expresa el librador, un requisito,
o conditio iuris, de dichas acciones.
La prdida de relevancia del protesto se constata adems en la
regulacin de su exclusin, que se produce, bien por voluntad expresa
de un obligado en va de regreso (art. 56.1 LCCH), bien por
disposicin legal (arts. 51.1, 51.6 y 64 LCCH). Entre los supuestos
legales de exclusin la LCCH incluye la presentacin de
determinadas resoluciones judiciales que acreditan ciertas situaciones
de insolvencia -providencia teniendo por solicitada la suspensin de
pagos y auto declarativo de la quiebra o concurso-. No obstante,
respecto de un caso de insolvencia previsto en el art. 50.2 LCCH, que
es el embargo infructuoso de los bienes del librado o aceptante, no
prev la LCCH para la conservacin ni para el ejercicio de la accin
de regreso antes del vencimiento, la sustitucin del protesto notarial o
de la declaracin equivalente. Podra pensarse que en este caso no
cabe otra posibilidad que levantar el protesto o emitir la declaracin
equivalente. Ahora bien, en este punto la LCCH presenta una
importante laguna puesto que no permite realizar las citadas
diligencias antes del vencimiento. A pesar de ello, la nica solucin
posible, a nuestro entender, consiste en levantar el protesto por falta
de pago aunque sea antes del vencimiento. Esta es, por otra parte, la
respuesta que se dio por el CCom, as como por la Legislacin
Uniforme de Ginebra y por el Derecho comparado.

DCIMA. En el sistema de la LCCH no cabe hablar, en rigor, de

integracin del ttulo cambiario, pues su eficacia ejecutiva no depende
de la realizacin de actos ulteriores a su extensin. As, no son
necesarios ni el reconocimiento judicial de las firmas (art. 66); ni su
legitimacin o la intervencin de las diferentes declaraciones
cambiaras; ni el protesto para el ejercicio de la accin directa (art.

568

49.2); ni, tampoco, la comunicacin a los responsables en va de

regreso de la falta de aceptacin o de pago (art. 55.6). No obstante, el
verbo integrar se utiliza tambin, como se haca antes de la entrada en
vigor de la LCCH, para designar la rehabilitacin o convalidacin de
un documento que nace con vocacin de ttulo ejecutivo pero que,
debido a la falta de algn requisito de carcter formal o, en general, a
la falta de diligencia del tenedor pierde su fuerza ejecutiva. El
mecanismo para lograr dicha convalidacin consiste, normalmente, en
solicitar el reconocimiento judicial de la firma. De esta manera, el
acreedor conserva el privilegio de acceder al juicio ejecutivo, si bien
no gracias a un ttulo cambiario, sino a un documento privado
reconocido (art. 1429.2 LEG). Esta transformacin se hace patente en
el trmite de oposicin a la ejecucin.
Sin embargo, la anterior va sealada para recuperar la eficacia
ejecutiva no es admitida de forma unnime por la doctrina y la
jurisprudencia. Frente a la defensa de la integracin ejecutiva de una
letra de cambio perjudicada -pues en definitiva, contiene una
obligacin de pagar una cantidad de dinero determinada-, se rechaza
que, a travs del reconocimiento judicial, pueda aqulla recuperar la
condicin de ttulo ejecutivo. Esta postura se fundamenta en que la
orden de pago que figura en la letra de cambio no implica, aunque se
reconozca la firma, la existencia de la deuda; es decir, la aceptacin (o
cualquier otra declaracin cambiaria) no supone el reconocimiento de
una deuda actual, sino ms bien el compromiso de pagar la letra una
vez se produzca el vencimiento. Por tanto, cabe sealar que entre la
letra de cambio y el documento privado, al que se refiere el art.
1429.2 LEC, existe una diferencia sustancial: slo ste ltimoacredita de forma inmediata, y con la sumariedad y el rigor que el
juicio ejecutivo exige, la existencia de una deuda.

UNDCIMA. Segn se desprende del art. 1435 LEC, los

presupuestos de admisibilidad del juicio ejecutivo se refieren a la

569

naturaleza de la deuda documentada, exigindose que se trate de una

deuda lquida, superior a 50.000 pesetas y que est vencida. Aunque
con alguna particularidad ratione materiae, el juicio ejecutivo
cambiario tambin se encuentra sometido a estos presupuestos, cuya
efectiva existencia debe ser analizada de oficio por el Juez.
El juicio ejecutivo cambiario procede nicamente por deudas
pecuniarias lquidas', es decir, por deudas de suma o cantidad de
dinero fijada numricamente o susceptible de determinacin por un
simple clculo aritmtico. Ambos requisitos son exigidos no slo por
la legislacin procesal, sino por la legislacin cambiaria: para que el
documento sea considerado letra de cambio, pagar o cheque deber
contener el mandato o la promesa de pagar una suma determinada de
dinero (cfr. arts. 1, 2, 94, 95, 106 y 107 LCCH). En ningn caso,
puede asimilarse el requisito de la liquidez de la deuda a su falta de
contestabilidad. Si as fuese, el resultado sera contrario a las normas
que regulan el juicio ejecutivo cambiario: la formalizacin de la
oposicin a la ejecucin despojara al ttulo cambiario de su fuerza
ejecutiva.
La cantidad lquida puede venir expresada en pesetas o en
moneda extranjera. El art. 1435.1.2 LEG subordina el despacho de la
ejecucin en moneda extranjera a dos extremos que deben concurrir y
cuya presencia debe ser analizada de oficio por el Juez: la
convertibilidad admisin a cotizacin oficial y la autorizacin o
permisin legal de la obligacin de pago en dicha moneda. Ahora
bien, la liquidez de la deuda en moneda extranjera no est
condicionada por los extremos citados, esto es, una deuda que se
expresa en una determinada suma en moneda extranjera es lquida ya
que su cuanta est fijada numricamente. La admisin a cotizacin
oficial y la liberalizacin de la obligacin de pago en moneda
extranjera tienen un significado meramente instrumental: hacer
posible la tramitacin del juicio ejecutivo cambiario y procurar la
efectividad de los actos ejecutivos que se dicten. Si la moneda

570

extranjera no estuviera admitida a cotizacin oficial, la conversin a

pesetas debera tener lugar en un incidente contradictorio similar al
regulado en los arts. 932 y ss. LEG. Ahora bien, un incidente de este
tipo no slo no est previsto en el juicio ejecutivo, sino que el art.
1480.1 LEG lo prohibe.
El rgimen vigente sobre control de cambios establecido por la
Ley 40/1979, de 10 de diciembre, sobre Rgimen Jurdico de Control
de Cambios, el Real Decreto 1816/1991, de 20 de diciembre, sobre
transacciones econmicas con el exterior y las normas que los
desarrollan, se basa en la libertad plena y absoluta de las
transacciones con el exterior, as como de los cobros, pagos y
transferencias derivados de aqullas. En este contexto, pierden gran
parte de su eficacia las normas contenidas en los arts. 1435.1.2 y
1436.2 LEC, que se dictaron cuando el sistema de control de cambios
estaba fuertemente intervenido, pues la prctica totalidad de las
transacciones exteriores, y sobre todo aqullas para cuya ejecucin se
libra una letra de cambio, pagar o cheque, resultan legalmente
permitidas en Espaa. Por consiguiente, solicitado el despacho de la
ejecucin en moneda extranjera admitida a cotizacin oficial, el Juez
deber acordarlo sin que deba aportarse la certificacin a la que se
refiere el art. 1463.2 LEC.
La moneda extranjera en la que se expresa la suma cambiaria
debe estar admitida a cotizacin oficial, no slo en el momento de
presentacin de la demanda ejecutiva, sino en la fecha de libramiento
del ttulo cambiario (cfr. arts. 1.2, 94.2 y 106.2 LCCH). La
autorizacin administrativa de la obligacin de pago en moneda,
extranjera deber acompaarse a la demanda ejecutiva siempre que la
transaccin concreta con el exterior o la operacin de cobro o de pago
que de ella resulte no se halle liberalizada. Ahora bien, la regularidad
administrativa de dichas transacciones u operaciones no incide en su
validez, tan slo condiciona su eficacia.

571

DUODECIMA. Los factores que han de ser computados para

alcanzar el lmite de cuanta del juicio ejecutivo cambiario se
establecen en el art. 66 LCCH. En este precepto se concreta una de las
especialidades del juicio ejecutivo cambiario frente al ordinario, pues
en este ltimo la cuanta ejecutiva es la que figura en el ttulo
ejecutivo.
El Derecho cambiario regula unos supuestos que ocasionan la
prdida de la fuerza ejecutiva del ttulo cambiario aun cuando la suma
que en l conste sea superior al lmite del juicio ejecutivo. Estos
supuestos son la aceptacin parcial, el aval parcial, el pago parcial y
el descuento legal de la letra cuando se ejercita la accin de regreso
antes del vencimiento.
El art. 1435.2 LEG facilita el acceso al juicio ejecutivo al
permitir que el lmite de cantidad se obtenga mediante la adicin de
varios ttulos ejecutivos. Este precepto autoriza, de forma especfica
para el juicio ejecutivo, una acumulacin objetiva de acciones,
prevista con carcter general en el art. 153 LEG. Por tanto, las
acciones que se acumulen contra el deudor podrn proceder de
diferentes ttulos, aun cuando todos ellos debern ser cambiarios. En
caso contrario se vulnerara lo dispuesto en el art. 154.3 LEG: el
juicio ejecutivo ordinario y el cambiario siguen distintos
procedimientos. Los arts. 67 y 68 LCCH determinan la tramitacin
especfica.

DECIMOTERCERA. El ltimo de los presupuestos de

admisibilidad del juicio ejecutivo consiste en que haya vencido el
plazo para el cumplimiento de la obligacin (art. 1435.3 LEC). La
acreditacin del vencimiento de las letras de cambio y pagars
librados a la vista o a un plazo desde la vista puede generar
importantes problemas. En concreto, las dificultades de la prueba del

572

vencimiento de una letra de cambio o un pagar librado a la vista

nacen cuando un obligado en va de regreso inserta en el ttulo la
clusula "sin protesto". Aun cuando en este supuesto no quede fijado
de forma indubitada el vencimiento, el Juez debe entender, si se
solicita el despacho de la ejecucin en fecha posterior a la emisin de
la letra de cambio o del pagar, que la obligacin ha vencido. Si los
ttulos cambiarios no se presentaron al cobro o la presentacin tuvo
lugar antes del plazo pactado, corresponde al ejecutado alegar y
probar estos extremos. La alegacin de la falta de vencimiento podr
fundamentarse, bien en el art. 67.2 LCCH -aunque forzando su
diccin-, bien en el precepto legal que de forma expresa establece el
requisito del vencimiento: art. 1435.3 LEG.
Tambin con respecto a las letras de cambio y pagars librados
a un plazo desde la vista con la clusula "sin protesto" pueden surgir
dificultades en la exacta determinacin del vencimiento. No obstante
en estos supuestos los problemas son de menor entidad, pues, el art.
40.2 LCCH contiene una norma destinada a establecer, en los casos
de aceptacin sin fecha y en los que no se produce la aceptacin, la
fecha inicial del plazo para la presentacin al pago.
El Derecho cambiario prev una excepcin al vencimiento de la
deuda como presupuesto del despacho de la ejecucin. Segn dispone
el art. 50.2 LCCH el tenedor puede ejercitar la accin de regreso antes
del vencimiento. Los supuestos, a los que la LCCH limita la citada
facultad, debern acreditarse cumplidamente para que el Juez pueda
despachar ejecucin. En este mbito, la acreditacin del resultado
infructuoso del embargo, ha sido el extremo que ha generado ms ,
controversia. A nuestro entender, el testimonio de la diligencia de
requerimiento de pago, embargo y citacin de remate en el que conste
el resultado negativo del embargo constituye una acreditacin
documental suficiente de la imposibilidad del aceptante o librado de
satisfacer el crdito cambiario.

573

En los supuestos contemplados en las letras b y c del art. 50.2

LCCH, los obligados en va de regreso podrn obtener del Juez un
plazo para el pago que, en ningn caso, exceder del da del
vencimiento de la letra (art. 50.3 LCCH). Ante la falta de precisin de
la LCCH, entendemos que aun cuando la solicitud tenga lugar al
tiempo del requerimiento de pago, el embargo deber trabarse (cfr.
art. 1442 LEC). El Juez resolver de plano y dictar un auto
estimando o desestimando la peticin del deudor. El auto estimatorio
suspender la tramitacin del juicio ejecutivo cambiario aunque los
bienes del ejecutado permanecern embargados. Contra este auto, el
ejecutante puede recurrir en apelacin ya que el otorgamiento del
plazo le causa un perjuicio. En cambio, frente a la resolucin
denegatoria del plazo no cabe recurso alguno. La suspensin del
juicio ejecutivo cambiario, o del procedimiento de apremio, ser
tambin la consecuencia jurdica de la estimacin de la peticin del
ejecutado exteriorizada con posterioridad al requerimiento de pago.
Ahora bien, si se entiende que la solicitud de aplazamiento supone el
reconocimiento de la deuda, cabe sostener que el Juez no acceder a
la misma una vez se haya opuesto el ejecutado a la ejecucin.

DECIMOCUARTA. El art. 57 LCCH sanciona el carcter solidario

de las obligaciones cambiaras y les otorga un rgimen muy similar al
establecido en el CC. As, el acreedor cambiario ostenta, segn la
LCCH, un ius electionis y un ius variandi sin ningn tipo de lmite.
Sin embargo, los lmites surgen claramente cuando se analiza el modo
de hacer efectiva la responsabilidad cambiaria en el juicio ejecutivo.
En base al ius electionis, el acreedor cambiario puede dirigirse
individualmente contra algunos o todos los obligados cambiarios de
forma simultnea o sucesiva, o contra varios o todos conjuntamente, o
escoger a cualquiera de ellos, sin necesidad de observar el orden en
que se hubieran obligado. La imposibilidad del primer supuesto
citado de pluralidad de partes desde el inicio del juicio ejecutivo es
manifiesta: la LEC, con la excepcin del ttulo ejecutivo escritura

574

pblica, slo atribuye fuerza ejecutiva al ttulo original; por tanto, el

Juez ante quien se presente la segunda demanda ejecutiva no
despachar ejecucin ya que el acreedor no podr aportar con la
demanda el ttulo
ttulo eiecutivo.
ejecutivo.
Al dirigirse las acciones cambiaras frente a varios deudores se
crea un litisconsorcio pasivo. La economa de tiempo y esfuerzo
procesal que se consigue con el litisconsorcio es contrarrestada por
los problemas que genera en la sustanciacin del juicio ejecutivo. Las
cuestiones surgen ya respecto de la competencia territorial, pues
puede suceder que la acumulacin de acciones sea arbitraria, esto es,
sin otro fundamento que la privacin del fuero al posible proponente
de una cuestin de competencia. En la demanda ejecutiva, el acreedor
puede indicar el orden a seguir en los requerimientos de pago. A falta
de dicha indicacin, el Juez efectuar los requerimientos de pago
segn su libre criterio, aunque, a nuestro entender, debera adecuarse
a los postulados del Derecho cambiario.
Aun cuando uno de los obligados cambiarios consigne la
cantidad reclamada, deben seguir sucedindose los requerimientos de
pago y los embargos a los restantes litisconsortes, puesto que, en caso
contrario, la estimacin de la excepcin de carcter personal,
interpuesta por el deudor que consigna, podra impedir la satisfaccin
del crdito del ejecutante en el proceso concreto. Por el mismo motivo
que acabamos de sealar, entendemos que, no atendido el
requerimiento de pago, debe practicarse el embargo a pesar de que
con los embargos anteriores se cubra la cantidad por la que se haya
despachado la ejecucin.
El plazo para formalizar la oposicin debe ser comn a todos
los ejecutados. Con esta medida se evita la nulidad de los actos
procesales que, inevitablemente, tendra que decretarse si pagara
algn obligado cambiario requerido de pago con posterioridad, as
como la indefensin, que se producira por la desigualdad en que se

575

situara al deudor, ya citado de remate, frente a los restantes obligados

cambiarlos.
La solidaridad cambiara no impone un litisconsorcio pasivo
necesario (art. 57 LCCH); por tanto, en el supuesto de que exista una
pluralidad de litisconsortes, la causa residir, exclusivamente, en la
voluntad del acreedor. Ahora bien, la eficacia de un acto individual de
un litisconsorte respecto a los dems litisconsortes no est
condicionada, solamente, por el carcter voluntario o necesario del
litisconsorcio, sino por la naturaleza de la relacin jurdico-material
deducida en el proceso. En efecto, hemos constatado que la
solidaridad cambiaria exige en ocasiones una resolucin nica, un
fallo uniforme para todos los sujetos solidarios que han litigado. Por
ejemplo, los hechos impeditivos, extinti vos o excluy entes comunes
extienden su eficacia a todos los litisconsortes al servir de base a la
estimacin de una excepcin. Puede afirmarse, por consiguiente, que
la solidaridad cambiaria presenta manifestaciones del principio de
unicidad o inescindibilidad del fallo y puede englobarse en la figura
del litisconsorcio unitario: la relacin jurdico-material deducida en el
juicio ejecutivo cambiario exige la unicidad del fallo respecto de las
personas que efectivamente han litigado, con independencia de que
hayan sido tradas al juicio necesariamente o por voluntad del
acreedor.
En el procedimiento de apremio la cuestin ms compleja que
genera la pluralidad de ejecutados deriva de la realizacin forzosa de
los bienes embargados. Si se liquidan bienes de distintos ejecutados,
debe resolverse el problema de a quin se entrega el ttulo cambiario
necesario para poder interponer, ulteriormente, la accin de
reembolso. La LCCH no niega en ninguna de sus normas, a los
ejecutados que hayan pagado, el derecho de ejercer la accin
cambiaria de reembolso por los cauces del juicio ejecutivo. Por tanto,
de conformidad con los principios del Derecho cambiario, el ttulo

576

ejecutivo debe entregarse, a nuestro entender, al ejecutado que libere

mayor nmero de responsables cambanos.
Para el ejercicio del ius variandi, la LCCH no exige ni haber
hecho excusin en los bienes de los anteriores ejecutados, ni que stos
sean insolventes. Tampoco es presupuesto del citado derecho el
desistimiento del juicio ejecutivo ya incoado. El nico lmite al que
est sometido el ius variandi es el cobro total del petitum. Sin
embargo, las previsiones de la norma material no bastan para permitir
el efectivo goce del tal derecho. La LEC impide que se multipliquen
las acciones ejecutivas, ya que, respecto de la letra de cambio, pagar
y cheque no prev ningn expediente que, a falta del ttulo original,
tenga por finalidad la concesin de fuerza ejecutiva a un documento
supletorio. Cabe, pues, afirmar que la interposicin de una accin
ejecutiva contra un obligado cambiario no supone una renuncia a la
facultad de solicitar el despacho de la ejecucin frente a los dems
obligados si se acredita la insolvencia de aqul. En definitiva, el ius
variandi del art. 57.4 LCCH no puede diferir sustancialmente del
reconocido en el derogado art. 516 CCom.

DECIMOQUINTA. El alzamiento del embargo es el expediente

procesal, previsto por la LCCH, para compensar al deudor del
despacho de la ejecucin en base a un simple documento privado, sin
que exista, por tanto, una elemental certeza de que la firma que figura
en el ttulo corresponde efectivamente al ejecutado. Sin embargo, a
nuestro entender, la previsin de la LCCH no ha sido acertada ni para
el deudor -pues no puede eliminar el dao que ya le ha causado el
embargo-, ni para el acreedor -que lejos de fortalecer su posicin
jurdica la debilita-. Respecto de este ltimo la inseguridad es grave:
la LCCH obliga al Juez a despachar ejecucin aunque se niegue la
autenticidad de la firma y, posteriormente, puede el mismo Juez
decretar el alzamiento del embargo sin fianza. Es decir, en ningn
caso, el alzamiento del embargo es apto para compensar la

577

inexistencia de garantas suficientes que justifican el despacho de la

ejecucin inaudita parte dbitons. Por otra parte, tal medida aumenta,
de modo innecesario, el nmero de procesos especiales agudizando la
confusin e inseguridad que padece el justiciable ante la necesidad de
solicitar la tutela judicial de sus derechos. Sin olvidar que la
especialidad que, para el juicio ejecutivo cambiario, supone el
alzamiento del embargo afecta a su naturaleza ejecutiva.
Partiendo de un sistema en el que no es necesaria ningn tipo
de diligencia integradora del ttulo ejecutivo, la suspensin de la
ejecucin en los trminos del art. 68 del Anteproyecto de Ley
Cambiaria y del Cheque de 1984 era, a nuestro parecer, una medida
ms correcta, pues las garantas que aseguran la licitud de la ejecucin
deben adoptarse antes de que sta se despache, o en todo caso, antes
de proceder al embargo.
Por otro lado, si situamos el alzamiento del embargo en el
procedimiento en el que se inserta, se constata que el legislador ha
optado por una alternativa tcnicamente errnea: introducir en el
curso de un procedimiento, completamente regulado, una especialidad
para cuando se ejercite la accin cambiaria. Esta tcnica comporta un
grave riesgo que se traduce en la imposibilidad de acomodar la
especialidad al procedimiento ya establecido. Por ejemplo: la
simultaneidad de dos expedientes procesales que tienen un mismo fin
(el incidente de alzamiento del embargo y el de la oposicin a la
ejecucin) puede desembocar en dos resoluciones contradictorias; el
juicio ejecutivo cambiario, contrariamente a lo que sucede en todo
proceso de ejecucin, no se suspende ni se extingue a pesar de que se
haya acordado el alzamiento genrico del embargo. En consecuencia,
si debido a la eliminacin de diligencias que conceden una certeza
jurdica suficiente de la existencia de la deuda, se entiende que la
materia cambiaria exige un cauce procedimental especfico, ste debe
ser totalmente elaborado.

578

Adems, la LCCH no regula la serie de actos procesales que

deben configurar la especialidad que sanciona. Este hecho ocasiona
una serie de dudas que surgen ya respecto a si es necesaria una
solicitud expresa de alzamiento del embargo, o basta con negar la
autenticidad de la firma o alegar la falta absoluta de representacin. El
requisito del tiempo en el que puede solicitarse el alzamiento del
embargo debera de haberse precisado de forma ms exacta. Se
cuestiona si el alzamiento del embargo da lugar a un verdadero
incidente en el que se debe proceder a la proposicin y prctica de
prueba. La LCCH no atiende al sistema de fuentes del Derecho
procesal y deja al arbitrio del Juez la determinacin de la serie de
actos procesales que deben configurar la "pieza separada". A nuestro
parecer, debe convocarse a las partes a una comparecencia en la que
cada una de ellas aportar la documentacin que estime conveniente,
en base a la cual resolver el Juez. Contra el auto que dicte el Juez
cabe recurso de apelacin directo que se admitir en un solo efecto.
Aunque se entienda que basta una mera acreditacin de las causas que
pueden dar lugar al alzamiento de la traba es prcticamente imposible,
en la mayora de los casos, lograrla. Y, si en algn supuesto se est en
posesin de documentacin que haga prueba plena de la falsedad de
la firma o de la falta absoluta de representacin, lo que deviene
superfluo es la continuacin del proceso de ejecucin. En cuanto a la
caucin, debemos sealar dos aspectos negativos de su regulacin: su
no imposicin inexcusable y la omisin de elementos objetivos que
faciliten su clculo.
En definitiva, en la valoracin crtica de la oportunidad
legislativa del alzamiento del embargo late la constatacin de que las
diligencias preparatorias de la ejecucin son ineludibles cuando el
ttulo ejecutivo es un documento privado. Es decir, la autenticidad de
las firmas, la certeza jurdica de la existencia de la deuda, debe
asegurarse antes del despacho de la ejecucin.

579

DECIMOSEXTA. Las modificaciones impuestas por la LCCH en

sede de oposicin a la ejecucin se circunscriben a los motivos o
causas de oposicin y a los medios de prueba. En esta materia, la
LCCH deroga el art. 1465 LEC y declara inaplicable al juicio
ejecutivo cambiario lo previsto en el art. 1464 y en los nms. 1 y 2 del
art. 1467 LEC.
De la incidencia en el mbito procesal del art. 67 LCCH y de la
exclusin de preceptos relativos a la nulidad del juicio ejecutivo
cambiario que la citada norma decreta, no puede inferirse que las
nicas excepciones procesales admisibles son las previstas en los
nms. 3 y 4 del art. 1467 LEC. Sera contraria a los principios y
garantas procesales, vulnerando en consecuencia los derechos
reconocidos en el art. 24 CE, la prohibicin de poner de manifiesto la
ausencia de los presupuestos procesales que han de concurrir en todo
proceso bien sea de declaracin, bien de ejecucin. En este sentido, el
ejecutado puede fundar su oposicin a la ejecucin en la falta de
presupuestos procesales de carcter general -relativos a la jurisdiccin
o a la personalidad- o especficos del juicio ejecutivo cambiario, as
como en la existencia de obstculos u bices procesales, que se
correspondan con su naturaleza.
El art. 67 LCCH ha introducido cambios importantes en el
tratamiento de las excepciones cambiarlas. Estos cambios responden
esencialmente a las pretensiones de la doctrina mercantil dirigidas a
establecer un nico rgimen de excepciones cualquiera que sea la va
procesal utilizada por el acreedor cambiario. Por consiguiente, puede
afirmarse que el art. 67 LCCH sustituye al art. 1465 LEC. Sin
embargo, esta sustitucin comporta disfunciones en el juicio ejecutivo
cambiario, pues olvida que el art. 1465 LEC se aplicaba a un proceso
de ejecucin especial y sumario.
En efecto, la razn de la limitacin de las excepciones
materiales y de los medios de prueba establecida en el art. 1465 LEC

580

resida en la naturaleza del juicio ejecutivo cambiario. Esto se

constata ya en la Ley de 1360, en la que el carcter sumario del
incidente de oposicin a la ejecucin se pone de relieve en la
enumeracin de las excepciones y en la restriccin de los medios de
prueba. Desde esta perspectiva, puede afirmarse que el art. 67 LCCH,
pero sobre todo la pasividad del legislador procesal, no slo rompe
con una tradicin histrica, sino que puede alterar de forma sustancial
la naturaleza del juicio ejecutivo cambiario. Es decir la inexistencia
de lmites de tenor procesal a la alegacin de excepciones puede
provocar la prdida del carcter sumario del incidente de oposicin a
la ejecucin. Ello significara que, de acuerdo con la jurisprudencia
del Tribunal Supremo correctora del art. 1479 LEG, muy pocas
cuestiones podran discutirse en el proceso plenario posterior.
Sin embargo debe repararse en que la sustanciacin del
incidente de oposicin a la ejecucin no ha sido modificada. Incluso
se mantiene el mismo plazo para la prctica de la prueba que el
previsto en las leyes de 1360 y 1396 -9/10 das (art. 1469 LEG)-, en
el que es difcil analizar aquellos hechos que requieren una prueba
compleja. Por este motivo, se exiga que la quita, la espera y la
compensacin se acreditaran por documento pblico o privado
reconocido. Tampoco se ha llevado a cabo una reforma importante del
juicio ejecutivo cambiario (salvo la producida por el art. 68 LCCH).
Es decir, el juicio ejecutivo cambiario presenta una estructura propia
de un proceso de ejecucin, en el que se inserta un incidente
declarativo de naturaleza sumaria. Basndose en dicha naturaleza, el
Tribunal Supremo y las Audiencias declaran, tras la entrada en vigor
de la LCCH, que no puede discutirse en dicho proceso determinadas
excepciones (v.gr. exceptio non rite adimpleti contractus) que exigen
un juicio exhaustivo y amplio del contrato subyacente. Estas
cuestiones, as como los problemas de fondo o de Derecho material
sobre la existencia o exigibilidad del crdito quedan reservadas al
juicio declarativo ordinario posterior. El art. 1479 est todava
vigente.

581

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