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Principios globales

sobre seguridad
nacional y el derecho
a la informacin
(Principios de Tshwane)

Principios globales sobre


seguridad nacional y el derecho
a la informacin
(Principios de Tshwane)
Estos Principios globales sobre seguridad nacional y
el derecho a la informacin, emitidos el 12 de junio de
2013, fueron redactados por 22 organizaciones durante
un periodo de dos aos, en el que se cont con la
asesora de ms de 500 expertos de al menos 70 pases.
El proceso de redaccin culmin con una reunin en la
ciudad sudafricana de Tshwane, de la que estos Principios
tomaron su nombre.

12 de junio de 2013

Esta publicacin se proporciona bajo una licencia de Creative Commons


Reconocimiento-NoComercial-CompartirIgual 3.0 Unported

ISBN: 978-1-940983-26-4

Publicado por:
Open Society Foundations
Open Society Justice Initiative
224 West 57th Street
Nueva York, NY 10019 E.E.U.U.
www.opensocietyfoundations.org

Portada diseada por Judit Kovcs l Createch Ltd.


Diseo de texto e impresin de Createch Ltd.

ndice
Introduccin

Prembulo

Definiciones

13

Parte I:

Principios generales

17

Parte II:

Informacin que puede ser clasificada por razones de seguridad


nacional e informacin que debera ser divulgada

23

Parte III.A: Normas relativas a la clasificacin y desclasificacin de informacin

33

Parte III.B: Normas sobre gestin de solicitudes de informacin

39

Parte IV:

Aspectos judiciales relativos a la seguridad nacional y al derecho


a la informacin

45

Parte V:

Organismos que supervisan el sector de seguridad

49

Parte VI:

Divulgaciones de inters pblico por parte del personal


de organismos pblicos

55

Lmites a las medidas destinadas a sancionar o restringir


la divulgacin de informacin al pblico

65

Parte VIII:

Principio final

69

Anexo:

Organizaciones asociadas

Parte VII:

71

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 3

Introduccin
Estos Principios han sido formulados para orientar a quienes intervienen en la redaccin,
revisin o implementacin de leyes o disposiciones relativas a la potestad del Estado para
clasificar informacin por motivos de seguridad nacional o sancionar su divulgacin.
Estn basados en normas, estndares y buenas prcticas nacionales e internacionales
(incluso regionales) y la doctrina especializada.
Abordan aspectos especficos de seguridad nacional, y no todos los supuestos en los cuales
se podra retener informacin. Todos los dems motivos de inters pblico para limitar su
acceso deberan, como mnimo, cumplir estos estndares.
Estos Principios fueron redactados por 22 organizaciones y centros acadmicos (que se
enumeran en el Anexo) con la asesora de ms de 500 expertos procedentes de ms de
70 pases en 14 reuniones celebradas alrededor del mundo y moderadas por la Iniciativa
Pro-Justicia de la Sociedad Abierta, y con la ayuda de los cuatro relatores especiales para
la promocin y proteccin de la libertad de expresin y/o la libertad de prensa y el relator
especial sobre la promocin y proteccin de los derechos humanos y libertades fundamentales en la lucha contra el terrorismo:

el Relator Especial de las Naciones Unidas (ONU) para la Libertad de Opinin y de


Expresin,

el Relator Especial de las Naciones Unidas (ONU) sobre la promocin y proteccin


de los derechos humanos y libertades fundamentales en la lucha contra el terrorismo,

la Relatora Especial de la Comisin Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos


sobre Libertad de Expresin y Acceso a la Informacin (ACHPR),

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 5

la Relatora Especial de la Organizacin de los Estados Americanos (OEA) para la


Libertad de Expresin y

La Representante de la Organizacin para la Seguridad y la Cooperacin en Europa


(OSCE) para la libertad de los medios.

Antecedentes y Exposicin de Motivos


La seguridad nacional y el derecho a saber de la sociedad a menudo se consideran objetivos contrapuestos. Si bien a veces puede haber cierto grado de tensin entre el inters
de un gobierno por preservar el carcter reservado de cierta informacin por razones
de seguridad nacional y el derecho de la poblacin a acceder a informacin en poder de
autoridades pblicas, un examen exhaustivo del pasado reciente indica que los intereses
legtimos de seguridad nacional, en la prctica, se ven favorecidos cuando la sociedad est
bien informada sobre las actividades del Estado, incluidas aquellas llevadas a cabo para
resguardar la seguridad nacional.
El acceso a la informacin, al facilitar el escrutinio pblico de los actos del Estado, no
slo previene abusos por parte de funcionarios pblicos, sino que adems permite que
la poblacin intervenga en la definicin de las polticas del Estado y, por ende, constituye
un elemento clave para la preservacin efectiva de la seguridad nacional, la participacin
democrtica y la formulacin de polticas slidas. Para proteger el pleno ejercicio de los
derechos humanos, en ciertas circunstancias, podra ser necesario mantener informacin
en secreto para salvaguardar intereses legtimos de la seguridad nacional.
Encontrar un punto de equilibrio adecuado se torna an ms difcil debido a que, en
muchos pases, los tribunales acta con la menor independencia y la mayor deferencia
frente a los reclamos del gobierno cuando este apela a argumentos de seguridad nacional.
Esta deferencia se ve reforzada por disposiciones de las leyes sobre seguridad de numerosos pases que prevn excepciones al derecho a la informacin y a las normas procesales
comunes sobre prueba y derechos de los acusados ante la mnima demostracin, o mera
afirmacin, por parte del gobierno de que existe un riesgo para la seguridad nacional.
Cuando un gobierno apela excesivamente a argumentos de seguridad nacional, se pueden quebrantar las principales garantas institucionales contra el abuso gubernamental:
la independencia de los tribunales, el estado de derecho, el control legislativo, la libertad
de los medios de comunicacin y el gobierno abierto.

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Los presentes Principios se formulan en respuesta a los desafos histricos descritos en


lneas precedentes y a que, en los ltimos aos, una cantidad significativa de Estados
de todo el mundo se han propuesto adoptar o reformar regmenes de clasificacin de
informacin y leyes relacionadas. Esta tendencia, a su vez, ha sido provocada por varios
acontecimientos. El ms significativo ha sido, quizs, la rpida adopcin de leyes sobre
acceso a la informacin desde la cada del Muro de Berln, lo que ha tenido como consecuencia, que a la fecha de emisin de estos Principios, ms de 5.200 millones de personas en 95 pases del mundo gocen del derecho de acceso a la informacinal menos
por disposicin legal, no siempre en la prctica. La poblacin de estos pases se enfrenta
a menudo por primera vez con la pregunta de si la informacin ha de mantenerse
en secreto, y bajo qu circunstancias. Otros acontecimientos que han contribuido a un
aumento de la legislacin propuesta en materia de secreca estn relacionados con las respuestas gubernamentales al terrorismo o la amenaza terrorista, adems de un inters en
mantener la secreca regulada por la ley de las transiciones democrticas. ic transitions.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 7

Prembulo
Las organizaciones e individuos que intervinieron en la redaccin de los presentes Principios:
Recordando que el acceso a la informacin en poder del Estado es un derecho de toda persona y que, por tanto, se trata de un derecho que ha de ser protegido por leyes formuladas
con precisin y que contemplen excepciones claramente delimitadas, y la tutela del derecho
por tribunales independientes, organismos de control parlamentario y otras instituciones
independientes;
Reconociendo que los estados tienen el derecho legtimo de clasificar cierta informacin,
incluso por razones de seguridad nacional, y destacando que encontrar un punto de equilibrio adecuado entre la divulgacin y la clasificacin de informacin resulta indispensable
para una sociedad democrtica y su seguridad, progreso, desarrollo y bienestar, as como
para el pleno goce de los derechos humanos y las libertades fundamentales;
Ratificando que resulta imperativo, para que las personas puedan monitorear la conducta
de su gobierno y participar plenamente en una sociedad democrtica, que tengan acceso
a informacin en poder de autoridades pblicas, incluida informacin relativa a seguridad
nacional;
Observando que estos Principios estn basados en normas y estndares internacionales
sobre el derecho pblico de acceso a la informacin en poder de autoridades estatales y
otros derechos humanos, la evolucin de las prcticas de los Estados (segn se refleja,
entre otras medidas, en las sentencias de los tribunales nacionales e internacionales), los
principios generales del derecho reconocidos por la comunidad de naciones, y la doctrina
de los expertos;

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 9

Teniendo en cuenta tambin la Declaracin de Principios sobre Libertad de Expresin de


la Comisin Inter-Americana de Derechos Humanos; la ley Modelo Interamericana sobre
Acceso a la Informacin Pblica; la Declaracin de Principios sobre Libertad de Expresin
en frica, y la ley Modelo sobre Acceso a la Informacin Pblica en frica;
Recordando la Declaracin Conjunta de 2004 del Relator Especial de las Naciones Unidas
para la Libertad de Opinin y de Expresin, la Representante de la OSCE para la Libertad de
los Medios de Comunicacin y el Relator Especial de la OEA para la Libertad de Expresin;
las Declaraciones Conjuntas emitidas en 2006, 2008, 2009 y 2010 por estos tres expertos
y la Relatora Especial sobre Libertad de Expresin y Acceso a la Informacin de la Comisin
Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos; la Declaracin Conjunta sobre WikiLeaks
de los Relatores Especiales de la ONU y la Comisin Interamericana, de diciembre de 2010;
y el Informe sobre Medidas contra el Terrorismo y Derechos Humanos, adoptado por la
Comisin de Venecia en 2010;
Recordando asimismo los Principios de Johannesburgo sobre la Seguridad Nacional, la Libertad de Expresin y el Acceso a la Informacin adoptados por un grupo de expertos convocados por la organizacin Artculo 19 en 1995 y los Principios sobre Control y Rendicin
de Cuentas de los Servicios de Seguridad en una Democracia Constitucional elaborados
en 1997 por el Centro de Estudios sobre Seguridad Nacional (Centre for National Security
Studies, CNSS) y la organizacin polaca Helsinki Foundation for Human Rights;
Teniendo en cuenta que existen principios internacionales como los incluidos en la Ley
Modelo sobre Acceso a la Informacin Pblica en frica, los Principios de la ONU sobre
Empresas y Derechos Humanos (Ruggie Principles), el Tratado de Comercio de Armas,
las Lneas Directrices de la OCDE para Empresas Multinacionales y el Documento de
Montreal sobre las obligaciones legales y las buenas prcticas de los Estados en relacin
con las operaciones de empresas militares privadas y empresas de seguridad durante un
conflicto armado que reconocen la importancia de acceder a informacin sobre, o en
relacin con, empresas en ciertas circunstancias; y que algunos abordan especficamente
la necesidad de que las empresas militares privadas y las empresas de seguridad que
trabajen dentro del sector de la seguridad nacional hagan pblica cierta informacin;
Observando que estos Principios no contemplan estndares sustantivas sobre recopilacin
de inteligencia, manejo de informacin personal o intercambio de inteligencia, los cuales
son adecuadamente abordados en las buenas prcticas relativas a marcos jurdicos e institucionales para los servicios de inteligencia y su supervisin, emitidas en 2010 por Martin
Scheinin, el entonces Relator Especial de la ONU sobre la promocin y la proteccin de los

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PRINCIPIOS DE TSHWANE

derechos humanos y las libertades fundamentales en la lucha contra el terrorismo a peticin


del Consejo de los Derechos Humanos de las Naciones Unidas.
Reconociendo la importancia del intercambio eficaz de inteligencia entre Estados, tal como
se insta en la Resolucin 1373 del Consejo de Seguridad de la ONU;
Reconociendo asimismo que los obstculos al control pblico e independiente interpuestos en
nombre de la seguridad nacional agravan el riesgo de que se produzcan comportamientos
ilcitos, corruptos y fraudulentos y de que tales actos no sean descubiertos, y que con frecuencia se cometen violaciones a la privacidad y otros derechos individuales bajo el manto
de la reserva por razones de seguridad nacional;
Preocupados por los costos que supone para la seguridad nacional la clasificacin excesiva
de informacin como reservada, incluidos los obstculos al intercambio de informacin
entre organismos gubernamentales y aliados, la imposibilidad de resguardar informacin
clasificada legtima y de identificar datos importantes entre el gran volumen de informacin,
la recopilacin repetitiva de informacin por parte de distintos organismos, y la asignacin
excesiva de responsabilidades a directores de seguridad;
Destacando que los Principios se centran en el derecho de la sociedad a la informacin, y
que abordan los derechos a la informacin de personas detenidas, vctimas de violaciones
de los derechos humanos y otros cuya situacin requiere de manera especial acceso a
cierta informacin, nicamente en la medida en que tales derechos se vinculen directamente con el derecho de la poblacin a la informacin;
Reconociendo que cierta informacin que no debera ser clasificada por motivos de seguridad nacional podra igualmente ser clasificada por otras razones reconocidas por el
derecho internacional, incluyendo por ejemplo las relaciones internacionales, la imparcialidad de los procedimientos judiciales, el derecho de las partes litigantes y la privacidad de
las personas, sujetas siempre al principio segn el cual no podr clasificarse informacin
cuando el inters pblico en acceder a ella sea mayor al inters pblico en mantener su
clasificacin;
Manifestando nuestra intencin de ofrecer orientacin prctica a gobiernos, organismos
legislativos y reguladores, autoridades pblicas, legisladores, tribunales, otros organismos
de supervisin y la sociedad civil, con respecto a algunos de los desafos ms importantes que plantea la convergencia de la seguridad nacional con el derecho a informacin
en esta, especialmente aquellos vinculados con el respeto de los derechos humanos y la
rendicin de cuentas democrtica;

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 11

Esforzndonos por formular Principios de aplicacin y valor universal;


Reconociendo que los Estados enfrentan mltiples desafos al procurar encontrar un equilibrio entre el inters pblico en la divulgacin y la necesidad de la clasificacin para
proteger intereses legtimos de la seguridad nacional, y que toda vez que estos Principios
son universales, su puesta en prctica debera tomar en cuenta las distintas realidades en
el mbito local, incluyendo la diversidad de sistemas jurdicos;
Recomendamos que los rganos pertinentes a nivel nacional, regional e internacional
adopten medidas para difundir y debatir estos Principios, y los avalen, adopten o implementen en la mayor medida posible, a fin de contribuir progresivamente al pleno goce
del derecho a la informacin conforme se establece en el Principio 1.

12

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Definiciones
En estos Principios, y a menos que el contexto requiera algo distinto:
Compaas dentro del sector de la seguridad es una persona jurdica que lleva a cabo o
ha llevado a cabo transacciones o negocios en el sector de la seguridad nacional, y solamente en tal calidad; ya sea como contratista o proveedor de servicios, instalaciones, personal o productos incluyendo, aunque sin limitarse a, armamento, equipos e inteligencia.
Esto incluye empresas militares y de seguridad privadas (PMSCs). No incluye a personas
jurdicas constituidas como organizaciones sin nimo de lucro o no gubernamentales.
Independiente significa la libertad institucional, financiera y operativa respecto de la
influencia, la direccin y el control del poder ejecutivo, incluidas todas las autoridades
del sector de seguridad.
Informacin significa cualquier material documental, ya sea original o copia, independientemente de sus caractersticas fsicas y cualquier otro material tangible o intangible,
con independencia de la forma o el medio en que se contenga. Incluye, sin carcter restrictivo, registros, correspondencia, hechos, opiniones, asesoras, memorndums, datos,
estadsticas, libros, ilustraciones, planos, mapas, diagramas, fotografas, grabaciones en
audio o vdeo, documentos, mensajes de correo electrnico, cuadernos de bitcora, muestras, modelos e informacin en cualquier formato electrnico.
Informacin de inters pblico se refiere a informacin que resulta relevante o beneficiosa para el pblico, y no simplemente de inters individual, y cuya divulgacin es en
inters del pblico, por ejemplo, debido a que resulta til para que la sociedad comprenda las actividades que lleva a cabo el gobierno.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 13

Inters legtimo de seguridad nacional hace referencia a un inters cuyo verdadero


objeto y principal efecto sea proteger la seguridad nacional, de forma consistente con el
derecho interno e internacional. (En el Principio 9 se establecen categoras de informacin cuya confidencialidad podra ser necesaria para proteger un inters legtimo de seguridad nacional.) Un inters de seguridad nacional no ser legtimo cuando su objetivo real
o su principal efecto sea resguardar un inters que no est vinculado con la seguridad
nacional, tal como evitar que se ridiculice o seale a gobiernos o funcionarios por irregularidades; ocultar informacin sobre violaciones de los derechos humanos, otras violaciones a la ley o el funcionamiento de las instituciones pblicas; fortalecer o perpetuar
un determinado inters poltico, ideologa o partido poltico; o reprimir protestas legales.
Seguridad nacional no se define en estos Principios. El Principio 2 recomienda que la
seguridad nacional se defina con precisin en el derecho nacional de forma coherente
con las necesidades de una sociedad democrtica.
Autoridades pblicas incluye a todos los organismos de los poderes ejecutivo, legislativo
y judicial en todos los niveles del gobierno, las autoridades creadas por la constitucin
y las leyes, incluyendo autoridades del sector de seguridad, y los organismos que no
pertenecen al Estado pero son controlados o son propiedad del gobierno, o actan como
agentes del mismo. Las autoridades pblicas tambin incluyen a entidades privadas o
de otra naturaleza que desempean funciones o servicios pblicos, u operan con fondos
o beneficios pblicos significativos, pero nicamente en lo que respecta a la ejecucin de
tales funciones, prestacin de servicios, o uso de fondos o beneficios pblicos.
Personal pblico o funcionario pblico hace referencia a empleados pblicos actuales
y anteriores, contratistas y subcontratistas de autoridades pblicas, incluido el sector de
seguridad. Con personal pblico o funcionario pblico tambin se hace referencia
a personas contratadas por rganos no estatales que pertenecen o estn bajo el control
del gobierno o que sirven como agentes del gobierno; y empleados de entidades privadas
de otra naturaleza que realizan funciones pblicas o que prestan servicios u operan con
fondos o ayudas pblicos substanciales, pero slo en lo que concierne a la realizacin de
dichas funciones, o la prestacin de esos servicios, o el uso de fondos o ayudas pblicas.
Sancin usado como sustantivo refiere a cualquier forma de penalizacin o perjuicio,
incluidas las medidas criminales, civiles o administrativas. En forma de verbo, sancionar significa hacer efectiva dicha forma de penalizacin o perjuicio.

14

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Sector de seguridad comprende: (i) agentes de seguridad, incluyendo pero sin limitarse a las fuerzas armadas, la polica y otros organismos encargados de vigilar el cumplimiento de la ley, fuerzas paramilitares, y servicios de inteligencia y seguridad (tanto
militares como civiles); y (ii) todos los rganos ejecutivos, departamentos y ministerios
responsables de la coordinacin, el control y la vigilancia de los agentes de seguridad.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 15

Parte I: Principios generales


Principio 1: Derecho a la informacin
(a)

Todas las personas tienen derecho a buscar, recibir, usar y difundir informacin que
est en poder de autoridades pblicas u otros rganos que acten en su representacin, o cuyo acceso haya sido reconocido legalmente a las autoridades pblicas.

(b)

Los principios internacionales tambin reconocen que las empresas dentro del sector de seguridad nacional, incluidas las empresas militares y de seguridad privadas,
tienen la responsabilidad de divulgar informacin con respecto a situaciones, actividades o conductas que razonablemente se puede esperar que tengan un impacto
en el ejercicio de los derechos humanos.

(c)

Aquellos que tengan la obligacin de divulgar informacin, de acuerdo con los Principios 1(a) y 1(b), deben proporcionar la informacin que se solicite y tienen una
obligacin positiva de publicar informacin de inters pblico, salvo las limitadas
excepciones previstas en la legislacin que sean necesarias para prevenir perjuicios
concretos e identificables a intereses legtimos, incluida la seguridad nacional.

(d)

Slo las autoridades pblicas cuyas responsabilidades especficas incluyan la proteccin de la seguridad nacional podrn hacer valer la seguridad nacional como
fundamento para clasificar informacin.

(e)

Cualquier argumentacin de seguridad nacional hecha por una empresa para justificar la clasificacin de informacin ha de ser explcitamente autorizada o confirmada por una autoridad pblica cuyas responsabilidades incluyan la proteccin de
la seguridad nacional.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 17

Nota: El gobierno, y slo el gobierno, es responsable, en ltima instancia, de la seguridad


nacional, y por lo tanto slo el gobierno podr determinar que cierta informacin
no sea publicada si pudiere redundar en perjuicio de la seguridad nacional.
(f)

Las autoridades pblicas tambin tienen la obligacin explcita de publicar, de


forma proactiva, cierta informacin de inters pblico.

Principio 2: Aplicacin de los Principios


(a)

Estos Principios se aplican al ejercicio del derecho de acceso a informacin tal y


cmo se identifica en el Principio 1, cuando el gobierno asevera o confirma que
la divulgacin de dicha informacin podra redundar en perjuicio de la seguridad
nacional.

(b)

Dado que la seguridad nacional es uno de los argumentos pblicos de mayor peso
para restringir la informacin, cuando las autoridades pblicas invocan otros motivos de inters pblico para limitar su acceso incluidos motivos de relaciones
internacionales, orden pblico, salud y seguridad pblicas, aplicacin de la ley,
emisin futura de una opinin libre y abierta, formulacin de polticas efectivas
e intereses econmicos del Estado estos debern, como mnimo, cumplir los
estndares relativos a la imposicin de restricciones en el derecho del acceso a la
informacin establecidos en estos Principios como pertinentes.

(c)

Se considera buena prctica para la seguridad nacional, cuando la misma es


empleada para limitar el derecho a la informacin, que se defina con precisin en
el ordenamiento jurdico de un pas de forma consistente con una sociedad democrtica.

Principio 3: Requisitos para restringir el derecho a la


informacin por razones de seguridad nacional
No podrn aplicarse restricciones al derecho a la informacin invocando razones de seguridad nacional a menos que el gobierno demuestre que: (1) la restriccin (a) est establecida en una ley y (b) resulta necesaria en una sociedad democrtica (c) para proteger un
inters legtimo de seguridad nacional; y (2) la ley establece garantas adecuadas contra
la posibilidad de abuso, incluido el escrutinio oportuno, pleno, accesible y efectivo de la

18

PRINCIPIOS DE TSHWANE

validez de las restricciones por una autoridad supervisora independiente y su revisin


exhaustiva por los tribunales.
(a)

Establecida en una ley. La ley debe ser accesible, inequvoca y redactada de forma
acotada y precisa para permitir que las personas comprendan qu informacin
puede ser clasificada, cul debera ser divulgada y qu actos relativos a la informacin pueden ser objeto de sancin.

(b)

Necesaria en una sociedad democrtica.

(c)

(i)

La divulgacin de la informacin debe representar un riesgo real e identificable de perjuicio significativo para un inters legtimo de seguridad nacional.

(ii)

El riesgo de perjuicio que supondra la divulgacin debe superar al inters


pblico de difundir la informacin.

(iii)

La limitacin debe adecuarse al principio de proporcionalidad y representar


el medio menos restrictivo disponible para evitar el perjuicio.

(iv)

La restriccin no debe atentar contra la esencia misma del derecho a la


informacin.

Proteccin de un inters legtimo de seguridad nacional. Las restringidas categoras de


informacin que pueden clasificarse con base en argumentos relativos a la seguridad nacional deberan establecerse claramente en la ley.
Notas: ver la definicin de inters legtimo de seguridad nacional en la seccin de Definiciones. El Principio 3 (b) es an ms importante si la seguridad nacional no se define
claramente en la legislacin tal y como se recomienda en el Principio 2.
Inters pblico no se define en estos Principios. En el Principio 10 se incluye una lista
de categoras de inters pblico especialmente relevantes que deberan publicarse de forma
proactiva y que nunca deberan clasificarse. En el Principio 37 se incluye una lista de categoras de irregularidades de alto inters para la sociedad y que los funcionarios pblicos
deberan y podran publicar sin miedo a las represalias.
Al ponderar el riesgo de perjuicio y el inters pblico en la divulgacin, debera considerarse
la posibilidad de mitigar los perjuicios causados por la difusin, incluso a travs de medios
que requieran una erogacin razonable de fondos. A continuacin se incluye una lista
enunciativa de factores que deben ser tenidos en cuenta al determinar si el inters pblico
en la divulgacin supera el riesgo de perjuicio:

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 19

factores que favorecen la divulgacin: es razonablemente esperable que la divulgacin (a) fomente la discusin abierta de asuntos pblicos, (b) incremente la
rendicin de cuentas por parte del gobierno, (c) contribuya al debate positivo e
informado sobre cuestiones importantes o asuntos de inters relevante, (d) promueva el control efectivo de los recursos pblicos, (e) permita revelar los motivos
de una decisin gubernamental, (f) contribuya a la proteccin del medioambiente,
(g) exponga amenazas a la salud o seguridad pblicas, o (h) exponga o favorezca
la rendicin de cuentas respecto de violaciones a derechos humanos o derecho
internacional humanitario.

factores que favorecen que no se divulgue informacin: la divulgacin podra causar un riesgo de perjuicio real e identificable para un inters legtimo de seguridad
nacional;

factores que son irrelevantes: es razonablemente esperable que la divulgacin (a)


ridiculice al gobierno o a un funcionario, o menoscabe la confianza en ellos, o (b)
debilite a una ideologa o partido poltico.

El hecho de que la divulgacin pueda causar perjuicio a la economa de un pas tendra


relevancia a efectos de determinar si resulta conveniente clasificar informacin por este
motivo, pero no por razones de seguridad nacional.

Principio 4: Corresponde a la autoridad pblica


establecer la legitimidad de las restricciones
(a)

Corresponde a la autoridad pblica que pretenda que no se divulgue determinada


informacin demostrar la legitimidad de cualquier restriccin que se aplique.

(b)

El derecho a la informacin debera interpretarse y aplicarse en sentido amplio,


mientras que la interpretacin de las restricciones debera ser acotada.

(c)

Al demostrar esta legitimidad, no bastar con que la autoridad pblica simplemente


afirme que existe un riesgo de perjuicio; sino que debe proporcionar razones especficas y sustanciales que respalden sus afirmaciones.
Nota: Cualquier persona que pretenda acceder a la informacin debera tener una oportunidad genuina de impugnar la base de la evaluacin del riesgo ante autoridades administrativas y judiciales, de acuerdo con los Principios 26 y 27.

20

PRINCIPIOS DE TSHWANE

(d)

En ningn caso se considerar un argumento concluyente la mera afirmacin de


que la divulgacin causara un riesgo para la seguridad nacional, por ejemplo, la
emisin de un certificado en ese sentido por un ministro u otro funcionario.

Principio 5: No se aplican excepciones para autoridades


pblicas
(a)

Ninguna autoridad pblica estar exenta de los requerimientos de divulgacin,


incluyendo al poder judicial, legislativo, instituciones supervisoras, servicios de
inteligencia, fuerzas armadas, polica, otros cuerpos de seguridad, los jefes de
Estado y de gobierno y las dependencias que integren los anteriores.

(b)

No se podr clasificar informacin por motivos relativos a la seguridad nacional


simplemente con el argumento de que fue generada por, o transmitida a un Estado
extranjero o un organismo intergubernamental, determinada autoridad pblica o
unidad dentro del mbito de una autoridad.
Nota: Ver el Principio 9(a)(v) relativo a la informacin generada por un Estado extranjero u organismo intergubernamental.

Principio 6: Acceso a informacin por parte de


organismos supervisores
Todos los organismos de supervisin, defensa del pueblo y apelacin, incluidos los tribunales, deben tener acceso a todo tipo de informacin incluso la informacin sobre
seguridad nacional y con independencia de su nivel de confidencialidad que resulte
relevante para el desempeo de sus funciones.
Nota: Este Principio se detalla en el Principio 32. No se refiere a la divulgacin pblica por
parte de los organismos supervisores. Los organismos supervisores deberan mantener la confidencialidad de toda la informacin que haya sido legtimamente clasificada de acuerdo con
estos Principios tal y cmo se establece en el Principio 35.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 21

Principio 7: Recursos
Los Estados deben destinar recursos suficientes y adoptar otras medidas necesarias, como
emitir reglamentaciones y manejar los archivos de forma adecuada, para asegurar que
estos Principios se cumplan en la prctica.

Principio 8: Estados de emergencia


En una situacin de emergencia pblica que suponga una amenaza para la vida de la poblacin de un pas y cuya existencia haya sido reconocida en forma oficial y legtima conforme
al derecho nacional e internacional, un Estado podr establecer excepciones a sus obligaciones relativas al derecho a buscar, recibir y difundir informacin, nicamente en la medida
en que resulte indispensable por las exigencias de la situacin y solamente cuando y por el
tiempo que dichas excepciones sean congruentes con las dems obligaciones que corresponden al Estado de conformidad con el derecho internacional, y no implique ningn tipo
de discriminacin.
Nota: Ciertos aspectos del derecho a buscar, recibir y difundir informacin e ideas son tan fundamentales para el disfrute de los derechos no derogables que siempre habran de ser plenamente
respetados incluso en perodos de emergencia pblica. Como ejemplo no exhaustivo, alguna o
la totalidad de la informacin contenida en el Principio 10 sera de este carcter.

22

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Parte II: Informacin que puede


ser clasificada por razones de
seguridad nacional e informacin
que debera ser divulgada
Principio 9: Informacin que puede ser clasificada en
forma legtima
(a)

Las autoridades pblicas podrn restringir el derecho del pblico de acceder a informacin cuando existan razones de seguridad nacional, pero nicamente cuando
tales restricciones cumplan todas las dems disposiciones establecidas en estos
Principios, la informacin obre en poder de una autoridad pblica y la informacin
est comprendida en una de las siguientes categoras:
(i)

Informacin sobre planes de defensa en curso, operaciones y cuestiones


sobre capacidad durante el perodo en que la informacin resulte de utilidad
operativa.
Nota: Debe entenderse que la frase durante el perodo en que la informacin
resulte de utilidad operativa exige divulgar la informacin una vez que esta ya
no suponga revelar datos que podran ser aprovechados por enemigos para conocer
la capacidad de reaccin del Estado, su capacidad, sus planes, etc.

(ii)

Informacin sobre la produccin, capacidades, o uso de los sistemas de armamentos y otros sistemas militares, incluidos los sistemas de comunicaciones.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 23

Nota: Dicha informacin incluye datos e inventos tecnolgicos, e informacin sobre


su produccin, capacidad o uso. La informacin sobre partidas presupuestarias
relativas a armamento y otros sistemas militares deberan encontrarse disponibles
para el pblico. Ver los Principios 10C(3) y 10F. El que los Estados mantengan y
publiquen una lista de control de armamento supone una buena prctica alentada
por el Tratado sobre el Comercio de Armas en lo que concierne a armas convencionales. La publicacin de informacin relativa a armas, equipos y nmeros de
tropas tambin es una buena prctica.
(iii)

Informacin sobre medidas especficas destinadas a resguardar el territorio


del Estado, infraestructura crtica o instituciones nacionales fundamentales
(institutions essentielles) contra amenazas, uso de la fuerza o sabotaje, cuya
efectividad depende de su confidencialidad;
Nota: Infraestructura crtica hace referencia a recursos estratgicos, activos y
sistemas, ya sea fsicos o virtuales, de tal importancia para el Estado que su destruccin o incapacidad tendra un impacto debilitador en la seguridad nacional.

(iv)

Informacin perteneciente a, o derivada de, operaciones, fuentes y mtodos


de los servicios de inteligencia, siempre que conciernan a asuntos relativos
a la seguridad nacional; e

(v)

Informacin relativa a asuntos de seguridad nacional suministrada por un


Estado extranjero u organismo intergubernamental con una expectativa
expresa de confidencialidad; y otras comunicaciones diplomticas en tanto
tengan que ver con asuntos relativos a la seguridad nacional.
Nota: Se considera buena prctica dejar constancia de estas expectativas por
escrito.

Nota: en la medida en que la informacin relativa a terrorismo y a medidas para la lucha


contra el terrorismo est comprendida en una de las categoras expuestas anteriormente, el
derecho del pblico al acceso de dicha informacin podra estar sujeta a restricciones por
motivos de seguridad nacional de acuerdo con estas y otras disposiciones de los Principios.
A su vez, alguna informacin relacionada con terrorismo, o con medidas para la lucha
contra el terrorismo podra ser de alto inters pblico: ver ej. Principios 10A, 10B y 10H(1).
(b)

Se considera buena prctica que la legislacin nacional establezca una lista exclusiva de categoras de informacin limitadas, como las categoras anteriores.

(c)

Un Estado podra aadir una categora de informacin a la lista anterior de categoras, pero nicamente si dicha categora est especficamente identificada y definida

24

PRINCIPIOS DE TSHWANE

de forma limitada y la preservacin de la confidencialidad de la informacin es


necesaria para proteger un inters legtimo de seguridad nacional establecido por
ley, tal y cmo se sugiere en el Principio 2(c). Al proponer la categora, el Estado
debera explicar que la divulgacin de la informacin contenida en la misma supondra una amenaza para la seguridad nacional.

Principio 10: Categoras de informacin sobre las


cuales existe una fuerte presuncin o un inters
preponderante a favor de su divulgacin
Algunas categoras de informacin, incluyendo las enumeradas a continuacin, revisten
un inters pblico especialmente significativo o preponderante por su relevancia extraordinaria para el proceso de control democrtico y el Estado de derecho. En consecuencia,
existe una fuerte presuncin, y en algunos casos una necesidad imperiosa, de que tal
informacin debera ser pblica y divulgarse en forma proactiva.
La informacin contenida en las siguientes categoras debera, al menos, gozar de una elevada presuncin a favor de su divulgacin, y podra clasificarse por motivos de seguridad
nacional, nicamente en circunstancias absolutamente excepcionales y en concordancia
con los dems Principios, slo por un plazo estrictamente limitado, en forma acorde con
la ley y cuando no exista un medio razonable para limitar el perjuicio que provocara la
divulgacin. Para el caso de ciertas categoras de informacin que se especifican a continuacin como sujetas de forma inherente a un inters pblico preponderante en su divulgacin, la clasificacin por motivos de seguridad nacional no puede justificarse nunca.

A.

Violaciones de los derechos humanos internacionales y del derecho


internacional humanitario

(1)

Existe un inters pblico preponderante en la divulgacin de informacin sobre violaciones graves de los derechos humanos o violaciones serias del derecho internacional humanitario, incluidos los crmenes de derecho internacional, y violaciones
sistemticas o generalizadas de los derechos a la libertad y seguridad personales.
Dicha informacin no podr ser clasificada por razones de seguridad nacional bajo
ninguna circunstancia.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 25

(2)

La informacin relacionada con otras violaciones de los derechos humanos o el


derecho humanitario est sujeta a una alta presuncin de divulgacin, y en ningn
caso podr ser clasificada invocando razones de seguridad nacional de forma tal
que se evitara la rendicin de cuentas por dichas violaciones, o se despojara a la
vctima de la oportunidad de acceder a una reparacin efectiva.

(3)

Cuando un Estado est sometido a un proceso de justicia transicional durante


el cual se ve especialmente obligado a garantizar la verdad, justicia, reparacin y
garantas de no repeticin, existe un inters pblico preponderante en cuanto a
la divulgacin a la sociedad en su conjunto de la informacin sobre violaciones
de los derechos humanos cometidas bajo el rgimen pasado. El gobierno sucesor
debera, inmediatamente, dedicarse a proteger y preservar la integridad de todos
los documentos que contengan dicha informacin oculta por el gobierno anterior,
y publicarlas inmediatamente.
Nota: Ver el Principio 21(c) relativo al deber de buscar o reconstruir la informacin
relativa a las violaciones de los derechos humanos.

(4)

Cuando la existencia de violaciones se refute o se sospeche en lugar de haberse establecido, este Principio se aplica a la informacin que, por s sola, o en conjunto con
otra informacin, pudiere arrojar alguna luz sobre la verdad relativa a las supuestas
violaciones.

(5)

Este Principio se refiere a la informacin sobre violaciones que hayan tenido lugar
o estn teniendo lugar, y se aplica independientemente de que las violaciones
hayan sido cometidas por el Estado que posee la informacin, u otros Estados.

(6)

La informacin relativa a las violaciones cubiertas por este Principio incluyen, sin
lmite alguno, la siguientes:

26

(a)

Descripcin completa de los actos u omisiones que constituyan las violaciones, y los registros que den cuenta de las mismas, adems de las fechas
y circunstancias en las que dichas violaciones hayan tenido lugar, y cuando
corresponda, la ubicacin de las personas desaparecidas o del lugar donde se
encuentran los restos mortales.

(b)

La identidad de todas las vctimas, congruente con la privacidad y otros derechos de las vctimas, de sus familiares, y testigos; y los datos generales o annimos referentes a su nmero y caractersticas que pudieran ser relevantes
para la salvaguarda de los derechos humanos.

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Nota: Se podr impedir la divulgacin al pblico en general de los nombres y otros


datos personales de las vctimas, de sus familiares y de testigos en la medida necesaria para evitar que stos sufran un mayor perjuicio, cuando las personas afectadas
o, en el caso de personas fallecidas, sus familiares, soliciten expresa y voluntariamente, que no se divulgue dicha informacin, o, de otra forma, la confidencialidad
de la informacin corresponda con los deseos de la persona o con las necesidades
particulares de grupos vulnerables. En el caso de las vctimas de violencia sexual,
se solicitar expresamente su consentimiento para divulgar sus nombres u otros
datos personales. Las vctimas infantiles (menores de 18 aos) no debern ser
identificables por el pblico en general. Este Principio debera interpretarse, sin
embargo, teniendo en cuenta la realidad de que ciertos gobiernos han protegido
informacin relativa a violaciones de los derechos humanos invocando el derecho
a la privacidad, incluyendo el de las vctimas que han sufrido violaciones graves,
sin tener en cuenta los deseos reales de las mismas. Estas salvedades, sin embargo,
no deberan impedir la publicacin de datos generales o annimos.
(c)

Los nombres de las agencias e individuos que perpetraron o fueron, de algn modo,
responsables de las violaciones, y de forma ms genrica, de cualquier unidad del
sector seguridad que estuviera presente al momento de las mismas, o implicada de
otro modo, en dichas violaciones, al igual que sus superiores y comandantes, as
como la informacin sobre el alcance de su mando y control.

(d)

Informacin sobre las causas de las violaciones y la incapacidad de impedirlas.

B.

Garantas relativas al derecho a la libertad y seguridad de la persona,


la prevencin de la tortura y otros abusos y el derecho a la vida

La informacin cubierta por este Principio comprende:


(1)

Las leyes y reglamentos que autorizan la privacin de la vida de una persona por
parte del Estado, y las leyes y reglamentos que se refieren a la privacin de la
libertad, incluyendo aquellos que tengan que ver con los motivos, procedimientos,
transferencias, tratamiento, o condiciones de detencin de las personas afectadas,
incluyendo los mtodos de interrogatorio. La divulgacin de estas leyes y reglamentos es de un inters pblico preponderante.
Notas: Leyes y reglamentos hace referencia a la forma de usar dichos trminos en el
Principio 10, e incluyen: toda legislacin primaria o secundaria, estatutos, reglamentos y

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 27

ordenanzas, y tambin decretos u rdenes ejecutivas emitidos por un presidente, primer


ministro u otra autoridad pblica, y rdenes judiciales con fuerza de ley. Incluyen, adems, cualquier normativa o interpretacin de la ley consideradas como obligatorias por
parte de los funcionarios ejecutivos.
La privacin de la libertad incluye cualquier forma de arresto, detencin, encarcelamiento
o internamiento.
(2)

La ubicacin de todos los sitios donde se mantiene a personas privadas de su libertad y que sean administrados por el Estado o en representacin de ste, as como la
identidad de todas las personas privadas de su libertad, los motivos de su detencin
y los cargos en su contra, incluso durante conflictos armados.

(3)

Informacin sobre el fallecimiento de detenidos, e informacin sobre cualquier


privacin de la vida de la que sea responsable un Estado, incluyendo la identidad
de la persona/s fallecidas, las circunstancias de su muerte y la ubicacin de sus
restos mortales.
Nota: En ningn caso se podr clasificar informacin invocando razones de seguridad
nacional cuando ello pudiera redundar en la detencin clandestina de una persona o
la creacin y gestin de centros de detencin y ejecuciones clandestinos. Asimismo, bajo
ninguna circunstancia puede resultar admisible que por accin del Estado, o con su autorizacin, asistencia o aquiescencia, se oculte el destino o paradero de personas privadas
de su libertad a familiares u otras personas que tengan inters legtimo en el bienestar de
esa persona.
Los nombres y otros datos personales de las personas que hayan sido privadas de su
libertad, y que hayan muerto mientras estaban detenidos, o cuyos fallecimientos hayan
sido provocados por agentes del Estado, podran no divulgarse al pblico general en la
medida necesaria para proteger el derecho a la privacidad si las personas afectadas, o
sus familiares en caso de que los afectados hayan fallecido, solicitan la no divulgacin
de dichos datos expresa y voluntariamente, y si dicha clasificacin es congruente con los
derechos humanos. Las identidades de nios privados de su libertad no sern divulgadas
al pblico general. Estas salvedades, sin embargo, no deberan impedir la publicacin de
datos generales u annimos.

28

PRINCIPIOS DE TSHWANE

C.

Estructuras y poderes de gobierno

La informacin cubierta por este Principio incluye, sin limitacin, lo siguiente:


(1)

La existencia de autoridades militares, de polica, seguridad e inteligencia, as como


las subunidades.

(2)

Las leyes y reglamentos aplicables a dichas autoridades, sus organismos de supervisin y mecanismos internos de rendicin de cuentas, as como los nombres de
los funcionarios a cargo.

(3)

Informacin necesaria para evaluar y controlar la erogacin de fondos pblicos,


incluidos presupuestos generales, principales rubros e informacin bsica sobre
los gastos de tales autoridades.

(4)

La existencia y trminos de acuerdos bilaterales o multilaterales que se hayan celebrado, as como otros compromisos internacionales importantes asumidos por el
Estado en materia de seguridad nacional.

D.

Decisiones relativas al uso de la fuerza militar o a la adquisicin


de armas de destruccin masiva

(1)

La informacin cubierta por este Principio incluye la informacin relevante para


la toma de una decisin relativa a enviar tropas de combate o emprender acciones militares, incluyendo la confirmacin de dichas acciones, su tamao general
y alcance, y una explicacin de su justificacin, adems de cualquier informacin
que demuestre que un hecho establecido como parte de la justificacin pblica fue
errneo.
Nota: La referencia al tamao general de una accin y su alcance reconoce que debera, por norma general, poder satisfacerse el alto inters del pblico en obtener informacin relevante sobre la decisin de enviar tropas de combate sin que se revelen todos
los detalles de los aspectos operativos de la accin militar en cuestin (Principio 9).

(2)

La posesin o adquisicin de armas nucleares, u otras armas de destruccin


masiva, por parte de un Estado, aunque no necesariamente sobre su fabricacin o
capacidades operativas, es un asunto de inters pblico preponderante y no deber
mantenerse como informacin clasificada.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 29

Nota: este subprincipio no deber ser ledo como una manifestacin de apoyo a la adquisicin de dichas armas.

E.

Vigilancia

(1)

El marco jurdico general en materia de vigilancia de todo tipo, as como los procedimientos a seguir para su autorizacin, la seleccin de los objetivos y el uso,
intercambio, almacenamiento y destruccin del material interceptado, debera ser
accesible para la sociedad.
Nota: Esta informacin incluye: (a) las leyes que rigen todos los tipos de vigilancia,
tanto abierta como encubierta, incluidas las tcnicas de vigilancia indirecta tales como
la generacin de perfiles y la minera de datos, y todas las medidas de vigilancia que
puedan usarse; (b) los objetivos permisibles de vigilancia; (c) el umbral de presuncin
requerido para iniciar o continuar la vigilancia; (d) limitaciones en la duracin de las
medidas de vigilancia; (e) procedimientos para la autorizacin y revisin del uso de
dichas medidas; (f) los tipos de datos personales que podrn recopilarse y/o procesarse
por motivos relativos a la seguridad nacional; y (g) los criterios que se aplican al uso,
retencin, eliminacin y transferencia de dichos datos.

(2)

El pblico tambin deber tener acceso a la informacin sobre las entidades autorizadas para llevar a cabo acciones de vigilancia, y a las estadsticas relativas al uso
de dichas acciones.
Notas: Esta informacin incluye la identidad de cada entidad gubernamental con
autorizacin especfica para llevar a cabo vigilancias especficas cada ao; el nmero
de autorizaciones para realizar vigilancias otorgadas cada ao a dichas entidades; la mejor informacin disponible sobre el nmero de individuos y el nmero
de comunicaciones sujetos a vigilancia cada ao; y si se llevaron a cabo acciones de vigilancia sin autorizacin especfica, y si es as, por parte de qu entidad.
El derecho de la sociedad a ser informada no se extiende, necesariamente, a los detalles
fcticos u operativos de las vigilancias efectuadas con arreglo a la ley y en consonancia
con las obligaciones relativas a los derechos humanos. Dicha informacin podra ser clasificada, tanto para el pblico como para aquellos que se encuentran sujetos a vigilancia,
al menos hasta que el perodo de vigilancia haya concluido.

30

PRINCIPIOS DE TSHWANE

(3)

Adicionalmente, la sociedad debera ser plenamente informada acerca de cualquier


vigilancia ilegal. La informacin acerca de este tipo de vigilancias debera ser hecha
pblica en la mayor medida posible, sin violar los derechos de privacidad de las
personas vigiladas.

(4)

Estos Principios abordan el derecho de la sociedad a acceder a la informacin y se


entienden sin perjuicio a los derechos sustantivos y procesales adicionales de los
individuos que han sido, o creen haber sido, sujetos a vigilancia.
Nota: Se considera como una buena prctica el que se solicite a las autoridades que
notifiquen a las personas que han sido sujetas a vigilancia encubierta (facilitando, como
mnimo, informacin sobre el tipo de medida que se tom, las fechas y el rgano responsable de autorizar la medida de vigilancia) en la medida en que esto se pueda hacer sin
poner en peligro las operaciones en curso o las fuentes y mtodos.

(5)

Las altas presunciones a favor de la divulgacin reconocida por este Principio no


aplican al respecto de la informacin relacionada nicamente con la vigilancia de
las actividades de gobiernos extranjeros.
Nota: La informacin obtenida a travs de vigilancia encubierta, incluyendo la relativa
a las actividades de gobiernos extranjeros, habrn de divulgarse en las circunstancias
identificadas en el Principio 10A.

F.

Informacin financiera

La informacin cubierta por este Principio incluye informacin suficiente para permitir
que el pblico entienda las finanzas del sector de la seguridad, as como las reglas que
las rigen. Dicha informacin deber incluir, pero no limitarse a:
(1)

Presupuestos de los departamentos y las agencias con los principales rubros;

(2)

Estados de cuentas a cierre de ejercicio con los principales rubros;

(3)

Reglas de gestin financiera y mecanismos de control;

(4)

Reglas de contratacin; y

(5)

Informes redactados por instituciones supremas de auditoria y otros rganos responsables de la revisin de aspectos financieros del sector de la seguridad, incluyendo los resmenes de las secciones clasificadas de dichos informes.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 31

G.

Responsabilidad relativa a violaciones constitucionales y estatutarias


y otros abusos de poder

La informacin cubierta por este Principio incluye la relativa a la existencia, carcter y


escala de las violaciones constitucionales y estatutarias y otros abusos de poder por parte
de las autoridades o el personal pblico.

H.

Salud pblica, seguridad pblica o medioambiente

La informacin cubierta por este Principio incluye:


(1)

En el caso de una amenaza inminente o actual a la salud pblica, a la seguridad pblica o al medioambiente, toda la informacin que permita que el pblico
entienda o tome las medidas pertinentes para evitar o mitigar el dao procedente de dicha amenaza, tanto si sta deriva de causas naturales como de actividades humanas, incluyendo por acciones del Estado o de compaas privadas.

(2)

Cualquier otra informacin, actualizada regularmente, sobre la explotacin


de recursos naturales, contaminacin e inventarios de emisiones, los impactos
medioambientales derivados de grandes obras pblicas existentes o propuestas,
o de la extraccin de recursos, y evaluacin de riesgos y planes de gestin de las
instalaciones especialmente peligrosas.

32

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Parte III.A: Normas relativas a la


clasificacin y desclasificacin de
informacin
Principio 11: Obligacin de exponer las razones para
clasificar informacin
(a)

Con independencia de que un Estado cuente o no con un proceso de clasificacin


formal, las autoridades pblicas estn obligadas a expresar las razones por las cuales se clasifica la informacin.
Nota: La clasificacin es el proceso por el cual los documentos que contienen informacin sensible se revisan y se marcan para indicar quin puede acceder a los mismos y
la forma en la que han de ser manejados. El establecimiento de un sistema formal de
clasificacin para reducir la arbitrariedad y la clasificacin excesiva supone una buena
prctica.

(b)

Las razones deberan indicar en qu categora acotada, de las enumeradas en el


Principio 9, queda comprendida la informacin, y describir cul sera el perjuicio
que se causara con su divulgacin, incluido el nivel de gravedad y probabilidad.

(c)

Los niveles de clasificacin, si se usan, deberan corresponder a los niveles y probabilidades de perjuicio identificadas en la justificacin.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 33

(d)

Cuando se clasifica la informacin, (i) una marca protectora debe incorporarse al


documento indicando el nivel, si procede, y la duracin mxima de la clasificacin,
y (ii) debe incluirse una declaracin en la que se justifique la necesidad de clasificar
la informacin a ese nivel y por ese perodo.
Nota: Se recomienda la inclusin de una declaracin que justifique cada decisin de
clasificacin ya que hace que los funcionarios presten atencin al perjuicio especfico que
podra derivar de la divulgacin de la informacin, y porque facilita el proceso de desclasificacin y divulgacin. Las marcas prrafo a prrafo facilita an ms la coherencia de
las partes no clasificadas de los documentos.

Principio 12: Acceso pblico a las normas sobre


clasificacin
(a)

El pblico debe tener la posibilidad de comentar los procedimientos y las normas


que se aplican a la clasificacin antes de que entren en vigor.

(b)

El pblico debe tener acceso a las normas y procedimientos escritos que se aplican
a la clasificacin.

Principio 13: Potestad para clasificar informacin


(a)

nicamente los funcionarios especficamente autorizados o designados, segn se


prevea en la ley, podrn clasificar informacin. Cuando un funcionario sin esta
potestad considere que cierta informacin debera tener carcter clasificado, sta
podr ser considerada como clasificada durante un perodo breve y expresamente
establecido, hasta tanto un funcionario designado haya revisado la recomendacin
sobre clasificacin.
Nota: en ausencia de disposiciones legales que controlen la potestad para clasificar informacin, se considera buena prctica, al menos especificar la delegacin de potestad en
un reglamento.

(b)

34

La identidad de la persona responsable de una decisin sobre clasificacin deber ser


localizable, o indicada en el documento, a menos que existan razones de peso para
clasificar la identidad, a fin de garantizar la rendicin de cuentas.

PRINCIPIOS DE TSHWANE

(c)

Los funcionarios pblicos designados por la ley deben delegar su potestad original
de clasificacin a la menor cantidad de subordinados jerrquicos que resulte viable
desde el punto de vista administrativo.
Nota: Se considera buena prctica publicar informacin sobre la cantidad de personas
que tienen potestad para clasificar informacin, y la cantidad de personas que tienen
acceso a informacin clasificada..

Principio 14: Facilitar la impugnacin interna de la


clasificacin de informacin
Los funcionarios pblicos, incluidos aquellos que pertenezcan a autoridades del sector
de seguridad, que consideren que se ha clasificado indebidamente informacin podrn
impugnar dicha clasificacin.
Nota: El personal del sector de seguridad es considerado como especialmente adecuado para
impugnar la clasificacin debido a la arraigada cultura de secretismo existente en las agencias
de seguridad, el hecho de que la mayor parte de los pases no ha establecido o designado un
rgano independiente para la recepcin de quejas por parte del personal de seguridad, y que la
divulgacin de informacin sobre seguridad a menudo tiene como consecuencia mayores sanciones que la divulgacin de otro tipo de informacin.

Principio 15: Obligacin de archivar, gestionar y


conservar adecuadamente informacin y documentos
sobre seguridad nacional
(a)

Las autoridades pblicas tienen la obligacin de archivar, gestionar y conservar


adecuadamente documentos e informacin de conformidad con lo establecido en
las normas internacionales.1 Solamente podrn quedar exentos de archivo, gestin

1.

Estos incluyen: Consejo Internacional de Archivos (CIA), Principios sobre Acceso a los Archivos
(2012); CIA, Declaracin Universal sobre los Archivos (2010; adoptada por la UNESCO);
Consejo Europeo, Recomendacin No R(2000)13 sobre una poltica europea relativa al acceso a
los archivos (2000); Antonio Gonzlez Quintana, CIA, Polticas archivsticas para la defensa de
los Derechos Humanos: versin actualizada y ms completa del informe preparado por la Unesco
y el Consejo Internacional de Archivos (1995), acerca de la gestin de archivos de los servicios de
seguridad estatales de antiguos regmenes represivos (2009).

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 35

y conservacin ciertos documentos e informacin en los casos en que esto sea


autorizado por ley.
(b)

La informacin se debe conservar en forma adecuada. Los sistemas de archivos


deben ser congruentes, transparentes (sin revelar informacin clasificada de forma
legtima) y exhaustivos, de forma tal que cuando se efecten solicitudes de acceso
especficas sea posible localizar toda la informacin relevante, aun cuando sta no
pueda ser divulgada.

(c)

Cada organismo pblico debera crear y publicar, y peridicamente revisar y actualizar, una lista detallada y precisa de los archivos clasificados que posee, exceptuando
aquellos documentos excepcionales, si los hubiere, cuya existencia pueda clasificarse de forma legtima de acuerdo con el Principio 19.
Nota: La actualizacin de dichas listas anualmente supone una buena prctica.

Principio 16: Limitacin temporal al perodo de


clasificacin
(a)

Se podr clasificar informacin por razones de seguridad nacional nicamente


durante el perodo que sea necesario para proteger un inters legtimo de seguridad
nacional. La decisin de no divulgar cierta informacin debe revisarse peridicamente para asegurar que se cumpla este Principio.
Nota: la revisin exigida por ley al menos cada cinco aos supone una buena prctica.
Varios pases requieren que se revisen en un perodo menor de tiempo.

(b)

La persona que determina la clasificacin deber indicar la fecha y las condiciones


o el acontecimiento por virtud de los cuales cesar la clasificacin.
Nota: La revisin peridica de esta limitacin temporal o especificacin de las condiciones o evento por virtud del cual cesar la clasificacin, supone una buena prctica.

(c)

36

Ningn tipo de informacin podr tener carcter clasificado en forma indefinida.


El perodo mximo de clasificacin por razones de seguridad nacional deber estar
fijado por ley.

PRINCIPIOS DE TSHWANE

(d)

La informacin podr ser clasificada por un perodo superior al plazo estimado slo
en circunstancias excepcionales de conformidad con una nueva decisin de clasificacin, considerada por otro responsable, y se deber fijar un nuevo plazo mximo.

Principio 17: Procedimientos de desclasificacin


(a)

Se debera identificar, en la legislacin nacional, la responsabilidad gubernamental


de coordinar, monitorear e implementar actividades de desclasificacin gubernamentales, incluyendo la consolidacin y la actualizacin peridica de directrices de
relativas a la desclasificacin.

(b)

Se deben establecer procedimientos que permitan identificar la informacin clasificada que revista inters pblico, a fin de disponer su desclasificacin con carcter
prioritario. Si se ha clasificado informacin de inters pblico, incluida aquella
comprendida en las categoras enumeradas en el Principio 10, debido a su carcter
extremadamente sensible, deber ser desclasificada tan pronto como sea posible.

(c)

Se deben establecer en la legislacin nacional procedimientos especficos para disponer la desclasificacin en bloque (en lotes y/o muestras).

(d)

Se deben identificar en la legislacin nacional perodos preestablecidos para la desclasificacin automtica de distintas categoras de informacin clasificada. A fin de
reducir al mnimo la carga que supone la desclasificacin, cuando sea posible los
registros deben ser desclasificados automticamente sin previa revisin.

(e)

Se debe establecer en la legislacin nacional un procedimiento pblico y accesible


para solicitar la desclasificacin de documentos.

(f)

Los documentos desclasificados, incluyendo aquellos desclasificados por jueces,


tribunales u otros organismos de supervisin, defensora del pueblo y apelacin,
deberan divulgarse en forma proactiva o bien ser puestos a disposicin del pblico
(por ejemplo, a travs de la armonizacin con la legislacin sobre archivos nacionales, acceso a la informacin, o ambas).

Notas: Este principio se entiende sin perjuicio de las disposiciones que tengan que ver con otros
motivos para la clasificacin, tal y cmo se expone en el prrafo preambular 15.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 37

Entre otras buenas prcticas, se pueden mencionar:

la evaluacin peridica del uso de nuevas tecnologas en los procesos de desclasificacin y

la consulta peridica a personas con experiencia profesional respecto al proceso para


establecer las prioridades en materia de desclasificacin, incluidas la desclasificacin
automtica y en bloque.

38

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Parte III.B: Normas sobre gestin


de solicitudes de informacin
Principio 18: Obligacin de considerar las solicitudes
incluso si la informacin tiene carcter clasificado
Que la informacin haya sido clasificada no es un factor decisivo al determinar cmo se
debe responder a una solicitud de informacin. Por el contrario, la autoridad pblica en
cuyo poder se encuentra la informacin debe considerar la solicitud teniendo en cuenta los
presentes Principios.

Principio 19: Obligacin de confirmar o negar


(a)

Al recibir una solicitud de informacin, la autoridad pblica debe confirmar o negar


que esta se encuentre en su poder.

(b)

Si la jurisdiccin permite la posibilidad de que, en circunstancias extraordinarias, la


existencia o no de informacin especfica pueda clasificarse de acuerdo con el Principio 3, entonces, cualquier renuencia a confirmar o negar la existencia de informacin en respuesta a una solicitud especfica debe estar basada en la evidencia de que
una mera confirmacin o negacin de la existencia de dicha informacin podra
suponer un riesgo de perjuicio a una categora de informacin distinta establecida
en una ley o reglamentacin nacional, en la cual se requiera ese trato excepcional.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 39

Principio 20: Obligacin de expresar los motivos de la


negativa por escrito
(a)

Si una autoridad pblica niega una solicitud de informacin, en todo o en parte,


debe hacer constar por escrito los motivos concretos de esta decisin, de acuerdo
con los Principios 3 y 9, dentro del perodo de tiempo especificado por ley para la
respuesta a las solicitudes de informacin.
Nota: Vase el Principio 25 sobre el requisito de establecer en ley el tiempo lmite en que
se debe dar contestacin a una solicitud de informacin.

(b)

La autoridad debe asimismo proporcionar al solicitante informacin suficiente


acerca de la identidad del funcionario o funcionarios pblicos que dispuso o dispusieron que la informacin tendra carcter clasificado, y el proceso de dicha disposicin, a menos que esa identificacin constituya por s misma una divulgacin
de informacin clasificada, e indicar los medios de impugnacin disponibles para
permitir una evaluacin del cumplimiento de la ley por parte de la autoridad.

Principio 21: Obligacin de recuperar o reconstruir la


informacin faltante
(a)

Cuando una autoridad pblica no pueda localizar la informacin necesaria para


responder una solicitud, y los registros de dicha informacin deberan haber sido
preservados, recopilados o elaborados la autoridad debe adoptar medidas razonables para recuperar o reconstruir la informacin faltante a fin de permitir su eventual entrega al solicitante.
Nota: este principio se aplica a la informacin que no puede ser localizada por cualquier
razn, por ejemplo, porque nunca fue recolectada, fue destruida o no se puede rastrear.

(b)

40

Debera solicitarse el que un representante de la autoridad pblica indique, bajo


juramento, y en un tiempo razonable y establecido por ley, todos los procedimientos llevados a cabo para la recuperacin o reconstruccin de la informacin de
manera que dichos procedimientos puedan ser judicialmente revisados.

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Nota: Cuando no se pueda localizar un documento o informacin que, por ley, debera
haber sido conservado, la cuestin deber remitirse a las autoridades policiales o administrativas para que investiguen lo sucedido. El resultado de la investigacin debe tener
carcter pblico.
(c)

La obligacin de recuperar o reconstruir informacin es particularmente imperiosa


(i) cuando sta se vincula con presuntas violaciones graves o sistemticas de los
derechos humanos y/o (ii) durante una transicin a una forma de gobierno democrtica de un gobierno caracterizado por la violacin generalizada de los derechos
humanos.

Principio 22: Obligacin de divulgar partes de


documentos
Las excepciones a la divulgacin se aplican nicamente a informacin especfica y no a la
totalidad de documentos u otros registros. Solamente podr impedirse la divulgacin de
informacin especfica cuando se haya demostrado la validez de la restriccin (informacin exenta). Cuando un registro contenga a la vez informacin exenta y no exenta, las
autoridades pblicas tienen la obligacin de separar y divulgar la informacin no exenta.

Principio 23: Obligacin de identificar la informacin


reservada
La autoridad pblica que tenga en su poder informacin que se niegue a difundir, debe
identificar dicha informacin con la mayor precisin posible. Como mnimo, la autoridad
debe divulgar el volumen de informacin que se niegue a difundir, por ejemplo, ofreciendo una estimacin del nmero de pginas.

Principio 24: Obligacin de proporcionar informacin


en formatos disponibles
Las autoridades pblicas deben proporcionar la informacin en el formato que sea de
preferencia del solicitante en la medida de lo posible.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 41

Nota: Esto incluye, por ejemplo, la obligacin de las autoridades pblicas de tomar las medidas
apropiadas para proporcionar informacin a personas con discapacidad en formatos y tecnologas accesibles de forma oportuna y sin un costo adicional, de acuerdo con la Convencin de
las Naciones Unidas para las Personas con Discapacidad.

Principio 25: Plazo para responder solicitudes de


informacin
(a)

Los plazos para responder a solicitudes, incluida la respuesta sobre aspectos de


fondo, el control interno, las decisiones de organismos independientes cuando
corresponda y la revisin judicial, deben ser establecidos en la legislacin y deben
ser tan breves como sea posible.
Nota: se considera como una buena prctica, conforme a los requisitos establecidos en
la mayor parte de las leyes de acceso a la informacin, establecer veinte das laborales o
menos como el perodo de tiempo en el que ha de darse una respuesta sustantiva. Cuando
el plazo para responder a una solicitud no se establezca en ley, ste no debera ser mayor
a 30 das para una solicitud estndar. Las leyes podrn establecer diferentes plazos para
tomar en cuenta el volumen de documentos y su nivel de complejidad y sensibilidad.

(b)

Deben aplicarse plazos abreviados cuando se demuestre que existe una necesidad
urgente de acceder a la informacin, como por ejemplo, si se trata de informacin
necesaria para preservar la vida o la libertad de una persona.

Principio 26: Derecho a recurrir las decisiones relativas


a la clasificacin de informacin
(a)

El solicitante tiene derecho a interponer un recurso rpido y a bajo costo para que
la negativa de proporcionar determinada informacin, o asuntos relacionados con
la solicitud, sea revisada por una autoridad independiente.
Nota: Dicha negativa podra incluir un rechazo implcito o silencioso, y los asuntos
sujetos a la revisin por parte de una autoridad independiente podran incluir tarifas,
plazos y formato.

42

PRINCIPIOS DE TSHWANE

(b)

La autoridad independiente debe tener la competencia y recursos necesarios para


garantizar una revisin efectiva, incluyendo pleno acceso a toda la informacin
relevante, incluso si se trata de informacin clasificada.

(c)

Cualquier persona debera tener derecho a obtener una revisin independiente y


efectiva de todas las cuestiones relevantes por parte de un tribunal competente.

(d)

Si un tribunal se pronuncia a favor de la clasificacin de la informacin, debera


publicar las razones, basadas en hechos, y su anlisis legal por escrito, excepto en
circunstancias extraordinarias y congruentes con el Principio 3.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 43

Parte IV: Aspectos judiciales


relativos a la seguridad nacional
y al derecho a la informacin
Principio 27: Principio general de control judicial
(a)

Nadie podr invocar argumentos relativos a la seguridad nacional para menoscabar el derecho fundamental a un juicio justo por parte de un tribunal competente,
independiente e imparcial establecido por ley.

(b)

Cuando una autoridad pblica pretenda clasificar informacin por razones de seguridad nacional en el marco de un procedimiento legal, los tribunales tendrn la
potestad de revisar la informacin para determinar si debera tener carcter clasificado. Por norma general, un tribunal no podr desestimar un caso sin revisar la
informacin.
Nota: En consonancia con el Principio 4(d), el tribunal no adoptar su decisin sobre la
base de resmenes o declaraciones juradas donde simplemente se afirme la necesidad de
confidencialidad sin que se proporcione una base probatoria para dicha afirmacin.

(c)

El tribunal debera asegurarse de que la persona que solicita acceder a la informacin


pueda, en la mayor medida posible, conocer e impugnar el argumento invocado por
el gobierno para no divulgar la informacin.

(d)

El tribunal debe pronunciarse sobre la legalidad y procedencia del argumento invocado por la autoridad pblica, , y podr exigir que se difunda la informacin o que

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 45

se otorgue un resarcimiento adecuado en caso de que sta no se divulgue en forma


parcial o total, incluyendo la desestimacin de cargos en procesos penales.
(e)

El tribunal debe valorar en forma independiente si la autoridad pblica ha invocado


adecuadamente un motivo para no permitir la divulgacin; la mera clasificacin no
podr ser concluyente en cuanto a la solicitud de la no divulgacin de una informacin. Asimismo, el tribunal debe evaluar la naturaleza del perjuicio referido por la
autoridad pblica, la probabilidad de que ocurra y el inters pblico en que se divulgue la informacin, de acuerdo con las normas definidas en el Principio 3.

Principio 28: Acceso pblico a procesos judiciales


(a)

Nadie podr invocar argumentos relativos a la seguridad nacional para menoscabar


el derecho fundamental de acceso pblico a procesos judiciales.

(b)

Las sentencias judiciales en las cuales se establezcan todas las determinaciones de un tribunal y se incluyan las principales conclusiones, evidencias y fundamentos jurdicos deben darse a conocer en forma pblica, salvo cuando esto
no sea conveniente para preservar el inters de nios menores de dieciocho aos.
Notas: la legislacin internacional no permite la derogacin, por motivos de seguridad
nacional, de la obligacin de pronunciar sentencias pblicamente.
Los registros de los procedimientos judiciales de menores no deberan publicarse. Los registros de otros procedimientos judiciales que involucren a nios deberan, normalmente, no
divulgar los nombres y otra informacin que haga identificable a aquellos nios menores
de dieciocho aos.

(c)

El derecho de la sociedad de acceso a la justicia debera incluir el acceso pblico


inmediato a: (i) los fundamentos de las decisiones judiciales; (ii) informacin sobre
la existencia y el progreso de los casos; (iii) argumentos escritos presentados ante
el tribunal; (iv) audiencias y procedimientos judiciales; y (v) evidencias en procedimientos judiciales que constituyan el fundamento de una condena, a menos que
se justifique una derogacin de lo expuesto de conformidad con estos Principios.
Nota: El derecho internacional relativo a los requisitos de un juicio justo permite a los
tribunales excluir a la totalidad o a parte del pblico de una audiencia por razones de
seguridad nacional en una sociedad democrtica, as como la moral, el orden pblico, el

46

PRINCIPIOS DE TSHWANE

inters de la vida privada de las partes o para evitar un perjuicio a los intereses de la justicia, siempre que dichas restricciones sean en todos los casos necesarias y proporcionadas.
(d)

La sociedad debe tener la posibilidad de impugnar los argumentos invocados por la


autoridad pblica para justificar la estricta necesidad de restringir el acceso pblico
a procesos judiciales por razones de seguridad nacional.

(e)

Cuando un tribunal emita una decisin restringiendo el acceso pblico a procesos


judiciales, debe informar pblicamente y por escrito los hechos, razones y fundamentos legales en los que se base su decisin, excepto cuando se trate de circunstancias extraordinarias de acuerdo con el Principio 3.

Nota: Este Principio no pretende modificar la legislacin vigente en un Estado sobre procedimientos preliminares a los cuales normalmente el pblico no tiene acceso. Su aplicacin se prev
exclusivamente para casos en que el proceso judicial permitira en general el acceso pblico y el
intento por impedirlo se justifique invocando motivos de seguridad nacional.
El derecho de la sociedad de acceder a procedimientos y documentos judiciales surge de la
importancia que reviste dicho acceso para fomentar (i) la imparcialidad real y percibida de los
procedimientos judiciales; (ii) una actuacin adecuada y ms honesta de las partes; y (iii) una
mayor precisin de los comentarios pblicos.

Principio 29: Acceso de las partes a informacin en los


procesos penales
(a)

El tribunal no podr prohibir que una persona acusada comparezca en su propio


juicio por razones de seguridad nacional.

(b)

En ningn caso la condena o privacin de la libertad podr dictarse sobre la base


de pruebas que el acusado no ha tenido oportunidad de examinar e impugnar.

(c)

En aras de la justicia, una autoridad pblica deber dar a conocer al acusado y a


su defensa, los cargos contra una persona y cualquier informacin necesaria para
garantizar un juicio justo, con independencia de si la informacin tiene carcter
clasificado con arreglo a los Principios 3-6, 10, 27 y 28, incluyendo la consideracin
de los intereses pblicos.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 47

(d)

Cuando la autoridad pblica se niegue a difundir informacin necesaria para garantizar un juicio justo, el tribunal deber suspender o desestimar la acusacin.
Nota: Las autoridades pblicas no deben usar informacin en provecho suyo cuando
invoquen su carcter clasificado, no obstante podrn optar por que no se divulgue la
informacin y afrontar las consecuencias.

Nota: Los principios 29 y 30 se incluyen en estos Principios en relacin con el acceso pblico a
la informacin a la luz del hecho de que, la revisin judicial y las divulgaciones relacionadas
en el contexto de la supervisin judicial, son a menudo medios importantes para la divulgacin
pblica de informacin.

Principio 30: Acceso de las partes a informacin en los


procesos civiles
(a)

Todas las impugnaciones relativas a la clasificacin de informacin por parte de


una autoridad pblica en un caso civil habrn de revisarse de manera congruente
con los Principios 3-6, 10, 27 y 28, incluyendo la consideracin de los intereses
pblicos.

(b)

Las vctimas de violaciones de los derechos humanos tienen derecho a un recurso


y una reparacin efectiva, incluida la difusin pblica de los abusos sufridos. Las
autoridades pblicas no deben clasificar informacin que sea trascendental para
las reclamaciones de las vctimas de un modo incompatible con este derecho.

(c)

Adems, la sociedad tiene tambin derecho a la informacin que tenga que ver
con violaciones graves de los derechos humanos y violaciones graves del derecho
internacional humanitario.

48

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Parte V: Organismos que


supervisan el sector de seguridad
Principio 31: Establecimiento de organismos de
supervisin independientes
Los Estados deben establecer, cuando an no lo hayan hecho, organismos de supervisin
independientes encargados de supervisar a las entidades del sector de seguridad, incluyendo sus operaciones, normas, polticas, finanzas y administracin. Estos organismos
de supervisin deben ser institucional, operacional y financieramente independientes de
las instituciones a las que han de supervisar.

Principio 32: Acceso irrestricto a informacin necesaria


para el desempeo de la funcin
(a)

Los organismos de supervisin independientes deben contar con acceso legalmente


garantizado a toda la informacin necesaria para el desempeo de su funcin. No
deben aplicarse restricciones a este acceso, con independencia del nivel de reserva
o confidencialidad de la informacin, una vez cumplidos los requisitos razonables
sobre seguridad de la consulta.

(b)

La informacin a la cual deben tener acceso los organismos de supervisin incluye,


sin carcter restrictivo:

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 49

(c)

(i)

todos los registros, tecnologas y sistemas en poder de autoridades del sector


de seguridad, con independencia de la forma o medio, y de si han sido o no
creados por dicha autoridad;

(ii)

sitios, objetos e instalaciones; e

(iii)

informacin en posesin de personas a quienes los supervisores consideren


relevantes para sus funciones de supervisin.

Cualquier obligacin que tenga el personal del sector de seguridad de preservar el


carcter reservado o confidencial de informacin, no debera impedir que proporcionen informacin a las instituciones de supervisin. Proveer tal informacin no
debera considerarse como un incumplimiento de la ley o del contrato aplicable
donde se establezcan esas obligaciones.

Principio 33: Facultades, recursos y procedimientos


necesarios para asegurar el acceso a informacin
(a)

(b)

50

Los organismos de supervisin independientes deben contar con facultades jurdicas suficientes para poder consultar e interpretar informacin relevante que consideran necesaria para desempear sus funciones.
(i)

Como mnimo, estas facultades deben incluir el derecho a interpelar a miembros actuales y anteriores del poder ejecutivo y empleados y contratistas de
autoridades pblicas, solicitar e inspeccionar los registros correspondientes
e inspeccionar sitios e instalaciones.

(ii)

Los organismos de supervisin independientes tambin deberan tener la


potestad de citar a personas, requerir registros y recibir el testimonio, bajo
juramento u otro tipo de declaracin solemne, de personas que se considere
que tienen en su poder informacin relevante para el desempeo de sus
funciones, con la plena cooperacin de organismos de aplicacin de la ley,
cuando resulte necesario.

Los organismos de supervisin independientes, al gestionar la informacin y recibir testimonios, deben tener en cuenta, entre otras cosas, la leyes relevantes sobre
privacidad, as como las garantas contra la autoincriminacin y otros requisitos
del debido proceso.

PRINCIPIOS DE TSHWANE

(c)

Los organismos de supervisin independientes deben tener acceso a los recursos


financieros, tecnolgicos y humanos necesarios para que puedan identificar, consultar
y analizar informacin relevante para el efectivo desempeo de sus funciones.

(d)

Se debe exigir por ley a las instituciones del sector de seguridad que presten a
los organismos de supervisin independientes la cooperacin que stos necesitan
para consultar e interpretar la informacin indispensable para el desempeo de su
funcin.

(e)

Se debe exigir por ley a las instituciones del sector de seguridad que, en forma
oportuna y proactiva, divulguen a los organismos de supervisin independientes
categoras concretas de informacin que los supervisores hayan determinado como
necesarias para desempear su funcin. Tal informacin deber incluir, sin carcter restrictivo, posibles transgresiones de la ley y de los estndares de los derechos
humanos.

Principio 34: Transparencia de los organismos de


supervisin independientes
A.

Aplicabilidad de las leyes sobre acceso a la informacin

Las leyes que regulan el ejercicio del derecho de la sociedad de acceso a la informacin
en poder de autoridades pblicas deben aplicarse a los organismos de supervisin del
sector de seguridad.

B.

Elaboracin de informes

(1)

Los rganos de supervisin deben estar legalmente obligados a elaborar informes


peridicos y a hacerlos pblicos. Dichos informes deben incluir, como mnimo,
informacin sobre el propio rgano supervisor, incluidas sus funciones, integracin, presupuesto, desempeo y actividades.
Nota: Estos informes deberan, adems, incluir informacin acerca de las funciones,
estructura, presupuesto y actividades generales de cualquier institucin del sector de la
seguridad que no divulgue por s misma dicha informacin al pblico.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 51

(2)

Los organismos de supervisin independientes tambin deben proporcionar versiones pblicas sobre sus investigaciones y estudios temticos y casusticos, y deben
proporcionar la mayor cantidad de informacin posible sobre cuestiones de inters
pblico, incluidas las reas enumeradas en el Principio 10.

(3)

Los organismos de supervisin independientes deberan, siempre que elaboren


informes pblicos, respetar los derechos de todas las personas implicadas, incluyendo su derecho a la privacidad.

(4)

Los organismos de supervisin independientes deberan ofrecer a las instituciones


supervisadas, la posibilidad de examinar, en forma oportuna, los informes que
tengan previsto difundir, a fin de que puedan plantear inquietudes sobre la inclusin de contenidos que puedan ser clasificados. La decisin definitiva sobre qu
contenidos sern difundidos corresponder al propio organismo de supervisin.

C.

Difusin y accesibilidad

(1)

La normativa que da origen a los organismos de supervisin, incluidas sus funciones y facultades, debe estar a disposicin del pblico y ser de fcil consulta.

(2)

Los organismos de supervisin independientes deberan establecer mecanismos


y medios para personas analfabetas, que hablen lenguas minoritarias o tengan
alguna discapacidad visual o auditiva para que puedan acceder a informacin relativa a su labor.

(3)

Los organismos de supervisin independientes deberan establecer una serie de


mecanismos de libre acceso a travs de los cuales el pblico, incluidas personas en
sitios geogrficos remotos, pueda ponerse en contacto con tales organismos y, en el
caso de las entidades que gestionan denuncias, presentar denuncias o inquietudes.

(4)

Los organismos de supervisin independientes deben contar con mecanismos que


permitan mantener de manera efectiva la confidencialidad de las denuncias y el
carcter annimo del denunciante.

52

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Principio 35: Medidas para la proteccin de informacin


manejada por organismos de supervisin del sector de
seguridad
(a)

La ley debera exigir a los organismos de supervisin independientes que implementen todas las medidas necesarias para proteger la informacin que tengan en
su poder.

(b)

El poder legislativo debera tener la potestad de decidir si (i) los miembros de comisiones de supervisin legislativas, y (ii) los mximos responsables y los miembros
de organismos de supervisin independientes de carcter extraparlamentario deben
ser objeto de un control de seguridad antes de su nombramiento.

(c)

Si se requiere un control de seguridad, debera realizarse (i) de forma oportuna, (ii)


de acuerdo con los principios establecidos, (iii) sin sesgos polticos ni motivaciones,
y (iv) siempre que sea posible, por parte de una institucin que no est sujeta a la
supervisin por parte del organismo cuyo personal est siendo examinada.

(d)

Con arreglo a lo dispuesto en los Principios enumerados en las Partes VI y VII, los
miembros o el personal de los organismos de supervisin que difundan informacin reservada o confidencial por medios distintos a los mecanismos de presentacin de informes habituales y establecidos legalmente para estos organismos,
debern cumplir los correspondientes procedimientos administrativos, civiles o
penales.

Principio 36: Potestad del poder legislativo de difundir


informacin
El poder legislativo debera tener la potestad de difundir cualquier informacin al pblico,
incluso si se trata de informacin que el poder ejecutivo reclama clasificada por motivos
de seguridad nacional, cuando lo considere pertinente en virtud de los procedimientos
que establezca para ese fin.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 53

Parte VI: Divulgaciones de inters


pblico por parte del personal de
organismos pblicos
Principio 37: Tipos de irregularidades
Si un funcionario pblico divulga una informacin, independientemente de su clasificacin, que d cuenta de una irregularidad que corresponda a alguna de las siguientes
categoras, se considerar como una divulgacin protegida si cumple con las condiciones establecidas en los Principios 38-40. Una divulgacin protegida puede referirse a
irregularidades que hayan ocurrido, estn teniendo lugar o sea probable que ocurran.
(a)

acciones criminales;

(b)

violaciones de los derechos humanos;

(c)

violaciones del derecho internacional humanitario;

(d)

corrupcin;

(e)

riesgos para la salud y la seguridad pblica;

(f)

riesgos para el medioambiente;

(g)

abuso de la funcin pblica;

(h)

errores judiciales;

(i)

manejo indebido o desperdicio de recursos;

(j)

represalias por la difusin de las anteriores categoras de irregularidades; y

(k)

ocultamiento deliberado de asuntos comprendidos en alguna de las categoras anteriores.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 55

Principio 38: Aspectos, motivacin y pruebas para la


difusin de informacin que evidencia una irregularidad
(a)

La ley debera proteger de posibles represalias, tal y cmo se define en el Principio


41, al personal de organismos pblicos que divulgue informacin que evidencia
una irregularidad, con independencia de que sta tenga carcter reservado o confidencial, siempre que, al momento de la divulgacin:
(i)

la persona que difunde la informacin haya tenido motivos razonables para


suponer que sta estaba relacionada con una de las categoras de irregularidades establecidas en el Principio 37; y

(ii)

La divulgacin cumpla con las condiciones establecidas en los Principios


3840.

(b)

La motivacin para efectuar una divulgacin protegida es irrelevante, salvo cuando


se demuestre que la divulgacin haya sido falsa a sabiendas.

(c)

No se podr exigir a una persona que efecte una divulgacin protegida que presente evidencias para sustentar su denuncia ni se le impondr tampoco la carga de
la prueba.

Principio 39: Procedimientos para efectuar y responder


divulgaciones protegidas en el mbito interno o a
organismos de supervisin
A.

Divulgaciones internas

Se debe exigir por ley a las autoridades pblicas que establezcan procedimientos internos
y designen a personas para recibir divulgaciones protegidas.

B.

Divulgaciones a organismos de supervisin independientes

(1)

Los Estados deberan tambin establecer o identificar organismos independientes


que se encarguen de recibir e investigar divulgaciones protegidas. Estos organismos deben ser independientes en trminos institucionales y operativos respecto del

56

PRINCIPIOS DE TSHWANE

sector de seguridad en su totalidad y de otras autoridades desde las cuales pudieran


hacerse divulgaciones de informacin, incluido el poder ejecutivo.
(2)

El personal pblico debera estar autorizado para llevar a cabo divulgaciones protegidas en forma directa a organismos de supervisin independientes o cualquier
otra autoridad competente para que investiguen el caso, sin antes tener que efectuar la divulgacin internamente.

(3)

La ley debera garantizar que los organismos de supervisin independientes puedan acceder a toda la informacin relevante y brindarles todas las facultades de
investigacin necesarias para garantizar tal acceso. Tales facultades deberan incluir
la facultad de citar a personas y exigir que se rinda testimonio bajo juramento u
otro tipo de declaracin solemne.

C.

Obligaciones de los rganos internos y los organismos de


supervisin independientes que reciben divulgaciones

Si una persona realiza una divulgacin protegida, tal y cmo se define en el Principio 37,
en el mbito interno o a un organismo de supervisin independiente, el organismo que
reciba la divulgacin estar obligado a:
(1)

(2)

(3)

(4)

investigar la supuesta irregularidad y tomar medidas oportunas para resolver el


asunto en un perodo de tiempo especificado por ley, o, tras haber consultado con
la persona que realiz la divulgacin, referirla a un organismo autorizado y competente para llevar a cabo una investigacin;
proteger la identidad del personal pblico que desee proporcionar informacin de
manera confidencial; la informacin proporcionada de forma annima debera ser
considerada con base en sus mritos;
proteger la informacin divulgada y el hecho de que se ha realizado una divulgacin
excepto si una divulgacin adicional fuera necesaria para remediar la irregularidad;
y
notificar a la persona que ha realizado la divulgacin del progreso y la finalizacin
de una investigacin y, siempre que sea posible, los pasos que se han dado o las
recomendaciones efectuadas.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 57

Principio 40: Proteccin de las divulgaciones pblicas


La legislacin debe proteger de represalias, tal y cmo se define en el Principio 41, las
divulgaciones al pblico de informacin que tenga que ver con irregularidades, tal y cmo
se define en el Principio 37, si la divulgacin cumple con los siguientes criterios:

(a)

(1)

la persona divulg la misma, o prcticamente la misma informacin en el


mbito interno y al organismo de supervisin independiente y:
(i) el organismo al que se difundi la informacin se neg a investigar o no
investig eficazmente la divulgacin, de conformidad con la normativa
internacional aplicable; o
(ii) la persona no recibi un resultado razonable y apropiado dentro de un
plazo razonable legalmente establecido.

O
(2)

la persona consider de forma razonable que la divulgacin de forma interna


o a un organismo de supervisin independiente implicaba un riesgo significativo de destruccin u ocultamiento de evidencia, interferencia con un
testigo o toma de represalias en contra de la persona o un tercero;

O
(3)

no exista un organismo interno ni un organismo de supervisin independiente establecido a quien divulgar la informacin;

O
(4)

la divulgacin estaba relacionada con un acto u omisin que constitua una


amenaza seria e inminente a la vida, la salud y la seguridad de las personas,
o del medio ambiente.

Y
(b)

La persona que realiz la divulgacin slo divulg la cantidad de informacin que


era razonablemente necesaria para revelar una irregularidad;
Nota: Si en el proceso de divulgacin de informacin que revele una irregularidad, la
persona tambin da a conocer documentos que no son relevantes para demostrar la irregularidad, la persona deber ser protegida de represalias en todo caso, a menos que el
dao causado por la divulgacin exceda cualquier inters pblico de la divulgacin.

58

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Y
(c)

la persona que realiz la divulgacin consider de forma razonable que el inters


pblico en conocer la informacin revelada compensara cualquier perjuicio al inters pblico resultante de dicha divulgacin.
Nota: La prueba que debera aplicarse al concepto Considerar de forma razonable es
una prueba objetiva y subjetiva a la vez. La persona debe haber mantenido una creencia
(subjetividad), y esa creencia debe haber sido razonable para l o para ella (objetividad).
Si una impugnacin tuviera lugar, la persona tendra que defender la racionalidad de
su creencia, y, ser en ltima instancia responsabilidad de un tribunal independiente la
determinacin de si esta prueba se ha satisfecho como para calificar la divulgacin para
su proteccin.

Principio 41: Proteccin frente a represalias por


efectuar divulgaciones de informacin que evidencien
irregularidades
A.

Inmunidad contra responsabilidades civiles y penales por


la realizacin de divulgaciones protegidas

De acuerdo con los principios 3740, una persona que haya efectuado una divulgacin
no debera estar sujeto a:
(1)

Procedimientos penales, incluidos, sin carcter restrictivo, las acciones penales por
divulgacin de informacin reservada o confidencial; o

(2)

Procedimientos civiles relacionados con la divulgacin de informacin reservada


o confidencial, incluidos, sin carcter restrictivo, los recursos interpuestos para
obtener una indemnizacin y causas por difamacin;

B.

Prohibicin de otra clase de represalias

(1)

La legislacin debe prohibir las represalias tomadas contra una persona que haya
efectuado, o se sospeche que haya efectuado, una divulgacin de acuerdo con los
Principios 3740.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 59

(2)

Entre las medidas de represalia prohibidas se incluyen, sin carcter restrictivo:


(a)

Medidas o sanciones administrativas incluidas, sin carcter restrictivo, cartas


de amonestacin, investigaciones en represalia, descenso de grado, transferencia, reasignacin de funciones, negativa a otorgar ascensos, extincin de la
relacin laboral, acciones que pretendan daar la reputacin de una persona
o suspensin o revocacin de una autorizacin de seguridad;

(b)

Dao o acoso fsico o psicolgico; o

(c)

Amenazas de implementar alguna de las medidas anteriores.

(3)

Las medidas contra personas distintas de quienes divulgaron la informacin


podran constituir represalias en determinadas circunstancias.

C.

Investigacin de las represalias por un organismo de supervisin


independiente y autoridades judiciales

(1)

Cualquier persona debera tener derecho a denunciar ante un organismo de supervisin independiente y/o ante una autoridad judicial cualquier represalia o amenaza de represalia en relacin con una divulgacin protegida.

(2)

Los organismos de supervisin independientes deberan tener la obligacin de


investigar la denuncia de una represalia o amenaza de represalia. Dichos organismos deberan tener, adems, la capacidad de iniciar investigaciones si no cuentan
con una denuncia de represalias.

(3)

Se debe dotar a los organismos de supervisin independientes de todas las facultades y recursos necesarios para investigar de forma efectiva cualquier represalia
denunciada, incluyendo la facultad de citar a personas, consultar registros y escuchar testimonios bajo juramento u otro tipo de declaracin solemne.

(4)

Los organismos de supervisin independientes deberan esforzarse para garantizar que los procedimientos relativos a las represalias denunciadas son justos y de
conformidad con los requisitos del debido proceso.

(5)

Los organismos de supervisin independientes deberan tener la facultad para


requerir a la autoridad pblica de que se trate que tome medidas correctivas o

60

PRINCIPIOS DE TSHWANE

resarcitorias, incluidas, sin carcter restrictivo, la reincorporacin; la reasignacin;


y/o el pago de los honorarios legales, otros costes razonables, cantidades pendientes y prestaciones relacionadas, gastos de desplazamiento, y/o indemnizaciones.
(6)

Los organismos de supervisin independientes tambin deberan tener la facultad


de prohibir que las autoridades pblicas tomasen represalias.

(7)

Dichos organismos deberan investigar las represalias denunciadas en un perodo


de tiempo razonable y definido por ley.

(8)

Dichos organismos deberan notificar a las personas relevantes al menos la finalizacin de la investigacin, y siempre que sea posible, las medidas adoptadas o las
recomendaciones realizadas.

(9)

Las personas tambin deberan poder apelar una determinacin de que las acciones
en respuesta a la divulgacin no constituyen una represalia, as como las medidas
correctivas o resarcitorias de un organismo de supervisin independiente ante una
autoridad judicial.

D.

Carga de la prueba

Si una autoridad pblica adopta medidas que sean adversas para cualquier persona, la
autoridad tiene la carga de demostrar que tales medidas no estuvieron relacionadas con
la divulgacin.

E.

Imposibilidad de renunciar a derechos y recursos

No se podr limitar o renunciar a los derechos y recursos establecidos en los Principios


3740, bajo ningn acuerdo, poltica, forma o condicin laboral, ni por ningn acuerdo
de arbitraje previo al conflicto. Cualquier intento de limitar o renunciar estos derechos y
recursos se considerar nulo.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 61

Principio 42: Fomentar y facilitar las divulgaciones


protegidas
Los Estados deben alentar a los funcionarios pblicos a efectuar divulgaciones protegidas.
A fin de facilitar tales divulgaciones, los Estados deberan exigir que todas las autoridades
pblicas emitan lineamientos para la efectiva aplicacin de los Principios 37 a 42.
Nota: Estos lineamientos deben proveer, como mnimo, (1) orientacin respecto al derecho y/o
la obligacin de divulgar irregularidades, (2) los tipos de informacin que pueden o deben ser
divulgados, (3) los procedimientos obligatorios para efectuar tales divulgaciones, y (4) las protecciones dispuestas por ley.

Principio 43: Defensa de inters pblico para el


personal pblico
(a)

Si el personal pblico fuere objeto de procedimientos penales o civiles, o sanciones


administrativas en relacin con la divulgacin de una informacin no protegida
bajo estos Principios, la ley le debera proporcionarle una defensa de inters pblico
si el inters pblico en la divulgacin de la informacin en cuestin supera el inters pblico en la no divulgacin.
Nota: Este Principio se refiere a todas las divulgaciones de informacin que no estn protegidas, ya sea porque el tipo de informacin no entra dentro de las categoras sealadas
en el Principio 37, o bien porque la divulgacin contiene informacin que entra dentro
de las categoras sealadas en el Principio 37 pero no fue efectuada de acuerdo con los
procedimientos sealados en los Principios 38-40.

(b)

62

Al decidir si el inters pblico en la divulgacin supera al inters pblico en la no


divulgacin, las autoridades fiscales y judiciales debern considerar:
(i)

si el alcance de la divulgacin era razonablemente necesario para divulgar la


informacin de inters pblico;

(ii)

la extensin y riesgo de perjuicio al inters pblico causado por la divulgacin;

(iii)

si la persona tuvo motivos razonables para suponer que la divulgacin redundara en beneficio del inters pblico;

PRINCIPIOS DE TSHWANE

(iv)

si la persona trat de efectuar la divulgacin protegida a travs de procedimientos internos y/o a un organismo de supervisin independiente, y/o al
pblico con arreglo a los procedimientos estipulados en los Principios 38-40;
y

(v)

la existencia de circunstancias imperiosas que justifiquen la divulgacin.

Nota: Cualquier ley que establezca sanciones penales para la divulgacin no autorizada de
informacin debera ser coherente con el Principio 46(b). Este Principio no pretende limitar
los derechos de libertad de expresin que ya corresponden al personal pblico ni ninguna de las
protecciones otorgadas bajo los Principios 3742 o 46.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 63

Parte VII: Lmites a las medidas


destinadas a sancionar o restringir
la divulgacin de informacin al
pblico
Principio 44: Proteccin contra sanciones a
divulgaciones razonables efectuadas de buena fe por
funcionarios que manejan informacin
Las personas responsables de responder a solicitudes de informacin presentadas por el
pblico no deberan ser sancionadas por divulgar informacin cuando hayan actuado de
buena fe y credo razonablemente que la informacin poda ser difundida legalmente.

Principio 45: Sanciones para el supuesto de destruccin


o negativa a difundir informacin
(a)

El personal pblico ser susceptible de sanciones cuando destruya o altere deliberadamente informacin con el propsito de impedir que pueda ser consultada por
el pblico.

(b)

Cuando un tribunal u organismo independiente haya dado instrucciones de que


se divulgue cierta informacin y sta no se difunda en un plazo razonable, el fun-

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 65

cionario y/o la autoridad pblica responsable de que no se produzca la divulgacin


sern sujetos de las sanciones correspondientes, a menos que se interponga un
recurso de apelacin de conformidad con los procedimientos establecidos legalmente.

Principio 46: Limitaciones en las sanciones penales por


la divulgacin de informacin realizada por personal
pblico
(a)

La divulgacin de informacin efectuada por personal pblico, incluso si dicha


informacin no est protegida por la Parte VI, no debera ser objeto de sanciones
penales, aunque s podra serlo de sanciones administrativas tales como la revocacin de una autorizacin de seguridad o incluso la extincin de la relacin laboral.

(b)

Si la ley, no obstante, impone sanciones penales por la divulgacin no autorizada


de informacin al pblico o a personas con la intencin de que dicha informacin
se haga pblica, se aplicarn las siguientes condiciones:
(i)

Se aplicarn sanciones penales slo a la divulgacin de categoras estrechas


de informacin claramente establecidas por la ley.
Nota: si la legislacin nacional establece categoras de informacin cuya divulgacin puede ser objeto de sanciones penales, habrn de ser similares a las siguientes
en cuanto a especificidad e impacto en la seguridad nacional: datos tecnolgicos
sobre armas nucleares; fuentes de inteligencia, cdigos y mtodos; cdigos diplomticos; identidades de agentes encubiertos; y propiedad intelectual en la que el
gobierno tenga un inters de propiedad, adems de conocimientos que pudieran
perjudicar a la seguridad nacional.

66

(ii)

La divulgacin debera constituir un riesgo real e identificable de perjuicio


significativo;

(iii)

Cualquier sancin criminal, tal y como se establece en la legislacin y se


aplica, debera ser proporcional al perjuicio causado; y

(iv)

La persona debera poder apelar a la defensa de inters pblico, tal y cmo


se seala en el Principio 43.

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Principio 47: Proteccin contra las sanciones por la


posesin y diseminacin de informacin clasificada
por parte de personas que no trabajen en organismos
pblicos
(a)

Una persona que no sea un funcionario pblico no puede ser sancionada por la
recepcin, posesin o divulgacin de informacin clasificada.

(b)

Una persona que no sea un funcionario pblico no puede ser objeto de cargos por
conspiracin u otros delitos basados en el hecho de que ha buscado y obtenido la
informacin.
Notas: Este Principio trata de evitar el procesamiento criminal por la adquisicin o
reproduccin de la informacin. Sin embargo, este Principio no pretende impedir el procesamiento de una persona por otros delitos cometidos, como robo o extorsin, cometidos
con el objeto de obtener la informacin.

Las divulgaciones de terceras partes constituyen una importante medida correctiva para la
clasificacin excesiva generalizada.

Principio 48: Proteccin de las fuentes


Ninguna persona que no sea funcionario pblico debera ser obligada a revelar una fuente
confidencial o materiales no publicados en el marco de una investigacin sobre la divulgacin no autorizada de informacin a la prensa o al pblico.
Nota: Este Principio hace referencia exclusivamente a investigaciones relativas a la divulgacin
no autorizada de informacin, y no a otros delitos.

Principio 49: Restriccin previa


(a)

Debe prohibirse la aplicacin de restricciones previas a la publicacin, efectuadas


para proteger la seguridad nacional.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 67

Nota: Las restricciones previas son rdenes dictadas por autoridades judiciales u otros
organismos estatales en las cuales se prohbe la publicacin de determinados materiales
que se encuentran en posesin de una personal que no es un funcionario pblico.
(b)

Si la informacin se ha puesto ampliamente a disposicin del pblico por cualquier


medio, ya sea lcito o ilcito, se presumir invlida cualquier medida destinada a
impedir que contine su difusin por el medio a travs del cual ya ha tomado
conocimiento pblico.
Nota: Ampliamente a disposicin significa que la informacin ha sido difundida de
manera suficiente y que no existe la posibilidad de tomar medidas prcticas para preservar su confidencialidad.

68

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Parte VIII: Principio final


Principio 50: Relacin de estos Principios con otras
normas
No se interpretar que lo establecido en estos Principios restringe o limita algn derecho a la informacin reconocido por las leyes o estndares internacionales, regionales o
nacionales, ni tampoco alguna de las disposiciones del derecho nacional o internacional
que otorguen una proteccin ms amplia a la divulgacin de informacin efectuada por
personal pblico u otras personas.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 69

Anexo: Organizaciones asociadas


Las siguientes 22 organizaciones contribuyeron significativamente a la redaccin de los
Principios, y se encuentran comprometidas a trabajar en su diseminacin y publicidad,
adems de ayudar en su implementacin.2 Tras el nombre de cada organizacin consta
la ciudad en la que tiene su sede, si procede, y el pas o regin en la cual trabaja. Aquellas organizaciones que desarrollan trabajo sustancial en tres o ms regiones han sido
denominadas como global.

Africa Freedom of Information Centre (AFIC) (Kampala/frica);

African Policing Civilian Oversight Forum (APCOF) (Ciudad del Cabo/frica);

Alianza Regional por la Libre Expresin e Informacin (Amricas);

Amnista Internacional (Londres/global);

Artculo 19, Campaa Mundial para la Libertad de Expresin (Londres/global);

Asian Forum for Human Rights and Development (Forum Asia) (Bangkok/Asia);

Center for National Security Studies (CNSS) (Washington DC/Estados Unidos);

Universidad Central Europea (Budapest/ Europa);

Centre for Applied Legal Studies (CALS), Universidad de Witwatersrand (Johannesburgo/Sudfrica);

2.

Adicionalmente, Aidan Wills y Benjamin Buckland, del Centro de Ginebra para el Control
de las Fuerzas Armadas, (DCAF) quienes no estn afiliados con ninguna de las organizaciones mencionadas aqu, efectuaron contribuciones significativas a la Parte V: Organismos
que supervisan el sector de seguridad, a la Parte VI: Divulgaciones de inters pblico, y a la
creacin de los Principios en su totalidad.

PRINCIPIOS GLOBALES SOBRE SEGURIDAD NACIONAL Y EL DERECHO A LA INFORMACIN 71

Centre for European Constitutionalization and Security (CECS), Universidad de


Copenhague (Copenhague/Europa);

Centro de Derechos Humanos, Universidad de Pretoria (Pretoria/frica);

Centre for Law and Democracy (Halifax/global);

Centre for Peace and Development Initiatives (CPDI) (Islamabad/Pakistn);

Centro de Estudios en Libertad de Expresin y Acceso a la Informacin (CELE),


Facultad de Derecho de Palermo (Buenos Aires/Argentina);

Commonwealth Human Rights Initiative (CHRI) (Nueva Delhi/Commonwealth);

Egyptian Initiative for Personal Rights (EIPR) (El Cairo/Egipto);

Institute for Defence, Security and Peace Studies (Jakarta/Indonesia);

Institute for Security Studies (ISS) (Pretoria/frica);

Comisin Internacional de Juristas (CIJ) (Ginebra/global);

National Security Archive (Washington DC/global);

Open Democracy Advice Centre (ODAC) (Ciudad del Cabo/frica del Sur); y

Open Society Justice Initiative (OSJI) (Nueva York/global).

72

PRINCIPIOS DE TSHWANE

Los Principios representan una contribucin


importante al derecho de acceso a la informacin
y al derecho a la verdad en relacin con violaciones
de los derechos humanos, y creo que deberan ser
adoptados por el Consejo de Derechos Humanos.
Todos los estados deberan reflejar estos Principios en
sus interpretaciones de la ley de seguridad nacional.
Frank La Rue, Relator Especial de Naciones Unidas
sobre libertad de opinin y expresin
La Relatora acoge con satisfaccin los Principios
Tshwane ya que proponen un equilibrio correcto
para asegurar la capacidad del estado de proteger la
seguridad y las libertades personales.
Catalina Botero, Relatora Especial para la libertad de
expresin de la Organizacin de los Estados Americanos
Estos Principios no podran haber llegado en un
momento ms oportuno.
Pansy Tlakula, Relatora Especial sobre libertad de
expresin y acceso a la informacin de la Comisin
Africana de los Derechos Humanos y de los Pueblos
La Asamblea apoya los Principios Globales y apela
a las autoridades competentes de todos los estados
miembros del Consejo de Europa para que los tomen
en cuenta en sus procesos de modernizacin de su
legislacin y prcticas de acceso a la informacin.
Resolucin de la Asamblea Parlamentaria
del Consejo de Europa, 2 octubre, 2013

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