Subreglas Acceso A La Info y Seguridad Nacional

Sub-reglas para acceder o rechazar
el acceso a la informacin judicial

y de seguridad nacional
Sistematizacin de la jurisprudencia constitucional
en Colombia (2006- 2012)
Por: Rodrigo Uprimny y Vivian Newman

Con la colaboracin de Luca Andrade a cargo de las fichas jurisprudenciales
Abril de 2013
Tabla de Contenido
1. Introduccin
2. Contenido, principios y obligaciones del derecho de acceso a la informacin pblica

2.1. Contenido del derecho de acceso a la informacin pblica
2.1.1. Fuente normativa del derecho a la informacin pblica
2.1.2. Relacin con la libertad de pensamiento y expresin
2.2. Principios del derecho de acceso a la informacin pblica
2.2.1. Principio de mxima divulgacin y sociedad democrtica
2.2.2. Principio de buena fe
2.3. El derecho de acceso a la informacin como instrumento para garantizar otros derechos
2.3.1. Instrumento para garantizar los derechos sexuales y reproductivos
2.3.2. Mecanismo para el ejercicio de la participacin ciudadana
2.3.3. Derecho instrumental para el acceso a la justicia y el desarrollo de la democracia
(concursos de mritos reiteracin de jurisprudencia y ausencia de archivos judiciales)
2.3.4. Garanta para acceder a la verdad, la justicia y la reparacin
2.4. Algunas obligaciones del Estado
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3. Excepciones de inters pblico al derecho de acceso a la informacin pblica

3.1. Caractersticas de las normas que limitan el derecho de acceso a la informacin pblica
3.1.1. Las reservas deben estar previamente fijadas en la Constitucin o en ley
3.1.2. Deben ser normas necesarias, proporcionales y conducentes
3.1.3. No deben ser normas genricas o vagas
3.2. Test de proporcionalidad estricto y carga de la prueba para rechazar el acceso a la
informacin pblica
3.2.1. El test de proporcionalidad es ms estricto
3.2.2. La carga de la prueba corresponde al Estado
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4. Algunas excepciones de inters pblico desarrolladas por la jurisprudencia en materia de justicia

y seguridad
4.1. Acceso a la informacin y la administracin efectiva de la justicia penal
4.1.1. Acceso a la informacin y debido proceso de indiciado conocido
4.1.2. Acceso a informacin pblica aportada como elemento probatorio en una investigacin
4.2. La seguridad como excepcin al acceso a la informacin pblica
4.2.1. Reserva de gastos para la financiacin de actividades de inteligencia, contrainteligencia,
investigacin criminal, proteccin de testigos e informantes
4.2.2. El secreto de Estado no puede usarse para encubrir violaciones a los derechos humanos
4.2.3. La negativa a divulgar informacin relacionada con un delito no puede depender
exclusivamente del rgano a cuyos miembros se les atribuye el ilcito
4.2.4. Excepcionalmente, la negativa a suministrar nombres de la fuerza pblica puede
fundamentarse debidamente en razones de seguridad de los agentes o de sus familiares
4.3. La reserva de informacin de inteligencia: un caso reciente
4.3.1. Reserva genrica de los documentos, informacin y elementos tcnicos de inteligencia exige
prima facie test estricto de proporcionalidad y cumplimiento de otros requisitos
4.3.2. Reserva especfica del contenido de ciertos documentos anuales de inteligencia exige prima facie
test de proporcionalidad estricto pero puede apoyarse en anlisis hecho por la Corte Constitucional
4.3.3. Reserva respecto de fuentes y mtodos de agentes de inteligencia y contrainteligencia exige
prima facie test de proporcionalidad estricto pero puede apoyarse en anlisis hecho por la Corte
Constitucional
4.3.4. La reserva impuesta a los miembros de la Comisin Legal de Seguimiento durante y despus de
su membresa as como a sus sesiones exige prima facie test de proporcionalidad estricto pero
puede apoyarse en anlisis hecho por la Corte Constitucional
5. Conclusiones
6. Bibliografa
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Sub-reglas para acceder o rechazar el acceso a la informacin judicial y de seguridad nacional
Presentacin General
a presente sistematizacin de jurisprudencia retoma el anlisis de la jurisprudencia constitucional en Colombia que

publicara Dejusticia en 2006 bajo el ttulo
Libertad de prensa y derechos fundamentales,
anlisis de la jurisprudencia constitucional en
Colombia (1992-2005), con la direccin de Rodrigo
Uprimny; con Adriana Fuentes, como investigadora
asistente; Catalina Botero y Juan Fernando Jaramillo como comit asesor y Nora Sann como orientadora y colaboradora. En aquel trabajo se unieron la
Asociacin de Diarios Colombianos Andiarios y el
Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad
Dejusticia, bajo el apoyo de la Fundacin Konrad
Adenauer Stiftung y presentaron un estudio muy
detallado de la jurisprudencia sobre libertades informativas de las altas cortes colombianas, y en especial de la Corte Constitucional desde 1991 hasta
2005.
la jurisprudencia de la Corte Constitucional Colombiana y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en materia de acceso a la informacin pblica3 y su restriccin por causas de inters pblico,
especialmente por razones de seguridad y funcionamiento de la justicia.
Luego de revisar la jurisprudencia producida sobre
el tema desde 2006 hasta 2012, hemos seleccionado y diseccionado una quincena de sentencias
colombianas y tres decisiones interamericanas. La
metodologa empleada es similar a la de la publicacin anterior en el sentido de que hemos tratado de
hacerle seguimiento crtico a la tarea judicial, seleccionando la sub-regla o principio normativo que
sirvi de sustento a cada decisin jurisprudencial.
Para esto, tambin nos hemos apoyado en una frmula que parte de fichas jurisprudenciales por cada
decisin clave, donde se recogen los elementos
bsicos de la sentencia respectiva, los hechos, las
subreglas jurdicas propuestas, el problema jurdico
que se plantea y la solucin que ofrecen dichas subreglas. Adicionalmente, hemos incorporado argumentaciones que sin contener necesariamente la
ratio decidendi o sin ser la nica razn que sustenta
la decisin del caso, s representan parmetros
razonables a seguir, respecto de la solucin de
casos futuros similares.
En esta ocasin, con el apoyo de la Fundacin Open

Society y los comentarios de la Alianza Ms Informacin, Ms Derechos1, presentamos las principales sub-reglas jurdicas2 derivadas del anlisis de
La Alianza est conformada por Transparencia por Colombia,
la Fundacin Libertad de Prensa FLIP, la Corporacin Ocasa y
el Proyecto Antonio Nario PAN.
1
Emplearemos la categora sub-regla en el mismo sentido de la

publicacin Libertad de Prensa y Derechos Fundamentales, que
adopt el trmino, que con frecuencia se utiliza en el constitucionalismo colombiano, para corresponder la nocin de norma
adscrita de Alexy, similar a la norma vinculante que resulta de
la interpretacin del derecho constitucional y de una situacin
fctica semejante, tambin denominada la ratio decidendi del
Commnon Law. Ver nota 7, pgs xviii y xix de Libertad de prensa
y derechos fundamentales, Anlisis de la jurispudencia constitucional en Colombia (1992 -2005). Incluiremos igualmente en
2
esta categora algunas argumentaciones jurisprudenciales de

importancia para resolver casos similares.
Para efectos de este texto, derecho de acceso a la informacin
pblica es igual a derecho a la informacin bajo control del
Estado o derecho a la informacin, simplemente.
3
1. Introduccin
Antes de entrar a la revisin jurisprudencial, nos
referiremos brevemente al contenido del derecho a
la informacin pblica, de acuerdo con los estndares internacionales desarrollados en la materia y
la jurisprudencia constitucional relevante4. En concreto, nos referiremos al origen, contenido y alcance del derecho, as como a los deberes especiales de
los servidores pblicos para garantizarlo, para finalizar con una descripcin de las caractersticas propias de este derecho.
bin se encuentra garantizado en los siguientes instrumentos internacionales que forman parte del
bloque de constitucionalidad: Declaracin Universal de los Derechos Humanos (artculo XIX), Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 19) y Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (artculo 13). Adicionalmente, los artculos 10 y siguientes de la Convencin de Naciones
Unidas contra la Corrupcin consagran el derecho
de acceso a la informacin pblica como una herramienta para combatir la corrupcin.
El derecho a la informacin pblica es un derecho

humano o derecho fundamental autnomo bsico5,
que debe estar recogido en toda Constitucin Poltica. En Colombia, se encuentra protegido por los
artculos 74 y 20 de la Constitucin Poltica. Tam-
Por otra parte, hay otros instrumentos internacionales de derechos humanos que consagran elementos importantes respecto del derecho de acceso a la
informacin pblica como parte del conjunto de
derechos humanos universales. As, la Declaracin
de Principios sobre la Libertad de Expresin de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, la
Declaracin de Chapultepec, los Principios de Lima
y los de Johannesburgo son relevantes para el caso
en estudio. Dichos instrumentos internacionales, si
bien no forman parte, estrictamente hablando del
bloque de constitucionalidad, al decir de la Corte
en todo caso constituyen doctrina relevante para
interpretar los tratados internacionales que hacen
parte del mismo.
El presente documento retoma algunos apartes de la exposicin de motivos del proyecto de ley de acceso a la informacin
pblica redactada por Rodrigo Uprimny, Vivian Newman y Juan
Fernando Jaramillo en el 2010, en el marco de un convenio de
Dejusticia con Transparencia por Colombia, posteriormente
consensuado con la Alianza Ms Informacin Ms Derechos y
avalado por algunos congresistas que lo presentaron como el
proyecto de ley estatutaria 156 de 2011, acumulado con el proyecto de ley 210 de 2010 del Senado, actualmente bajo examen
de constitucionalidad en la Corte Constitucional. Tambin se
apoya este escrito en algunos apartes de intervenciones en
litigio estratgico del Centro de Estudios Dejusticia y en el documento de estndares y principios sobre acceso a la informacin
pblica elaborado por Dejusticia para Transparencia por
Colombia en 2010.
4
El sistema interamericano ha estado a la vanguardia en materia de acceso a la informacin pblica.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos, fue
el primer tribunal internacional en reconocer que el
Ver sentencia C-48 de 1993 de la CC, Es un derecho que

expresa la tendencia natural del hombre hacia el conocimiento.
El ser humano est abierto a la aprehensin conceptual del
entorno para reflexionar y hacer juicios y raciocinios sobre la
realidad. Es en virtud de esta tendencia que a toda persona se
le debe la informacin de la verdad, como exigencia de su ser
personal. El sujeto del derecho es Universal: Toda persona sin
ninguna distincin y el objeto de tal derecho es la informacin
veraz e imparcial como lo consagra el artculo 20 de la CN.
5
derecho de acceso a la informacin pblica es un

derecho humano fundamental autnomo6.
asegurar la vigencia de un Estado democrtico y

respetuoso de los derechos fundamentales de las
personas.
En Colombia, desde la Ley 57 de 1985, que luego se

incorpor al cdigo contencioso administrativo de
19847 se consagr el derecho de informacin como
parte del derecho de peticin en inters particular
o en inters general. Esta normativa, que fue la primera en Latino Amrica8, reconoci tambin la reserva de los documentos relacionados con la defensa o la seguridad nacional y que adicionalmente
existiran otros documentos reservados constitucional o legalmente.9
En la misma sentencia se recopilaron las subreglas

referidas a las limitaciones o requisitos al acceso a
la informacin pblica10 que incorporan uno de los
dos principios rectores en la materia: el principio
de mxima divulgacin. El principio de mxima
divulgacin o propublicidad es aquel por virtud del
cual donde quiera que no exista reserva legal
expresa, debe imperar el derecho fundamental de
acceso a la informacin. De este principio se derivan tres consecuencias: i) El derecho de acceso a la
informacin debe estar sometido a un rgimen
limitado de excepciones, de interpretacin restrictiva que debe privilegiar la regla general del acceso;
ii) la carga de la prueba del rechazo al acceso y la
motivacin escrita del mismo corresponden al Estado y iii) ante una duda o vaco, debe primar el
acceso a la informacin pblica.
Ms tarde, con los primeros aos de aplicacin de la

Constitucin Poltica de 1991, el derecho de acceso
a la informacin fue interpretado jurisprudencialmente de varias formas: como un derecho fundamental en s mismo, como una manifestacin del
derecho fundamental de peticin o como parte de
la libertad informativa junto con la libertad de
expresin. Posteriormente, en la sentencia C-491
de 2007, la Corte Constitucional consolid la independencia y autonoma al derecho a la informacin
pblica como derecho fundamental. En dicha providencia se acopi la jurisprudencia sobre la materia y se recalc la importancia del derecho de informacin para garantizar la transparencia y la publicidad de la gestin pblica, condiciones fundamentales para impedir la arbitrariedad estatal y para
El segundo principio rector en la materia es el de la

buena fe. Esta conducta de lealtad que debe acompaar en todo momento a los entes pblicos ha sido
explicada por la Relatora por la Libertad de Expresin y Acceso a la Informacin as: Para garantizar
el efectivo ejercicio del derecho de acceso a la
informacin resulta esencial que los sujetos obligados por este derecho () interpreten la ley de
manera tal que sirva para cumplir los fines perseguidos por el derecho de acceso, que aseguren la
estricta aplicacin del derecho, brinden los medios
de asistencia necesarios a los solicitantes, promuevan una cultura de transparencia, coadyuven a
transparentar la gestin pblica y acten con
diligencia, profesionalidad y lealtad institucional.
Es decir que realicen las acciones necesarias con el
fin de que sus actuaciones aseguren la satisfaccin
del inters general y no defrauden la confianza de
los individuos en la gestin estatal 11.
En el Caso Claude Reyes y otros Vs. Chile. Fondo, Reparaciones

y Costas. Sentencia de 19 de septiembre de 2006. Serie C No.
151
6
Decreto 01 de 1984 derogado por la Ley 1437 de 2011 cuya

regulacin del derecho de peticin art. 13 a 33- fue declarada
INEXEQUIBLE (con efecto diferido hasta el 31 de diciembre
de 2014) por la Corte Constitucional mediante sentencia c818 de 2011, es decir mientras el Congreso corrige los vicios
de forma con los que fuera expedida la regulacin del derecho
fundamental de peticin.
7
Para ms informacin sobre desarrollo de normas sobre

acceso a la informacin ver: http://www.access-info.org/
documents/Access_Docs/Thinking/Get_Connected/Access_Info
_Europe_Briefing_Paper.pdf
8
De los anteriores avances, tanto en el nivel nacional

como en el internacional, es posible definir el dere-
El artculo 19 del Decreto 01 de 1984, sustituido por el artculo 12 de la ley 57 de 1985 estableca: Toda persona tiene derecho a consultar los documentos que reposen en las oficinas
pblicas y a que se les expida copia de los mismos, siempre que
dichos documentos no tengan carcter reservado, conforme a la
Constitucin o a la Ley o no tengan relacin a la defensa o seguridad nacional. Adicionalmente, la Ley 80 de 1993 sobre contratacin administrativa (artculo 23), la ley 130 de 1994, estatuto de partidos y movimientos polticos (artculo 33), la Ley
594 de 2000 sobre archivos y la Ley 850 de 2003 sobre veeduras ciudadanas tambin contienen normas que regulan el
derecho de acceso a la informacin pblica.
9
Para ms detalles sobre las sub-reglas de limitacin al derecho de acceso a la informacin ver a partir del captulo 3 de este
escrito.
10
Ver la siguiente pgina web del SIDH consultada en febrero

de 2013: http://www.oas.org/es/cidh/expresion/docs/cd/
sistema_interamericano_de_derechos_humanos/index_DAIMJI.h
tml
11
cho fundamental de acceso a la informacin pblica

como aquel en ejercicio del cual toda persona, sin
necesidad de acreditar un inters directo ni una
afectacin personal, puede conocer sobre la existencia y acceder a la informacin pblica en posesin o bajo control de las entidades pblica o privadas que cumplen funcin o prestan servicio pblico
o ejecutan recursos pblicos.
tringido por excepciones limitadas y proporcionales, contempladas en la ley o en la Constitucin

acordes con los principios de una sociedad democrtica. La interpretacin y la aplicacin de estas
restricciones son, en la cotidianidad, el sustento
que enfrenta el ciudadano que busca apertura informativa y el funcionario que pretende reserva. En
el hilo de esta tensin, camina el acceso a la informacin pblica y, para que no pierda el equilibro y
caiga al vaco, se sugieren algunos parmetros que
ha producido la jurisprudencia.
Entonces, hoy en da, el acceso a la informacin como derecho fundamental solamente puede ser res-
2. Contenido, principios y obligaciones del derecho de

acceso a la informacin pblica
Estado social de derecho, el derecho de acceso a la
informacin pblica consolid su categora de derecho fundamental, lo que le confiri superioridad
jurdica, que a su vez aparej mayor proteccin y
garanta. Por otro lado, dicha ley cre el recurso de
insistencia ante los tribunales administrativos. Este
recurso represent un valioso instrumento de defensa del derecho pero adoleca de un vicio grave,
pues si el ciudadano no se encontraba satisfecho
con la decisin de las autoridades estatales no poda ir directamente al contencioso. Deba esperar a
que buenamente, el funcionario que le haba negado el acceso a la documentacin, enviara el expediente a los tribunales para que se iniciara el proceso de anlisis judicial.
2.1. Contenido del derecho de acceso

a la informacin pblica
En los ltimos aos, la jurisprudencia colombiana
se ha decantado por la posicin que considera al
derecho de acceso a la informacin pblica como
un derecho autnomo e independiente de otros
derechos fundamentales como el derecho de peticin y la libertad de expresin. Esta posicin le ha
otorgado mayor solidez a la definicin y contenido
del derecho. Para ello, las decisiones judiciales se
han valido de su consagracin tanto en la Constitucin Poltica como en la Convencin Americana de
Derechos Humanos y su deslinde de la libertad de
pensamiento y expresin.
El nuevo derecho, que se ha venido construyendo

por la jurisprudencia constitucional e interamericana, corrige las falencias de la visin de la ley 57 de
1985. La jurisprudencia se fundamenta en los principales instrumentos internacionales que garantizan y reconocen la promocin y defensa del acceso
a la informacin pblica en el derecho internacional de los derechos humanos, y de plena vigencia en
Colombia, por ser parte del bloque de constitucionalidad, en aplicacin del art. 93 de la CP, a saber:
2.1.1. Fuente normativa del derecho a la

informacin pblica
Colombia, con la Ley 57 de 1985, se convirti en el
primer pas de la regin en redactar e implementar
una ley de acceso a la informacin. Esta norma represent en su momento muchos avances en pro de
la posibilidad ciudadana de obtener conocimiento
sobre la documentacin pblica. Sin embargo, la ley
de 1985 es actualmente criticable por al menos dos
razones principales, adems de que no contiene
todos los principios y estndares actualmente aplicables a dicho derecho. Por un lado, al ser una ley
propia de sus tiempos, consagraba un derecho ms
de los administrados por oposicin a un derecho
constitucional fundamental. Con la Constitucin de
1991, y la interpretacin jurisprudencial propia del
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos (artculo 19 y relacionados)

El Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos (artculo 19 y relacionados)
La Convencin Americana sobre Derechos Humanos (artculo 13 y relacionados)
8
La Convencin de las Naciones Unidas contra la

Corrupcin (artculo 10 y relacionados)
Principios de Johannesburgo sobre la Seguridad

Nacional, la Libertad de Expresin y el Acceso a
la Informacin aprobados el 1 de octubre de
1995;
Adicionalmente, y como parte de lo que se conoce

como soft law o derecho blando, existen varias declaraciones de principios o estndares que es til
tener en cuenta para como fuente normativa en el
tema. Ellas son:
Principios de Lima de 16 de noviembre de 2000

y
Declaracin de Nuevo Len Cumbre Extraordinaria de las Amricas, Monterrey, 2004.
Los principios del derecho a saber que elabor

la organizacin Artculo XIX y que fueran refrendados por Abid Hussain, Relator Especial de Naciones Unidas para la Libertad de Opinin y
Expresin (informe de la sesin 2000 de la
Comisin de Derechos Humanos de Naciones
Unidas) y por Santiago Cantn, Relator Especial
sobre Libertad de Expresin de la OEA (Informe
de 1999, volumen III del Informe de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos)OAS12;
Finalmente, habr que tener en cuenta la doctrina y

la jurisprudencia tanto nacional como internacional. Esta ltima, es decir, el derecho de los jueces
nacionales e interamericanos, sern, como ya se ha
dicho, el nfasis de este escrito.
Dentro de este marco, la jurisprudencia interamericana avanz en el 2006 reconociendo la fuente
normativa del derecho de acceso a la informacin
en un caso en el que el estado chileno, sin fundamentacin jurdica suficiente, haba negado parcialmente al seor Claude Reyes la entrega de informacin de inters pblico sobre unos proyectos
mineros en curso. De la argumentacin de la Corte
Interamericana se extrae la siguiente subregla que
deduce del artculo 13 de la Convencin la garanta
del derecho de acceso a la informacin pblica.
Los principios sobre el derecho de acceso a la

informacin elaborados por el Comit Jurdico
Interamericano en la resolucin CJI/RES.147
(LXXIII-0/08) en Ro de Janeiro, Brasil, el 7 de
agosto de 200813;
Los diez principios sobre el derecho a saber de
Open Society Justice Initiative14;
Los requisitos mnimos para una ley de acceso a
la informacin pblica elaborados por las siguientes organizaciones sociales argentinas:
Asociacin por los Derechos Civiles (ADC), el
Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS), la
Fundacin Poder Ciudadano, la Fundacin Ambiente y Recursos Naturales (FARN) y el Instituto de Estudios Comparados en ciencias Penales
y Sociales (INECIP)15.
El artculo 13 de la Convencin
Americana, al estipular expresamente
los derechos a buscar y a recibir
informaciones, protege el derecho que
tiene toda persona a solicitar el acceso
a la informacin bajo el control del
Estado, bajo ciertas restricciones.
Resolucin de la Asamblea General de la OEA

AG/RES 1932 (XXXIII-O-03) sobre Acceso a la
Informacin Pblica: Fortalecimiento de la Democracia;
Este artculo ampara el derecho de las personas a

recibir informacin pblica y la obligacin positiva
del Estado de suministrarla, de forma tal que la persona pueda tener acceso y conocer esa informacin
o reciba una respuesta fundamentada cuando, por
algn motivo permitido por la Convencin Americana, el Estado pueda limitar el acceso a la misma.
Dicha informacin debe ser entregada sin necesidad de acreditar un inters directo para su objecin
o una afectacin personal salvo en los casos en que
se aplique una legtima restriccin. (Sentencias de
la Corte Interamericana de DDDHH caso Claude Reyes vs. Chile de 19 de septiembre de 2006, serie C
No. 151, prr. 76 y caso Gomes Lund y otros vs.
Declaracin de Chapultepec de 11 de marzo de

1994;
Pgina web de Artculo XIX consultada el 13 de nov. de 2009:

http://www.article19.org/pdfs/standards/righttoknow.pdf
13 Pgina web de la OEA consultada el 15 de noviembre de
2009: http://www.oas.org/cji/CJI-RES_147_LXXIII-O-08.pdf
12
www.justiceinitiative.org/activities/foifoe consultada el 29
de noviembre de 2009
14
15
www. cels.org.arg consultada el 29 de noviembre de 2009
Brasil de 24 de noviembre de 2010, serie C No. 219,

prrs 196 y ss, entre otros)
Esta ltima relacin ha sido considerada por la jurisprudencia interamericana a travs de la siguiente subregla:
2.1.2. Relacin con la libertad de

pensamiento y expresin
La entrega de informacin a una

persona favorece su circulacin en la
sociedad, lo que conlleva las
dimensiones individual y social de la
libertad de pensamiento y expresin.
En ocasiones, la libertad de pensamiento y expresin y el acceso a la informacin pblica se estudian

como una sola temtica: la libertad informativa. Si
bien en esta ocasin los hemos independizado, debemos reconocer que gozan de varios elementos en
comn.
Si a una persona se le entrega la informacin solicitada, se promueve a su vez que la informacin

circule en la sociedad. As, el derecho o la libertad
de pensamiento y expresin, en sus dimensiones
individual y social, contempla la proteccin del
derecho de acceso a la informacin bajo control del
Estado18. (Sentencia de la Corte Interamericana de
DDDHH, caso Gomes Lund y otros vs. Brasil de 24
de noviembre de 2010, serie C-219, prrafo 197)
Para empezar, cuentan con la misma fuente normativa en el nivel nacional y en el internacional: el
artculo 13 de la CADH16 y los artculos 20 y 74 de
la Constitucin Poltica17. La nica excepcin a la
universalidad del sujeto de derecho que ejerce el
derecho de acceso a la informacin est constituida
por la fuerza pblica que, por aplicacin del artculo
219 de la Constitucin Poltica, no podr dirigir
peticiones, excepto sobre asuntos que se relacionen
con el servicio y la moralidad del respectivo cuerpo
y con arreglo a la ley.
2.2. Principios del derecho de acceso a

la informacin pblica
Adems, el ejercicio de un derecho incide en los

resultados del otro: Es obvio recordar que la informacin es necesaria para poder producir noticias,
artculos de opinin, y en general crear y ofrecer
conocimiento en el mundo de las ideas. Igualmente,
si no hay libertad de expresar las ideas a la sociedad, difcilmente se convertirn en informacin y
conocimiento para que los individuos a su vez produzcan opiniones y expresiones. En resumidas,
ambos derechos son complementarios para generar
una opinin pblica de libre y vigorosa expresin.
Los principios generales que fundamentan este

derecho de acceso a la informacin bajo control del
Estado se clasifican en diversas categoras. Para
atender toda la temtica, deberan incluir el contenido del derecho a la informacin, titularidad del
derecho, sujetos obligados y objeto del derecho,
excepciones o lmites de acceso a la informacin y
garantas para el ejercicio del mismo.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha analizado

la dimensin individual como el derecho a emitir la informacin
y la dimensin social como el derecho a buscar y recibir informaciones e ideas de manera general (Cfr. Caso Lpez lvarez.
Sentencia de 1 de febrero de 2006. Serie C No. 141, prr. 163.
Ver tambin Cfr. Caso Lpez lvarez. Sentencia de 1 de febrero
de 2006. Serie C No. 141, prr. 163; Caso Palamara Iribarne.
Sentencia de 22 de noviembre de 2005. Serie C No. 135, prr.
69; Caso Ricardo Canese. Sentencia de 31 de agosto de 2004.
Serie C No. 111, prrs. 77-80; Caso Herrera Ulloa. Sentencia de 2
de julio de 2004. Serie C No. 107, prrs. 108-111; Caso Ivcher
Bronstein. Sentencia de 6 de febrero de 2001. Serie C No. 74,
prrs. 146149; Caso La ltima Tentacin de Cristo (Olmedo
Bustos y otros). Sentencia de 5 de febrero de 2001. Serie C No.
73, prrs. 64-67; y La Colegiacin Obligatoria de Periodistas
(Arts. 13 y 29 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). En este escrito, en lo relativo a la informacin judicial,
partimos de la misma concepcin y le damos un giro a la dimensin individual con el cual nos referimos no slo el derecho a
emitir la informacin sino a obtener la informacin de causas,
expediente o procesos propios.
18
El artculo 13 de la Convencin Americana de Derechos Humanos establece: Toda persona tiene derecho a la libertad de
pensamiento y de expresin. Este derecho comprende la
libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de
toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente,
por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro
procedimiento de su eleccin.
16
El artculo 20 de la Constitucin Poltica establece Se garantiza a toda persona la libertad de expresar y difundir su pensamiento y opiniones, la de informar y recibir informacin veraz e
imparcial. El artculo 74 del mismo ordenamiento, reza Todas las personas tienen derecho a acceder a los documentos pblicos salvo los casos que establezca la ley. La existencia del
artculo 74CP que establece el principio de mxima transparencia hace inocuo el art. 112 CP que le garantiza a los partidos polticos de oposicin el acceso a la informacin y a la documentacin oficial, con las restricciones legales y constitucionales.
17
10
En este escrito de revisin jurisprudencial, las decisiones judiciales relevantes han enfatizado en los
principos de mxima divulgacin y de buena fe que
se detallan seguidamente.
ricana de DDDHH, caso Claude Reyes vs. Chile de 19

de septiembre de 2006 Serie C No. 151, prrs. 76 y
78 y caso Gomes Lund y otros vs. Brasil de 24 de
noviembre de 2010, serie C-219, prrafo 199. Ver
tambin: Corte I.D.H., Caso Lpez lvarez Vs. Honduras. Sentencia de 1 de febrero de 2006. Serie C
No. 141, prr. 77; y Corte I.D.H., Caso Herrera Ulloa
Vs. Costa Rica. Sentencia de 2 de julio de 2004. Serie
C No. 107, prr. 108)
2.2.1. Principio de mxima divulgacin y

sociedad democrtica
La legislacin sobre libertad de informacin bajo
control estatal, as como la entrega de informacin
solicitada y la divulgacin proactiva de la misma,
deben guiarse por el Principio de Mxima Publicidad o Mxima Divulgacin. Este principio radica
en que toda informacin en posesin de un sujeto
obligado es pblica y no podr ser reservada o limitada sino por disposicin constitucional o legal19.
2.2.2. Principio de buena fe

Un caso reciente en este campo, resuelto por la Corte Interamericana, se refiere a la negativa de Brasil
de entregar informacin sobre la desaparicin de
70 personas, entre miembros del partido comunista
de Brasil y campesinos de la regin, resultado de
las operaciones del ejrcito brasileo entre 1972 y
1975 con el objeto de erradicar a la Guerrilha do
Araguaia, en el contexto de la dictadura militar de
Brasil (1964-1985). En el expediente, cuya accin
ordinaria nacional iniciaron los familiares desde
1982, consta que el Estado afirm en 1999 que no
haba ninguna prueba razonable de la existencia de
un supuesto informe de la Guerrilha do Araguaia y
en abril de 2000 el Ministerio de Defensa inform
nuevamente sobre la inexistencia del referido informe. Sin embargo, despus de muchas trabas y recursos interpuestos por el Estado en el proceso judicial iniciado por las vctimas, en julio de 2009,
Brasil present numerosa documentacin sobre la
Guerrilha do Araguaia. As, se evidenci la mala fe
estatal.
Opera en este caso la presuncin de hecho con base

en la cual, cualquier persona, sin necesidad de justificar razones o argumentos, tiene acceso a la informacin proveniente de entidades pblicas, salvo por algunas contadas excepciones consagradas
de manera especfica en normas constitucionales y
legales20.
Esta importantsima regla fue consolidada por la
jurisprudencia y expresada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos as:
Se presume que toda informacin

pblica es accesible, bajo un sistema
restringido de excepciones.
El tribunal detect la mala fe del Estado y decidi

llamar la atencin sobre el punto. Se consider que
el Estado no poda ampararse en la falta de prueba
de la existencia de los documentos solicitados por
los familiares sino que, por el contrario, deba
explicar y fundamentar porqu no poda proveerlos
cuando era responsable de ello, adems de que deba probar que haba adoptado todas las medidas
que estaban a su alcance para encontrar y si era del
caso reconstruir la informacin. En conclusin, la
Corte exigi buena fe y debida diligencia sobre el
cuidado y entrega de informacin de la que es responsable, creando jurisprudencialmente el siguiente principio definitivo en la implementacin del
derecho de acceso a la informacin.
En una sociedad democrtica es indispensable que

las autoridades estatales se rijan por el principio de
mxima divulgacin, el cual establece la presuncin
de que toda informacin es accesible, sujeto a un
sistema restringido de excepciones. Al estipular
expresamente los derechos a buscar y a recibir
informaciones, se protege el derecho que tiene toda persona a acceder a la informacin bajo el control del Estado21. (Sentencias de la Corte InteramePor su parte, el Comit Jurdico de la OEA enuncia este principio como toda informacin es accesible en principio y establece que el rgimen limitado de excepciones debe ser acorde(s) con una sociedad democrtica y proporcional(es) al inters que lo(s) justifica.
19
Para mayor explicacin ver las excepciones contempladas a

partir del captulo 3 de este escrito
20
El Estado debe ser proactivo y actuar

de buena fe en la bsqueda de los
Corte I.D.H., Caso Claude Reyes y otros. Sentencia de 19 de

septiembre de 2006.
21
11
derecho tiene una posicin privilegiada porque se

trata en s mismo de un derecho fundamental, pero
igualmente, es un derecho necesario para el ejercicio de otros derechos fundamentales.
documentos que la ciudadana solicite

y de los cuales es responsable.
No basta entonces que el Estado alegue que no hay
prueba de la existencia de la documentacin solicitada, con mayor razn si es el Estado mismo quin
deba proveerla. Especialmente, si se trata de informacin relativa a la violacin de derechos humanos, pues el secreto no puede usarse para encubrirlas. Algunas palabras de la Corte Interamericana
sobre el tema resultan ilustrativas: Resulta esencial que, para garantizar el derecho a la informacin los poderes pblicos acten de buena fe y realicen diligentemente las acciones necesarias para
asegurar la efectividad de ese derecho, especialmente cuando se trata de conocer la verdad de lo
ocurrido en casos de violaciones graves de derechos humanos como las desapariciones forzadas y
la ejecucin extrajudicial del presente caso. Alegar
ante un requerimiento judicial, como el aqu analizado, la falta de prueba sobre la existencia de cierta
informacin, sin haber indicado, al menos, cules
fueron las diligencias que realiz para confirmar o
no su existencia, posibilita la actuacin discrecional
y arbitraria del Estado de facilitar o no determinada
informacin, generando con ello inseguridad jurdica respecto al ejercicio de ese derecho. (Sentencia de la Corte Interamericana de DDDHH, caso Gomes Lund y otros vs. Brasil de 24 de noviembre de
2010, serie C-219, prrafos 141, 177, 211y 230)
Si aprovechamos el anlisis del derecho de acceso a

la informacin realizado por Abramovich y Courtis
hace un tiempo23,podramos considerar que existen
dos dimensiones del mismo. De un lado, el derecho
de acceder a la informacin como bien directo,
donde la obtencin o captura de la informacin
agota el ejercicio del derecho y logra la satisfaccin
del titular. Esta informacin puede encontrarse
como dato en bruto o dato procesado (ya sea como
indicador o estadstica). As, los autores incluyen el
derecho a la verdad, el habeas data y la libertad de
investigacin como relacionados con el derecho de
acceso a la informacin como bien directo.
De otro lado, existe el derecho de acceso a la informacin como instrumento para el ejercicio de otros
derechos, dimensin que le otorga una caracterstica fundamental a este derecho humano pues lo
convierte en garante de otros derechos. La informacin como instrumento o presupuesto para el
ejercicio de otros derechos sirve como mecanismo
de fiscalizacin de la autoridad pblica, como desarrollo de la participacin ciudadana que a su vez
impulsa y es base para el ejercicio de otros derechos, como el derecho a la consulta previa, derecho
a la educacin, la justicia, o el derecho a la salud.
Esto ltimo implica que, por ejemplo, al acceder a la
informacin que reposa ante la autoridad pblica
encargada de autorizar el funcionamiento de una
fbrica en un determinado lugar, podremos saber si
efectivamente los desechos de la misma son txicos, afectan el medio ambiente y comprometen la
salud de los residentes y vecinos. Si, por el contrario, la tramitacin de la respectiva licencia es secreta, no habr forma de cuestionar la actuacin estatal y proteger el derecho a la salud y al medio ambiente. Por consiguiente, no es exagerado aseverar
que el acceso a la informacin junto con la libertad
de expresin son cruciales para la proteccin de los
derechos humanos.
2.3. El derecho de acceso a la

informacin como instrumento para
garantizar otros derechos
El derecho de acceso a la informacin es un derecho
particularmente importante para la consolidacin,
el funcionamiento y la preservacin de los sistemas
democrticos, por lo cual ha recibido un alto grado
de atencin, tanto por los Estados miembros de la
OEA22 como por la doctrina y la jurisprudencia. Este
La Asamblea General de la OEA reconoce al derecho de acceso
a la informacin como un requisito indispensable para el funcionamiento mismo de la democracia. En este sentido, todos
los Estados miembros de la OEA tienen la obligacin de respetar y hacer respetar el acceso a la informacin pblica a todas
las personas y promover la adopcin de disposiciones legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para asegurar su
reconocimiento y aplicacin efectiva. Asamblea General de la
OEA. Resolucin 1932 (XXXIII-O/03), Acceso a la Informacin
Pblica: Fortalecimiento de la Democracia. 10 de junio de
2003. Ver tambin las resoluciones de la Asamblea General de
22
la OEA 2057 (XXXIV-O/04), 2121 (XXXV-O/05), 2252 (XXXVO/06), 2288 (XXXVII-O/07), y 2418 (XXXVIII-O/08).
Segn Abramovich, Vctor y Courtis, Christian en El Acceso a
la Informacin como Derecho, Anuario de Derecho a la Comunicacin, Buenos Aires, nm 1, 2000
23
12
As, la informacin accesible y oportuna afecta el

ejercicio de los derechos derivados de la propiedad
colectiva de los pueblos indgenas, su derecho a la
salud e incluso su derecho a la existencia misma
como comunidad, as como su derecho a la consulta
previa en torno a la exploracin y explotacin de
recursos naturales en sus territorios. En efecto, los
derechos de pueblos indgenas y afrocolombianos
estn ntimamente ligados con la posibilidad que
tengan estos grupos de estar debidamente informados de los efectos que puedan derivarse de una
intervencin en sus territorios. Dicha intervencin
puede generar efectos nocivos en la salud de los habitantes, puede desconocer tradiciones socio-culturales y violentar costumbres ntimamente ligadas
a su cosmovisin que para ser evitadas deben ser
previamente conocidas. La informacin al respecto
es condicin necesaria para garantizar su control
sobre las decisiones polticas que puedan afectar
sus derechos colectivos al igual que sus derechos
individuales.
de los colegios y en el nivel de aprendizaje y educacin de la comunidad25.

Ciertamente el ejercicio de los derechos requiere
informacin previa y el desequilibrio en la informacin es tal, que el ejercicio de derechos por parte de
quienes estn en situacin de mayor vulnerabilidad
puede verse en serio riesgo si no hay una verdadera
garanta del derecho de acceso a la informacin por
parte del Estado. En este sentido, el derecho de
acceso a la informacin y su ejercicio constituyen
una iniciativa clave para el fortalecimiento del Estado de derecho. Con mayor razn para los grupos
vulnerables, discriminados o excluidos como pueden ser las mujeres o las personas privadas de la
libertad o con antecedentes penales como veremos
seguidamente.
2.3.1. Instrumento para garantizar los

derechos sexuales y reproductivos
Mnica del Pilar Roa y 1.279 mujeres interpusieron
una accin de tutela contra el Procurador General
de la Nacin, Ordez Maldonado y dos de sus delegadas, la Procuradora Delegada para la Infancia y
la Familia, Ilva Miriam Hoyos y la Procuradora Delegada para la Funcin Pblica, Mara Eugenia Carreo Gmez. La razn que llev a las ciudadanas a
solicitar la proteccin de, entre otros, su derecho al
acceso a la informacin pblica, consista en que los
mencionados funcionarios pblicos haban emitido
informacin inexacta y tergiversada en relacin con
los derechos sexuales y reproductivos de las mujeres. En diferentes medios de comunicacin y a travs de diferentes actos administrativos, la Procuradura haba estado transmitiendo a la opinin pblica y a entidades pblicas informacin que no era
cierta y que induca a error. La informacin tergiversada se desprenda de las siguientes situaciones:
i) el Procurador conceptu en una accin popular
que las pldoras del da despus son abortivas, a
pesar de que la Organizacin Mundial de la Salud y
una sentencia del Consejo de Estado, con bases
cientficas, han establecido que dichas pastillas no
son eficaces una vez iniciada la implantacin y no
provocan aborto; ii) como reaccin a la Circular
Igualmente, el acceso a la informacin impone a los

estados la obligacin de crear, preservar y facilitar
el acceso a archivos estatales generales, pero especialmente de aquellos que renan violaciones graves de derechos humanos como parte de la garanta
del derecho a la verdad a favor de vctimas y familiares objeto de dichas violaciones. Adicionalmente,
es vlido recordar que la desagregacin de los datos pblicos por sexo, raza o etnia constituye una
herramienta imprescindible para iluminar problemas de desigualdad24. Finalmente, otro ejemplo
significativo de los beneficios que puede aportar el
derecho de acceso a la informacin en su calidad
instrumental, nos lo brinda el Banco Mundial con
un conocido e ilustrativo caso en Uganda. En este
pas, el gobierno central logr reducir las filtraciones (para pagar mordidas y otras modalidades de
corrupcin) del presupuesto educativo de 78% en
1995 a 18% en 2001 cuando comenz a publicar en
prensa las transferencias presupuestales mensuales de educacin y le pidi a los colegios que publicaran el flujo de fondos para que las comunidades
hicieran seguimiento al destino de los dineros. Esta
campaa informativa tuvo por supuesto consecuencias favorables en la capacidad de contratacin
Ver la siguiente pgina web consultada en febrero de 2013:

http://econ.worldbank.org/WBSITE/EXTERNAL/EXTDEC/EXT
RESEARCH/EXTPROGRAMS/EXTPUBSERV/0,,contentMDK:205
66187~pagePK:64168182~piPK:64168060~theSitePK:477916
,00.html
25
CIDH, Lineamientos para la elaboracin de indicadores de

progreso en materia de derechos econmicos, sociales y
culturales (2008), prrafo 58 en http://www.cidh.oas.org/
pdf%20files/Lineamientos%20final.pdf
24
13
externa 058, expedida por la Superintendencia de

Salud, que buscaba garantizar la prestacin de la interrupcin voluntaria del embarazo (IVE), la Procuradora de Infancia y Adolescencia envi una carta al
Superintendente en la que lo invitaba ajustar la
Circular asegurando que la IVE no era un derecho y
la SuperSalud no estaba obligada a remover los
obstculos que encuentran las mujeres para acceder a la IVE; iii) un comunicado del Procurador afirm que la sentencia T 388/09 relacionada con campaas a favor de los derechos sexuales y reproductivos ordenaba implementar campaas a favor del
aborto; iv) la Procuradora para la Funcin Pblica,
con base en informacin incompleta y falta de veracidad, conmina a suspender el trmite de inclusin
del Misoprostol en el plan obligatorio de salud y
solicita reserva respecto del tema que es claramente de inters pblico.
2.3.2. Mecanismo para el ejercicio de la

participacin ciudadana
Lograr la publicidad de la informacin producida o
custodiada por la administracin tiene una funcin
esencial de impulso y consolidacin de la democracia, pues apoya el control ciudadano de las decisiones que lo afectan individual y socialmente26. Se
trata de un elemento diferencial por virtud del cual
la ciudadana est al frente de la cosa pblica y tiene una funcin central en su gestin, elemento establecido en el artculo 40 CP27. Tambin desarrolla el
principio de publicidad y el derecho fundamental
de peticin28 que rige la funcin administrativa29.
Dos decisiones judiciales del 2011 materializan argumentaciones jurisprudenciales en este campo.
La primera es resultado de una tutela interpuesta
por la Federacin Mdica Colombiana contra el Ministerio de la Proteccin Social por su negativa de
Como consecuencia de la manipulacin informativa,

la Corte Constitucional estim que el ejercicio desinformador de la funcin preventiva de la Procuradura General de la Nacin en materia reproductiva no era eventual ni hipottico pues generaba
amenaza al derecho a la informacin en el campo
sexual y reproductivo. Adicionalmente, y con fundamento en la importancia de la informacin para
el ejercicio de todos los derechos fundamentales, en
la medida en que permite conocer su contenido y
los mecanismos para exigirlos, estim el alto tribunal la siguiente sub-regla jurisprudencial:
Sentencia C-872 de 2003, la publicidad de la informacin permite que la persona pueda controlar la gestin pblica, en sus
diversos rdenes: presupuestal, grado de avance en los objetivos
planteados, planes del Estado para mejorar las condiciones de vida
de la sociedad, entre otros (...) En tal sentido, el control efectivo de
los ciudadanos sobre las acciones pblicas requiere no slo una abstencin por parte del Estado de censurar la informacin sino que
demanda una accin positiva consistente en proporcionarle a los
individuos los medios para que accedan a los archivos y documentos en los cuales se plasma, da a da, la actividad estatal
26
Sentencia T-596 de 2002, En la democracia participativa ()

en lugar de desconfiarse del ciudadano, ste goza de plena
confianza, lo cual se manifiesta en el derecho que se le otorga de
participar en los procesos decisorios pblicos que habrn de
afectarlo, pues se entiende que es el ciudadano quien sabe cules son sus necesidades y, en esa medida, cules las prioridades
en la distribucin de recursos escasos y, adems, tiene mayor
inters en obtener los resultados perseguidos. Ver tambin
sentencia de la Corte Constitucional C-089 de 1994
27
La informacin pblica es vital cuando

se trata de derechos reproductivos, y
con mayor razn en el caso de las
mujeres.
El derecho de peticin se consagra en el artculo 23 de la CP:

Toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a las autoridades por motivos de inters general o particular
y a obtener pronta resolucin. El legislador podr reglamentar
su ejercicio ante organizaciones privadas para garantizar los
derechos fundamentales. Ver tambin sentencia T-605 de 1996
de la Corte Constitucional colombiana. Segn la Corte Constitucional el derecho de acceso a la informacin pblica es un
derecho fundamental autnomo pues si bien se relaciona con el
derecho de peticin tiene una cierta autonoma jurdica. Cfr. T473 de 1992; T-605 de 1996; T-074 de 1997
28
Para explicar esta sub-regla, la Corte esgrime dos

razones: La primera es que, como atrs se explic,
esta categora de derechos sexuales y reproductivos otorga bsicamente facultades para decidir libremente sobre diversos aspectos de la reproduccin y, sin informacin acerca de las opciones disponibles y la manera de hacerlas realidad, es imposible llevarlo a cabo. La segunda, porque uno de
los mecanismos para perpetuar la discriminacin
histrica sufrida por las mujeres ha sido y contina
siendo, precisamente, negar u obstaculizar el acceso a la informacin veraz e imparcial en este campo
con el objetivo de negarles el control sobre este
tipo de decisiones. (Sentencia T-627 de 2012)
El principio de publicidad est reconocido en el art. 209 de la

CP, desarrollado con la Ley 57 de 1985, por la cual se ordena la
publicidad de los actos y documentos oficiales y reiterado en el
cdigo contencioso administrativo con el derecho de pedir y
consultar documentos, hacer peticiones en inters general y/o
particular, formular consultas, obtener copias arts. 5 a 25, as
como en ms de 10 leyes que lo regulan en relacin con informacin especfica.
29
14
entregarle informacin sobre el precio de nueve

medicamentos no incluidos en el plan obligatorio
de salud. Estos medicamentos estaban en una lista
de excludos de importaciones paralelas, eran todos
producidos por Roche S.A. y al parecer bajo un esquema monoplico, de alto costo y de gran impacto
en el sistema de salud. El Ministerio se neg a entregar la informacin de precios alegando que era
confidencial y reservada, sin que existiera norma
legal o constitucional que consignara dichas calidades. Las sub-reglas derivadas fueron:
Los ciudadanos con antecedentes

penales tambin ejercen control sobre
la administracin pblica
La actuacin de la administracin, adems de someterse a la vigilancia de los entes constitucionales de
control, se encuentra sujeta a la inspeccin por parte de la ciudadana y la reclusin en un centro penitenciario no deslegitima a ningn ciudadano o ciudadana para acceder a una informacin que es pblica. (Sentencia T-181- 2011).
El acceso a la informacin pblica es

un mecanismo necesario para
garantizar la participacin ciudadana
Las decisiones presupuestarias y la

informacin relacionada con la
ejecucin de obras pblicas son de
naturaleza pblica, lo que permite el
control ciudadano sobre las
actuaciones estatales
La corte consider que la fiscalizacin de la cosa

pblica, propia de la democracia participativa y
abierta, se logra a travs de conocimiento, saber e
informacin, por lo cual sent las bases de este derecho fundamental como garante democrtico, as:
el contenido del derecho de acceso a la informacin pblica es una condicin necesaria e imprescindible para el ejercicio del control ciudadano de
la actividad estatal, posibilidad que a su vez es un
rasgo propio del modelo constitucional democrtico, participativo y pluralista previsto en el artculo
1 de la Carta. (Sentencia T-487 de 2011)
No existe ley que de manera expresa impida el

acceso a decisiones presupuestarias y relacionadas
con la ejecucin de obras de la administracin pblica y su publicidad justamente justifica un control
ciudadano sobre las mismas. En consecuencia, no se
puede impedir que la ciudadana conozca sobre los
datos presupuestales de una obra pblica que no es
cobijada por ninguna reserva legal. (Sentencia T181 de 2011)
Los precios de medicamentos

ofertados al Estado por empresas
comerciales son pblicos
Finalmente, una decisin interamericana, el caso

Claude Reyes vs Chile, de 19 de septiembre de 2006,
tambin arroja una sub-regla valiosa para el
recono-cimiento del derecho de acceso a la
informacin como necesario para la participacin
ciudadana:
La Sala no consider necesario realizar un examen

profundo para concluir que la norma alegada como
fundamento del rechazo del acceso a la informacin
pblica no se refera a reserva legal alguna sobre
los precios de los medicamentos ofrecidos en el
mercado por una determinada empresa comercial,
precios que por consiguiente deban ser abiertos al
pblico interesado en participar democrticamente
en su fiscalizacin. (Sentencia T-487 de 2011).
Necesidad de garantizar en una

sociedad democrtica el acceso a la
informacin bajo el control del Estado
con el objeto de permitir la
participacin en la gestin pblica y el
control social
La segunda decisin judicial es el resultado de una

accin de tutela interpuesto contra un establecimiento carcelario que se haba negado a entregar
informacin sobre los motivos de clausura de una
biblioteca en un determinado patio alegando motivos de seguridad del penal. Dos subreglas jurisprudenciales se derivaron en esta ocasin:
El tribunal interamericano explic as la sub-regla

deducida que apareja el rol instrumental del derecho de acceso a la informacin: En este sentido, el
actuar del Estado debe encontrarse regido por los
15
principios de publicidad y transparencia en la gestin pblica, lo que hace posible que las personas
que se encuentran bajo su jurisdiccin ejerzan el
control democrtico de las gestiones estatales, de
forma tal que puedan cuestionar, indagar y considerar si se est dando un adecuado cumplimiento de
las funciones pblicas. El acceso a la informacin
bajo el control del Estado, que sea de inters pblico, puede permitir la participacin en la gestin
pblica, a travs del control social que se puede
ejercer con dicho acceso. (Sentencia de la Corte
Interamericana de DDDHH, caso Claude Reyes vs.
Chile de 19 de septiembre de 2006, Serie C No. 151,
prrafo 86)
El derecho a acceder a informacin

pblica en los concursos docentes es
de inters general adems de
instrumental para acceder a la justicia
y al desarrollo de la democracia
En principio la obligacin estatal en un concurso de
mritos se agota en la publicacin de resultados y
listas de elegibles. Sin embargo, si hay quin solicite
informacin adicional sobre el concurso o evaluacin, se deber procurar dicha informacin en la
medida en que ha sido acopiada en el marco de la
realizacin de un concurso pblico, que convierte la
evaluacin en informacin de inters general. Esta
informacin le permite al ciudadano verificar el
estricto cumplimiento de la aplicacin de los parmetros objetivos que han de ser aplicados por
parte de la entidad estatal. La plena satisfaccin de
este derecho, en el caso concreto, es un presupuesto indispensable para la realizacin del derecho de
acceso a la justicia consignado en el artculo 229 de
la Constitucin Nacional, pues la obtencin de tal
informacin resulta imprescindible para los ciudadanos que deseen acudir ante la jurisdiccin contencioso-administrativa con el objetivo de reclamar
la verificacion de la correccin jurdica del procedimiento llevado a cabo por la administracin pblica. (Sentencia T-534 de 2007)
2.3.3. Derecho instrumental para el acceso a

la justicia y el desarrollo de la democracia
(concursos de mritos - reiteracin de
jurisprudencia y ausencia de archivos
judiciales)
En respuesta a la accin de tutela contra la Secretara de Educacin de Ccuta, debido a la negativa
de la entidad de entregar informacin sobre los
procedimientos que se siguieron en el concurso de
mritos para proveer cargos de directivos docentes
en el municipio, la Corte Constitucional reafirm la
importancia del derecho de acceso a la informacin
pblica para as acudir a la justicia contencioso administrativa, si fuera del caso30. La sub-regla derivada de esta decisin judicial es la siguiente:
Adicionalmente, en un caso en el que no se encontr informacin sobre la dependencia estatal y la

causa en la que se decretaron unos embargos
respecto de un inmueble, la Corte Constitucional
concluy que no se violaba el derecho de peticin,
pues la solicitud de levantar el embargo, aunque
negativamente, haba sido respondida. Se estim
que ms bien se violaba el derecho de acceso a la
informacin pblica y con l, los derechos de acceder a la justicia y de propiedad. As se estableci la
respectiva sub-regla:
En sentido contrario, y en lo relativo a los proceso de seleccin de la Comisin Nacional de Servicio Civil, ver Art 31 Ley
909 de 2004 por la cual se expiden normas que regulan el
empleo pblico, la carrera administrativa, gerencia pblica
y se dictan otras disposiciones. Las pruebas aplicadas o a utilizarse en los procesos de seleccin tienen carcter reservado,
solo sern de conocimiento de las personas que indique la
Comisin Nacional del Servicio Civil en desarrollo de los procesos de reclamacin. Ver tambin la sentencia de la seccin
cuarta de la sala de lo contencioso administrativo del Consejo
de Estado se pronunci mediante sentencia con radicacin
nmero: 15001-2331-000-2010-00025-01(AC) del 26 de abril
de 2012, con ponencia de la consejera (E) Martha Teresa
Briceo de Valencia, en el siguiente sentido: ()Y, en relacin
con la respuesta, cabe anotar que en ella se explicaron a la
actora las razones por las cuales no era posible acceder a su
reclamacin, as como los motivos que impedan a la Comisin
informar las calificaciones de otros concursantes, esto es, la
reserva legal de que las mismas gozan en virtud de lo dispuesto
por el artculo 31 de la Ley 909 del 2004, que confiere ese
carcter a las pruebas aplicadas o a utilizarse en los procesos de
seleccin.
30
La carencia de archivos judiciales que

expliquen medidas cautelares en el
folio de matrcula de un inmueble
impide la determinacin de la
autoridad responsable de ordenar su
levantamiento y en consecuencia el
ejercicio del derecho de acceso a la
16
rramienta importante para contribuir a la verdad,

pero tambin es una frmula necesaria para asegurar la no repeticin de los hechos del pasado y promover la rendicin de cuentas y la transparencia en
la gestin estatal.
informacin pblica en su carcter de

instrumental del derecho de acceso a
la justicia y de propiedad.
Existe una obligacin estatal de conservar y custodiar informacin sobre los procesos judiciales.
Cuando el Estado no est en capacidad de entregar
informacin sobre unas medidas judiciales que
afectan un bien, viola esta obligacin e impide que
las demandantes accedan a la justicia para levantarlas, cuestionarlas o anularlas. Adems impide el
goce del derecho de propiedad pues hay objeto
ilcito en la enajenacin de los bienes embargados
por decreto judicial (art. 1521-3 del Cdigo Civil), a
menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. En consecuencia, queda demostrado para
la Corte, segn sus propias palabras el carcter
instrumental del derecho de acceso a la informacin, cuya satisfaccin se convierte en un paso
necesario para el ejercicio del derecho de acceso a
la administracin de justicia y del derecho a la propiedad privada. Igualmente, por las particularidades del caso es claro que el recurso de insistencia
previsto en la Ley 57 de 1985 no es idneo para la
proteccin de los derechos en juego, pues las entidades encargadas de conservar la informacin han
incumplido su obligacin de preservar los documentos relacionados con los procesos en los cuales
se decretaron los embargos que afectan el inmueble. As mismo, las accionantes no pueden requerir
a la autoridad judicial que decret las medida cautelares que ordene el levantamiento de las mismas,
dado que no se puede determinar cual despacho
judicial las orden, precisamente por la ausencia de
archivos tantas veces comentada. (Ver Sentencia
T-691 de 2010)
En el caso colombiano, se han producido pronunciamientos claves si se trata de violaciones a derechos humanos para garantizar el derecho a la justicia y a la verdad.
En la sentencia T1025 de 2007 se decide una accin
de tutela instaurada por presunta vulneracin del
derecho al acceso a la informacin pblica por la
negativa del ministerio de defensa de entregar
datos sobre miembros de la fuerza pblica, en relacin con las vulneraciones a los derechos humanos
en la comunidad de paz San Jos de Apartad. Esta
sentencia, adems de ser una decisin hito en
materia de acceso a la informacin pblica, porque
plantea estndares de aplicacin en el tema que
mencionaremos en el tercer captulo, reitera que
hay violacin al acceso a la justicia con la negativa a
entregar informacin sobre la fuerza pblica en
servicio en el lugar y momento de los hechos.
Esta es la sub-regla condensada por la jurisprudencia nacional sobre el tema:
El acceso a los nombres de los

miembros de la fuerza pblica en
servicio en un lugar y momento en el
que se cometi una violacin a los
derechos humanos constituye un
requisito para acceder a la justicia, a la
verdad, a la reparacin y a la garanta
de no repeticin
2.3.4. Garanta para acceder a la verdad, la

justicia y la reparacin
La Corte Constitucional considera que la decisin

del Ministerio de Defensa de negar la informacin
sobre los miembros de la fuerza pblica en servicio,
comporta una afectacin extrema del derecho de
acceder a la informacin, con lo cual obstaculiza
tambin la realizacin del derecho de las vctimas a
lograr la verdad, la justicia y la reparacin, y una
garanta de no repeticin de los hechos que los
afectan. Es decir, independientemente de si son
La entrega y custodia de informacin pblica cobra

importancia mayscula cuando se trata de violaciones a derechos humanos, crmenes de lesa humanidad, genocidios y crmenes de guerra31. Es una heA este respecto en la sentencia C-872 de 2003 la Corte seal:
Ahora bien, las ltimas tendencias del derecho internacional
de los derechos humanos y del derecho internacional humanitario vinculan estrechamente el derecho fundamental de acceso
a documentos pblicos con los derechos de las vctimas de los
crmenes de lesa humanidad, de genocidios y de crmenes de
guerra, a la justicia, la reparacin, y muy especialmente, a conocer la verdad. En el mismo sentido Cfr. Sentencia C-370 de
31
2006 sobre el acceso a la informacin pblica en la llamada ley

de justicia y paz.
17
inocentes los agentes de la Fuerza Pblica cuyos

nombres se solicitan, las vctimas tienen el derecho
de indagar sobre las circunstancias y los presuntos
autores de los delitos y ello significa que pueden
acceder a los nombres de los agentes que ellos
consideran que podran estar implicados. (Sentencia T-1025 de 2007, ver tambin caso Gomes Lund
y otros vs. Brasil de 24 de noviembre de 2010, serie
C No. 219, prrs 200-201)
de normas, polticas y prcticas que permitan

conservar y administrar adecuadamente la informacin y la construccin de una poltica sistemtica de entrenamiento y capacitacin de
funcionarios pblicos.
h. Obligacin de adecuar el ordenamiento jurdico
a las exigencias del derecho de acceso a la informacin. Esta ltima obligacin existe como corolario de todas las anteriores y conlleva la implementacin de un marco jurdico adecuado, la
remocin de los obstculos legales o administrativos existentes, la promocin del derecho entre
todas las autoridades obligadas y la adopcin de
una poltica pblica favorable.
2.4. Algunas obligaciones del Estado

Como todo derecho, el acceso a la informacin pblica genera obligaciones correlativas que se encuentran a cargo del Estado, a travs de las entidades pblicas o privadas que cumplan determinados
requisitos. Estas obligaciones o deberes estatales
correlativos han sido compiladas por la Relatora
para la Libertad de Expresin y Acceso a la informacin de la OEA as:
La sub-regla jurisprudencial que aporta la jurisprudencia del periodo analizado en punto de obligaciones de entidades estatales con control de informacin pblica deriva de la sentencia T-627 de 2012,
con ocasin de la tutela contra la Procuradura por
emitir informacin inexacta y tergiversada sobre
los derechos reproductivos de las mujeres colombianas. Los hechos que originaron esta providencia
se explicaron en el acpite 2.3.1 de este texto y aqu
condensamos la respectiva sub-regla:
a. Obligacin de responder de manera oportuna,

completa, veraz y accesible a las solicitudes que
sean formuladas.
b. Obligacin de contar con un recurso en va administrativa que sea sencillo, gratuito o de bajo
costo y de plazos cortos que permita la satisfaccin del derecho de acceso a la informacin.
Poder-deber de comunicacin de
funcionarios pblicos genera
responsabilidad estricta y no entra en
el mbito de su derecho a la libertad
de expresin u opinin
c. Obligacin de contar con un recurso judicial idneo y efectivo para la revisin de fondo de las
negativas de entrega de informacin y en caso
de encontrar vulneracin, con capacidad para
ordenar lo necesario para la efectiva garanta
del derecho de informacin pblica.
Las declaraciones de altos funcionarios pblicos de

nivel nacional, local o departamental sobre asuntos de inters general son una forma de ejercer funciones y no se enmarcan dentro de su libertad de
expresin u opinin como personas. Adems, todo
funcionario pblico en su poder-deber de comunicacin con la ciudadana debe atender como lmites
a (i) la veracidad e imparcialidad cuando se transmite informacin, (ii) la mnima justificacin fctica
y la razonabilidad de sus opiniones y (iii) el respeto
de los derechos fundamentales, en particular de los
sujetos de especial proteccin constitucional. (Sentencia T-627 de 2012)
d. Obligacin de transparencia activa que conlleva

la obligacin de suministrar al pblico la mxima cantidad de informacin en forma oficiosa.
e. Obligacin de producir o capturar informacin
necesaria para el cumplimiento de sus deberes.
f. Obligacin de generar una cultura de transparencia, lo que conlleva campaas sistemticas de
divulgacin al pblico.
g. Obligacin de implementacin adecuada que
conlleva al menos el diseo de un plan de satisfaccin real y efectiva del derecho, la adopcin
18
3. Excepciones de inters pblico al derecho de acceso a la

informacin pblica
n principio, toda solicitud de acceso a la

informacin pblica deber ser respondida favorablemente, de fondo e individualmente, salvo que exista una excepcin, en
cuyo caso la respuesta ser negativa pero motivada.
Quin responde, decide frente al ejercicio de un
derecho fundamental en el nivel administrativo, lo
que debera conllevar ms conciencia sobre la importancia de que su decisin no sea arbitraria, sino
razonada, proporcional y transparente. Para este
efecto, hay que valorar los derechos e intereses
pblicos que estn contrapuestos y en tensin cada
vez que se solicita acceso a informacin que puede
estar sujeta a secreto, y as definir si prospera la
excepcin.
1) La informacin debe relacionarse con un objetivo legtimo establecido legalmente33

2) La publicidad de la informacin debe constituir una amenaza de dao sustancial al objetivo legtimo establecido
acceso a la administracin de justicia, los cuales, prima facie,

tienen mayor importancia en las sociedades democrticas
modernas. Igualmente La sentencia C-038 de 1996 seal al
respecto: La publicidad como principio constitucional que informa el ejercicio del poder pblico, se respeta cuando se logra
mantener como regla general y siempre que la excepcin, contenida en la ley, sea razonable y ajustada a un fin constitucionalmente admisible. La medida exceptiva de la publicidad,
igualmente, deber analizarse en trminos de razonabilidad y
proporcionalidad, como quiera que ella afecta, segn se ha anotado, un conjunto de derechos fundamentales. En el mismo
sentido la sentencia C-527 de 2005 consigna: Ms recientemente la Corte ha reiterado que las limitaciones del derecho de
acceso a la informacin pblica sern admisibles cuando se
compruebe: (i) la existencia de reserva legal en relacin con la
limitacin del derecho, (ii) la necesidad que tales restricciones
se sujeten a los principios de razonabilidad y proporcionalidad
y estn relacionados con la proteccin de derechos fundamentales o de valores constitucionalmente protegidos, como sucede
con la seguridad y la defensa nacional; y (iii) el carcter temporal de la restriccin, en la medida en que la ley debe fijar un
plazo despus del cual los documentos pasan al dominio pblico.
Para que la excepcin prospere, tanto la doctrina

como la jurisprudencia nacional e internacional son
coincidentes en exigir que se debe someter al siguiente examen que resulta necesario para ponderar los intereses en juego32:
La Corte Constitucional ha dicho en sentencia T-928 de 2004

que La confidencialidad de los documentos pblicos en un
Estado democrtico no puede ser absoluta, como quiera que la
regla general es el principio de publicidad en la actuacin de las
autoridades y la excepcin es la reserva; por consiguiente el
operador jurdico no slo debe valorar que una norma de rango
legal autorice la reserva del documento, sino cules derechos,
principios y valores constitucionales estn afectados con la restriccin, ya que en algunas ocasiones debern prevalecer los
derechos, valores y principios que inspiran la confidencialidad
de la informacin, y en otros, los que se le oponen. As las cosas,
ponderados los intereses en juego, puede que la reserva de un
documento prevalezca ante derechos como a la informacin ()
debe ceder frente a otros como los derechos a la defensa y de
32
As, por ejemplo en la sentencia C-491 de 2007 la Corte Constitucional ha considerado legtimas las reservas establecidas
para: (1) garantizar la defensa de los derechos fundamentales
de terceras personas que puedan resultar desproporcionadamente afectados por la publicidad de una informacin; (2)
garantizar la seguridad y defensa nacional; (3) asegurar la eficacia de las investigaciones estatales de carcter penal, disciplinario, aduanero o cambiario y (4) garantizar secretos comerciales e industriales.
33
19
3) El dao al objetivo legtimo debe ser superior

al inters pblico en acceder a dicha informacin
6) La reserva legal no puede cobijar informacin que por decisin constitucional deba ser
pblica.
7) La reserva debe ser temporal35. Su plazo debe ser razonable y proporcional al bien jurdico constitucional que la misma busca proteger, la ley debe fijar un plazo despus del
cual los documentos pasan al dominio pblico.36
8) Durante el periodo amparado por la reserva
la informacin debe ser adecuadamente custodiada de forma tal que resulte posible su
posterior publicidad, en particular si se trata
de violaciones a derechos humanos para garantizar el derecho a la verdad.
9) La reserva cobija a los funcionarios pblicos
pero no habilita al Estado para censurar la
publicacin de dicha informacin cuando los
periodistas han logrado obtenerla.
10) Adicionalmente, la Corte ha considerado que
la reserva puede ser oponible a los ciudadanos pero no puede convertirse en una barrera para impedir el control intra o interorgnico, jurdico y poltico, de las decisiones y
actuaciones pblicas de que da cuenta la informacin reservada (rganos de control del
Estado).
11) Es cierto que el legislador puede establecer
lmites del derecho de acceso a la informacin, pero esos lmites slo sern constitucionalmente legtimos si tienen la finalidad de
proteger derechos fundamentales o bienes
constitucionalmente valiosos como la seguirdad nacional, el orden pblico o la salud
pblica 37.
Tambin hay coincidencia en exigir que las excepciones deben establecerse por ley de manera taxativa, ser limitadas en el tiempo y referirse ms al
contenido que al tipo de documentos. Las decisiones respectivas deben tomarse caso por caso y la
carga de la prueba ante una negativa de acceso a
informacin, en la presuncin de hecho del principio de mxima publicidad, es decir ante la configuracin de una excepcin, le debe corresponder entonces a la autoridad respectiva y no al ciudadano.
Ninguna autoridad pblica, aunque la mayor parte
de su funcin caiga en el mbito de las excepciones,
debera estar exenta de la aplicacin de la ley.
La Corte Constitucional colombiana, en una sentencia hito en el tema que analizaremos ms detalladamente con posterioridad, ha condensado las siguientes sub-reglas necesarias para considerar legtima y vlida una excepcin34 :
1) La reserva legal debe ser expresa: si no existe
reserva legal expresa debe imperar el acceso
a la informacin.
2) Consecuencias: las normas que limitan el
acceso a la informacin son de interpretacin
restrictiva y toda limitacin debe estar motivada.
3) La ley que limita el acceso a la informacin
debe ser precisa y clara en cuanto al tipo de
informacin que puede ser objeto de reserva,
las condiciones bajo las cuales puede oponerse la reserva, las autoridades que pueden
aplicarla y los sistemas de control que operan.
4) La reserva puede operar respecto del contenido de un documento pblico pero no de su
existencia.
5) La reserva legal slo puede operar sobre la
informacin que compromete derechos fundamentales o bienes constitucionales pero no
sobre todo el proceso pblico dentro del cual
dicha informacin se inserta.
la Corte declar la exequibilidad condicionada de una norma

que no estableca un plazo razonable para la reserva de las
investigaciones disciplinarias. La Corte encontr que la reserva
de ley sobre la investigacin disciplinaria deba levantarse una
vez se practicaran todas las pruebas de la investigacin o, una
vez vencido el trmino legal para su prctica. Extender la reserva mas all de dicho plazo resulta desproporcionado y viola el
derecho de acceso a la informacin Pblica (sentencia C-038
de 1996 citada por la sentencia C-491 de 2007).
35
La caducidad de la reserva de documentos pblicos segn el

art. 13 de la ley 57 de 1985 modificado por la Ley 594 de 2000
(art. 28) es de 30 aos .
36
La ley 57/85 captulo II arts 12, 13 y 20, 594/2000 Ttulo VI,

arts. 27 y 28, el art. 19 CCA, entre otros consagran excepciones
que caen en los siguientes campos: a) defensa y seguridad
nacionales Ver tambin expediente 7232 , 2002, Consejo de
Estado, Manuel Urueta, b) investigaciones relacionadas con
infracciones de carcter penal, fiscal aduanero o cambiario, c)
secretos comerciales e industriales, d) cuando se vulnere el
37
Sentencia c-491 de 2007, magistrado Ponente Jaime Crdoba

Trivio, demanda de inconstitucionalidad contra la ley 1097 de
2006
34
20
12) En todo caso, la limitacin que se imponga

debe resultar razonable y proporcionada al
logro de dicha finalidad de proteccin de
derechos fundamentales
13) En estrecha relacin con las consideraciones
anteriores, la Corte ha considerado que
corresponder al juez que ejerce el control
sobre la decisin de no entregar determinada
informacin, definir si tal decisin se encuentra soportada de manera clara y precisa en
una ley y si la misma resulta razonable y proporcionada al fin que se persigue finalidad
(proteccin mediante tutela)38.
Teniendo en cuenta la anterior enunciacin de subreglas para exceptuar el acceso a la informacin,
pasemos al detalle de sus caractersticas, as como a
la implementacin de algunos casos concretos de
rechazo, segn la jurisprudencia que se analiza en
este escrito.
medio ambiente y activar el control social sobre un

proyecto de explotacin conocido como Ro Cndor.
El Comit de Inversiones extranjeras entreg parcialmente una informacin y nunca explic porqu
no entreg la otra parte de la documentacin solicitada (antecedentes de idoneidad y control de obligaciones de inversionistas). Los jueces interamericanos concluyeron que en el caso haba quedado
probado que la restriccin aplicada al acceso a la
informacin no se haba basado en una ley, pues en
la poca no exista en Chile legislacin que regulara
la materia de restricciones a la informacin bajo
control del Estado y exhortaron al estado chileno a
aprobar dicha ley. Como consecuencia de lo anterior, el diligente estado chileno aprob en el 2008
la ley 20.285 que actualmente rige la materia. A
continuacin, el detalle de la sub-regla concernida:
La mxima divulgacin es el principio

y las excepciones o restricciones
deben estar previamente fijadas por
ley, ser necesarias en una sociedad
democrtica, proporcionales al inters
que justifican (se debe preferir la
opcin que restrinja en menor escala
el derecho) y conducentes para
alcanzar el logro de su objetivo. La
carga de la prueba de las anteriores
restricciones corresponde al Estado
3.1. Caractersticas de las normas que

limitan el derecho de acceso a la
informacin pblica
3.1.1. Las reservas deben estar previamente
fijadas en la Constitucin o en ley
El sistema interamericano, en la mencionada decisin Claude Reyes vs. Chile, consolid unos requisitos claves para las limitaciones al acceso a la
informacin pblica. Se trataba de una solicitud de
informacin de inters pblico que hiciera el director de una fundacin para medir el impacto sobre el
Explic la Corte Interamericana que la fijacin por

ley (que debe entenderse tambin se refiere a la
Constitucin Poltica que es superior jerrquicamente) es una medida necesaria para asegurar que
las excepciones o limitaciones no quedan al arbitrio
del poder pblico, sino que deben someterse al
procedimiento propio de la construccin legislativa.
Dichas leyes deben dictarse por razones de inters
general y con el propsito para el cual han sido
establecidas. Y en caso de no existir ley aplicable,
el Estado deber aprobar una medida legislativa
que regule las excepciones si desea reservar informacin del acceso pblico, so pena de crear un
campo frtil para la actuacin discrecional y arbitraria del Estado en la clasificacin de la informacin, lo que a su vez generar inseguridad jurdica
respecto al ejercicio de dicho derecho y las facultades del Estado para restringirlo. (Sentencia de la
derecho a la intimidad. Ver Sentencia T-473 de 1992. Ver

tambin sentencia AC-3494 de 1996, del Consejo de Estado,
Delio Gmez en la que se establece que slo el legislador tiene la
atribucin de darle el carcter de reservado a un documento
pblico y de establecer las correspondientes limitaciones para
acceder a la informacin contenida en l, razn por la cual se
estim por la Sala transgredido en forma manifiesta el citado
artculo 74. Ver tambin sentencia 4150 de 1997 del Consejo de
Estado, Ernesto Ariza, e) informacin sobre instrucciones en
materia diplomtica o sobre negociaciones de carcter reservado. Ver artculo 136-2 de la Constitucin Poltica, f) informacin relacionada con los datos personales de un individuo
Algunas de estas subreglas fueron aplicadas por la sentencia
de tutela T-1025 de 2007, donde la Corte Constitucional orden
al Ministerio de Defensa que suministrara al padre Javier Girado informacin sobre qu militares se encontraban en servicio
en San Jos de Apartad, en el momento en que se cometieron
graves faltas a derechos humanos, para poder as realizar las
eventuales denuncias.
38
21
Corte Interamericana de DDDHH, caso Claude Reyes vs. Chile de 19 de septiembre de 2006 Serie C
No. 151, prrs. 77, 88 a 93)
esa informacin s sea de libre acceso pblico, pues

la Corte estableci que dicho argumento era predicable, sin perjuicio de la informacin que resulte
derivada del Registro nico de Poblacin Desplazada, y que haga relacin al cumplimiento de la
poltica pblica de atencin a la poblacin desplazada, esto es, informacin sobre la atencin presentada, el grado de cobertura, la cantidad de personas
inscritas y dems informacin impersonal sobre la
que no opera la reserva y por lo tanto se tiene libre
acceso a ella. (Sentencia T-705 de 2007) (en relacin con el acceso a decisiones presupuestarias y de
ejecucin de obras que no cuentan con ley expresa
que las reserve, ver T-181 de 2011)
En el campo nacional, adems del artculo 74 CP, las

sentencias hito C-491 y T1025 ambas de 2007 reconocen de manera implcita la necesidad de que las
limitaciones al derecho a la informacin se encuentren consagradas en una norma legislativa en el
listado de requisitos para el rechazo que ya hemos
enumerado. Adicionalmente, en ese mismo ao, hubo otro pronunciamiento con ocasin de una accin
de tutela presentada contra Accin Social debido a
la negativa de la entidad para entregar una certificacin donde se acreditara la condicin de desplazados inscritos en el Registro nico de Poblacin
Desplazada. La Corte consider que no haba norma
legal que justificara el rechazo y dedujo la siguiente
sub-regla:
3.1.2. Deben ser normas necesarias,

proporcionales y conducentes
La relevancia, proporcionalidad y necesidad de las
normas que restringen el acceso a la informacin
pblica son cualidades sin las cuales las normas
respectivas pueden ser declaradas inexequibles en
un examen de constitucionalidad en un Estado social de derecho. Como nos encontramos ante un
derecho fundamental, slo ser admisible una
restriccin que garantice otro derecho fundamental
u otro bien constitucional de igual jerarqua. No
podr entonces tratarse de la proteccin de bienes
superfluos o derechos de menor jerarqua como los
derechos de los consumidores. As lo ha consagrado
la Corte Interamericana en el comentado caso de
Claude Reyes contra el Estado chileno que defini
en la sub-regla de este acpite.
La reserva o prohibicin de acceso a

documentos pblicos consagrada en
un reglamento no es causal suficiente
de rechazo al acceso a la informacin
en control del Estado pues para que
proceda la reserva, adems del
cumplimiento de otros requisitos,
debe estar consagrada de manera
especfica en una norma legal o
constitucional
Las normas que restringen el acceso a

la informacin pblica deben ser
necesarias, proporcionales y
conducentes
La reserva que pesa sobre el registro nico de poblacin desplazada se encuentra consagrada en una
disposicin reglamentaria y no en una norma legal,
por lo que no puede considerarse excepcin admisible a la regla general del artculo 74 CP, en tanto
esta disposicin constitucional estipula el carcter
legal de dichas excepciones. Sin embargo, como se
encuentra en medio el derecho a la vida, a la seguridad personal y a la intimidad de la poblacin desplazada, adems de que en el Registro nico de Poblacin Desplazada se consigna informacin personal, se limita el acceso a terceros a la informacin
respectiva39. Lo anterior no obsta para que parte de
Esta sub-regla se explica en las siguientes palabras

de la Corte Interamericana: Finalmente, las restricciones que se impongan deben ser necesarias en
una sociedad democrtica, lo que depende de que
estn orientadas a satisfacer un inters pblico impereci su hermano, con el fin de dar trmite a las acciones judiciales correspondientes. La Aeronutica Civil argument que la
informacin de la investigacin se encontraba bajo reserva
segn el Reglamento Aeronutico Colombiano. En este caso la
Corte logr verificar que este reglamento no estaba consagrado
en una ley, y en esa medida, la reserva no le era oponible al
accionante.
Este mismo razonamiento fue realizado con anterioridad por

la Corte Constitucional en el caso del Reglamento de la Aeronutica Civil, sentencia T1268-01. En esta oportunidad el accionante solicit a las autoridades aeronuticas la expedicin de
las copias de la investigacin de un accidente areo en donde
39
22
perativo. Entre varias opciones para alcanzar ese

objetivo, debe escogerse aqulla que restrinja en
menor escala el derecho protegido. Es decir, la restriccin debe ser proporcional al inters que la justifica y debe ser conducente para alcanzar el logro
de ese legtimo objetivo, interfiriendo en la menor
medida posible en el efectivo ejercicio del derecho40 . (Sentencia de la Corte Interamericana de
DDDHH, caso Claude Reyes vs. Chile de 19 de septiembre de 2006 Serie C No. 151, prrafo 91).
sistemas de control que operan sobre las actuaciones que por tal razn permanecen reservadas.
Los lmites al derecho de acceso a la informacin
slo sern constitucionalmente legtimos si tienen
la finalidad de proteger derechos fundamentales o
bienes constitucionalmente valiosos como (i) la seguridad nacional, (ii) el orden pblico, (iii) la salud
pblica y (iv) los derechos fundamentales y si
adems resultan idneos (adecuados para proteger
la finalidad constitucionalmente legtima) y necesarios para tal finalidad (principio de proporcionalidad en sentido estricto), es decir, las medidas que
establecen una excepcin a la publicidad de la
informacin pblica deben ser objeto de un juicio
de proporcionalidad (sentencia C-038 de 1996).
(sentencias T-511 de 2010 y T181 de 2011)
3.1.3. No deben ser normas genricas o vagas

La reserva de informacin pblica debe, adems de
estar contenida en una norma legal o constitucional, plasmarse en una norma concreta y especfica.
No bastar entonces decir que todo lo relativo a
seguridad y orden pblico se encuentra vetado del
acceso ciudadano pues conllevara una patente de
corzo para las autoridades encargadas de dichos
temas y una limitacin excesiva para la ciudadana.
Esta es la sub-regla condensada por la Corte sobre
el punto:
3.2. Test de proporcionalidad estricto

y carga de la prueba para rechazar el
3.2.1. El test de proporcionalidad es ms
estricto
No son admisibles las normas

genricas o vagas en materia de
restriccin del derecho de acceso a la
informacin. Se requiere que la ley
establezca claramente el tipo de
informacin reservada, las
condiciones de la reserva, las
autoridades que pueden hacerlo y el
control sobre la misma
Para que el dao tenga la capacidad de superar el

inters pblico de conocer la informacin, el mismo
debe afectar bienes que sean de orden constitucional. Adicionalmente, dicha afectacin debe tener
una entidad superior que la vulneracin misma al
acceso. No es un examen fcil y para poder realizarlo, quin se encuentre en posicin de rechazo debe
acudir a los tests que en ocasiones anteriores han
hecho los jueces de la repblica. La jurisprudencia
constitucional es entonces valiosa para realizar esta
valoracin del dao en la cual el perjuicio presente,
probable y especfico de revelar informacin debe
prevalecer frente a la vulneracin al inters pblico
de acceder a la misma
Lo anterior, segn la sentencia T-511 de 2010 que

al deducir esta sub-regla, indica la informacin
mnima que debe contener una ley de reserva y que
considera: La ley debe establecer con claridad y
precisin (i) el tipo de informacin que puede ser
objeto de reserva, (ii) las condiciones en las cuales
dicha reserva puede oponerse a los ciudadanos, (iii)
las autoridades que pueden aplicarla y (iv) los
El funcionario pblico o quin haga sus veces41

debe comparar el derecho fundamental de acceso a
la informacin y el bien constitucional frente al cual
se contrapone. En esta comparacin adems de
estimar cul es el dao no genrico ni potencial
sino el dao concreto que est tratando de evitar al
ocultar la informacin pblica, deber resolver la
tensin entre principios en conflicto. La ponderacin surge entonces como la herramienta recono-
Igualmente, la sentencia C-872 de 2003, en la que se establece

en punto de reserva legal o lmite al acceso que slo puede ser
impuesto por el legislador, consider lo siguiente: pero ste no
goza de un margen de maniobra ilimitado, ya que solo puede
restringir el ejercicio del derecho fundamental de acceso a
documentos pblicos si la imposicin de la reserva se orienta a
proteger un objetivo constitucionalmente legtimo y si la
medida resulta ser proporcional y necesaria.
40
Puede tratarse de una persona privada que cumpla funcin

pblica, preste un servicio pblico o maneje dineros pblicos.
41
23
cida por la Corte Constitucional para propender por

el pluralismo y la integralidad y evitar que domine
de manera absoluta alguno de los valores contrapuestos.
Fue as como se lleg a la conclusin de que si bien

al denegar el acceso a la informacin, el ministerio
de defensa persigue un fin adecuado a la constitucin y es una medida que es apropiada para garantizar la presuncin de inocencia y el debido proceso
de los militares y policas. Sin embargo, no se cumpli el examen estricto de proporcionalidad que
exige este derecho prevalente que adems, en esta
ocasin es garante del acceso a la justicia, la verdad,
la reparacin y la garanta de no repeticin de las
vctimas de las violaciones en San Jos de Apartad.
Esta sub-regla afinada por la jurisprudencia se
expresa as:
En esta ponderacin, se debe entender que si la

violacin a uno de los derechos fundamentales o
bienes constitucionales afectados es mayor a la
importancia de la realizacin del fin del otro derecho o bien constitucional, la tensin debe resolverse a favor del primero. La dificultad est sin embargo en definir cmo se entiende que la violacin de
un derecho es mayor que la garanta de otro, siendo
ambos fundamentales. O que la prevalencia de un
bien constitucional es superior a la de otro bien
igualmente pblico.
En materia de restricciones el juez

debe realizar un juicio de
proporcionalidad estricto, puesto que
se trata de una decisin que afecta un
derecho preferente como es el acceso
a la informacin que reposa en el
Estado. Este juicio es an ms estricto
cuando se violenta el derecho
fundamental en si mismo al tiempo
que en su funcin de derecho
instrumental para garantizar otros
derechos fundamentales
Esta ponderacin se verifica a travs del test de

proporcionalidad. En este juicio de proporcionalidad sera necesario aplicar una regla de ponderacin que mida y compare las afectaciones y beneficios derivados de la situacin. Es decir, entre ms
alto es el grado de limitacin de un bien o de un
derecho, ms alto tiene que ser el grado de satisfaccin del otro bien o derecho que resulta beneficiado. Lo anterior, con el fin de observar si hay proporcionalidad entre unas y otros, ya que no es
procedente afectar el ncleo esencial de un derecho
fundamental por la posible materializacin de consecuencias que son, a su vez, intrnsecas del ejercicio de los mismos derechos. Para poder realizar
este estudio, primero se evalan los efectos de las
limitaciones o restricciones, luego los posibles
beneficios, y finalmente se hace una ponderacin
entre estos dos elementos, ponderacin que debe
valorar la funcin doble cumplida por el derecho de
acceso a la informacin pblica.
Al evaluar, por un lado, los perjuicios que se derivan de la prevalencia de uno de los dos extremos
(derechos fundamentales o bienes constitucionales) en tensin, para luego analizar los beneficios de
eventualmente alcanzar el fin deseado con dicha
prevalencia y hacer as una ponderacin de proporcionalidades, se debe hacer un anlisis ms estricto. En este anlisis el peso especfico del derecho de
acceso a la informacin es superior. Se argumenta
en dicha providencia que un juicio de proporcionalidad estricto implica que el juicio no se reduce a
observar si la decisin persigue un fin acorde con la
Constitucin y es adecuada para lograrlo, sino que
tambin implica observar si esa medida es necesaria para lograr un fin que, ms que legtimo, es
imperioso, y si los beneficios logrados con ella en
materia de proteccin de un derecho constitucional
estn en una relacin de proporcionalidad estricta
con los derechos y bienes constitucionales que afecta () La reserva de los nombres de los efectivos
que participan en determinadas acciones distintas a
Es el caso de la sentencia T-1025 de 2007 en la cual

se establece un juicio de proporcionalidad estricto
para rechazar el acceso a la informacin pblica. La
Corte analiza los estndares establecidos en el
mbito nacional e internacional respecto al derecho
al acceso a la informacin y anota que en materia
de restricciones el mismo juez debe realizar un
juicio de proporcionalidad estricto, puesto que se
trata de una decisin que afecta el derecho de acceder a la informacin que reposa en el Estado, un
derecho que como ocurre en general con la libertad de expresin e informacin tiene un carcter
preferente.
24
las de inteligencia no cumple con los requisitos de

necesidad y de proporcionalidad que incorpora el
juicio estricto de proporcionalidad de la medida.
Ciertamente, para garantizar la seguridad de los
miembros de la Fuerza Pblica aludidos se puede
acudir a medidas menos lesivas del derecho ciudadano a obtener informacin que reposa en las
instituciones del Estado (.) la decisin no cumple
con los requisitos de necesidad y de estricta proporcionalidad que incorpora el examen estricto de
la proporcionalidad de la medida. Ciertamente, la
determinacin del Ministerio de Defensa hace inoperante en este caso el derecho ciudadano de acceder a la informacin que reposa en las instituciones
del Estado. En realidad, la proteccin del debido
proceso y la presuncin de inocencia de los agentes
de la Fuerza Pblica cuyos nombres solicita el actor
podra lograrse a travs de medidas menos lesivas
del derecho de acceso a la informacin Adems,
los beneficios que proporciona la medida no se
encuentran en una relacin de estricta proporcionalidad con las restricciones que genera para el
mencionado derecho de acceder a la informacin.
Finalmente, para este caso especfico, cuando el
derecho de acceso a la informacin pblica cumple
su doble funcin de derecho fundamental y garante
de otros derechos, tampoco hay proporcionalidad
con el derecho de las vctimas a conocer la verdad
de lo ocurrido y lograr que haya justicia y reparacin. (Sentencia T-1025 de 2007)
todo a su favor para ganar el recurso administrativo y/o judicial que interponga.
Quien rechaza informacin pblica deber entonces
ofrecer pruebas de que su razonamiento exceptivo
es legal y constitucional pues es quin tiene la carga
de la prueba.
Para efectos de probar que la excepcin es vlida en
el mundo jurdico, se debe incluir evidencias sobre:
1) La normativa legal o constitucional en la cual
se est fundando el representante del sujeto
obligado. Es decir, se debe citar la norma especfica que no slo debe cumplir con los requisitos especificados previamente, sino que
por supuesto debe ser una ley o una disposicin constitucional (nunca un acto administrativo) vigente en el mundo jurdico. No
puede entonces la norma encontrarse bajo
examen de constitucionalidad, ni haber sido
declarada inexequible, ni haber sido derogada tcita o expresamente.
2) La prueba de la probabilidad y especificidad
del dao que se causara con la revelacin de
la informacin. Esta prueba la podemos analizar, si acudimos a la jurisprudencia de la
Corte Constitucional que ha considerado
necesaria la existencia de un dao probable
y especfico.
3) La prueba de que el dao presente, probable
y especfico supera el inters de transparentar la informacin pblica.
3.2.2. La carga de la prueba corresponde al

Estado
A continuacin se explica la sub-regla jurisprudencial que reconoce esta obligacin estatal:
La respuesta de toda entidad pblica o en control

de informacin pblica debe ser motivada y por escrito. La ausencia de una respuesta escrita y explicativa impedir que el ciudadano revise y/o cuestione la conducta estatal. Por esto, para poder conocer los argumentos de la Administracin y controvertirlos si es del caso, dicha respuesta debe justificar la posicin de rechazo, citar la norma especfica que se est vulnerando y explicar el ejercicio de
ponderacin del derecho fundamental o el bien
constitucional que en el caso concreto debe preferirse a la garanta del derecho de informacin pblica. Todo esto quiere decir que quin debe probar
el rechazo, quin tiene el peso o la carga de la justificacin y la prueba de que su conducta est ajustada a derecho es el Estado o la entidad que cumple
funcin pblica o presta servicio pblico. En ausencia de esta justificacin, el ciudadano contar con
El Estado debe justificar y probar las

razones de la negativa a permitir
Asimismo, el Estado no demostr que la restriccin respondiera a un objetivo permitido por la
Convencin Americana, ni que fuera necesaria en
una sociedad democrtica, ya que la autoridad
encargada de responder la solicitud de informacin
no adopt una decisin escrita fundamentada que
pudiera permitir conocer cules fueron los motivos
para restringir el acceso a tal informacin en el caso
concreto.
25
Corresponde al Estado demostrar que al establecer restricciones al acceso a la informacin bajo su

control ha cumplido con los anteriores requisitos.
(Sentencia de la Corte Interamericana de DDDHH,
caso Claude Reyes vs. Chile de 19 de septiembre de
2006 Serie C No. 151, prrafo 77, ver tambin las
sentencias C-491 y T-1027 de 2007)
Una vez aclaradas las caractersticas y procedimiento para restringir legalmente el acceso a la informacin, analicemos algunas casos concretos de
excepciones que han sido contemplados por la jurisprudencia estudiada en este documento.
26
4. Algunas excepciones de inters pblico desarrolladas por la

jurisprudencia en materia de justicia y seguridad
ara restringir el acceso a la informacin se

debe responder a un objetivo permitido
por la Constitucin Poltica. El art. 13.2 de
la Convencin Americana de los Derechos
Humanos seala los casos en los cuales es permitido, a travs de una ley previa, limitar la libertad
de expresin, casos aplicables al acceso a la informacin, como derecho fundamental independiente
de sta. Estos casos no son sino El respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la
salud o la moral pblicas.
defensa o seguridad nacionales y la documentacin

relativa a las condiciones financieras de las operaciones de crdito pblico y tesorera as como los
estudios tcnicos de valoracin de los activos de la
Nacin43. Esta normativa no es taxativa y no representa ningn cambio sustancial en relacin con la
ley 57 de 1985 ni en relacin con la generalidad de
las normas preconstituyentes que consideraban el
derecho de acceso a la informacin como un derecho de menor rango.
Por otra parte, el proyecto de ley 156 de 2011 Senado, 228 de 2012 CmaraPor medio de la cual se
crea la Ley de Transparencia y del Derecho de Acceso
a la Informacin Pblica Nacional y se dictan otras
disposiciones prev un conjunto de excepciones de
inters pblico ms amplio pero este s taxativo. Se
En Colombia, el artculo 74 de la Constitucin Poltica que le confiere rango superior al acceso a los
documentos pblicos, autoriza a la ley a exceptuar
este derecho. Por un lado, la regulacin del nuevo
cdigo contencioso administrativo (ver ttulo II,
captulo segundo y siguientes, del derecho de peticin de informaciones) que fue declarada inexequible en efecto diferido hasta el 31 de diciembre
de 201442, considera reservada por razones de
inters pblico, la informacin relacionada con la
El artculo 24 de la Ley 1437 de enero 18 de 2011 o actual cdigo contencioso administrativo establece: Artculo 24. Informaciones y documentos reservados. Slo tendrn carcter
reservado las informaciones y documentos expresamente
sometidos a reserva por la Constitucin o la ley, y en especial:
(1) los protegidos por el secreto comercial e industrial, (2) los
relacionados con la defensa o seguridad nacionales, (3) los
amparados por el secreto profesional, (4) los que involucren
derechos a la privacidad e intimidad de las personas incluidas
en las hojas de vida, la historia laboral y los expedientes pensionales y dems registros de personal que obren en los archivos de las instituciones pblicas o privadas, as como la historia
clnica, salvo que sean solicitados por los propios interesados o
por sus apoderados con facultad expresa para acceder a esa
informacin y (5) los relativos a las condiciones financieras de
las operaciones de crdito pblico y tesorera que realice la
Nacin, as como a los estudios tcnicos de valoracin de los
activos de la Nacin. Estos documentos e informaciones estarn
sometidos a reserva por un trmino de seis (6) meses contados
a partir de la realizacin de la respectiva operacin.
43
Ver sentencia C-818 de 2011 que analiz la constitucionalidad de la Ley 1437 de 2011 y consider que por tratarse del
derecho fundamental de peticin y sin hacer mencin al
derecho fundamental de acceso a la informacin pblica, deba
seguirse el procedimiento propio de ley estatutaria, lo que
contradeca el procedimiento establecido por la Constitucin y
en lugar de declarar la inexequibilidad del articulado, manteniendo la normativa anterior a la Ley 1437 de 2011, es decir el
decreto 01 de 1984, declar la inexequibilidad con efectos diferidos al 31 de diciembre de 2014, arguyendo que lo contrario
generara una situacin de suma gravedad de vulneracin de los
principios consagrados en la norma superior.
42
27
incluye entonces en el artculo 19 del proyecto la

informacin relacionada con intereses pblicos
como la defensa y la seguridad nacional, la seguridad pblica, las relaciones internacionales, la prevencin, investigacin y persecucin de delitos y
faltas disciplinarias, hasta el momento de decretar
la medida de aseguramiento o el pliego de cargos, el
debido proceso y la igualdad de las partes en los
procesos judiciales, la administracin efectiva de la
justicia, los derechos de la infancia y la adolescencia, la estabilidad macroeconmica del pas, la salud
pblica y los documentos que contengan las opiniones o puntos de vista que formen parte de los
procesos deliberativos de los servidores pblicos.
Dicho proyecto de ley actualmente se encuentra en
examen de constitucionalidad en la Corte Constitucional y hasta su declaratoria de exequibilidad o
inexequibilidad, no es conveniente comentar las
excepciones.
una dimensin social, y atendiendo a intereses sociales, se requiere de informacin sobre la rama judicial, su funcionamiento, su presupuesto, su arquitectura, el nombramiento de los jueces, fiscales y
procuradores, su eficiencia, etc para poder ejercer
control y fiscalizacin del funcionamiento estatal,
en resumidas, para ejercer el derecho a la participacin ciudadana. Tiene que existir la posibilidad
de escrutar a todos los rganos que componen la
rama judicial y para esto se requiere de informacin. A mayor apertura informativa, mayor posibilidad de control y democracia participativa y menor
riesgo de corrupcin. As, en lo relativo a la investigacin criminal, todos los datos que no sean individualizables en materia investigativa, tales como
tipos de delitos, nmero de causas, etapa en que se
encuentran, fallos condenatorios, absolutorios y archivos deben ser de conocimiento pblico, preferiblemente por divulgacin proactiva y en todo caso
en respuesta a cualquier peticin ciudadana. Adems de esta informacin estadstica agregada, en el
marco de la dimensin social, es del inters de la
ciudadana conocer la informacin de determinados procesos penales. Los medios de comunicacin, organizaciones y ciudadanos, en cumplimiento de un rol que interesa a la ciudadana podrn
solicitar informacin, y la Administracin pblica
estar en obligacin de entregar informacin sobre:
existencia de un proceso penal, el delito por el cual
se investiga a las personas legalmente vinculadas al
proceso, la entidad a la cual pertenecen las personas si fuere el caso y su nombre45. Todo lo anterior,
Sin embargo, en punto de excepciones de inters

pblico, la jurisprudencia ha tenido pronunciamientos que es vlido rescatar y que justifican la
esencia de este escrito. En particular, la Corte Constitucional y la Corte Interamericana han aportado
sub-reglas valiosas para la implementacin de restricciones al acceso a la informacin pblica en
materia de justicia y de seguridad, como se ver
seguidamente.
4.1. Acceso a la informacin y la

administracin efectiva de la justicia
penal
Como mencionamos previamente, el acceso a la informacin es un derecho en s mismo y un derecho
que funciona como medio para permitir la defensa
y garanta de muchos otros derechos como la salud,
la educacin, la sexualidad, la participacin y el
debido proceso.
social, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha analizado la primera como el derecho a emitir la informacin y la
dimensin social como el derecho a buscar y recibir informaciones e ideas de manera general (Cfr. Caso Lpez lvarez. Sentencia de 1 de febrero de 2006. Serie C No. 141, prr. 163, entre
otros)
Ver acpite 4.1.1.1 de este escrito que analiza una subregla
jurisprudencial segn la cual el proceso es de libre acceso para
el indiciado a partir de la imputacin, salvo que se tratare de
indiciado conocido, en cuyo caso el proceso es de libre acceso
incluso desde antes. Sin embargo, si habindose impuesto una
medida de aseguramiento sta no se ha hecho efectiva pinsese, por ejemplo, en un caso en que el procesado se ha evadido
del proceso-, existe una dificultad en el acceso, pues segn la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, mientras no haya
archivo de la causa judicial, no habr apertura informativa (ver
sentencia C-491 de 2007 que cita dos sentencia: sala de Casacin Penal, sentencia de junio 17 de 1998 y de 10 de noviembre
de 1999) lo que por la congestin judicial causa un perjuicio
maysculo al acceso informativo. Lo anterior, pues en ocasiones, la simple inactividad, sin que haya archivo puede durar
muchos aos e incluso dcadas y superar los estndares de
ocultamiento por simple desidia de la administracin, a menos
45
En este marco, la justicia es tambin funcional a la

informacin disponible y a la inversa. Las relaciones del derecho de acceso a la informacin pblica
y la justicia se enmarcan en dos dimensiones44. En
Ver tambin Vaca Villareal, Pedro en Acceso a la informacin y
transparencia judicial en graves violaciones a los derechos humanos: anlisis del derecho de acceso a la informacin en la justicia
a partir de un diagnstico en casos de asesinatos a periodistas en
Colombia. Trabajo de grado para optar al ttulo Magster en
Derecho, Perfil de Profundizacin en Derecho Constitucional,
octubre de 2012, pgs 10 y 26 entre otras; en un sentido diverso
en cuanto a la dimensin individual y similar en la dimensin
44
28
entendiendo que mientras no haya sentencia, no se

puede considerar culpable al implicado ni dar declaraciones sobre el caso a los medios de comunicacin46.
inters de un menor o una menor de edad49, el buen

nombre en caso de ser absuelto, la vida y la seguridad.
Se trata entonces, partiendo del principio de publicidad y de la interpretacin restrictiva de cualquier
excepcin, analizar el alcance y sentido de las reservas legales50 segn los dos casos estudiados por los
jueces. Pasemos entonces a estudiar los aportes
jurisprudenciales que contribuyen a delimitar las
relaciones entre la justicia y la informacin pblica.
En la otra dimensin, la individual, es de mayscula

importancia que todo ciudadano pueda recibir toda
la informacin judicial posible de un determinado
expediente, al igual que de casos relacionados y
relevantes, pues es de su inters plantear una ptima defensa y recibir un tratamiento similar al de
casos similares. Si existe informacin pblica sobre
lo que tiene que decidir la justicia, habr mayor
seguridad jurdica y posibilidad de estudiar a fondo
el propio caso y/o comparar el caso individual a
otros casos similares, lo que a su vez contribuir a
una mayor equidad e imparcialidad47.
4.1.1. Acceso a la informacin y debido

proceso de indiciado conocido
Para el estudio de las excepciones a la dimensin
individual del acceso a la informacin judicial penal
debemos apoyarnos en el sistema penal acusatorio,
introducido por la ley 906 de 2004, que instaur la
prevalencia de la publicidad en las actuaciones procesales penales. Se aclara previamente, que el tratamiento del proceso penal es diferente de las actuaciones civiles y comerciales,51 y de los procesos
disciplinarios52.
Sin embargo la apertura informativa en el aparato

judicial tampoco puede ser absoluta. Existen reservas tanto en la dimensin social como en la individual. As, la ley ha incluido y la jurisprudencia ha
analizado gastos reservados ya no por razones judiciales sino por razones de seguridad nacional
(ver acpites 4.1.1 y 4.1.3 de este escrito). Tambin
hay reservas legales que afectan la apertura informativa en pro de la estrategia de defensa o de ataque de un proceso, como se ver en el siguiente
acpite, as como por proteccin a la intimidad48, el
49
Puede tratarse de informacin respecto de la vctima o incluso del presunto victimario, v.gr. casos de acceso carnal abusivo
en menor de 14 aos, en los que el victimario es el padre de la
vctima, en los cuales si se revelare el parentesco entre vctima
y victimario y se identifica plenamente a este ltimo, prcticamente tambin se revela la identidad de la menor (ver art. 193,
#7, del Cdigo de Infancia y adolescencia -ley 1098 de 2006); o
casos en los que los victimarios son miembros de pandillas y su
vida y seguridad estn en riesgo, en los que hay ciertas restricciones a la publicidad del proceso con el fin de proteger la vida
e integridad del procesado.
que la Fiscala solicite la preclusin, lo que no parece ser tan

comn.
Art. 149 de la Ley 906 de 2004. PRINCIPIO DE PUBLICIDAD
() No se podr en ningn caso, presentar al indiciado, imputado o acusado como culpable. Tampoco se podr antes de pronunciarse la sentencia, dar declaraciones sobre el caso a los
medios de comunicacin so pena de la imposicin de las
sanciones que corresponda.
46
Aunque no es objeto de este estudio, es bueno recordar que

en el proyecto de ley de transparencia y acceso a la informacin
pblica, la justicia se encuentra, recogida dentro de tres excepciones, por oposicin a otros bienes pblicos que no reciben
tanta atencin. Estas tres limitantes incluyen d) la prevencin,
investigacin y persecucin de los delitos y las faltas disciplinarias, mientras que no se haga efectiva la medida de aseguramiento o se formule pliego de cargos, segn el caso; e) el debido
proceso y la igualdad de las partes en los procesos judiciales y f)
la administracin efectiva de la justicia.
50
La disponibilidad de informacin judicial es til al ciudadano

-titular del derecho a la justicia- en cuanto garantiza: (i) igualdad ante la ley, en la medida en que la transparencia inhibe el
tratamiento preferencial o discriminatorio de los justiciables por
cualquier razn [tambin aporta a la] (ii) seguridad jurdica en
tanto que el justiciable sabe ...qu est permitido o prohibido
para adoptar de antemano pautas razonables de previsibilidad...
[y exige la] (iii) adopcin de criterios comunes frente a casos judiciales similares... dos casos prcticamente idnticos pueden ser
resueltos de manera radicalmente distinta. Ver, Jos Antonio Caballero, Vanessa Daz, Ernesto Villanueva. Derecho de acceso a
la informacin en el Poder Judicial. Mxico, 2006 pg 16 citado
por Pedro Vaca Villareal en Acceso a la Informacin y Transparencia Judicial en Graves Violaciones a Los Derechos Humanos,
trabajo de grado para optar al ttulo de magster en derecho.
47
48
51En
materia civil y comercial, el tratamiento del expediente es

diferente. Art. 127 CPC: Los expedientes slo podrn ser examinados: 1.Por las partes, 2. Por los abogados inscritos, 3. Por los
dependientes de stos, debidamente autorizados, pero slo en
relacin con los asuntos en que intervengan aqullos, 4. Por los
auxiliares de la justicia, 5. por los funcionarios pblicos en razn de su cargo, 6. Por las personas autorizadas por el juez, con
fines de docencia o de investigacin cientfica. (...). Ver tambin
art. 26 Decreto 196 de 1971 o estatuto del abogado: Los expedientes y actuaciones judiciales o administrativas slo podrn
ser examinados: a) Por los funcionarios pblicos en ejercicio de
sus atribuciones y por razn de ellas; b) Por los abogados ins-
Como podra ser el caso de la orientacin sexual.
29
En el mbito penal, se impuso entonces el principio

de publicidad a partir de la etapa de juzgamiento53.
La excepcin a esta regla general pro-apertura la
constituyen por un lado algunas audiencias preliminares que son de carcter reservado54, y por otro,
diversos intereses pblicos o privados que puedan
verse afectados por la publicidad, a criterio del juez.
Los intereses pblicos pueden ser el orden pblico,
la seguridad nacional o la moral pblica55 o la misma justicia, cuando la publicidad afecta la imparcialidad del juez56. Los intereses privados tambin
pueden ser variados, como cuando se trata de violencia sexual y la vctima o cualquiera de los intervinientes del proceso solicitan que las audiencias
sean cerradas al pblico57.
se inicie la etapa de juzgamiento, est cobijada por

la reserva, en razn al carcter adversarial del sistema acusatorio. Es decir, tanto la investigacin que
realiza la Fiscala como la actividad de la defensa y
las audiencias en las que se desarrollan estas tareas
son ocultas y forman parte de la estrategia de cada
parte. Pero una vez una persona se entere de que le
estn haciendo una investigacin, las cosas cambian y la existencia de la investigacin y los trminos en que transcurre la misma deben ser de acceso
para el investigado, en razn al derecho de defensa
del implicado que requiere del mximo de informacin posible. Si bien la tendencia acusatoria exige
secreto en la etapa investigativa del proceso para
no anticipar el descubrimiento de las pruebas, es
importante que el indiciado pueda ejercer su derecho a la defensa efectiva desde antes de la formulacin de la imputacin. As, el indiciado contar con
todas las garantas necesarias para defenderse, lo
que incluye solicitar que se le escuche en versin
libre, aportar pruebas y nombrar defensor. No obstante, este acceso no es absoluto pues la estrategia
del fiscal y las evidencias que lo sustentan sern
secretas para mantener la igualdad de armas.
Toda la etapa de indagacin preliminar y hasta que

critos, sin perjuicio de las excepciones en materia penal; c) Por
las partes; d) Por las personas designadas en cada proceso o
como auxiliares de la justicia para lo de su cargo; e) Por los
directores y miembros de consultorios jurdicos en los procesos
en que estn autorizados para litigar conforme a este decreto, y
f) Por los dependientes de los abogados inscritos debidamente
acreditados, siempre que sean estudiantes de derecho.
El proceso disciplinario tiene otro tipo de proteccin. Segn
el art. 19 Ley 57 de 1985: Las investigaciones de carcter administrativo o disciplinario no estarn sometidas a reserva. Segn
el Cdigo Disciplinario nico, art. 95 (Ley 735 de 2002): En el
procedimiento disciplinario ordinario las actuaciones son reservadas hasta cuando se formule el pliego de cargos.
52
La subregla jurisprudencial pertinente se deriva de

un caso en el que a un miembro de la fuerza pblica
se le adelant una indagacin preliminar por el presunto delito de trfico de armas de fuego de uso
privativo de la que tuvo conocimiento en medio de
una diligencia de allanamiento en su propia residencia. Al presentar una peticin para que se le
expidieran copias del proceso por el cual se haba
iniciado la diligencia, las autoridades se negaron a
entregarlas alegando que se trataba de una indagacin preliminar sujeta a reserva judicial, lo que a
todas luces impeda su derecho de defensa. A continuacin se expresa la sub-regla:
ARTCULO 149. Ley 906 de 2004. PRINCIPIO DE PUBLICIDAD. Todas las audiencias que se desarrollen durante la etapa
de juzgamiento sern pblicas y no se podr denegar el acceso a
nadie, sin decisin judicial previa. Aun cuando se limite la publicidad al mximo, no podr excluirse a la Fiscala, el acusado, la
defensa, el Ministerio Pblico, la vctima y su representacin
legal.
53
ARTCULO 155. PUBLICIDAD. Sern de carcter reservado

las audiencias de control de legalidad sobre allanamientos,
registros, interceptacin de comunicaciones, vigilancia y seguimiento de personas y de cosas. Tambin las relacionadas con la
autorizacin judicial previa para la realizacin de inspeccin
corporal, obtencin de muestras que involucren al imputado y
procedimientos en caso de lesionados o de vctimas de agresiones sexuales. Igualmente aquella en la que decrete una medida
cautelar.
54
56
Cuando se abra una indagacin

preliminar con indiciado conocido, se
debe informar a aquel sobre la
existencia de la investigacin, para que
pueda desarrollar su propia estrategia
de defensa
ARTCULO 33. LEY 1257 de 2008. Que adiciona un pargrafo

al artculo 149 de la Ley 906 de 2004. En las actuaciones procesales relativas a los delitos contra la libertad y formacin sexual
y de violencia sexual, el juez podr a solicitud de cualquiera
delos intervinientes en el prceso, disponer la realizacin de
audiencias cerradas al pblico.
Hay que diferenciar entre el acceso del pblico a un

proceso judicial y el acceso de las partes o intervinientes. En el acceso individual que en este caso es
propio de las partes o intervinientes, cuando exista
indiciado conocido, debe ser informado de las limi-
ARTCULO 150. Ley 906 de 2004. RESTRICCIONES A LA

PUBLICIDAD POR MOTIVOS DE ORDEN PBLICO, SEGURIDAD
NACIONAL O MORAL PBLICA.
55
ARTCULO 152. LEY 906 de 2004. RESTRICCIONES A LA

PUBLICIDAD POR MOTIVOS DE INTERS DE LA JUSTICIA.
57
30
taciones as como de las facultades legales y constitucionales que podra aprovechar antes de la formulacin de la imputacin, lo que incluye las diligencias que afecten sus derechos fundamentales,
como es el caso de un allanamiento domiciliario, y
el anlisis practicado por el juez de control de
garantas del mismo. Lo anterior, pues el derecho
de defensa se debe garantizar desde que se inicia la
investigacin, es decir que debe incluir la indagacin preliminar y toda etapa anterior a la imputacin de cargos. La justificacin reiterada de esta
posicin de la Corte Constitucional en sus propias
palabras es la siguiente: el derecho de defensa no
se empieza a ejercer solamente desde el momento
en que se profiere la imputacin sino que, desde el
momento mismo en que se inicia la investigacin
con un indiciado conocido, ste puede adoptar las
estrategias que considere convenientes para preparar su defensa, eso si, teniendo en cuenta los cauces
legales previstos en la Ley 906 de 2004, bajo el
entendido de que la estructura del nuevo sistema
de Procedimiento Penal con tendencia acusatoria
no implica: (i) anticipar la etapa del descubrimiento
de las pruebas ni (ii) efectuar solicitudes que puedan entrabar las labores de la Fiscala de adelantar
y continuar la investigacin () Si bien es cierto
que el Cdigo de Procedimiento Penal impide el
acceso del indiciado, por regla general, a las evidencias y elementos materiales probatorios hasta que
se realice la audiencia de formulacin de acusacin,
tambin es necesario reconocer que para que ste
pueda ejercer en debida forma el derecho de defensa, puede tener acceso a algunas diligencias ejecutadas en la indagacin. Por tanto, cuando un indiciado requiera el acceso o las copias de una carpeta
en donde se consigne el programa de indagacin, es
necesario que la Fiscala distinga explcitamente, a
partir de la Ley 906, cules elementos se encuentran cobijados por la reserva y cuales no. (Sentencia T920 de 2008)
te, cuando esta informacin se allega a una causa

individual, la fuerza pblica aportante pareciera entender que recibe un cierto blindaje y que afecta su
calidad de pblica.
Esta apreciacin es errada: Cuando la autoridad pblica justifica su negativa de entregar informacin
pblica en el hecho de haberla aportado como
prueba a la Fiscala General, violenta la dimensin
individual del derecho de acceso a la informacin
pblica judicial y en consecuencia, no est actuando
de manera legal. Por esta razn, no super el test de
dao la negativa a aportar pruebas o informacin
sobre lo que estaba haciendo personal de la polica
cuando se perpetraba el delito de desaparicin forzada en el barrio El tunal de Bogot, pues el argumento de que dicha informacin era elemento probatorio de la investigacin de un delito no se encuentra en una norma legal, por lo que no es sufciente para impedir la garanta del derecho de acceso a la informacin pblica. Menos si se trata de impedir el acceso a la justicia por la comisin de un
delito y la violacin de derechos humanos pues ante todo la informacin aportada como elemento
probatorio dentro de una investigacin sigue siendo pblica. As expres la jurisprudencia esta subregla:
No opera la negativa frente al acceso a

informacin aportada como prueba en
una investigacin penal, pues no existe
norma legal que la considere
reservada para las vctimas del
potencial crimen
Sera muy fcil impedir el acceso a cierta informacin como la del caso en la que se solicita el nombre
de los agentes que estuvieren en la zona en el
momento en que se perpetr el delito de desaparicin forzada, enviando dicha informacin a otra
investigacin o abriendo una investigacin interna
y as obstaculizando la investigacin sobre la desaparicin forzada. Tampoco opera la excepcin de
riesgo a la seguridad personal de la polica pues se
trata de la ciudad de Bogot, que no es una zona
con graves problemas de orden pblico. Prima
entonces el acceso a la informacin para quienes,
siendo vctimas de un delito, se encuentran en proceso de recopilar acervo probatorio del mismo. Al
respecto la Corte dijo: La informacin antes rela-
4.1.2. Acceso a informacin pblica aportada

como elemento probatorio en una
investigacin
Con cierta frecuencia, y en parte por los riesgos que
conlleva su funcin policial, de proteccin o de inteligencia, la fuerza pblica, incluidas las Fuerzas
Militares y la Polica Nacional, resulta investigada
penalmente. Para contribuir al desarrollo de estas
investigaciones, debe aportar informacin sobre
sus funciones, turnos y procedimientos. No obstan31
cionada tiene el carcter pblico, pues no se encuentra sometida a reserva legal y por el hecho de
haber sido aportada como elemento probatorio
dentro de una investigacin de carcter penal no
pierde tal naturaleza. Razn por la cual la negativa
a suministrarla a las demandantes, quienes adems
son vctimas del delito de desaparicin forzosa que
investiga la Fiscala, carece de fundamento. (Sentencia T511 de 2010)
tcnica del Centro de Estudios para la Libertad de

Expresin y Acceso a la Informacin CELE de la
Facultad de Derecho de la Universidad de Palermo,
Argentina59 ofrece una nueva perspectiva en la
armonizacin de la tensin existente entre de una
parte el inters pblico materializado en el mantenimiento de la seguridad, el orden y la relaciones
internacionales y de otra el acceso a la informacin
pblica. Segn este documento, en medio del incremento de proteccin generado por la guerra contra
el terror desatada desde el ataque de Al Quaeda a
las torres gemelas en Nueva York es necesario
actualizar las reglas de juego en materia de excepciones a la publicidad de la informacin. Se anota
con acierto en el documento que es importante tener en cuenta que Los principios sobre seguridad
nacional y el derecho a la informacin (OSJI, 2011),
brindan una perspectiva ms amplia del desafo
que implica equilibrar el derecho de las personas al
escrutinio pblico a las acciones gubernamentales y
la invocacin excesiva de los gobiernos de motivos
de orden pblico, seguridad nacional o defensa de
las relaciones exteriores. Esta nueva formulacin
responde a la necesidad de aggiornar las declaraciones y principios que intentan arbitrar este potencial conflicto, a la realidad creada por la denominada guerra contra el terrorismo, que ha llevado a
muchos gobiernos a aumentar los sistemas de proteccin de informacin.
4.2. La seguridad como excepcin al

No existe ni en la legislacin colombiana, ni en el
derecho regional una definicin unvoca del concepto de seguridad nacional, pues se trata de un
concepto abierto. En ocasiones se relaciona con la
defensa nacional, en otras ocasiones con el orden
pblico y la preservacin de los derechos humanos,
o con la persecucin de los delitos o con los intereses nacionales o con todos los anteriores conceptos. Con frecuencia, se intenta definir como seguirdad nacional el objetivo de proteger a pueblo (incluidos sus derechos humanos58) y territorio tanto
en oposicin al enemigo externo o internacional
como a los propios enemigos domsticos o nacionales. Como llegar a una definicin de seguridad nacional no es objeto de este escrito, nos basta entonces anotar que en la jurisprudencia analizada se
encontraron casos que se refieren a asuntos que a
nuestro modo de ver se entienden incorporados en
la nocin de seguridad nacional, independientemente del concepto o la tendencia que se adopte.
Es decir, que forman parte del ncleo duro de la
seguridad nacional. Este es el caso de la informacin que sustenta la inteligencia, la contrainteligencia y la investigacin de violaciones de derechos
humanos que analizaremos previos unos comentarios introductorios.
La Parte I del documento establece el derecho de

acceso a la informacin del Estado como la regla, y
aborda las condiciones mnimas e indispensables
que deben presentarse para restringir el derecho a
la informacin por razones de seguridad nacional.
La parte II de los principios aborda la informacin
que puede mantenerse en secreto legtimamente
por motivos de seguridad nacional y cual, bajo cualquier circunstancia debe divulgarse. La informacin
que tiene tendencia a la reserva, por lo que puede
mantenerse oculta a los ojos pblicos es la siguiente: i) Planes militares en vigor, operaciones en
curso y capacidades militares; ii) datos tecnolgicos
e invenciones sobre armas, su produccin, caractersticas o uso; iii) medidas para proteger infraestructura crtica; iv) informacin de los servicios de
El documento Seguridad Nacional y Acceso a la Informacin en Amrica Latina: Estado de situacin y

desafos, preparado por el Centro de Archivos y
Acceso a la Informacin Pblica, con la asistencia
Ver prctica 1 de la Recopilacin de buenas prcticas relacionadas con los marcos y las medidas de carcter jurdico e institucional que permitan garantizar el respeto de los derechos humanos por los servicios de inteligencia en la lucha contra el terrorismo, particularmente en lo que respecta a su supervisin preparada por Martin Sheinin, Relator Especial de NNUU sobre la
promocin y la proteccin de los derechos humanos y las libertades fundamentales en la lucha contra el terrorismo
58
Documento terminado en julio de 2012 y disponible segn

consulta de septiembre 1 de 2012, en : http://www.cainfo.org.
uy/noticias/3-general/246-acceso-a-la-informacion-yseguridad-nacional-en-america-latina
59
32
inteligencia; v) la referida a seguridad nacional y

proporcionada por un Estado extranjero con una
advertencia de confidencialidad explcita; vi) la
comunicacin diplomtica y la relativa a actos
terroristas. Tanto la categora de informacin de
inteligencia como de comunicacin diplomtica
parecieran un poco amplias y genricas para merecer una tendencia a reserva sin calificativo alguno,
por lo que debera entenderse que se refieren a
aquella informacin directa y especficamente
encaminada al cumplimiento de los fines de la
respectiva categora.
de definir otras situaciones en las que se presume

divulgacin acierta tambin en la medida en que
aclara, en la maraa de la oscuridad generada por
el secretismo de la seguridad y el terrorismo,
pero es problemtica parcialmente, porque la presuncin de apertura se predica de toda la informacin que no ha sido restringida. Entonces especificar casos o situaciones de presumida publicidad, podra dar a entender que los casos no presuntos han perdido ese privilegio del acceso como
regla general. Entendemos que el objetivo es avanzar en medio de la tendencia al secreto de la informacin de seguridad nacional, pero, sabiendo que
el Estado es quin tiene la carga de la prueba de su
reserva, presumir publicidad para casos especficos
y no para la generalidad de la informacin de seguridad nacional podra generar consecuencias negativas en el marco del principio de prevalencia de la
publicidad, lo que es contrario a los estndares nacionales e internacionales.
Tambin se encuentra en el texto de principios

citado por el documento de Cainfo y el CELE segn
el acpite anterior, un listado preliminar de informacin pblica sobre seguridad nacional con
presuncin de divulgacin. Se resumen dichas
categoras que son esenciales para la existencia y
mantenimiento de la democracia as: existencia de
todas las autoridades militares, policiales, de seguridad e inteligencia; los presupuestos generales
brutos; la existencia de acuerdos bilaterales y
multilaterales; todo lo referido a lugares de detencin, detenidos y mtodos de interrogacin; informacin bsica sobre contrataciones en el sector de
seguridad.
Tambin habr de tenerse en cuenta la Recopilacin

de buenas prcticas relacionadas con los marcos y
las medidas de carcter jurdico e institucional que
permitan garantizar el respeto de los derechos
humanos por los servicios de inteligencia en la lucha
contra el terrorismo, particularmente en lo que
respecta a su supervisin preparada por Martin
Scheinin, Relator Especial de la ONU sobre la
promocin y la proteccin de los derechos humanos y las libertades fundamentales en la lucha
contra el terrorismo (en adelante Recopilacin de
buenas prctica de la ONU).
Otros estndares pertinentes del mencionado documento de principios hacen relacin a la existencia
de un ndice pblico y actualizado que contenga la
informacin que se encuentra reservada60 y a la
importancia de tener acceso a la identidad de las
autoridades encargadas de la clasificacin de la
informacin61.
Con estas aclaraciones, los avances del estudio de

Cainfo y la recopilacin de buenas prcticas de las
Naciones Unidas nos servirn de gua frente a la
tensin entre seguridad nacional, y acceso a la
informacin pblica.
El anterior anlisis acierta en la medida en que

parte del principio pro-divulgacin y establece unas
situaciones especficas en las que lcitamente cabe
la restriccin al acceso informativo. La propuesta
4.2.1. Reserva de gastos para la financiacin

de actividades de inteligencia,
contrainteligencia, investigacin criminal,
proteccin de testigos e informantes
Documento Seguridad Nacional y Acceso a la Informacin en

Amrica Latina: Estado de situacin y desafos, preparado por
Centro de Archivos y Acceso a la Informacin Pblica , con la
asistencia tcnica del Centro de Estudios para la Libertad de
Expresin y Acceso a la Informacin CELE de la Facultad de
Derecho de la Universidad de Palermo, Argentina, pg 19. Ver
anterior nota
60
En aplicacin de la dimensin social del derecho de

acceso a la informacin, las tres ramas del poder
pblico, as como los rganos de control deben
estar en posicin de divulgar toda la informacin
que la ciudadana requiera para ejercer su derecho
de control y fiscalizacin democrticos.
Documento Seguridad Nacional y Acceso a la Informacin en

Amrica Latina: Estado de situacin y desafos, preparado por
Centro de Archivos y Acceso a la Informacin Pblica , con la
asistencia tcnica del Centro de Estudios para la Libertad de
Expresin y Acceso a la Informacin CELE de la Facultad de
Derecho de la Universidad de Palermo, Argentina, pg 19. Ver
anterior nota
61
33
As las cosas, y a pesar de la dimensin social del

acceso a la informacin relativa a investigaciones
criminales y de inteligencia, hay ciertos rubros que
gozan de proteccin y secreto (ver tambin seccin
4.3 para la revisin de constitucionalidad de la nueva ley de inteligencia y contrainteligencia) como se
destaca en el siguiente anlisis jurisprudencial.
dad nacional y el orden pblico no viola la Constitucin. El mximo tribunal consider que la legalizacin de gastos de investigacin criminal respaldada con una relacin detallada y por escrito de actividades realizadas, y avalada por el responsable superior (e incluso escrutada por un grupo especial
de la Contralora) era razonable. No hubo en la demanda justificacin o explicacin para exigir soportes exactos que respaldaran operaciones de infiltracin o de investigacin criminal que deben permanecer secretas. Lo que resultara desproporcionado sera exigir una legalizacin completa de los gastos incluyendo la entrega de facturas, recibos, etc.,
cuando esta exigencia, en los estrictos trminos de
la norma demandada, pone en peligro la vida y la
seguridad del servidor pblico que adelanta la respectiva operacin de inteligencia. Por tal razn, la
disposicin estudiada es declarada exequible pero
nicamente respecto del cargo formulado en la
demanda. (Sentencia C491 de 2007).
Por demanda ciudadana, la Corte Constitucional

hubo de revisar la constitucionalidad de la ley 1097
de 2006 sobre la reserva de gastos destinados a la
financiacin de actividades de inteligencia, contrainteligencia, investigacin criminal y proteccin de
testigos e informantes. Desafortundamente, el
demandante no se cuestion si la restriccin al
derecho de acceso a la informacin por razones de
seguridad nacional contemplada en dicha ley de
gastos reservados resultaba desproporcionada,
innecesaria o irrazonable, por lo que no hubo
pronunciamiento sobre estas calidades. Tampoco
se pregunt si la mencionada ley incumpla alguno
de los requisitos adicionales que han sido claramente expuestos en la jurisprudencia de la Corte,
por lo que no hubo oportunidad de que el Tribunal
hiciera el respectivo anlisis. La demanda represent otros problemas jurdicos, entre los cuales el ms
relevante en este estudio era responder a la siguiente pregunta: ocultar parcialmente del escrutinio pblico la legalizacin de los gastos reservados ejecutados en operaciones de infiltracin y
penetracin de grupos al margen de la ley vulnera
los principios constitucionales que deben orientar
la gestin pblica, entre ellos, el principio de
moralidad que conlleva el acceso a la informacin?
La respuesta a esta pregunta se materializa en la
siguiente subregla jurisprudencial:
4.2.2. El secreto de Estado no puede usarse para

encubrir violaciones a los derechos humanos
Hay casos en los cuales permitir el acceso a una determinada informacin podra legtimamente poner en peligro la seguridad nacional. Sin embargo,
en ocasiones los Estados emplean esta excepcin
para ocultar informacin a la sociedad, las vctimas
o sus familiares e incluso a las autoridades judiciales o de control del mismo Estado. Cuando esta informacin es clave para investigar, explicar o esclarecer graves violaciones a derechos humanos, no
debera permanecer en secreto62. Y no debera ser
secreta porque atenta contra el derecho de la sociedad de conocer la verdad (artculos 12, 8 y 25 de la
Convencin Americana) y porque privar a los familiares de informacin sobre las vctimas con la que
el Estado cuenta en sus archivos es someterlos a un
trato degradante o inhumano. Adicionalmente, proteger la seguridad nacional manteniendo reserva
sobre violaciones a derechos humanos del pasado
atenta contra la idea democrtica de seguridad
nacional.
La reserva de la informacin sobre los

gastos reservados afecta el principio
de moralidad y el derecho de acceso a
la informacin pblica pero se trata de
una excepcin aceptable
La Corte considera que no se relaja desproporcionadamente la transparencia y el derecho al acceso a
la informacin pblica consagrado en la Constitucin Poltica con la expedicin de ley 1097 de 2006
y declara exequible la ley slo en cuanto al cargo
formulado en la demanda, es decir, a que el establecimiento de un lmite al derecho de acceso a la informacin con el objetivo de garantizar la seguir-
Para abordar esta sub-regla segn la cual el Estado

no puede argumentar reserva por razones de seguCaso 19 Comerciantes Vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 5 de julio de 2004. Serie C No. 109, prr.
261 y Caso Myrna Mack Chang Vs. Guatemala. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 25 de noviembre de 2003. Serie C
No. 101, prr. 274. Corte I.D.H
62
34
ridad para impedir el acceso a informacin sobre

violaciones de derechos humanos63 que hoy en da
ya suena obvia pero que no lo era hace 10 aos,
partamos de la obligacin estatal de proporcionar
acceso a la informacin relacionada con las violaciones graves a los derechos humanos y al derecho
internacional humanitario. No hay ningn inters
pblico que pueda ocultar informacin relacionada
con estos casos, en los cuales priman tambin los
derechos a la verdad, a la justicia, a la reparacin y
a la no repeticin que forman parte del bloque de
constitucionalidad colombiano. La Ley Modelo Interamericana, el proyecto de ley de transparencia y
acceso a la informacin pblica y otras leyes de la
regin, como es el caso mexicano, contemplan esta
prohibicin.
cual puede dar fe la sentencia C-540 de 201264 que

examin la constitucionalidad de la ley de inteligencia y contrainteligencia colombiana. Pero, es en
una decisin tambin muy reciente de la Corte Interamericana, en donde podemos considerar que se
hace un anlisis profundo que permite consolidar la
anterior sub-regla jurisprudencial. Se trata del caso
conocido como Diario Militar contra el Estado de
Guatemala: en el contexto del conflicto armado interno en Guatemala, y en relacin con las desapariciones forzadas de 26 personas entre 1983 y 1985
registradas en un documento de inteligencia militar
guatemalteco, conocido como el Diario Militar que
fuera ocultado sistemticamente por el Estado y solo conocido por la sociedad gracias a la desclasificacin posterior de una organizacin sin nimo de
lucro norteamericana. Se desprende del caso que el
Ministerio de Defensa, en seguimiento a una poltica de seguridad nacional se haba negado en reiteradas oportunidades a entregar informacin sobre desapariciones forzadas.
En el caso Gomes Lund antes mencionado, bajo el

acpite del principio de buena fe, en el cual durante
aos, las autoridades brasileas negaron la existencia de un expediente sobre la desaparicin de 70
personas como resultado de operaciones de la fuerza pblica para erradicar a la Guerrilha do Araguaia, en el contexto de la dictadura militar, hay un
relevante anlisis de esta subregla jurisprudencial
que se expresa as:
En dicha situacin, la Corte neg la violacin del

derecho de acceso a la informacin pblica en su
dimensin social, pues las solicitudes de acceso
provenan de las autoridades que realizaban la
investigacin penal y de la Comisin de Esclarecimiento Histrico. Pero consider que se haba violado el derecho a investigar y sancionar, as como el
derecho a la verdad y a la memoria histrica. No se
hace un anlisis profundo de la negativa a considerar la violacin al derecho de acceso a la informacin, pero el reconocimiento del atropello contra el
En ningn caso puede restringirse el

acceso a informacin relacionada con
violaciones a derechos humanos o
derecho internacional humanitario
El mximo tribunal inteamericano ha establecido
que en casos de violaciones de derechos humanos,
las autoridades estatales no se pueden amparar en
mecanismos como el secreto de Estado o la confidencialidad de la informacin o en razones de inters pblico como la seguridad nacional para dejar
de aportar la informacin requerida por las autoridades judiciales o administrativas encargadas de
la investigacin o proceso pendientes. (Sentencia
de la Corte Interamericana de DDDHH, caso Gomes
Lund y otros vs. Brasil de 24 de noviembre de 2010,
serie C 2019, prrafo 202)
En esta oportunidad se especific que la inoponibilidad de la

reserva a autoridades judiciales, disciplinarias y fiscales que lo
soliciten no opera cuando su difusion ponga en riesgo la
seguridad o la defensa nacional, o la integridad personal de los
ciudadanos, los agentes o las fuentes, pero siempre operara
frente a violaciones de DDHH o al DIH. Es decir que segun el
artculo 34, la reserva no se puede oponer a ciertas autoridades,
salvo que haya riesgo a la seguridad/defensa/integridad, en
cuyo caso no hay obligacion de revelar la informacion a estas
autoridades, salvo que se trate de violaciones a DDHH o DIH.
Esto dijo la Corte: En el caso de violaciones de derechos
humanos, las autoridades del Estado no se pueden amparar en
instrumentos como el secreto de Estado o la confidencialidad de
la informacion, o en razones de interes publico o seguridad
nacional, para dejar de aportar la informacion requerida por las
autoridades judiciales o administrativas. As mismo, la locucion
mencionada queda supedita en su aplicacion a situaciones en
que se este ejecutando operaciones de inteligencia y
contrainteligencia (vigencia resulta temporal).
64
La anterior sub-regla jurisprudencial ya ha sido retomada por nuestro tribunal constitucional de lo

Ver sentencia de la Corte Interamericana de DDHH, caso Myrna Mack Chang v. Guatemala, CDH, sentencia de 25 de noviembre de 2003
63
35
derecho a la verdad y a investigar conlleva una

aceptacin implcita o indirecta de la imposibilidad
de reservar la informacin o lo que es lo mismo, el
rechazo a la violacin de la libertad informativa en
su funcin instrumental. As se analiz la sub-regla
jurisprudencial en comento:
4.2.3. La negativa a divulgar informacin

relacionada con un delito no puede depender
exclusivamente del rgano a cuyos
miembros se les atribuye el ilcito
En el comentado caso Gomes Lund y otros, conocido como de la guerrillha do Araguaia, en el que el
gobierno brasilero se neg durante aos a entregar
informacin sobre personas desaparecidas, la Corte
Interamericana dedujo una sub-regla para tener en
cuenta cuando se pretende exceptuar informacin
de una investigacin judicial del acceso pblico. Se
trata de separar las autoridades que pueden negar
el acceso, de aquellas que han cometido el ilcito,
para evitar los riesgos propios de la solidaridad de
cuerpo, segn se deduce de la sub-regla que se
transcribe a continuacin.
Los Estados, incluidas sus agencias de

inteligencia, no pueden ocultar a los
jueces y a las entidades encargadas del
esclarecimiento histrico, como las
comisiones de verdad, informacin
sobre graves violaciones de derechos
humanos
En cualquier circunstancia pero especialmente en
procesos de transicin a la democracia, resulta
inadmisible este argumento implcito de mantener
reserva frente a violaciones de DDHH para proteger
la seguridad nacional. El derecho a la informacin
apareja una importancia estructural pues contribuye a la reconstruccin del pasado, la reparacin de
las vctimas, el reconocimiento de los errores,
adems de que aporta a la formacin de la opinin
pblica y al Estado de Derecho.
El secreto sobre la informacin relacionada con un delito no puede depender exclusivamente del rgano a cuyos
miembros se les atribuye dicho ilcito
Asimismo, cuando se trata de la investigacin de
un hecho punible, la decisin de calificar como secreta la informacin y de negar su entrega jams
puede depender exclusivamente de un rgano estatal a cuyos miembros se les atribuye la comisin del
hecho ilcito. De igual modo, tampoco puede quedar
a su discrecin la decisin final sobre la existencia
de la documentacin solicitada. (Sentencia de la
Corte Interamericana de DDDHH, caso Gomes Lund
y otros vs. Brasil de 24 de noviembre de 2010, Serie
C No. 219, prr. 202)
La seguridad nacional no tiene justificacin para

justificar la restriccin al acceso a la informacin
sobre las graves violaciones a derechos humanos
cometidas por agentes del Estado en un rgimen
autoritario que debe corregirse y superarse. Y la
publicidad es un elemento significativo adems de
un derecho de la sociedad para avanzar en un estado democrtico. No entregar a los rganos que
estn investigando violaciones de derechos humanos informacin estatal que puede facilitar el esclarecimiento de los hechos, atenta contra el orden
pblico y la seguridad nacional, cuyo fundamento
es el respeto a los derechos humanos y el sometimiento de los servidores pblicos a la ley; compromete la posibilidad de esclarecer los crmenes
cometidos y con ello el derecho de las vctimas y
sus familiares a la justicia; y, finalmente, quebranta,
la llamada igualdad de armas, uno de los principios medulares del debido proceso, pues si la agencia que niega el acceso a la informacin es la misma
acusada por accin u omisin, por las agresiones
cometidas, la vctima de tales agresiones queda en
imposibilidad de demostrar sus argumentos.
4.2.4. Excepcionalmente, la negativa a

suministrar nombres de la fuerza pblica
puede fundamentarse debidamente en
razones de seguridad de los agentes o de sus
familiares
Cuando un ciudadano solicita se d a conocer informacin sobre miembros de la fuerza pblica que
podran estar implicados en un ilcito, el principio
general es que el Estado est obligado a entregar
dicha informacin. Es ms, incluso si no se trata de
un ilcito, por virtud del principio de divulgacin
proactiva65 y ante la ausencia de norma legal o
65
36
Para profundizar ver acpite 2.2.1 de este escrito
constitucional que restrinja la publicidad, una solicitud de acceso debe ser respondida afirmativamente. Frente a la tendencia de las autoridades de
la fuerza pblica de alegar que se pondra en peligro la vida o integridad del personal involucrado, se
responde que tanto Ejrcito como Polica, Fiscala o
entidades pblicas con tareas riesgosas deberan
prever la proteccin de quienes se encuentran
expuestos al peligro, por razones del servicio. De
esta manera, se evitara la vulneracin del derecho
fundamental de acceso a la informacin ciudadana
tanto en su dimensin individual como social y se
garantizaran los derechos fundamentales de las
personas involucradas.
Luego de preguntarse si la publicidad de los nombres de los agentes de la Fuerza Pblica concernidos podra poner en peligro la vida e integridad
personal de sus familiares, la Sala de Revisin de la
Corte Constitucional responde que espera que los
miembros de la Fuerza Pblica cuenten con medidas especiales para su proteccin y que adicionalmente no ha recibido noticias acerca de amenazas
o atentados contra ellos. En consecuencia, considera que ante la ausencia de amenazas concretas e
inminentes contra los familiares de los miembros
de la Fuerza Pblica acantonados en Urab, este
argumento no puede esgrimirse para impedir la
publicidad de los nombres de los agentes de la
Fuerza Pblica cuya identificacin solicita el actor.
No obstante, la Corte Constitucional estima que
podran darse casos en los que se requiera hacer
una excepcin a lo establecido hasta ahora acerca
del deber de suministrar los nombres de los agentes
de la Fuerza Pblica. Esta excepcin, no alegada en
el proceso pero relevante, apunta a permitir la
valoracin de las circunstancias en que se encuentran los policas, miembros de un cuerpo civil cuyos
miembros viven con sus familias, por fuera de los
cuarteles, lo cual los podra hacer muy vulnerables
en el contexto de la zona. En estas situaciones, se
podr negar el suministro del nombre del miembro
de la Polica, siempre y cuando el Comandante
General de la Polica Nacional certifique las condiciones de la persona y justifique que su nombre no
sea hecho pblico por ser necesario para proteger
su vida y la de su familia ante un riesgo claro y
presente no evitable de otra manera menos restrictiva de derechos. (T-1025 de 2007)
No obstante, existen excepciones y como tales

deben ser tratadas. En el mbito individual de la
libertad informativa, se puede restringir del acceso
a la informacin pblica ciertos datos que pongan
en riesgo la seguridad de agentes pblicos o de sus
familiares, pero slo cuando haya un riesgo concreto e inevitable por otro medio. La decisin de no
revelar la informacin sobre policas en dichas circunstancias debe estar acompaada de la decisin
expresa, de ser el caso, de colaborar con la justicia
en lo que ella requiera. No se trata estrictamente de
una excepcin de inters pblico, sino ms bien del
inters privado de los funcionarios pblicos, pero es
til tenerla en cuenta pues con frecuencia se alega
en el marco de las restricciones por seguridad
nacional. Adicionalmente, en circunstancias similares, se deber implementar la sub-regla transcrita
anteriormente, segn la cual, cuando la informacin
se relaciona con un potencial ilcito cometido por
autoridades, la negativa a su acceso debe provenir
de una autoridad diferente a aquella que cobija a los
posibles autores del delito.
4.3. La reserva de informacin de

inteligencia: un caso reciente
As se resume la subregla deducida por la Corte:
Por medio de la sentencia C-540 de 2012, la Corte

Constitucional consider exequible en fondo y
forma el proyecto de ley estatutaria nmero
263/11 Senado y 195/11 Cmara, Por medio del
cual se expiden normas para fortalecer el marco
jurdico que permite a los organismos que llevan a
cabo actividades de inteligencia y contrainteligencia
cumplir con su misin constitucional y legal, y se
dictan otras disposiciones 66; con lo que el proyecto
Excepcionalmente, la negativa a
suministrar nombres de la fuerza
pblica puede fundamentarse
debidamente en razones de seguridad
de los agentes o de sus familiares si
hay un riesgo claro, presente y no
evitable de otra manera menos
restrictiva de los derechos
fundamentales
En la ley, se consideran reservados la informacin, documentos y elementos tcnicos empleados por los organismos de
inteligencia y contrainteligencia (artculo 33). La ley tambin
considera reservado el plan nacional de inteligencia (art. 8), la
informacin de cooperacin internacional (art. 11), un informe
66
37
se convirti en ley de la Repblica. La seguridad

nacional que puede motivar a quin ejerce actividades de inteligencia y la reserva que le es natural a
cierta informacin relacionada, justifican la inclusin de parte del respectivo examen constitucional
en este acpite del estudio.
secuestro. Todo esto arroja un concepto abierto,

ambiguo, impreciso e incompleto, en contradiccin
con la prctica 2 de la Recopilacin de Buenas
prcticas de la ONU69.
Esta imprecisin a su vez afecta los criterios de
reserva de la informacin que producen las actividades de inteligencia. Es decir, si la definicin de
inteligencia es funcional a los rganos que la ejercen, de los cuales slo conocemos algunos70 que
adems pueden actuar en varias calidades71; y depende igualmente de sus fines que son tan amplios
como los fines mismos del Estado, no ser fcil definir cundo hay acceso y cundo no a la informacin
que producen estos y otros rganos.
Define la norma la funcin de inteligencia y contrainteligencia en su artculo segundo como aquella

que desarrollan los organismos especializados del
Estado del orden nacional 67 , utilizando medios
humanos o tcnicos para la recoleccin, procesamiento, anlisis y difusin de informacin, con el
objetivo de proteger los derechos humanos, prevnir y combatir amenazas internas o externas contra
la vigencia del rgimen democrtico, el rgimen
constitucional y legal, la seguridad y la defensa
nacional y cumplir los dems fines enunciados en la
ley68. Las dificultades que se desprenden son mltiples: (i) A la amplitud de los objetivos, se le suma
(ii)el carcter enunciativo y abierto de los rganos
que pueden ejercer estas actividades y de los cules
depende la definicin, al igual que (iii) la falta de
distincin sobre la calidad en que actan los rganos (a veces en funciones de inteligencia, a veces en
funciones puramente administrativas), as como
(iv) la ausencia de claridad sobre la diferencia
especfica entre inteligencia y polica judicial, de
suerte que es relativamente difcil distinguir entre
funciones de inteligencia para garantizar la seguridad nacional y las de la polica judicial que investiga
crmenes de alto calado como el narcotrfico y el
A pesar de esta falta de claridad, todo el captulo VI

de la ley, sobre reserva de informacin de inteligencia e inteligencia, fue declarado exequible 72 , a
Prctica 2. Los mandatos de los servicios de inteligencia
deben estar definidos con rigor y precisin en una ley a la que el
pblico tenga acceso. Los mandatos deben limitarse estrictamente a proteger los intereses legtimos de la seguridad nacinal, definidos en leyes o polticas de seguridad nacional a las
que el pblico tenga acceso y a identificar las amenazas a la
seguridad nacional que los servicios de inteligencia tienen que
combatir. Si el terrorismo figura entre estas amenazas, deber
definirse con rigor y precisin.
69
Ser que la Defensora del Pueblo que promueve y protege

los DDHH, previniendo la comisin de delitos es un rgano
especializado de inteligencia? Lo ser la Procuradura General
de la Nacin que es garante de los DDHH e investiga y ejerce
vigilancia superior sobre la conducta de los funcionarios pblicos para que no cometan delitos? Lo sern las personeras
municipales que cumplen funciones de Procuradura y Defensora en los niveles locales?
70
anual reservado de actividades (art. 18) adems de varias otras

normas que cobijan con reserva lo relativo a la inteligencia y
contrainteligencia en los centros de proteccin de datos, la
comisin legal de seguimiento, etc.
La Unidad de Informacin y Anlisis Financiero, las Fuerzas

Militares y la Polica Nacional, que han sido definidas especficamente por el artculo tres como organismos de inteligencia, se
podrn cobijar por reserva cuando no estn cumpliendo
actividades de inteligencia directa sino indirectamente como
cuando contratan personal por concurso de mritos? Cmo saber cundo un rgano est actuando en funciones de inteligencia y cundo no? Cundo una investigacin de comportamientos punibles es de gran calado para establecer si la investigacin respectiva es de inteligencia o puramente criminal? Cmo
har la ciudadana para acceder a la informacin de inteligencia
y contrainteligencia que le interesa en aplicacin de la dimensin social del derecho de acceso a la informacin pblica? Cmo vigilar el funcionamiento del rgano pblico que sustituy
al DAS, y que esperamos no cometa las mismas violaciones?
Cmo hacer para saber si la funcin se cumple de manera efectiva, cuntos rganos son, cunto dinero pblico gastan, si
hacen contrataciones de construccin de sus edificios a precios
de mercado o generan corrupcin?
71
El listado de organismos que lleva a cabo la funcin es indeterminado, pues el artculo 3 incluye a las Fuerzas Militares y la
Polica Nacional organizadas por stas para tal fin, la Unidad de
Informacin y Anlisis Financiero (UIAF) y los dems organismos que faculte para ello la ley
67
El artculo 4 de la ley consagra sus fines as: Ninguna informacin de inteligencia y contrainteligencia podr ser obtenida
con fines diferentes de a. Asegurar la consecucin de los fines
esenciales del Estado, la vigencia del rgimen democrtico, la
integridad territorial, la soberana, la seguridad y la defensa de
la Nacin; b. Proteger las instituciones democrticas de la Repblica, as como los derechos de las personas residentes en
Colombia y de los ciudadanos colombianos en todo tiempo y
lugar en particular los derechos a la vida y la integridad personal- frente a amenazas tales como el terrorismo, el crimen
organizado, el narcotrfico, el secuestro, el trfico de armas,
municiones, explosivos y otros materiales relacionados, el lavado de activos y otras amenazas similares; y c. Proteger los
recursos naturales y los intereses econmicos de la Nacin.
68
Como ya se anot en el pie de pgina 64, la excepcin a la inoponibilidad de la reserva a autoridades judiciales, disciplinarias
y fiscales cuando se ponga en riesgo la seguridad o la defensa
72
38
excepcin del tercer inciso del artculo 33. Este artculo, que le concede a la reserva de informacin
que persigue principalmente la seguridad nacional
el trmino mximo de 30 aos a partir de la
recoleccin de la misma, fue considerado razonable
y proporcionado, al ponderar bienes constitucionales como la seguridad nacional y el principio de
mxima divulgacin de la informacin. Se estim
tambin que de esta forma se preservaba la potestad legislativa y el derecho a la verdad y la memoria
histrica. Igualmente, se consider razonable que el
trmino de 30 aos se ampliara hasta 15 aos ms,
es decir para llegar a un total de 45 aos, siempre
que fuera excepcional y para casos especficos.
4.3.1. Reserva genrica de los documentos,

informacin y elementos tcnicos de
inteligencia exige prima facie test estricto de
proporcionalidad y cumplimiento de otros
requisitos
Al examinar la constitucionalidad del artculo 33 de
la ley de inteligencia, la Corte no realiz el test estricto de proporcionalidad que legitimara en principio la reserva legal de los documentos, informacin y elementos tcnicos de inteligencia. No se
ocup de hacer el examen de cumplimiento de las
condiciones necesarias para exceptuar el principio
general de acceso a la informacin, examen que viene exigiendo de tiempo atrs y que por supuesto
realiz minuciosamente respecto de otros artculos
(ver por ejemplo el test de proporcionalidad realizado en el caso del artculo 8 sobre el Plan Nacional de Inteligencia). As, respecto de este primer inciso del artculo 33, la Corte se limit a estudiar la
constitucionalidad del trmino de la reserva pero
no aclar si toda esa informacin poda o no ser
secreta.
Afortunadamente, se declar inexequible la extensin del periodo de reserva hasta la desmovilizacin del grupo armado organizado al margen de la
ley sobre el que versare la informacin, por estimarse indeterminado y desproporcionado en relacin con el derecho de acceso a la informacin (que
se supondra anulado), a la verdad, la justicia y la
reparacin y a la memoria histrica. Triste consuelo, luego de confirmarse que la informacin de
inteligencia puede permanecer oculta hasta por el
extenssimo trmino de 45 aos, pero consuelo al
fin y al cabo73.
Y no es necesario que la Corte aclare si toda esa

informacin es secreta porque la misma ley y la
sentencia de la Corte, bajo una lectura sistemtica e
integral, tienen la respuesta: se requiere anlisis de
cumplimiento de requisitos y de proporcionalidad
estricto para cada caso de reserva.
Teniendo en cuenta lo anterior, pasemos a las principales sub-reglas derivadas de normas sobre documentos y actividades concretos en los que la Corte
Constitucional consider o dej de considerar la
legitimidad de la reserva de la inteligencia y contrainteligencia.
La lgica seala que son varias las razones que sustentan la anterior conclusin. La primera radica en
que el mismo artculo 33 se acompaa del par-grafo 2, segn el cual dicho examen le corresponde hacerlo al organismo de inteligencia que pretenda cobijar con secreto la informacin que posee. En efecto, el mencionado pargrafo establece que si dicho
organismo decide ampararse en la reserva para no
suministrar informacin de inteligencia deber motivar por escrito la razonabilidad y proporcionalidad de su decisin, fundndose en la respectiva
norma legal. As, teniendo en cuenta las explicaciones previas sobre la ambigedad en la definicin de
inteligencia, sus organismos y la naturaleza de sus
actividades, quin desee proteger de la publicidad
la informacin de inteligencia que produce tendr
que demostrar previamente y por escrito, en cada
caso que i) es un organismo de inteligencia creado
por ley, (ii) est cumpliendo con los fines de la inteligencia, (iii) produce y/o posee la informacin o
elementos en ejercicio de funciones de inteligencia
nacional o la integridad personal de ciudadanos/agentes/fuentes fue modulada en la medida en que no opera respecto de
violaciones a derechos humanos y al derecho internacional
humanitario
Tambin se estim contraria a la Constitucin Poltica, por
violacin del principio de unidad de materia, toda la seccin
nica que a pesar del ttulo restrictivo (Reformas penales para
la garanta de la reserva legal de la informacin de inteligencia y
contrainteligencia) contena tipos penales amplios, en general
sobre el manejo de documentos e informacin reservados por
diferentes motivos. Los magistrados Nilson Elas Pinilla Pinilla,
Mauricio Gonzlez Cuervo y Gabriel Eduardo Mendoza Martelo,
manifestaron su desacuerdo con esta decisin de inexequibilidad pues consideraron que era viable una constitucionalidad
condicionada en el sentido de aplicarlas exclusivamente a los
asuntos estrictamente relacionados con la violacin de la reserva en materia de inteligencia y contrainteligencia. Sin embargo, la mayora estim que, por violacin al principio de unidad
de materia, excediendo el contenido y alcance del proyecto, se
declararan inexequibles los artculos 40 a 49.
73
39
y (iv) practic un test de proporcionalidad y raznabilidad estricto.
fuera del test otras reservas, siendo este ltimo el

caso del artculo 33. Cul es el razonamiento detrs de esta seleccin de la Corte? La explicacin
lgica slo puede atender a que, por un lado, como
ya se indic en la primera razn, el artculo 33 de
reserva genrica exige un examen de razonabilidad
y proporcionalidad para cada caso concreto que no
poda hacer la Corte y por otro, el examen de proporcionalidad de la Corte, que s hizo respecto de
otros artculos, cumple un rol de apoyo para los
anlisis que deba hacer posteriormente el funcionario pblico. Por esto, se dedica el tribunal a examinar la proporcionalidad en casos como el del
artculo 8 que contiene el Plan Nacional de Inteligencia, que le servirn al funcionario pblico posteriormente para oponerse a la revelacin de este
documento. Se concluye que la ley contiene entonces un mandato genrico de hacer test de proporcionalidad y que cubre toda la informacin y
elementos de inteligencia, pero que la Corte hizo
aportes sustanciales en la construccin y aplicacin
del test de proporcionalidad respecto de ciertos
documentos, donde el test ser menos fuerte, pues
el funcionario cuenta con las valoraciones hechas
por la propia Corte Constitucional. No de otra manera se podra entender la ausencia de anlisis de la
Corte respecto de este punto.
La segunda razn es de interpretacin lgica y sistemtica del conjunto del articulado de la ley de inteligencia. Si existiera una restriccin general al
acceso de toda la informacin de inteligencia, sin
necesidad de practicar examen de cumplimiento de
requisitos y de proporcionalidad para cada caso
por qu habra la ley de reconocer en por lo menos
5 artculos la reserva expresa de ciertos documentos de inteligencia? En efecto, el amparo de reserva
consagrado en los siguientes artculos sera superfluo, pues establece la reserva a documentos concretos de inteligencia que no la requeriran si hubiera una artculo general de reserva para la documentacin de inteligencia: el artculo 8 (carcter reservado del Plan Nacional de Inteligencia); el artculo 18 (carcter reservado del informe anual que
deben rendir los inspectores de la Polica o la Fuerza Militar de organismos de inteligencia, as como
de sus fuentes y mtodos); el artculo 24 (deber de
reserva a los miembros de la comisin Legal de Seguimiento sobre las informaciones y documentos a
los que tengan acceso); el artculo 22-a (informe
reservado de la Comisin Legal de Seguimiento y el
artculo 13-h (reserva del informe anual de la Junta
de Inteligencia Conjunta). Debe entonces entenderse que el propsito del mencionado artculo 33 fue
esencialmente el de sealar la legitimidad global de
otorgar reserva a los documentos vinculados a actividades de inteligencia que cumplan con el test de
proporcionalidad y el trmino de reserva que cubre
a los documentos que sean reservados. Adems, como se ver en la prxima seccin, debe entenderse
que el propsito de reservar documentos e informacin en artculos especficos es definir su naturaleza incuestionable de informacin de inteligencia
por oposicin a informacin meramente administrativa o de investigacin penal, sin que escapen al
examen de proporcionalidad que conlleva su secreto. Esto a su vez descarta la posibilidad de sealar
que cualquier documento de inteligencia se encuentra automticamente cubierto por reserva, pues esa
conclusin contradice el hecho de que la propia ley
hubiera reservado documentos especficos de inteligencia.
As, del anterior razonamiento que a su vez deriva

de la argumentacin empleada por la misma Corte
en esta y otras ocasiones analizadas previamente en
este escrito, podemos ofrecer la siguiente subregla:
La reserva de documentos, informacin y elementos tcnicos de inteligencia y contrainteligencia prima facie

exige que se prueben previamente y
por escrito los siguientes requisitos i)
que quin produzca o posea la informacin sea un organismo de inteligencia creado por ley, (ii) que la
informacin est cumpliendo con los
fines de la inteligencia, (iii) que dicha
informacin se produce y posee en
ejercicio de funciones de inteligencia y
(iv) que se practic un test de proporcionalidad y razonabilidad estricto
La tercera razn es de interpretacin integral del

proceso analtico de la misma Corte. Este tribunal
decidi hacer un test estricto de proporcionalidad
de la reserva de cierta informacin pero dej por
40
De esta manera evitaremos otorgar una proteccin

desproporcionada, generando inseguridad jurdica
y limitando excesivamente el acceso a la informacin que facilita la participacin ciudadana, adems
de otros derechos fundamentales que se ven restringidos a ttulo de mantenimiento de la seguridad
nacional.
miento o su informe equivalente. Este anlisis facilita la labor del funcionario que podr invocarlo y
emplearlo para su propia ponderacin, para as
quedar en la prctica exento de la justificacin de la
reserva. La sub-regla que produce la Corte Constitucional se enuncia a continuacin.
La proteccin o secreto respecto de (i)

el Plan Nacional de Inteligencia, (ii) el
plan anual que la Junta de Inteligencia
Conjunta debe presentar a la Comisin
Legal de Seguimiento y (iii) el informe
anual que rinden los Inspectores de la
Polica o de la Fuerza Militar o su
equivalente, exige prima facie test de
proporcionalidad estricto pero puede
apoyarse en valoracin hecha por la
Corte Constitucional
4.3.2. Reserva especfica del contenido de

ciertos documentos anuales de inteligencia
exige prima facie test de proporcionalidad
estricto pero puede apoyarse en anlisis
hecho por la Corte Constitucional
Si continuamos con el examen lgico y sistemtico
de la constitucionalidad y racionalidad de la ley de
inteligencia, encontramos que debe entenderse que
el propsito de reservar documentos e informacin
en artculos especficos no puede ser otro que otorgarles claridad respecto de su naturaleza de informacin de inteligencia por oposicin a informacin
meramente administrativa o de investigacin penal.
Esto quiere decir que dichos documentos no ameritan prueba de que forman parte de la funcin de
inteligencia. Tampoco habra que probar que son
producidos por organismos de inteligencia, ni con
fines de inteligencia, pues su sola naturaleza es suficiente para definir si pueden reservarse.
Los presupuestos que analiza la Corte primero respecto del Plan Nacional de Inteligencia pero que
luego predica de los otros planes/informes son los
siguientes:
1. Que las limitaciones sean de carcter excepcional como es el caso de la seguridad nacional que
forma parte de los fines de la inteligencia. Reconociendo que la excepcionalidad de los fines
de inteligencia se desdibuja por la amplitud de
los mismos previamente sealada, anotemos lo
que sobre el Plan Nacional de Inteligencia, dice
la Corte: Al contenerse en el Plan los requerimientos y las prioridades establecidas por el
Gobierno en materia de inteligencia y contrainteligencia, como la asignacin de responsabilidades, justifica el carcter reservado de dicho
documento para alcanzar los objetivos constitucionales.
2. Que la reserva est contenida en una norma de
naturaleza legal, como es el presente caso que
se cumple a travs de la propia ley de inteligencia y contrainteligencia.
3. Que el objetivo de la limitacin sea legtimo, lo
que se verifica, por cuanto el plan propende por
la realizacin de fines constitucionales como la
seguridad y la defensa nacional, la integridad
territorial, la soberana nacional y el rgimen
democrtico, frente a comportamientos puni-
Adems, nos corresponde reconocer que el objeto

del test de proporcionalidad o de la ponderacin
que hiciera la Corte Constitucional para que estos
documentos anuales se mantengan en secreto, no
es otro que brindar un apoyo al test que deber
hacer cualquier funcionario que pretenda rechazar
el acceso, en cumplimiento del artculo 33-2 de la
misma ley.
En efecto, estas excepciones al principio general de
acceso a la informacin pblica se materializan
siempre y cuando la ley lo establezca y se cumplan
ciertos presupuestos para su restriccin. La Corte
analiza y valora el cumplimiento de estos presupuestos especficamente, ya sea de manera directa
o por remisin al primer anlisis, respecto de tres
documentos: (i) El Plan Nacional de Inteligencia,
(ii) el plan anual que la Junta de Inteligencia Conjunta debe presentar a la Comisin Legal de Seguimiento y (iii) el informe anual que rinden los inspectores de la Polica o de la fuerza Militar, tramitado por el conducto regular ante el Ministro de Defensa y con copia a la Comisin Legal de Segui41
bles que la Corte llama de gran calado social

como son las amenazas producto del terrorismo, el crimen organizado, el narcotrfico, el secuestro, el trfico de armas, municiones y explosivos, el lavado de activos, entre otras.
4. Que la restriccin sea necesaria. Respecto del
Plan Nacional de Inteligencia, la Corte argumenta que es necesaria la medida, es decir, que el
Plan Nacional de Inteligencia y contrainteligencia tenga carcter reservado, a efectos de que
los requerimientos all establecidos como las
prioridades instituidas por el Gobierno en materia de inteligencia y contrainteligencia, adems de la atribucin de responsabilidades, logren la consecucin efectiva de los fines constitucionalmente establecidos.
5. Que la medida excepcional sea proporcional.
Sobre el Plan Nacional de Inteligencia, considera la Corte su proporcionalidad as: Es proporcional al escogerse una opcin, como lo es la reserva del Plan Nacional de Inteligencia, que restringe en menor escala ciertos derechos como
el acceso a determinada informacin, frente al
inters superior de la seguridad y defensa de la
Nacin, la integridad territorial, la soberana
nacional y el rgimen democrtico, que propenden por la proteccin de los derechos fundamentales de la poblacin. Resulta conducente para alcanzar los objetivos establecidos interfiriendo en la menor medida de lo posible
en el derecho de acceso a la informacin. Una
posicin en sentido contrario, como sera la
publicidad del Plan, hara ineficaz las actividades de inteligencia y contrainteligencia, de ah
que resulte razonable y proporcionado el establecimiento de su reserva.
4.3.3. Reserva respecto de fuentes y mtodos

de agentes de inteligencia y contrainteligencia exige prima facie test de proporcionalidad
estricto pero puede apoyarse en anlisis
hecho por la Corte Constitucional
La reserva de fuentes y mtodos es justificada en
los antecedentes de la ley de inteligencia por uno
de los ponentes, el Senador Juan Manuel Galn,
equiparndola a la proteccin de la reserva de las
fuentes de los periodistas. Explica el senador que
si a los organismos de inteligencia se les exige
revelar medios, mtodos y fuentes para realizar
sus investigaciones y obtener informacin, quedan
en una situacin muy vulnerable frente a los grupos ilegales y enemigos. Adems, sostiene que se
podran perder recursos cuantiosos invertidos en
listados de fuentes que luego se vuelven pblicos y
afectan e impiden el trabajo de inteligencia. En
consecuencia, la Corte, previo un somero anlisis,
considera constitucional esta reserva respecto de
la ciudadana, pero no de rganos de control o
autoridades judiciales, de lo que se desprende la
siguiente sub-regla jurisprudencial:
La reserva respecto de fuentes y

mtodos de agentes de inteligencia y
contrainteligencia exige prima facie
test de proporcionalidad estricto y
cuenta con la ponderacin hecha por
la Corte Constitucional, pero en
ningn caso es oponible a rganos de
control ni a autoridades judiciales en
el curso de investigaciones
Culmina el Tribunal este anlisis de la excepcionalidad de los tres planes/informes con una importante mencin en materia de excepciones a la
transparencia, en el sentido de que si bien el contenido de los planes puede ser secreto, su existencia no puede serlo pues el objeto de proteccin
constitucional es exclusivamente el contenido del
documento. De esta manera, la Corte le brinda apoyo a la reserva de ciertos documentos, pero tambin permite que se pueda garantizar en cierta medida el control del poder pblico sobre el trabajo
de planeacin de los agentes de inteligencia. Veamos ahora la proteccin sobre su ejecucin, en
punto de fuentes y mtodos.
La Corte Constitucional justifica de la siguiente

manera su posicin: As concibe la Corte que las
fuentes entendidas como el origen o fundamento
de algo que sirve de base de informacin y los mtodos como el procedimiento empleado para hallar
la misma, son medios de los cuales se valen legtimamente los organismos para llevar a cabo sus
actividades de inteligencia y contrainteligencia. La
no revelacin de las fuentes y mtodos encuentra
soporte constitucional en la sensibilidad de la informacin que representa y que de descubrirse podra llevar al traste la consecucin de los objetivos
constitucionales. Ello no es bice para que puedan
42
acceder nicamente los organismos de control y

supervisin (inspectores de la Polica o la Fuerza
Militar y la oficina de control interno de la UIAF) a
efectos de poder cumplir de manera efectiva la
funcin que les ha sido encomendada. Condicin
de no revelacin que tampoco podr alegarse frente una autoridad judicial en el curso de una investigacin. Esta justificacin ser un sustento importante para la prctica del test de proporcionalidad que debe hacer el funcionario que desee rechazar el acceso a fuentes y mtodos de inteligencia y contrainteligencia.
La reserva impuesta a los miembros

de la Comisin Legal de Seguimiento
sobre las informaciones y documentos
que produzcan y a los que tengan
acceso durante y despus de su
membreca, hasta el trmino
establecido en la presente ley exige un
test de proporcionalidad que puede
apoyarse en el anlisis de
constitucionalidad de la Corte
Una ltima categora de reserva ofrece claridad en

punto del anlisis de constitucionalidad que hiciera la Corte de la ley de inteligencia y contrainteligencia y la veremos seguidamente.
Al examinar el artculo 24 de la ley que obliga a los

Miembros de la Comisin Legal de Seguimiento a
guardar reserva sobre las informaciones y documentos a los que tengan acceso durante y despus
de su membreca, la Corte estima que se ajusta a
los artculo 2 y 74 de la C.P. para garantizar que no
se afecten las actividades de inteligencia y contrainteligencia. Justifica su posicin en que como se
ha explicado suficientemente, las instituciones de
supervisin al tener acceso a informacin confidencial y sensible (seguridad y defensa de la Nacin, y datos personales), deben tomar previsiones
para garantizar que no se revelen deliberadamente
ni por inadvertencia. Los miembros y el personal
de la Comisin tienen prohibido hacer revelaciones no autorizadas de informacin, cuyo incumplimiento suele sancionarse disciplinaria y penalmente.
4.3.4. La reserva impuesta a los miembros de

la Comisin Legal de Seguimiento durante y
despus de su membresa as como a sus
sesiones exige prima facie test de
proporcionalidad estricto pero puede
apoyarse en anlisis hecho por la Corte
Constitucional
Sobre las razones de la reserva impuesta a las sesiones y a las informaciones que reciben y producen los miembros de la Comisin Legal de Seguimiento a las Actividades de Inteligencia y Contrainteligencia creada en el congreso para ejercer
control poltico a dichas actividades 74, no hay duda
tampoco. Se trata de informacin y discusiones
que se revisten de la naturaleza propia de las funciones de inteligencia. Y as lo asevera la Corte
Constitucional luego de reconocer la importancia
de la participacin parlamentaria en el seguimiento poltico y verificacin de la eficiencia en el uso
de recursos, respecto de garantas constitucionales y cumplimiento de los fines de la ley. Este razonamiento permite recoger las dos sub-reglas jurisprudenciales especificadas a continuacin.
El pargrafo 1 del artculo 24 extiende la reserva

a los documentos emanados de la Comisin Legal
de Seguimiento que perjudiquen la funcin de inteligencia, pongan en riesgo las fuentes, medios o
mtodos o atenten contra la vigencia del rgimen
democrtico, la seguridad o la defensa nacional. La
Corte lo encuentra igualmente conforme a la Constitucin (arts. 2 y 74 superiores) en estos trminos: Adems de presentarse este pargrafo como
desarrollo del inciso primero examinado y guardar
relacin con los artculos 18, inc. 1 y 22, parg. 1,
del proyecto de ley estatutaria, la Corte resalta como particularidad de este acpite la obligacin que
se establece de no revelacin de datos ahora sobre
los documentos pblicos que expida la Comisin
cuando pudieren lesionar las actividades y bienes
que se han reseado.
74Esta
comisin se encuentra regulada en los artculos 19 a 26

de la Ley de Inteligencia y Contrainteligencia que modifica el
artculo 55 de la Ley 5 de 1992 al crear esta comisin en el
congreso y desarrolla su objeto de control y seguimiento poltico, composicin, funciones, funcionamiento facultades, estudios
de credibilidad y confiabilidad, deber de reserva, planta de
personal y sesiones.
43
Finalmente, el Tribunal analiza la reserva de las sesiones de la Comisin Legislativa que considera constitucional por el elemento secreto que en principio caracteriza esta informacin. Entiende que se
trata de informacin que por su naturaleza resulta
confidencial y sensible pues compromete intereses
superiores y pretende evitar el fracaso de las operaciones respectivas. Este sustento tambin es fundamental para el test de proporcionalidad que
practique el funcionario que desee justificar la
reserva. As lo consagra la siguiente sub-regla:
La regla general es que las sesiones en el Congreso

y sus comisiones son pblicas, pero la misma Constitucin permite establecer excepciones conforme
al Reglamento del Congreso (arts. 144 y 86). Igualmente, segn el artculo 135.4 de dicho reglamento, cada cmara podr determinar la celebracin
de sesiones reservadas. Existiendo pues un estudio
que armoniza este artculo 27 de la ley de inteligencia con la Constitucin, queda entonces claro
que existe sustento para que dichas sesiones del
debate parlamentario, previo examen de proporcionalidad, queden fuera del acceso de la ciudadana.
La categorizacin como reservadas de

las sesiones en que concurren los
debates de la Comisin Legislativa en
materia de inteligencia y contrainteligencia debe someterse prima
facie a test de proporcionalidad que
puede apoyarse en el examen de
constitucionalidad hecho por la Corte
Culminamos entonces el anlisis de las principales

reservas de informacin derivada de las actividades de inteligencia y contrainteligencia, as como
en general el anlisis de las sub-reglas jurisprudenciales de las excepciones de inters pblico al
acceso a la informacin pblica, en el periodo
escrutado en este documento. Pasemos entonces a
unas conclusiones generales del presente estudio.
44
5. Conclusiones
a informacin pblica es un requisito indispensable para la vigencia de una democracia participativa, con transparencia y bajos
niveles de corrupcin, as como para el
ejercicio de los derechos fundamentales. Slo con
apertura informativa se podr acceder a la informacin pblica en posesin o bajo control de las
entidades pblicas o privadas que cumplen una
funcin pblica, o prestan un servicio pblico, o ejecutan recursos pblicos; y slo con el acceso a esta
informacin, podemos ejercer en forma apropiada
nuestros derechos y participar en la cosa pblica. Y
como nadie puede ser parte si no conoce lo que
sucede, el Estado debe abrir sus puertas al conocimiento y a la informacin de todas las personas
proactivamente y sin exigir inters particular, condiciones o requisitos especiales.
ras: 1) las caractersticas propias de la normativa

restrictiva del acceso informativo, 2) sus condiciones de funcionamiento, 3) las posibles limitaciones
al acceso a la informacin por razn de la justicia
penal o 4) por razones de seguridad nacional. A
continuacin recordamos entonces esas subreglas:
1. Las normas que limitan el derecho de acceso a

la informacin pblica deben cumplir con las
siguientes caractricas:
Estar previamente fijadas en la Constitucin o
en una ley de la Repblica.
Ser normas necesarias, proporcionales y conducentes.
No deben ser normas genricas o vagas sino
expresas, precisas, concretas y claras y deben
referirse al tipo de informacin que puede ser
reservada, las condiciones bajo las cuales operan, las autoridades que pueden aplicarlas y los
sistemas de control relevantes.
Son normas de interpretacin restrictiva y toda
limitacin del acceso debe estar motivada.
La apertura informativa, que debe guiarse por varios principios entre los cuales el de buena fe y el de
mxima divulgacin, goza de una especial proteccin, en razn a su condicin de derecho fundamental en si mismo y garante de otros derechos. Con
esta proteccin propia de cualquier derecho de este
alto nivel jerrquico, se pueden ejercer los derechos a la salud, tanto sexual y reproductiva como de
otro mbito corporal, a la justicia, a la verdad y muy
especialmente a la participacin.
2. La reserva de acceso a la informacin pblica

debe cumplir con las siguientes sub-reglas:
Someterse a un test de proporcionalidad estricto.
La carga de la prueba para reservar la informacin pblica la tiene el Estado.
Puede operar respecto del contenido de un documento pblico pero no de su existencia.
Slo puede operar sobre la informacin que
compromete derechos fundamentales o bienes
El derecho de participar o ser parte, para el cual se

requiere estar informado, tiene una dimensin no
slo individual sino tambin social. Para el ejercicio
de ambas dimensiones, son valiosas la siguientes
subreglas jurisprudenciales, que hemos estudiado y
que resumimos a continuacin en cuatro catego45
constitucionales pero no sobre todo el proceso

pblico dentro del cual dicha informacin se
inserta.
No puede cobijar informacin que por decisin
constitucional deba ser pblica.
Debe ser temporal. Su plazo debe ser razonable
y proporcional al bien jurdico constitucional
que la misma busca proteger, la ley debe fijar un
plazo despus del cual los documentos pasan al
dominio pblico.
Cobija a los funcionarios pblicos pero no habilita al Estado para censurar la publicacin de dicha informacin cuando los periodistas han logrado obtenerla.
Puede ser oponible a los ciudadanos pero no
puede convertirse en una barrera para impedir
el control intra o interorgnico, jurdico y poltico, de las decisiones y actuaciones pblicas de
que da cuenta la informacin reservada.
Durante el periodo amparado por la reserva la
informacin debe ser adecuadamente custodiada de forma tal que resulte posible su posterior
publicidad.
en la seguridad, se coligen las siguientes subreglas:

La flexibilizacin de la informacin sobre los
gastos reservados afecta el principio de moralidad y el derecho de acceso a la informacin
pblica pero se trata de una excepcin aceptable.
En ningn caso puede restringirse el acceso a
informacin relacionada con violaciones a derechos humanos o derecho internacional humanitario.
El secreto sobre la informacin relacionada con
un delito no puede depender exclusivamente del
rgano a cuyos miembros se les atribuye dicho
ilcito.
Excepcionalmente, la negativa a suministrar
nombres de la fuerza pblica puede fundamentarse debidamente en razones de seguridad de
los agentes o de sus familiares si hay un riesgo
claro, presente y no evitable de otra manera
menos restrictiva de derechos fundamentales.
La reserva de documentos, informacin y elementos tcnicos de inteligencia y contrainteligencia prima facie exige que se prueben previamente y por escrito los siguientes requisitos i)
que quin produzca o posea la informacin sea
un organismo de inteligencia creado por ley, (ii)
que est cumpliendo con los fines de la inteligencia o contrainteligencia, (iii) que dicha informacin se produce y/o posee en ejercicio de
funciones de inteligencia y (iv) que se practic
un test de proporcionalidad y razonabilidad
estricto.
La reserva respecto de ciertos documentos
anuales de inteligencia, sus fuentes y mtodos,
as como de los documentos que posean y produzcan los miembros de la Comisin Legal de
Seguimiento y de las sesiones exige prima facie
test de proporcionalidad estricto pero cuenta
con la ponderacin hecha por la Corte Constitucional en la C-540 de 2012. En todo caso las
reserva slo se predica del contenido de la
informacin y no de su existencia.
3. Frente a la informacin relativa a la justicia penal, que en su dimensin social es pblica mientras no sea individualizable, y en su dimensin
individual es pblica desde la formulacin de
imputacin, hay dos subreglas jurisprudenciales:
Cuando se abra una indagacin preliminar con
indiciado conocido, se debe informar a aquel sobre la existencia de la investigacin para que pueda desarrollar su propia estrategia de defen-sa.
A las vctimas de un delito, no se les puede oponer reserva sobre informacin relacionada con
el esclarecimiento del mismo, bajo la justificacin de que se encuentra aportada como prueba
en una investigacin penal, pues no existe norma legal que la considere reservada.
4. Frente a la informacin de seguridad nacional ,
entendida bajo un concepto muy amplio y en
mora de delimitacin, as como la informacin
de las personas y los organismos que trabajan
46
Bibliografa
1. El presente estudio se fundamenta en las siguientes
decisiones relacionadas directamente con el acceso a la
informacin pblica y las excepciones de inters pblico,
de la Corte Constitucional Colombiana proferidas de
2006 a 2012:
Sentencia C-491 de 2007
Sentencia T-534 de 2007
Sentencia C-540 de 2012
del derecho de acceso a la informacin en la justicia

a partir de un diagnstico en casos de asesinatos a
periodistas en Colombia. Trabajo de grado para optar al ttulo Magister en Derecho, Perfil de Profundizacin en Derecho Constitucional de Pedro Jos
Vacca Villarreal. Octubre de 2012.
4. Pginas web consultadas en este documento:
Pgina Web de la Organizacin de los Estados Americanos, Comisin Interamericana para los Derechos
Humanos, Relatora Especial para la Libertad de
Expresin en lo relativo al Derecho de Marco Jurdico
Interamericano del Derecho de Acceso a la Informacin: http://www.oas.org/es/cidh/expresion/docs/
cd/sistema_interamericano_de_derechos_humanos/i
ndex_DAIMJI.html
Principios para una legislacin sobre acceso a la informacin de la organizacin Artculo 19 o Article 19:
http://www.article19.org/pdfs/standards/righttokn
ow.pdf
Documento de Access-Info-Europe sobre el derecho
de acceso a la informacin como derecho fundamental y estndar universal http://www.accessinfo.org/
documents/Access_Docs/Thinking/Get_Connected/
Access_Info_Europe_Briefing_Paper.pdf
Principios sobre el derecho de acceso a la informacin segn el Comit Jurdico Interamericano CJI/
RES. 147 (LXXIII-O/08) http://www.oas.org/cji/CJIRES_147_LXXIII-O-08.pdf
Pgina web de la iniciativa de justicia de Open society o, por su nombre en ingls: Open Society Justice
Initaitive: www.justiceinitiative.org/activities/foifoe
Pgina Web de la organizacin argentina Centro de
estudios legales y sociales: http://www. cels.org.arg
Pgina web del Banco Mundial: http://econ.
worldbank.org/WBSITE/EXTERNAL/EXTDEC/EXTR
ESEARCH/EXTPROGRAMS/EXTPUBSERV/0,,content
MDK:20566187~pagePK:64168182~piPK:6416806
0~theSitePK:477916,00.html
Pgina web de Naciones Unidas que publica las buenas prcticas en la proteccin de los derechos humanos como un fin del ejercicio de la funcin de inteligencia y contrainteligencia compiladas por el Relator
Especial de NNUU sobre la promocin y la proteccin de los derechos humanos y las libertades fundamentales en la lucha contra el terrorismo.
2. El presente estudio tambin se fundamenta en las siguientes decisiones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos adoptadas de 2006 a 2012 en relacin
con el derecho de acceso a la informacin pblica:
Caso Claude Reyes y otros vs. Chile. Sentencia de 19
de septiembre de 2006 (Fondo, Reparaciones y
Costas)
Caso Gomes Lund y otros (Guerrilha do Araguaia)
vs. Brasil. Sentencia de 24 de noviembre de 2010
(Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y
Costas)
Caso Gudiel lvarez y otros (Diario Militar) vs.
Guatemala. Sentencia de 20 de noviembre de 2012
(Fondo, Reparaciones y Costas)
3. Otras fuentes del presente estudio:
Libertad de prensa y derechos fundamentales. Anlisis de la jurisprudencia constitucional en Colombia
(1992-2005), Uprimny, Rodrigo; Fuentes, Adriana;
Botero, Catalina; Jaramillo, Juan Fernando, primera
edicin 2006.
Documento Seguridad Nacional y Acceso a la Informacin en Amrica Latina: Estado de situacin y
desafos, preparado por el Centro de Archivos y
Acceso a la Informacin Pblica, con la asistencia
tcnica del Centro de Estudios para la Libertad de
Expresin y Acceso a la Informacin CELE de la
Facultad de Derecho de la Universidad de Palermo,
Argentina Documento terminado en julio de 2012 y
disponible segn consulta de septiembre 1 de 2012,
en: http://www.cainfo.org.uy/noticias/3-general/
246-acceso-a-la-informacion-y-seguridad-nacionalen-america-latina
Acceso a la informacin y transparencia judicial en
graves violaciones a los derechos humanos: anlisis
47

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Sub-reglas para acceder o rechazar

el acceso a la informacin judicial

Por: Rodrigo Uprimny y Vivian Newman

2. Contenido, principios y obligaciones del derecho de acceso a la informacin pblica

3. Excepciones de inters pblico al derecho de acceso a la informacin pblica

4. Algunas excepciones de inters pblico desarrolladas por la jurisprudencia en materia de justicia

Sub-reglas para acceder o rechazar el acceso a la informacin judicial y de seguridad nacional

a presente sistematizacin de jurisprudencia retoma el anlisis de la jurisprudencia constitucional en Colombia que

En esta ocasin, con el apoyo de la Fundacin Open

Emplearemos la categora sub-regla en el mismo sentido de la

esta categora algunas argumentaciones jurisprudenciales de

Sub-reglas para acceder o rechazar el acceso a la informacin judicial y de seguridad nacional

El derecho a la informacin pblica es un derecho

El sistema interamericano ha estado a la vanguardia en materia de acceso a la informacin pblica.

Ver sentencia C-48 de 1993 de la CC, Es un derecho que

Sub-reglas para acceder o rechazar el acceso a la informacin judicial y de seguridad nacional

derecho de acceso a la informacin pblica es un

asegurar la vigencia de un Estado democrtico y

En Colombia, desde la Ley 57 de 1985, que luego se

En la misma sentencia se recopilaron las subreglas

Ms tarde, con los primeros aos de aplicacin de la

El segundo principio rector en la materia es el de la

En el Caso Claude Reyes y otros Vs. Chile. Fondo, Reparaciones

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