UNIVERSIDAD SAN ANTONIO ABAD CUZCO

UNIDAD DE POST GRADO

CURSO DE TEORIA DEL DELITO
CASO PRACTICO
CASO UTOPA
El da 20 de julio del 2002, en las instalaciones de la Discoteca Utopa se realiz
una fiesta denominada "Zoo", para lo cual se cursaron 3700 invitaciones dobles; y se
contrat al circo de los Hermanos Fuentes Gasea para que proporcionen diversos
animales amaestrados con la finalidad exhibirlos en la parte interna y externa de la
discoteca. De igual forma, participaron como auspiciadores de la fiesta las firmas
Ballantine's, So Yuo, Heineken, Schweppes.
En el interior de la discoteca las referidas firmas tenan instalados publicidad
esttica, modelos que obsequiaban muestras de los productos que publicitaban; as como
la decoracin con tules de colores a cargo de la marca So Yuo en la parte superior de la
cabina de sonido donde se encuentra el balcn metlico y la puerta principal de acceso.
Los invitados a la fiesta "Zoo" comenzaron a llegar a las instalaciones de Utopa a
partir de las 22:00 horas, teniendo una concurrencia masiva de jvenes que super tes
1,500 personan. A. partir de la una de la maana decenas de personas formaron
extensas colas con la finalidad de poder ingresar, incluso pagado un costo de US$ 10
dlares por cada uno.
Entre la 01 y las 03 horas de la maana del da sbado 20 de julio continuaron
entrando y saliendo un nmero significativo de personas a la discoteca Utopa. Segn
diversos testimonios, entre las 2:45 y 03:15 horas, ingresa a la cabina de sonido Roberto
Ferreyros O'hara, quien para lograr mayor atencin del pblico, en momentos en
que se encontraban escuchndose la msica electrnica o "trance", acciona un aerosol
e interpone una flama de encendedor provocando una antorcha de fuego, la cual
compromete el techo de la cabina de msica que se encontraba revestida de un material
acstico altamente inflamable.1
En los primeros instantes de producido el fuego, las personas de Fahed Mitre
Werdan, Hairo Gonzlez, Enrique Bravo y Roberto Ferreyros - los cuales se encontraban
en el interior de la cabina de sonido - intentan extinguirlo de diversas formas e incluso
arrojando lquidos que contenan los vasos que en ese momento beban; sin poder
conseguirlo, procedieron a buscar extintores en la cabina, en las barras y en las oficinas
administrativas de la discoteca. Al no encontrar ningn extintor, procedieron a gritar
que se desalojara la discoteca y comunicaron a los miembros de seguridad que abrieran
las puertas de salida para que se evacuara a los asistentes.
1
Mediante la Inspeccin Ocular efectuada, se pudo observar que se trata de una
espuma de 2" de espesor hecho en base de un sistema de Poliuretano de baja
densidad; la cual sirvi de forro acstico tanto para la cabina, como para las paredes.
El Poliuretano tiene como matriz, la mezcla del Isocianato y Poliol. la que arde
fcilmente y al quemado genera gran cantidad de gases txicos que se extienden
rpidamente: como por ejemplo el Cianuro de Hidrgeno, Mnoxido de Carbono, entre
otros.

Se estima que transcurrieron aproximadamente 55 segundos desde que el fuego se

inicia, hasta que alcanz el segundo nivel y bloque la puerta principal, obligando a los
ocupantes a intentar evacuar por las puertas de emergencia que se encontraban en el
primer nivel.
En este lapso, las personas que estuvieron en la zona VIP no se percataron de
lo que ocurra en el primer piso; pero segundos despus (casi al minuto) escucharon el
rumor que se haban escapado los animales, procediendo muchos de los asistentes
de la zona VIP a refugiarse en los baos adyacentes a la zona de socios.
Posteriormente, se produce una explosin en la cabina de luces y sonido,
debido a un corto circuito e inmediatamente deja de sonar la msica y se apagan las luces
de la pista de baile - luces de colores, cortadora, giratoria, etc. Este hecho es lo que
dificult considerablemente la evacuacin de las personas que todava se encontraban al
interior del local, por cuanto no pudieron observar ninguna va de evacuacin ni
indicacin (letreros) de emergencia que los condujera a las saidas e\ local, sobre todo
tes pevsonas que se encontraban en los servicios higinicos de la zona VIP.
En esos instantes, en la zona de origen del siniestro y en la zona VIP la
temperatura del incendio alcanz cifras entre los 850 y 1250 Grados Centgrados,
hecho que propici que los revestimientos de caucho en los pisos y paredes de poliuretano,
discos compactos de acetato y otaos materiales, emanaran gases de alto poder txico
como consecuencia de su combustin, lo cual propici la muerte de 29 personas por
intoxicacin respiratoria, la mayora de ellos se encontraron en los servicios higinicos
de la zona VIP en el segundo nivel, tanto en el de varones como en el de mujeres.
Por otro lado, durante las investigaciones, se estableci que en la referida
discoteca se omitieron:

Extintores contra incendios.

Ducto para conectar alarma de fuego, conectado a la red general del

Jockey Plaza; tampoco detectores de humo conectados a la red general
del
mal,
ni
rociadores "sprinklers",
conforme se establece en los
literales f), j) y I) del inciso 6.5 del numeral 6 del Manual de Diseo y Habilitacin
de Locales.
Un
sistema de iluminacin de emergencia con fuentes de energa
propia, elemental en este tipo de negocios.
La sealizacin de zona de seguridad interna (letra S), de rutas de
evacuacin (flechas de salida), de ubicacin de extintores.
La seal de identificacin del nico gabinete contra incendios ubicado al
interior del local, cuya cubierta es de metal, con la apariencia de ser un
tablero elctrico.
Tipo de seales direccionales, para indicar la ubicacin de las rutas y
puertas de escape conforme
lo exige el
Reglamento
Nacional de
Construcciones

Frente a ello, y segn la documentacin recabada y de las declaraciones

efectuadas tanto en el procedimiento nvestigatorio llevado por una Comisin del Congreso,
as como, en el proceso penal, se estim que, la persona jurdica Inversiones Garca
North S.A.C., 2 era la duea de la discoteca "Utopa", inicindose proceso penal contra el
Gerente General Percy North, el accionista Fahed Mitre (por haber intervenido en el da de
los hechos) y a Roberto Ferreyros (quien fue la persona que origin el fuego en la
discoteca). El 39avo. Juzgado Penal de Lima expidi la respectiva sentencia, la cual fue
objeto de apelacin, y resuelta por la lera. Sala Penal Para Procesos con Reos en
Crcel, la cual, estableci las siguientes lneas argumentativas:

La posicin de garante de Percy North, al ser Gerente General de la

empresa "Inversiones Garca North S.A.C."; asimismo, que permiti el
aumento relevante del riesgo permitido al:
(1) darse una masiva
afluencia de pblico en el interior del negocio que administraba,
rebasando la capacidad de aforo del local; (2) la limitada o inexistentes
condiciones de seguridad en el local; (3) la realizacin de un espectculo
con fuego, en estas condiciones; y, (4) la constatacin de una experiencia daosa
por parte de su co - procesado Ferreyros (quien se haba herido con fuego, en uno
de ios ensayos previos).

La calidad de empleado de Roberto ferreyros, quien al manipular con

fuego, debi observar el debido cuidado objetivo. Asimismo, que lo
relevante no es el curso causal natural (las muertes no se dieron por
quemaduras sino por asfixia de gases txicos), sino la imputacin del
resultado, ajeno a la generacin de factores concomitantes.

La calidad de accionista de Fahed Mitre, quien no tiene el deber legal de

controlar las actividades del Gerente General o del Directorio,
por
ejemplo, sobre las medidas de seguridad del local; asimismo, no se
generara responsabilidad penal an en el hipottico caso de delegacin
defunciones.
Al respecto, se pueden realizar las siguientes observaciones:

2
La misma es una empresa constituida en nuestro pas, dedicada a
actividades de entretenimiento y esparcimiento entre otras, debidamente registrada
en la Partida Electrnica de Constitucin N 11247253 del Registro de Personas
Jurdicas de la Oficina Registral de Lima y Callao. De estas instrumentales se
establece que los socios fundadores fueron: Percy Edward North Carrin Propietario
de 1,050 acciones. Norma Ruth Garca Salvatecci Propietaria de 1,500 acciones. Hugo
Alfredo Garca Salvatecci Propietario de 450 acciones.
La empresa se constituy con un capital de S/ 3,000.00 Nuevos Soles,
representado por 3 mil acciones de un valor nominal de un nuevo sol por accin. El
primer Directorio estuvo conformado de la siguiente manera: Hugo Alfredo Garca
Salvatecci Presidente Carmen Rosa Garca Salvatecci Director Percy Edward North
Carrin Director - Gerente General
En la fecha que ocurri el incendio en la Discoteca Utopa, segn las pruebas
acotadas y documentacin recabada, el cuadro de accionistas de la empresa
propietaria estaba conformado de la siguiente manera:
Fahed Mitre Werdan Propietario de 750 acciones (25.0 %) Percy Edward North Carrin
Propietario de 675 acciones (22.5 %) Peruvian Entertainment Propietario de 1575
acciones (52.5%) El directorio estaba integrado por: Alan Michel Azizolahoff Cate
Presidente Edgar Jess Paz Ravines Director Percy Edward North Carrin Director Gerente General

i. La falta de coherencia en la utilidad de la teora de la posicin de garante.

En efecto, para la imputacin penal a Percy North se utiliz la figura de la omisin
impropia, y para ello, la Sala Penal, dio por asentado la configuracin del tipo
objetivo, al darse, en la persona de North, la posicin de garante. En ese sentido, esta
posicin, surgira, segn la sentencia de 2da. Instancia, por el cargo de Gerente
General, el cual, ya sea desde la perspectiva formal (oW"^ad.oo,es que surgen de la
Ley), o bien, desde la perspectiva funcional (deber de vigilancia de fuentes de peligro para
bienes jurdicos), conlleva el deber de evitar resultados que produzcan afeccin a bienes
penalmente protegidos.
As, el artculo 190 de la Ley General de Sociedad (L.G.S), establece que, el gerente
responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los daos y perjuicios que ocasione
por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facultades y negligencia grave.
Asimismo, el art. 196 de la L.G.S., acota que, las pretensiones civiles contra el gerente no
enervan la responsabilidad penal que pueda corresponder/e.
Sin embargo, qu hay de los miembros del directorio? acaso tambin no detentar
un deber de garante frente a bienes jurdicos?
Al respecto, se debe tener en cuenta que de conformidad con lo establecido en el art.
172 de la L.G.S. el directorio tiene las facultades de gestin y de representacin legal
necesarias para la administracin de la sociedad dentro de su objeto, con excepcin de
los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general. En consecuencia, los
directores necesariamente ejercen gestin en la misma sociedad y tienen como una de
sus obligaciones legales efectuar la representacin de la misma. As, por ejemplo, debe
gestionar para que la sociedad a la que representan, cumpla con todos los requisitos
legales y formales que permita la realizacin del objeto social. De incumplir stos tendrn
que asumir las responsabilidades que resulten de las actividades sociales.
Asimismo, el art. 152 de la L.G.S. apunta que, /os Directores responden ilimitada y
solidariamente, ante la sociedad, los accionistas y los terceros por los daos y perjuicios que
causan por los acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto o por los realizados con dolo,
abuso de facultades o negligencia grave.
Es responsabilidad del directorio el cumplimiento de los acuerdos de la junta general,
salvo que sta disponga algo distinto para determinados casos particulares. Los Directores son
asimismo solidariamente responsables con los directores que los hayan precedido por los
irregularidades que stos hubieran cometido si, conocindolo, no los denunciaren por escrito
a la junta general; los directores responden ilimitadamente, ante la sociedad, los accionistas y
los terceros por los daos y perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios a la
ley, al estatuto o por los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave.
En el siniestro de la Discoteca Utopa los directores de la empresa Inversiones Garca
North SAC, actuaron con negligencia grave al infringir el deber de cuidado de la vida de las
personas que concurrieron al local de Utopia, al permitir que este centro de baile funcione sin
contar con las medidas de segundad; tales como:

La ausencia de extintores o de otros medios capaces de neutralizar

cualquier amago de incendio o fuego peligroso. La violacin del deber
objetivo de cuidado en este campo no reside tanto en no contar con
extintores tal como ocurri, sino tambin en no poseer los suficientes o

que, habindolos, stos se encuentran inservibles.

La no sealizacin de los lugares o las salidas de evacuacin - por
medio de tableros, indicadores o luces fosforescentes - o su ubicacin
en lugares visibles, de tal manera que su percepcin fuera comn a
todos los concurrentes.
La utilizacin de material sinttico altamente inflamable, tanto en la
cabina discjockey, donde empez el fuego,
como en el piso y el
decorado del local, hecho que facilit la propagacin y expansin del
fuego.
La no comunicacin e informacin inmediata a los asistentes de que se
haba desatado el incendio, disponiendo inmediatamente el abandono
del local de manera ordenada.
La ausencia de luces de emergencia autnomas, que hubiera permitido
una oportuna y rpida evacuacin de los asistentes una vez iniciado el
fuego, por parte de los encargados de seguridad de la discoteca.

Ello, sin contar que no cumplieron con tramitar la licencia de construccin, ni la

de funcionamiento. Estos hechos, entre otros, fueron los que contribuyeron que el incendio
trajera como consecuencias la muerte de 29 personas y ms de 51 personas lesionadas.
En tal sentido, los directores y el gerente general de Inversiones Garca North SAC
seran titular de una posicin de garante, respondiendo por la muerte de las 29
personas, as como, de las lesiones a 51 sujetos, a ttulo omisin impropia.
No se explica el por qu la exclusin de los directores del mbito de posicin de
garante, dado que, el mismo nace, al igual como para el Gerente General, ya sea de la
Ley, o, por su posicin (de vigilancia de peligros para bienes jurdicos).
Este razonamiento origin que, la 5ta. Fiscala Superior Penal de Lima, denunciase,
por homicidio culposo agravado, a ios directivos Alian Azizollahoff y Edgar Paz.
. Si bien, en la investigacin, no estamos de acuerdo con la presencia de la posicin
de garante, como elemento especial, exclusivo y excluyente del tipo objetivo de la omisin
impropia; consideramos que, nuestra judicatura no tiene bien en claro cmo es el
funcionamiento de la teora (formal y funcional) de la posicin de garante; y ello lo
demuestra el presente caso.
ii. La falta de profundidad en el manejo de los presupuestos y contenidos de
los criterios de la imputacin objetiva
La sentencia de 2da. Instancia consider, que la actividad realizada en la discoteca
no era peligrosa; pero, pese a ello, el imputado North aument el nivel de riesgo permitido.
Este razonamiento pretende reflejar el pensamiento de Roxin, en distinguir, dentro del
marco de su principio de riesgo, entre actividades peligrosas y actividades no permitidas.
Las primeras, en el modelo de Roxn, giran entorno a lo socialmente adecuado; en cambio,
las segundas se desenvuelven en los lmites impuestos por el ordenamiento jurdico.
As, si la actividad peligrosa, escapa de lo adecuado socialmente, el sujeto habr
creado un riesgo jurdicamente relevante. De igual forma, si la persona aumenta el riesgo
permitido por el Derecho, tambin habra creado un riesgo penalmente relevante.

En ese orden de ideas, lo que la sentencia pretende decir, es que la conducta de

Percy North encuadra en el segundo supuesto: aumento del riesgo permitido. Sin
embargo, este razonamiento parece poco claro en la resolucin judicial, y peor an, no ha
tenido en cuenta la opinin crtica de la doctrina dominante del que el peligro en s no es
el baremo relevante para el sistema penal, sino el carcter de permitido (o no) que
involucra el calificativo de prohibido.
Por otro lado, en lo que respecta al anlisis de la conducta de Fahed Mitre, la sentencia
se ampara, por un lado, en el principio de confianza basado en la apreciacin racional de
las pautas que la experiencia brinda (perspectiva de Roxin) y por otro lado, en la teora de
los roles (que como se sabe proviene del planteamiento de Jakobs); y en ese orden de
ideas, el razonamiento jurdico implica un fraude de etiquetas al tratar de vincular
una lnea argumentativa en modelos de imputacin opuestos a nivel de los presupuestos
tericos. Sin embargo, para incrementar este panorama de confusin dogmtica,
adems, emplean la figura del deber de diligencia, el cual, usualmente es empleado
como baremo en el anlisis de la culpa o imprudencia, esto es, en el tipo subjetivo.
Por tanto, si han afirmado la no imputacin objetiva del resultado a Fahed Mitre, no hay
razn alguna para analizar la presencia (o no) de negligencia en la conducta del citado
imputado; es decir, excluido el tipo objetivo, no tiene sentido el analizar el tipo subjetivo.
Igualmente, en el caso de Roberto Ferreyros, la sentencia de segunda instancia
precisa que, el argumento del citado imputado, de que la muerte no se produjo por
quemaduras, sino por asfixia, es irrelevante en el juicio de imputacin objetiva del
resultado, obviando, cmo es que este instrumento normativo enerva argumentos como
la falta de un curso causal natural (argumentado por Ferreyros); cmo es que se
puede explicar que la realizacin del resultado proviene de la creacin de un riesgo
prohibido por el sujeto activo.
Por tanto, si bien reiteradamente, la citada sentencia menciona la moderna teora
de la imputacin objetiva, no presenta la forma cmo la han operado, el por qu llegaron a
tales conclusiones, y cules han sido los presupuestos tericos por los cuales partieron.
ii. Al final, todo es una cuestin de imputacin sobre la base de roles o
deberes
Para Ferreyros, la sentencia citada, tena el deber de representarse el riesgo
relevante para la vida o salud de las personas que se encontraban en el recinto donde
realizaba maniobras de fuego. Asimismo, en el caso de Fahed Mitre, se menciona que ste
no tena el "rol" de detener las actividades riesgos llevadas a cabo por Ferreyros.
Se aprecia que, en el razonamiento judicial est inmersa la teora de los roles o deberes,
propia del modelo de Jakobs; el cual, si lo conjugamos con la afirmacin de la Sala de que
North tena el "deber o rol" de velar por el no aumento del riesgo permitido, permite
concluir, que al final y al cabo, todo el anlisis de imputacin de responsabilidad se
realiza a partir de la determinacin de la titularidad de un concreto rol, as como, el
contenido del mismo. Por lo que, tiene razn Jakobs al indicar que, en todo el proceso
de imputacin, los involucrados asumen un papel de garante, al ser portadores de roles o
deberes; no existiendo una posicin de garante como elemento especial, exclusivo y
excluyente de la omisin impropia.