Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
INTRODUCCIN
En la sesin de la Sub Comisin de Acusaciones Constitucionales llevada a
cabo el 16 de noviembre ltimo, por decisin plenaria se me encomend el
anlisis y estudio de la Denuncia Constitucional N 55, presentada por los
Congresistas de la Repblica CECILIA CHACN DE VETTORI, ALEJANDRO
AGUINAGA RECUENCO, HCTOR BECERRIL RODRGUEZ, EDUARDO
CABRERA GANOZA, FRANCISCO CCAMA LAYME, LEYLA CHIHUAN
RAMOS, MARA CORDERO JON TAY, LUISA CUCULIZA TORRE, KENJI
FUJIMORI HIGUCHI, JULIO GAG PREZ, JESS HURTADO ZAMUDIO,
LUIS IBERICO NEZ, LUCIANA LEN ROMERO, MARA LPEZ
CRDOVA, ELARD MELGAR VALDEZ, ROFILIO NEYRA HUAMAN, ANGEL
NEYRA OLAYCHEA, FEDERICO PARIONA GALINDO, REBER RAMREZ
GAMARRA, JULIO ROSAS HUARANGA, LUZ SALGADO RUBIANES,
FREDDY SARMIENTO BETANCOURT, AURELIA TAN DE INAFUKO,
CARLOS
TUBINO
ARIAS
SCHREIBER,
GIAN
CARLO
VACCHELLI
de
Acusaciones
Constitucionales
del
Informe
sobre
de Lima, con su hermano Miguel Elas Chehade Moya y con el seor Miguel
Jos Mara Len Barandiarn Hart, convocando para dicho encuentro a los
Generales PNP Guillermo Arteta Izarntegui, Ral Salazar Salazar y Abel
Gamarra Malpartida.
Respecto al delito de Patrocino Ilegal (Art. 385 del Cdigo Penal), afirma que
no existe un efectivo patrocinio en defensa del grupo Wong en el contexto de
la reunin en un restaurante de Lima, como tampoco en otro escenario y que
esto ha sido explicado ampliamente en la Comisin de tica Parlamentaria al
precisar cules fueron los puntos de agenda que se trataron.
como tampoco conoce a Miguel Elas Chehade Moya ni a Miguel Jos Mara
Len Barandiarn Hart.
Respecto del ilcito de Cohecho Activo Genrico (Art. 397 del Cdigo Penal)
aduce que en ningn momento ofreci, dio o prometi ningn beneficio al
General Guillermo Arteta Izarntegui, para los policas que participen en el
mencionado desalojo.
En igual sentido, reitera que dicho tema fue tocado durante la cena
tangencialmente, refirindose en todos los casos a las declaraciones
efectuadas ante la Comisin de tica Parlamentaria.
EL
DESARROLLO
DE
LA
CENA
EN
UN
RESTAURANTE DE LIMA.
restaurante de Lima.
Inicialmente, se ubican en una mesa cerca del bar para cuatro personas y
luego se trasladan a la cava a una mesa para seis y se sientan de la
siguiente forma, en el medio el denunciado, a su derecha el General Arteta, a
su izquierda Miguel Len Barandiarn, al frente su hermano, a la derecha de
ste el General Gamarra y a su izquierda el General Salazar.
HART Y EL INGRESO
AL
RESTAURANTE:
su hermano
quien
Gamarra.
En
su
ltima
intervencin
en
la
Sub
Comisin
de
Acusaciones
Por otra parte, el General Gamarra seala que el tema Andahuasi lo introduce
el General Arteta, al indicar "s, pues, porque Gamarra ha dejado un problema
de Andahuasi".
El General Arteta seala que el sobre contena una resolucin sin sellos ni
firmas.
El General Arteta seal que durante la cena, Miguel Chehade afirm que le
hara llegar la Resolucin del Desalojo de la Empresa Andahuasi.
Lo comn de ambas es, desde luego, que pueden ser seguidas contra los
mismos altos funcionarios, esto es, la legitimidad pasiva para ambos
procedimientos es la misma: la denuncia constitucional solo procede contra:
a) el Presidente de la Repblica; b) los congresistas; c) los ministros de
1
CHIRINOS SOTO, Enrique. Constitucin de 1993. Lecturas y comentario. Peidul, Lima-Per, 1995.
GARCA BELAUNDE, Domingo. Antejuicio, acusacin constitucional, juicio poltico?. En: Revista
Jurdica del Per. Ao LIV, N 55, Trujillo-Per, 2004. El maestro Garca Belaunde realiza crtica a la
distincin conceptual que se hace entre antejuicio, acusacin constitucional y juicio poltico,
sealando que todo parte de la desnaturalizacin del impeachment que hiciera los Estados Unidos de
la institucin inglesa creada en 1376 bajo el reinado de Eduardo III.
5
nica
exclusivamente
la
institucin
del
llamado
ha
recogido
dos
procedimientos
de
acusacin
que toda falta poltica en que incurran los funcionarios que componen la
estructura orgnica prevista en la Carta Poltica, compromete peligrosamente
el adecuado desenvolvimiento del aparato estatal. En estos casos, la razn
del despojo del cargo no tiene origen en la comisin de un delito, sino en la
comisin de faltas que aminoran, en grado sumo, la confianza depositada en
el funcionario, la que debe ir indefectiblemente ligada al cargo que ostenta 9.
(el subrayado es nuestro).
generar -en caso de ser violados por los funcionarios sealados en el artculo
99 de la Constitucin- un juicio poltico por infraccin constitucional.
sentido, dentro del marco de garantas procesales del debido proceso que por
extensin se aplica al presente procedimiento; los testimonios y prueba
documental ofrecida, admitidos e incorporados para en ese sentido, realizar
una evaluacin ntegra y general de los hechos del presente caso.
11
MANRIQUE SUAREZ, NOLASCO VALENZUELA, RAMIREZ JULCA en: Prueba Indiciaria. Cul
es el mnimo probatorio exigible para condenar? En Alerta Informativa. Lima-Per, 2008.
12
12
GARCIA CAVERO, Percy: La prueba por indicios en el Proceso Penal en Instituto de Ciencia
Procesal Penal. Editorial Reforma. Lima-Per, 2010.
13
MANRIQUE SUAREZ, NOLASCO VALENZUELA, RAMIREZ JULCA en: Prueba Indiciaria. Cul
es el mnimo probatorio exigible para condenar? En Alerta Informativa. Lima-Per, 2008.
Este nivel de intensidad ser utilizado en el presente caso; y esto por una
razn concreta. El informe aqu desarrollado, no est orientado a
determinar la responsabilidad penal del Vicepresidente y Congresista
Omar Chehade en grado de conviccin, por cuanto esa tarea corresponde
constitucionalmente al rgano judicial encargado para ello. No estamos
investidos constitucional ni legalmente para atribuir una sentencia al
referido parlamentario.
generar
alguna
responsabilidad
por
infraccin
constitucional,
probatorio
para
lograr
valorar
determinadas
conductas
de
manera
ptima
con
pruebas
directas
que
acrediten
GARCIA CAVERO, Percy: La prueba por indicios en el Proceso Penal en Instituto de Ciencia
Procesal Penal. Editorial Reforma. Lima-Per, 2010.
15
GARCIA CAVERO, Percy: La prueba por indicios en el Proceso Penal en Instituto de Ciencia
Procesal Penal. Editorial Reforma. Lima-Per, 2010.
16
En este sentido, prueba directa ser aquella que acredite de manera directamente la intervencin
de un proceso o investigado en un delito (por ejemplo; la declaracin de un testigo que vio como el
acusado golpe a la vctima de las lesiones), mientras que prueba indirecta ser aquella que pruebe
directamente hechos perifricos (por ejemplo, el testimonio que indica que momentos antes del delito
el procesado entr en la casa de la vctima
17
18
DUCE, Mauricio: Litigacin Penal, Juicio Oral y Prueba. Alternativas. Lima-Per, 2005.
19
GARCIA CAVERO, Percy: La prueba por indicios en el Proceso Penal en Instituto de Ciencia
Procesal Penal. Editorial Reforma. Lima-Per, 2010.
20
NEYRA FLORES, Jos Antonio: Manual del Nuevo Proceso Penal & de Litigacin Oral. IDEMSA.
Lima-Per, 2011.
21
MIXAN MASS, Florencio: Prueba Indiciaria: Carga de la Prueba Casos. Ediciones BLG. LimaPer, 2005.
22
23
GARCIA CAVERO, Percy: La prueba por indicios en el Proceso Penal en Instituto de Ciencia
Procesal Penal. Editorial Reforma. Lima-Per, 2010.
25
GARCIA CAVERO, Percy: La prueba por indicios en el Proceso Penal en Instituto de Ciencia
Procesl Penal. Editorial Reforma. Lima-Per, 2010.
26
GARCIA CAVERO, Percy: La prueba por indicios en el Proceso Penal en Instituto de Ciencia
Procesal Penal. Editorial Reforma. Lima-Per, 2010.
27
GARCIA CAVERO, Percy: La prueba por indicios en el Proceso Penal en Instituto de Ciencia
Procesal Penal. Editorial Reforma. Lima-Per, 2010.
28
NEYRA FLORES, Jos Antonio: Manual del Nuevo Proceso Penal & de Litigacin Oral. IDEMSA.
Lima-Per, 2011.
29
GARCIA CAVERO, Percy: La prueba por indicios en el Proceso Penal en Instituto de Ciencia
Procesal Penal. Editorial Reforma. Lima-Per, 2010.
DEVIS ECHANDIA, Ernesto: Teora General de la prueba Judicial II. Editorial Jurdica Boliviana.
Lima-Per, 2002.
As, tenemos las siguientes ejecutorias supremas. (RN. 1827-98 del 25 de junio 1998), (RN. 178798 del 02 de julio de 1998).
32
BENTHAM, Jeremas: Tratado de las pruebas Judiciales, traduccin del francs por Manual
Ossorio Florit. Editorial Europa-Amrica. Volumen I. Buenos Aires-Argentina, 2004.
en razn
del ejercicio
de
su
funcin
pblica,
33
As, concretamente, en las Ejecutorias Supremas (RN. 1827-98 del 25 de junio de 1998), (RN.
1787-98 del 02 de julio de 1998).
36
Esta misma tesis amplia ha sido recogida por nuestro Tribunal Constitucional,
para el cual: Una interpretacin literal de esta disposicin constitucional
[artculo 139 inciso 3 de la Ley Fundamental] podra llevar a afirmar que el
debido proceso se circunscribe estrictamente a los procesos de naturaleza
jurisdiccional. Sin embargo, una interpretacin en ese sentido no es correcta.
El derecho fundamental al debido proceso es un derecho que ha de ser
observado en todo tipo de procesos y procedimientos, cualquiera que fuese
su naturaleza. Ello es as en la medida en que el principio de interdiccin de la
arbitrariedad es un principio inherente a los postulados esenciales de un
Estado constitucional democrtico y a los principios y valores que la propia
Constitucin incorpora 38.
37
STRATENWERTH, Gunter: Derecho Penal. Parte General. Volumen I. Hammurabi, Buenos AiresArgentina, 2005.
40
BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Miguel. Lecciones de la Parte General y el Cdigo Penal. San
Marcos, Lima-Per, 2008.
que no forma parte de su mundo interno 41. Por lo cual, el anlisis del bien
jurdico protegido, la accin tpica, los sujetos, la imputacin objetiva y los
elementos descriptivos y normativos. En lo que interesa al presente informe,
nicamente se mencionar las exigencias del bien jurdico protegido, la accin
tpica y los sujetos.
Por otro lado, la tipicidad subjetiva pasa por un anlisis de la voluntad del
autor y su conciencia de actuacin - delitos dolosos42- y la falta de cuidado
objetivo - delitos imprudentes 43.
41
JESCHECK/WEIGEND. Citado por HURTADO POZO, Jos: Manual de Derecho Penal. Parte
General Volumen I. Grijley, Lima-Per, 2005.
42
MIR PUIG. Citado por VILLA STEIN, Javier. Derecho Penal. Parte General. Grijley. Lima-Per,
2008.
43
RODRGUEZ DELGADO, Julio: El tipo imprudente. Grijley, Lima-Per 2007.
ACCIN TPICA
FALTA DE IMPUTACIN
44
BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis Alberto y GARCIA CANTIZANO, Mara del Carmen: Manual de
Derecho PenalParte Especial. Editorial San Marcos. Lima-Per, 2007.
5.2.2.TRFICO DE INFLUENCIAS
45
VELEZ MARICONDE, Adolfo. Derecho Procesal Penal T. II. MAIER, Julio B. J. Derecho Procesal
Penal. Tomo I Fundamentos. Editores del Puerto S.R.L. Buenos Aires-Argentina, 2004.
46
Artculo modificado por el artculo nico de la Ley N 29758, publicada el da 21 de Julio de 2011.
TIPICIDAD OBJETIVA
47
GARCIA CANTIZANO, Mara del Carmen Garca Cantizano. Algunas consideraciones sobre el
delito de trfico de influencias. Al amparo del principio de legalidad en materia penal. SALINAS
SICCHA, Ramiro. Delitos contra la Administracin Pblica. Grijley, Lima-Per, 2009. BRAMONTARIAS TORRES, Luis Alberto. La Gestin de Intereses y su relacin con el delito de trfico de
influencias.
48
SAN MARTIN CASTRO, Csar Eugenio; CARO CORIA, Dino Carlos; y REAO PESCHIERA, Jos
Leandro. Delitos de trfico de Influencias, enriquecimiento Ilcita y asociacin para delinquir.
Aspectos sustantivos y procesales. Jurista Editores, Lima-Per, 2002.
ACCIN TPICA
Como regla general, los actos preparatorios (aquellos que, dentro del iter
criminis, son posteriores a la resolucin criminal y anteriores a los actos
ejecutivos) son impunes. Sin embargo, excepcionalmente pueden castigarse
cuando as lo establezca expresamente el legislador por razones de poltica
criminal. Por ejemplo, la tenencia de armas (previa al robo), la posesin de
explosivos (previa a la explosin que genera lesiones), la asociacin ilcita
para delinquir y la conduccin en estado de ebriedad (previa a las lesiones u
homicidios que puede causar un conductor en dicho estado), son delitos que
49
SALINAS SICCHA, Ramiro: Delitos contra la Administracin Pblica. Grijley, Lima-Per, 2009.
de
supraindividual 51,
no
tiene
una
persona
debidamente
BAIGUN, David: Los delitos de peligro y la prueba del dolo. IB de f, Montevideo-Buenos Aires- el
cual seala: La doctrina acepta sin objeciones la divisin en delitos de dao o lesin y delitos de
peligro tomando como base el grado de energa de la accin que provoca el deterioro del bien jurdico
protegido. Si el resultado produce la destruccin total o parcial del bien o de un derecho, estamos en
presencia de un delito de dao; si slo alcanza la posibilidad de producirlo, nos hallamos ante un
delito de peligro.
51
GARCIA CANTIZANO, Mara del Carmen. Algunas consideraciones sobre el delito de trfico de
influencias. Al amparo del principio de legalidad en materia penal.
52
En contra de esta posicin, SALINAS SICCHA, Ramiro: Delitos Contra la Administracin Pblica.
Grijley y Iustita, Lima-Per 2009.
53
MIR PUIG, Santiago: Derecho Penal. Parte General. Barcelona-Espaa, 1998.
de participacin necesaria
Primer Elemento
Invocacin de tener una influencia sobre un funcionario pblico
que tiene la obligacin y facultad de emitir un pronunciamiento en
un proceso judicial o administrativo de inters del comprador.
Es menester sealar que la influencia invocada por el traficante puede ser real
o simulada y tampoco se requiere que exista un proceso judicial o
procedimiento administrativo abierto, debido a que la norma expresamente
seala que tambin se pueden invocar influencias sobre funcionarios que en
el futuro han de conocer una determinada causa.
Segundo Elemento
Ofrecimiento de ejercer tal influencia en favor del interesado.
Tercer Elemento
Recibir, hacer dar o prometer una ventaja econmica o de cualquier
otra naturaleza.
Comprador de
Vendedor o
Funcionario Pblico a
influencia
Traficante de
influir
influencia
Grupo Wong
Generales PNP
Comprador de
Vendedor de
Funcionario Pblico a
influencia
influencia
influir
Generales PNP
Omar Chehade
Poder Ejecutivo
GARCIA CANTIZANO, Mara del Carmen: Algunas consideraciones sobre el delito de trfico de
influencias. Al amparo del principio de legalidad en materia penal.
Sujeto Pasivo: Respecto a determinar quin sera el sujeto pasivo del delito
de trfico de influencias existe un consenso en considerar en un primer plano
al Estado como uno de ellos, esto debido a que el bien jurdico protegido es
de carcter supraindividual, pues se desprestigia la correcta administracin
que de l hacen sus funcionarios y servidores.
TIPICIDAD SUBJETIVA
TIPICIDAD OBJETIVA
ACCIN TPICA
Ahora bien, otra distincin que debe hacerse es entre el cohecho activo propio
y el impropio. El cohecho activo propio se configura cuando el sujeto activo
ofrece, da o promete al funcionario donativos, ventajas o promesas para que
ste haga u omita actos en violacin de sus obligaciones. En cambio, en el
cohecho activo impropio los medios corruptores van dirigidos a que el
funcionario haga u omita algn acto que est dentro de sus obligaciones.
ROJAS VARGAS, Fidel: Delitos contra la Administracin Pblica. Grijley, Lima-Per, 2007.
del Cdigo Penal), en donde, antes bien, los medios corruptores son
orientados hacia funcionarios o servidores determinados: juez, fiscal, rbitro,
etc
56
56
ROJAS VARGAS, Fidel: Delitos contra la Administracin Pblica. Grijley, Lima-Per, 2007.
PORTOCARRERO HIDALGO, Juan: Delitos contra la Administracin Pblica. Editorial Jurdica
Portocarrero, Lima-Per, 2008.
58
LLORENTE FERNNDEZ DE LA REGUERA, A.J. Delitos contra la Administracin Pblica. Contra
la Administracin de Justicia, y contra la Constitucin. Bosch, Barcelona-Espaa, 1998.
57
TIPICIDAD SUBJETIVA
Por otro lado siendo el trfico de influencias un acto preparatorio del cohecho
y no habiendo indicios de la comisin del mismo no es posible concluir que
existen indicios para este caso, es necesario sealar que en este supuesto la
59
ROJAS VARGAS, Fidel: Delitos contra la Administracin Pblica. Grijley, Lima-Per, 2007.
TIPICIDAD OBJETIVA
ACCIN TPICA
b) para
60
ABANTO VSQUEZ, Manuel: Los delitos contra la Administracin Pblica en el Cdigo Penal
peruano. Palestra, Lima-Per, 2001.
61
ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos contra la Administracin Pblica. Grijley, Lima-Per, 2007.
62
ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos contra la Administracin Pblica. Grijley, Lima-Per, 2007.
Ahora bien, resulta indispensable distinguir esta figura penal de otros injustos
que se asemejan, tales como el trfico de influencias (artculo 400 del C.P.) y
la negociacin incompatible (artculo 397 del C.P.) 65.
63
ABANTO VSQUEZ, Manuel: Los delitos contra la Administracin Pblica en el Cdigo Penal
peruano Palestra, Lima-Per, 2001.
64
FRISANCHO APARICIO, Manuel y PEA CABRERA, Alonso Ral. Tratado de Derecho Penal.
Delitos contra la Administracin Pblica. Fecat, Lima-Per, 1999.
65
Sobre el particular, vase: ABANTO VSQUEZ, Manuel: Los delitos contra la Administracin
Pblica en el Cdigo Penal peruano. Palestra, Lima-Per, 2001.
Asimismo,
el
patrocinio
ilegal
se
distingue
de
las
negociaciones
El tipo objetivo del delito de patrocinio ilegal exige que el agente se valga de
su condicin de funcionario o servidor pblico para patrocinar intereses
particulares (R.N. 1054-2001-Lima. Ejecutoria Suprema. En: El Cdigo Penal
en su Jurisprudencia. Gaceta Jurdica, Lima, 2007, pg. 403).
TIPICIDAD SUBJETIVA
66
ROXIN apunta que la diferencia entre delitos especiales propios y delitos especiales impropios es
que en los ltimos no constituyen el fundamento de la punibilidad, sino tan solo la agravacin de la
pena. Citado por VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Derecho Penal. Parte General. Grijley, Lima,
2007, pg. 307.
67
ABANTO VASQUEZ, Manuel: Los delitos contra la administracin pblica en el Cdigo Penal
peruano. Palestra, Lima-Per, 2001.
68
ROJAS VARGAS, Fidel: Delitos contra la Administracin Pblica. Grijley, Lima-Per, 2007.
El General Arteta seala que el sobre contena una resolucin sin sellos ni
firmas. (Indicio Subsecuente)
parte del denunciado, dado que los hechos reflejan que intervino en
favor de intereses de particulares, precisando que:
1. Se realiz la cena.
2. Se trato el tema Andahuasi.
3. Se efectu la visita al POTAO.
4. Existe un oficio de exhorto sin sellos ni firmas idntico en su
contenido, al que obra en el expediente de desalojo.
69
69
Del mismo modo, implica que, pese a la textura abierta de sus disposiciones,
exista cierto contenido mnimo deducible del propio texto constitucional que
permita evaluar una posible infraccin a la Constitucin. De esta forma, si bien
la Constitucin est compuesta, en esencia, por normas de textura abierta, no
por ello puede obviarse que determinadas disposiciones constitucionales
poseen un contenido autoaplicativo que no requiere de un desarrollo posterior
a travs de normas de rango infraconstitucional, tal y como lo ha sostenido el
denunciado en su escrito de descargo.
No por el hecho que se trate de normas sui generis - por su contenido abierto
a la interpretacin, se puede proscribir la idea de que estas disposiciones
carecen de un contenido jurdico propio directamente vinculante 70.
70
Ello atentara contra el principio de la fuerza normativa de la Constitucin, segn el cual todo el
conjunto de normas que componen la Constitucin es vinculante y poseen la misma jerarqua
normativa. Ver, al respecto, STC 00005-2007-PI/TC, F.J 8.
71
particulares,
debe
considerarse
las
diversas
disposiciones
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 5854-2005-PA/TC, prr. 12; STC
0030-2005-PI/TC, prr. 26.
Este aspecto genrico reduce el mbito de accin en la ltima frase del inciso
bajo anlisis en tanto se establece literalmente que esta norma no promueve
la realizacin de actos destinados a conseguir privilegios para ninguna
persona o grupo, es decir establece la prohibicin expresa de actuar,
interceder o intervenir generando condiciones asimtricas mediante el
ejercicio de la funcin parlamentaria, impidiendo de este modo que la accin
del Estado se desarrolle por conducto y canal regular.
74
En este mismo orden de ideas, convocar a una reunin para sostener temas
tan delicados y tcnicos como la seguridad ciudadana fuera de su despacho
congresal y excediendo las atribuciones que le confiere su investidura como
Vicepresidente, supone menospreciar la correcta formulacin y adopcin de
polticas pblicas con la participacin de las organizaciones competentes y
Su titular es, por eleccin, titular del cargo, pero entre tanto no acontezcan
determinados hechos, no ejerce funcin alguna. Solo lo hace cuando concurre
un impedimento temporal o permanente del Presidente de la Repblica (y del
1er Vicepresidente), o cuando ambos se ausentan del territorio nacional
(artculo 115 de la Constitucin Poltica), en cuyo caso se hace cargo del
despacho presidencial.
75
Dicha lgica jurdica ha sido recogida por los artculos 106 de la Constitucin,
la 8va disposicin final y transitoria y el artculo 79 del Cdigo Procesal
Constitucional.
ciudadana; eso tiene que ver con el tema de violencia social, con el problema
de la polica. Y en ese momento no solo iba como Congresista, iba con
investidura de Vicepresidente de la Republica.
As mismo, cuando se le pide que indique cual fue el error por el que pide
disculpas, cul fue su error poltico; fruto de su falta de experiencia, en su
ltima intervencin en la Sub Comisin de Acusaciones Constitucionales el 2
de diciembre del presente ao, indica que el error consisti en reunirse con
Generales cuando se estaban evaluando los ascensos.
CONCLUSIONES
Respecto
del
Antejuicio
Poltico;
declarando
que
existen indicios
38
de
la
Constitucin,
sancionndolo
con
destitucin