Ita Ius Esto

EL DEBIDO PROCESO EN EL DESPIDO LABORAL

Jos Ricardo Martnez Zegarra

I.

INTRODUCCIN

Para que se constituya una extincin de la relacin jurdica laboral vlida por
despido, de acuerdo al artculo 31 del Decreto Legislativo 728 - Ley de Productividad y
Competitividad Laboral (en adelante LPCL) - es necesario que el empleador realice un
procedimiento para determinar la existencia y comprobacin de la causal que origina en
el despido. En ese sentido, el anlisis pretendido en esta investigacin apunta a
determinar si en este procedimiento, previo al despido, cabe aplicar las reglas del
derecho al debido proceso como derecho fundamental. Para ello, ser necesario
responder a preguntas como: los derechos fundamentales tienen eficacia en la
relaciones entra particulares?, el derecho al debido proceso tiene vigencia en las
relaciones entre privados?
Si esto es as, en el presente trabajo, intentaremos establecer cul es la proteccin
jurdica que establece nuestro ordenamiento jurdico ante la posible violacin del
derecho al debido proceso del trabajador, identificado por la ley como despido
arbitrario. Para esto, inicialmente haremos referencias a la institucin del debido
proceso, para luego analizar el despido laboral, concluyendo en la relacin que existe
entre estas dos instituciones. As mismo, definir la postura del Tribunal Constitucional
con respecto a este tema especfico.
II.

DEBIDO PROCESO

2.1 Concepto de Debido Proceso

Afirma Marcelo de Bernardis 1 que el proceso no es ms que una de las tantas
maneras y, por cierto la ms evolucionada, de como la humanidad, ha venido
procurando resolver los conflictos que se suscitan como consecuencia de la convivencia
entre las personas. Definimos al proceso como aquel conjunto dialctico, dinmico y
temporal de actos procesales donde el Estado y ciertos rganos internacionales en los
temas que son de su competencia- ejercen funcin jurisdiccional2 .

Estudiante de XI ciclo de la facultad de Derecho de la Universidad de Piura.

DE BERNADIS, Luis. La Garanta Procesal del Debido Proceso. Cultura Cu zco S.A. Lima, 1995. p.
13.
2
La doctrina no es unnime en el uso de las categoras proceso y procedimiento. Para Bustamante 2 slo
en un proceso se ejerce funcin jurisdiccional, por ello slo tiene tal categora el proce so judicial y el
internacional. All donde no se ejerza jurisdiccin no habr proceso, sino simplemente procedimiento (de
carcter administrativo, militar, arbitral, poltico o particular). Es en ese sentido en que hemos definido al
proceso. En lo que respecta al procedimiento, entendemos por ste al conjunto de normas o reglas que
regulan la activ idad, participacin, facu ltades y deberes de los sujetos procesales, as como la forma de
los actos procesales; de forma que puede existir procedimiento sin pro ceso, pero no proceso sin
procedimiento.
1

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Sostiene Bustamante Alarcn3 que slo ser justo aquel proceso o procedimiento
donde las normas materiales o procesales que concurren a solucionar o tramitar el caso
concreto otorguen a los sujetos una oportunidad real y razonable para formular sus
pretensiones, exponer su defensa y dentro de un plazo razonable.
Pero, cul es la naturaleza jurdica del debido proceso? En la Constitucin Poltica
de 1993 el debido proceso se ubica en el artculo 139 inciso 3, en el captulo referido al
Poder Judicial y bajo el ttulo de Principios y Derechos de la Funcin Jurisd iccional. A
partir del texto constitucional podemos pensar que se trata de un principio exclusivo de
la funcin jurisdiccional, sin embargo esto sera reducir el mbito de aplicacin del
debido proceso. A decir de Quiroga Len, 4 el derecho al debido proceso constituye uno
de los derechos humanos fundamentales y esta calidad se desprende tanto de su
trascendencia para alcanzar la justicia en cada proceso que se lleve a cabo, como
tambin por su consagracin expresa en textos legislativos tanto a nivel de Tratados
Internacionales como normas internacionales.
2.2 El Debido Proceso como Derecho Fundame ntal
A. Contenido del Derecho al Debido Proceso
El proceso como tal es concebido como un cauce a travs del cual se ha de obtener
una solucin justa en un caso concreto. De acuerdo a Castillo Crdova 5 cuando se
procesa a una persona, la nica solucin acorde con su valor de persona humana, fin en
s misma (su dignidad), es la solucin justa. Una solucin injusta es una solucin
indigna. Si la justicia tiene que ver con dar a cada quien lo que le corresponde, la
decisin justa tiene que ver con dar a cada quien lo que le es debido, y lo debido para el
hombre es siempre el respeto de sus derechos como hombre reconocidos jurdicamente
(derechos fundamentales). En ese sentido, no puede haber un proceso debido que
vulnere algn derecho fundamental.
El debido proceso tiene una dimensin formal constituida por las garantas
procesales formales (derechos de defensa, de pluralidad de instancias, de motivacin de
las resoluciones, etc.) y una dimensin sustantiva conformada por las garantas
procesales sustantivas (razonabilidad, proporcionalidad y, en fin, justicia en la decisin
final.). As, el debido proceso se trata de un derecho fundamental de carcter
instrumental, que se encuentra conformado por un conjunto de garantas que cumplen
la funcin de conseguir la justicia en la solucin del caso. Cuando el proceso se ha
desarrollado segn las garantas procesales y fruto de ello se ha obtenido una solucin
justa, entonces el procesamiento ha sido justo, es decir ha sido debido. Si no se han
respetado las garantas procesales y/o el resultado ha sido una decisin arbitraria o
desproporcionada, entonces el procesamiento ha sido injusto y por ello indebido 6 .
3

BUSTAMANTE ALA RCON, Reynaldo. Una apro ximacin a la vigencia del Debido Proceso en los
despidos laborales, en Ius et Veritas, Nu mero 21, pp. 301-308.
4
QUIROGA LEN, Anbal. El debido proceso y las garantas constitucionales de administracin de
justicia, en Derecho N 40. Pontificia Un iversidad Catlica, Lima, 1986. p. 259.
5
CASTILLO CORDOVA, Luis. Derechos fundamentales y procesos constitucionales. Ed itora Jurdica
Grijley, Lima, 2008. p. 452.
6
Ibid. p. 453.

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La idea de debido proceso como derecho fundamental se justifica, adems, en tanto

confiere a los individuos o grupos contra los cuales recaen las decisiones, la
oportunidad de participar en el proceso en el cual esas decisiones son tomadas; esa
oportunidad significa un reconocimiento de la dignidad de las personas que participan
de dicho proceso. Por tanto, no se limita a ser slo un principio de la funcin
jurisdiccional.
B.

Pero, Los derechos fundame ntales son aplicables en las relaciones entre
particulares?

Si un hombre es sujeto de un derecho fundamental es necesario determinar ante

quin ostenta la titularidad de este derecho. Por casos diversos, las violaciones a los
derechos fundamentales surgidas de las relaciones particulares no resultan ser triviales.
As como necesitamos proteccin frente al ejercicio del poder del Estado, tambin es
necesaria la proteccin del ejercicio del poder de los particulares.
La carta fundamental peruana establece que todos estamos obligados a cumplir la
Constitucin y tenemos el deber de respetarla y protegerla; nos encontramos ante el
fundamento constitucional de la eficacia de los derechos fundamentales inter privatos
en nuestro ordenamiento constitucional (eficacia horizontal).
C.

El Debido Proceso se puede aplicar fuera de un proceso judicial?

De acuerdo a De Bernadis 7 , las consecuencias de entender el derecho a un debido

proceso como un derecho constitucional son sumamente importantes. Primero, ninguna
autoridad encargada de tramitacin o resolucin de un proceso podr invocar que no se
encuentra vinculada al debido proceso y pretender circunscribirlo al mbito
estrictamente jurisdiccional. Segundo, es importante sealar que ello permite al
justiciable invocar acciones de garanta especficamente establecidas para alcanzar un
alivio eficiente de cualquier violacin de este derecho fundamental. Como tercer
aspecto podemos mencionar que el derecho a un debido proceso resulta exigible en
cualquier proceso que se pretenda llevar a cabo, de forma que haga posible alcanzar el
mayor grado de justicia.
Por tanto, el debido proceso legal constituye un derecho fundamental de todas las
personas que es de aplicacin en procesos de cualquier naturaleza, como es el caso del
despido que es un procedimiento privado sancionador.
2.3 Regulacin y el pronunciamiento de la jurisprudencia.

DE BERNADIS, Luis. La Garanta Procesal del, Ob. cit., p. 413.

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Espinoza-Saldaa 8 menciona que un anlisis de la evolucin del ordenamiento

jurdico peruano nos demuestra como en nuestro pas se ha venido dando una progresiva
incorporacin del derecho a un debido proceso.
La Constitucin Poltica de 1979 no exista una referencia exp resa al Debido
Proceso, aunque varios de los aspectos de su dimensin procesal ya estaban reconocidos
como parte de las que se denominaban Garantas de la Administracin de Justicia.
Es hasta la aprobacin de la Carta de 1993 para ver por primera incorporado el
Debido Proceso dentro de un texto constitucional peruano. Es en el tercer inciso del
artculo 139 de la Constitucin vigente, norma incluida dentro de los principios y
derechos de la funcin jurisdiccional 9 , que exige como pauta de obligatorio
cumplimiento la observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.
En el Per, a nivel doctrinario y jurisprudencial se ha ido configurando una
compresin amplia del debido proceso. Vemos pues, cmo nos encontramos ante un
concepto cuyos alcances no solamente se limitan a un escenario jurisdiccional, sino que
son alegables tanto en el mbito administrativo como en relaciones entre particulares, y
adems que no se limita al mero cumplimiento de meras pautas, sino que est
ntimamente ligado a la consecucin del valor justicia.
Dentro de estas mismas perspectivas, parece apuntar la posicin asumida por el
Tribunal Constitucional peruano, supremo intrprete de los alcances y preceptos de
nuestra Carta de 1993. A dicha instancia han llegado recursos extraordinarios, mltiples
procesos de amparo en los cuales se ha alegado la violacin del derecho a un debido
proceso en sede administrativa y en las relaciones entre particulares. As, el supremo
intrprete de la Constitucin peruana vigente seal que:
[] el respeto de las garantas del Debido Proceso, no puede soslayarse, de
modo que tambin son de aplicacin en cualquier clase de proceso o
procedimiento privado. (Expediente N 067-93-AA/TC)
[] los derechos de los justiciables que en conjunto forman lo que se
conoce como El Debido Proceso posee un radio de aplicacin que est por
encima del funcionamiento y actuacin del rgano estrictamente judicial, pues
de otro modo ninguna entidad o corporacin privada y ni siquiera la propia
administracin, cuando conoce del propio del llamado procedimiento
administrativo, tendra porque respetar los derechos del justiciables, lo que
sera absurdo e inconstitucional. (Expediente N 461-96-AA/TC)
En conclusin, podemos destacar ntidamente que entre las lneas de accin seguidas
por nuestro Tribunal Constitucional ser el apuntalar una ampliacin del mbito de
aplicacin del Debido Proceso fuera del escenario judicial.
8

ESPINOSA-SA LDAA, Eloy. Derecho al Deb ido Proceso: un acercamiento ms didctico a sus
alcances y problemas, Ibid. (coordinador) en Derechos Fundamentales y Derecho Procesal
Constitucional. Jurista Editores EIRL, Lima, 2005. p. 76.
9
Espinoza Saldaa menciona que estos principios y derechos de la funcin jurisdiccional terminan
estando mal llamados: desafortunadamente bien puede apreciarse como el t ratamiento dado a este tema
en el texto constitucional de 1993 estuvo bastante lejos de ser el ms feliz, pues all se usa errnea
denominacin princip ios y derechos de la funcin jurisdiccional (como si una funcin estatal pudiese
tener derechos), y a continuacin se consigna una mezcla de derechos del justiciable (por cierto,
abordados asistemticamente) con pautas que deben inspirar el desarrollo de un proceso y algunos
elementos que si en rigor mereceran ser considerados como principios inspiradores de la funcin
jurisdiccional. Ibid., p. 77.

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III. EL DESPIDO ARBITRARIO

3.1 Definicin de Despido
En sentido amplio, el despido vendra a ser aquella situaci n que lleva consigo la
terminacin del contrato de trabajo, producida por acto unilateral del empleador. En
nuestro ordenamiento legal, el despido es un tipo de extincin del contrato de trabajo 10 .
Blancas Bustamante 11 afirma que, como consecuencia de la tendencia generalizada
de los ordenamientos laborales a limitar la facultad de despido del empleador como
mecanismo de proteccin del trabajador, se ha introducido la exigencia de que el
despido se base en una causa justa, sin la cual dicho acto extintivo carecer de validez y
eficacia 12 . Por eso, al concepto antes mencionado, ser necesario agregar una
caracterstica esencial, que el despido es una institucional causal, en cuanto slo se
admite como facultad del empleador en la medida que se configuren una causa justa que
habilite el ejercicio de la misma. As, el ordenamiento jurdico reacciona frente al
despido que no se funde en una causa justa, con la consiguiente readmisin del
trabajador despedido, o bien aplicar sanciones configuradas como indemnizaciones a
favor del trabajador.
3.2 El Despido Arbitrario
De acuerdo al artculo 34 de la LPCL, un despido ser arbitrario, cuando se
produce al cesar a un trabajador por acto unilateral del empleador, sin expresin de
causa o porque no se pudo demostrar sta en juicio. Su consecuencia, segn la
legislacin laboral, es el pago de un indemnizacin tarifada equivalente a una y media
remuneracin por cada ao de servicios, con un tope de doce remuneraciones. Nuestra
legislacin protege contra el despido arbitrario slo al trabajador que labora cuatro o
ms horas diarias para un mismo empleador, siendo indispensable para un despido
justificado que medie causa justa contemplada en la ley y que est debidamente
comprobada.
Nuestro sistema laboral opta por reconocer al despido arbitrario como un poder
excepcional del empleador. Por tanto, el despido que el trabajador debe aceptar slo
ser aqul que se base en una causa justa contemplada en la ley y debidamente
10

Artculo 16 literal g) de la Ley de Productividad y Co mpet itiv idad Laboral (LPCL), TUO del Dec.
Leg. N 728.
11
BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. El despido en el derecho laboral peruano, ARA Editores, Lima,
2006. p. 46.
12
El art culo 22 de la LPCL menciona: para el despido de un trabajador es indispensable la existencia
de un causa justa contemplada en la ley y debidamente comprobada. Po r su parte, el Convenio N 158 de
la Organizacin Internacional del Trabajo por iniciativa del empleador, menciona, en su artculo 4, las
causas justificadas relacionadas: con la conducta del trabajador (referidas a los incumplimientos o faltas a
sus deberes laborales); con la capacidad del trabajador; y las basadas en las necesidades de
funcionamiento de la empresa, establecimiento o servicio.

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comprobada, segn lo sealado en el artculo 22 de la LPCL. El mismo artculo seala

que la causa justa slo puede estar relacionada con la capacidad o con la conducta del
trabajador. Entonces, el poder de despedir es legtimo slo cuando hay causa justa.
Conforme a esto, el despido arbitrario, como su mismo nombre lo indica, es un
despido discrecional que ha de reputarse ilegtimo dentro del ordenamiento. Y tanto es
as que ste debe ser indemnizado (artculo 34 LPCL). El despido arbitrario es
ilegtimo aun cuando el ordenamiento le reconozca efectos extintivos.
Arce Ortiz 13 menciona, en ese orden de ideas, que estamos frente a un ejercicio
irregular del derecho de despedir en el caso de despido arbitrario. Por esta razn,
sentencia el autor que, si el abuso en el ejercicio de un derecho ocurre cuando el sujeto
ejercita su derecho de manera no prohibida por la legislacin positiva, pero agraviando
principios del Derecho que pueden resumirse en la sana convivencia social, entonces el
despido arbitrario implicar siempre un ejercicio abusivo del derecho a extinguir
unilateralmente el contrato de trabajo.
En nuestro pas la Constitucin Poltica de 1979 estableca un modelo protec cionista
en materia laboral consagrando la estabilidad en el trabajo como derecho fundamental
que fue dejado de lado con la reforma introducida por la Constitucin de 1993, que
suprimi de su listado de derechos el de estabilidad en el trabajo adoptando, en
cambio, en su artculo 27, un a frmula distinta que remite a la ley otorgar al trabajador
adecuada proteccin contra el despido arbitrario, lo que segn Blancas Bustamante 14
signific una transicin hacia un modelo de mnima proteccin de los trabajadores.
El artculo 27 del texto constitucional de 1993 establece que la ley le otorga al
trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario, en consecuencia, la
Constitucin ha remitido a la ley la determinacin del tipo de proteccin que debe
existir en nuestro pas ante el despido arbitrario. Actualmente en nuestro ordenamiento,
no existe un rgimen de estabilidad absoluta que se encuentre establecido expresamente
por la Constitucin; as, es una norma legal-el Decreto Legislativo 728, hoy Ley de
Productividad y Competitividad Laboral- la que establece el marco de proteccin al
trabajador.
La norma legal que desarrolla el artculo 27 de la Constitucin Poltica de 1993 es
el Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, que en
su artculo 34 enuncia lo siguiente: El despido del trabajo fundado en causas
relacionadas con su conducta o su capacidad no da lugar a indemnizacin. S i el despido
es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse demostrar en juicio, el
trabajador tiene derecho al pago de la indemnizacin establecida en su artculo 38,
como nica reparacin por el dao sufrido. Podr demandar simultneamente el pago de
cualquier otro derecho o beneficio social pendiente. En los casos de despido nulo, si se
declara fundada la demanda el trabajador ser repuesto en su empleo, salvo que en
ejecucin de sentencia, opte por la indemnizacin establecida en el artculo 38.
Este desarrollo legislativo del enunciado constitucional: adecuada proteccin
contra el despido arbitrario supone la eleccin del legislador por la opcin resarcirtoria
frente al despido y no la reposicin al puesto de trabajo.

13

ARCE ORTIZ, Elmer. La nulidad del Despido lesivo de Derechos Constitucionales. ARA Editores,
Lima, 2006. p. 41.
14
BLA NCAS BUSTAMANTE, Carlos. El despido en..., Ob. cit . p. 113.

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IV. EL DEBIDO PROCESO EN LAS RELACIONES LABORALES

4.1 El Debido Proceso y Derecho del Trabajo
El artculo 22 de la Constitucin enuncia que el trabajo es un deber y un derecho.
Es base del bienestar social y un medio de realizacin de la persona. El Tribunal
Constitucional peruano, en su sentencia de 11 de septiembre de 2002, seala el
contenido esencial del derecho al trabajo implica dos aspectos: El derecho de acceder a
un puesto de trabajo, por un parte y, por otra, el derecho a no ser desped ido sino por
justa causa. Es decir, el derecho al trabajo se convierte en un importante pilar del
rgimen de despido causal, pues toda extincin unilateral del vnculo laboral por el
empleador debe fundarse en una causa justa.
Asimismo, a la hora de evaluar la constitucionalidad de un despido, tambin es
preciso evaluar qu papel juega el bloque de derechos procesales constitucionales en la
obligacin de expresar la causa de extincin. En concreto, el derecho al debido proceso
en tanto derecho fundamental, sera afecto si es el despido no es resultado de un
procedimiento justo previo a este. As, el debido proceso resulta ser, junto al derecho al
trabajo, una garanta de proteccin al principio de causalidad del despido.
4.2 El Debido Proceso en la Relacin Laboral
De acuerdo a Bustamante Alarcn, 15 hasta hace algunos aos haba en nuestro pas
la concepcin errnea de que el derecho al debido proceso slo era aplicable a los
procesos judiciales, en razn de la ubicacin de dicho derecho en el texto constitucional.
En efecto, se deca que si el debido proceso es considerado por nuestra Constitucin
como principio y derecho de la funcin jurisdiccional, y que si la norma que as lo
recoge se encuentra ubicada dentro del captulo correspondiente al Poder Judicial, por
eso slo poda tener aplicacin en el mbito de los procesos judiciales, dejando de lado
los procedimientos administrativos, arbitrales, militares, polticos o particulares. Tal
conclusin resulta de una interpretacin literal y desconocedora de la naturaleza y
funcin del debido proceso en el ordenamiento jurdico. Precisamente su naturaleza de
derecho fundamental, as como su funcin garantizadora de la vigencia real o efectiva
de los dems derechos fundamentales, llevan a reconocer que su vigencia trascienda los
escenarios jurisdiccionales.
Ahora, toca analizar si en realidad el debido proceso tambin resulta aplicable a
aquel procedimiento que, conforme a ley, debe iniciar el empleador al interior de su
empresa, para despedir a un trabajador por la existencia de una causa justa que se
encuentre contemplada en la ley y est debidamente comprobada. Es decir, toca
determinar si el debido proceso rige en el procedimiento previsto en el primer prrafo
del artculo 31 del Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral (Decreto Supremo N 003-97-TR), segn el cual: El empleador no podr
despedir por causa relacionada con la conducta o con la capacidad del trabajador sin
15

BUSTAMANTE A LARCON, Reynaldo. Una aproximacin a la, Ob. cit., p. 309.

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antes otorgarle por escrito un plazo razonable no menor de seis das naturales para que
pueda defenderse por escrito de los cargos que se le formulan, salvo aquellos casos de
falta flagrante en que no resulte razonable tal posibilidad, o de treinta das naturales para
que demuestre su capacidad o corrija su deficiencia.
Por sus caractersticas, se trata de un procedimiento privado sancionador en la
medida que hay una acusacin formulada contra un sujeto (el trabajador) por parte de
otro sujeto (el empleador), quien adems tiene el poder de decidir si se aplica o no la
sancin (el despido). Asimismo, es un procedimiento particular impropio 16 ya que
quien acusa o denuncia es tambin quien decide aplicar o no la sancin.
En tanto se trata de un procedimiento privado previsto en el ordenamiento jurdico
para poder sancionar o afectar a una persona con el despido; y en tanto que el debido
proceso exige, adems, que nadie puede ser afectado o sancionado si antes no se inici
y tramit el proceso o procedimiento correspondiente, garantizando su intervencin o
participacin; se concluye que el debido proceso pueda cumplir su funcin
garantizadora del ordenamiento jurdico.
Se deduce, adems, que este proceso no debe ser cualquiera sino que debe ser un
proceso justo o debido 17 carente de arbitrariedad; por tanto, aunque la norma no lo
mencione, debe otorgarle al trabajador la oportunidad real y razonable de conocer la
acusacin formulada en su contra, de ser odo, de probar, de alegar y, en general, de
ejercer su derecho de defensa.
Elemento importante dentro del mencionado procedimiento, es el principio de
inmediatez recogido en el artculo 31 de la LPCL in fine, como 18 uno de los requisitos
principales para el ejercicio adecuado de la facultad sancionadora del empleador, por el
cual ste deber iniciar el procedimiento previo de investigacin de la supuesta falta
cometida por el trabajador apenas tome conocimiento de ella. Luego, de haberse
comprobado la comisin de la referida falta, se proceder a la comunicacin inmediata
de la sancin correspondiente 19 .
Sin embargo, no puede perderse de vista su particular naturaleza, para determinar
qu elementos del debido proceso resultan razonablemente aplicables al inicio,
tramitacin y conclusin de este procedimiento. Por eso, para Bustamante Alarcn,
sera absurdo sostener, por ejemplo, que en este tipo de procedimiento resulte exigible
la pluralidad de instancias; no as a ser odo o de realizar los actos necesarios para
poder producir prueba 20 .
16

Atendiendo a quin es el sujeto encargado de decidir respecto del conflicto o pretensin materia de un
procedimiento, este puede ser propio o impropio. Estamos ante un procedimiento propio cuando el sujeto
encargado de juzgar es completamente distinto a quien acusa o es titular de la pretensin. En cambio,
estamos ante un procedimiento impropio cuando ambas calidades se renen en un mis mo sujeto.
17

Recordemos que el debido proceso no es ms que el derecho fundamental a la justicia a travs del
proceso y procedimiento.
18
DOLORIER TORRES, Jav ier. El principio de in med iatez en la ju risprudencia del Tribunal
Constitucional, en Dilogo con la Jurisprudencia, N 85, pp. 225-231.
19
El Tribunal Constitucional, a travs de su criterio jurisprudencial expuesto en reiterados
pronunciamientos, ha sealado expresamente que el transcurso de un periodo de tiempo prolongado entre
la fecha de la comisin de la presunta falta grave imputada por el actor y la del despido, implica la
transgresin del principio de inmediatez y la decisin tcita del empleador de mantener vigente el vnculo
laboral. El criterio reseado, si bien no constituye un precedente de observancia obligatoria, ha sido
invocado en diversos pronunciamientos emitidos por el ente colegiado.
20
BUSTAMANTE A LARCON, Reynaldo. Una aproximacin a la, Ob. cit., p. 309.

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El debido proceso en el despido laboral

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Como ya hemos mencionado, en nuestro pas, la aplicacin del derecho al debido

proceso en las relaciones entre particulares y en especial en el caso del despido
arbitrario s se ha venido aplicando conforme a las sentencias del Tribunal
Constitucional, como en el Expediente N 976-2001-AA/TC 21 .
Sin embargo, habr algn autor 22 que sostendr que los derechos constitucionales
procesales actan solamente en el seno de un proceso judicial; lo cual implica negar,
que en un procedimiento privado donde el empleador acta simultneamente como juez
y parte, se pueda detectar una inobservancia de determinadas garantas que el
constituyente quiso restringir slo a la funcin jurisdicc ional. Pero, como ya vimos
anteriormente, esto no resulta cierto en tanto la funcin garantizadora del derecho al
debido proceso, como derecho fundamental, hace que transcienda el mbito
jurisdiccional.
En sntesis, el debido proceso rige, adems, en aquel procedimiento que debe iniciar
el empleador al interior de su empresa para despedir a un trabajador, por la existencia
de una causa justa (nos referimos al procedimiento previsto en el artculo 31 del Texto
nico de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, que se encuentra
contenido en el Decreto Supremo N 003-97-TR).
En el procedimiento de despido debe seguirse las reglas del debido proceso con el
fin de asegurarle al trabajador la toma de una decisin justa y carente de arbitrariedad,
de tal forma que por la naturaleza del procedimiento slo se mantienen los elementos
esenciales del debido proceso material como son:
a) El derecho a no ser afectado o sancionado si antes no se inici y tramit el
proceso o procedimiento correspondiente.
b) El derecho de defensa y de contradiccin, que incluye el derecho a disponer
del tiempo adecuado para preparar la defensa.
c) El derecho a que las decisiones del empleador se emita en un plazo razonable.
d) El derecho del trabajador a ser informado oportuna y adecuadamente y en un
lenguaje que comprenda el trabajador de las faltas que se le imputan, de
acuerdo al principio de inmediatez.
e) El derecho a que las pruebas ofrecidas sean adecuadas y motivadamente
valoradas.

21

que la tipicidad de la falta y el derecho de defensa son aspectos constitutivos del debido proceso
amparado por el inciso 3) del articulo 139 de la Constitucin, en la medida que garantizan estndares
mnimos de justicia que, junto a otros que lo conforman, hacen posible una tutela judicial vlida y
legitima. Por consiguiente, si conforme se afirm en fundamentos anteriores, el act o de la demandada
result lesivo de la tipicidad de la falta y del derecho de defensa, es adems el derecho al debido proceso
el que ha resultado conculcado. Circunstancia sta que permite a este Supremo Intrprete de la
Constitucin reiterar la plena eficacia, erga omnes, de los derechos fundamentales de orden procesal,
constitutivos del denominado derecho constitucional procesal, tambin en el seno de las instituciones
privadas-como es el caso de la demandada-en mrito a la eficacia privatos o eficacia frente a terceros, del
que ellos se hallan revestidos, como todo derecho constitucional; en consecuencia, cualquier acto dentro
de aquel mb ito, pretenda conculcarlos o desconocerlos, como el efectuado por la demandada, resulta
inexorablemente inconstitucional. Caso Eusebio Llanos Huayco contra Telefnica del Per SAA.
22
ARCE ORTIZ, Elmer. La nulidad del..., Ob. cit., p. 191.

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f) El derecho del trabajador a que la decisin del empleador sea objetiva y

materialmente justa; entre otros.
V. EL PROCEDIMIENTO PREVIO AL DESPIDO
5.1 Procedimiento Previo al Despido
Uno de los rasgos caractersticos de todo rgimen de protecci n contra el despido
arbitrario reside en la exigencia de que la realizacin de ste se sujeta a determinados
procedimientos. La procedimentalizacin del despido, como afirma Blancas 23 , tiene
por finalidad salvaguardar los derechos fundamentales y la dignidad del trabajador, y
asimismo, garantizar su derecho de defensa.
Nuestra ley establece que el empleador no podr despedir al trabajador por causa
relacionada con su conducta o su capacidad si, previamente, no le concede un plazo
razonable para que se defienda de las acusaciones que se formulen, o para que
demuestre su capacidad o corrija su deficiencia. Este procedimiento previsto por el
artculo 31 de la LPCL, tiene como fundamento directo en el artculo 7 del Convenio
158 de la OIT24 , el cual est inspirado en el principio fundamental del derecho de
defensa.
La LPCL establece el procedimiento legal para despedir a un trabajador el cual se
configura de la siguiente forma:
1. Es necesario establecer la causa justa de despido relacionada con la conducta
o la capacidad del trabajador.- El empleador que ha tomado conocimiento o
investigado la existencia de una causa justa de despido, debe remitirse al
trabajador una comunicacin formulando la imputacin respectiva. Con este acto,
se abre el procedimiento previo al despido, destinado a que el trabajador pueda
ejercer su derecho de defensa respecto de los cargos que se le imputan, o de tener
la oportunidad de acreditar su capacidad o de corregir la deficiencia que se le
atribuye.
2. Se le imputa al trabajador dicha causa por escrito, observando el principio de
inme diate z.- La comunicacin de la falta debe hacerse por carta simple, no
existiendo disposicin que obligue a cursarla por va notarial 25 . En la carta, el
empleador debe haber precisado los hechos que constituyen la falta grave. La
formulacin de estos cargos al trabajador tiene gran importancia porque, de
acuerdo con el artculo 32 de la LPCL, el empleador no podr invocar
posteriormente causa distinta de la imputada en la carta de despido. Lo que quiere
23

BLA NCAS BUSTAMANTE, Carlos. El despido en el, Ob. cit. p. 217.

Dicho artculo del Convenio 158 OIT, establece: No deber darse por terminada la relacin de trabajo
por motivos relacionados con su conducta o su rendimiento antes de que se le haya ofrecido la posibilida d
de defenderse de los cargos formulados contra l, a menos que no pueda pedirse razonablemente al
emp leador que ele conceda esta posibilidad.
25
El Reglamento de Ley de Fomento al Empleo establece en su artculo 34 establece que dicha carta
podr ser entregada al trabajador en el centro de trabajo, bajo cargo, o en el lt imo do micilio que tenga
registrado en la empresa, aunque al mo mento de su entrega no se encontrare en aqul.
24

IIE

El debido proceso en el despido laboral

331

decir que la causa por la que se despide al trabajador, debe ser la misma que se le
imput previamente, para que, respecto a ella, ejerciera su derecho de defensa.
3. Se le otorga un plazo razonable no menor de seis das naturales para que
pueda defenderse por escrito de los cargos que se le formulan, salvo aquellos
casos de falta grave flagrante donde no resulte razonable tal posibilidad. En el
caso de tratarse de una causa relacionada con la capacidad del trabajador, se le
otorga por escrito un plazo no menor de treinta das naturales, para que demuestre
su capacidad o corrija su deficiencia. Durante el desarrollo del trmite previo al
despido, el empleador est facultado para suspender la prestacin de servicios del
trabajador, sin que ello afecte el derecho a la defensa de ste, ni tampoco exima a
aquel de su obligacin de abonarle sus remuneraciones y otros derechos y
beneficios.
4. Una vez vencido el plazo, el empleador recin podr despedir al trabajador
mediante carta que indique de modo preciso la causa del mis mo y la fecha del
cese.- Con la respuesta escrita del trabajador a la carta en que se imputa la
comisin de la falta, ste ejerce su derecho de defensa y el empleador, teniendo
como elemento de juicio dicho descargo, decidir si efecta el despido o considera
desvirtuados los cargos formulados al trabajador.
El procedimiento previo al despido, constituye un requisito necesario para ste, del
que slo puede prescindirse, como lo hemos visto, cuando la falta grave sea flagrante.
La LPCL es determinante al prohibir el despido sin darse cumplimento a dicho trmite:
El empleador no podr despedir por causa relacionada con la conducta o con la
capacidad del trabajador, sin antes otorgarle por escrito un plazo razonable para que
pueda defenderse por escrito de los cargos que se le formulan 26 .
Este procedimiento previo, segn se ha destacado, est inspirado en el principio
fundamental del derecho de defensa, en virtud del cual el trabajador debe poder
defenderse antes de que termine la relacin de trabajo. Se trata pues, del respeto a un
derecho fundamental, que la Constitucin garantiza en su artculo 139, inc.14, as
como tambin, el reconocer el principio de inocencia en el literal e. inc. 24. artculo 2.
Aunque referidos de manera expresa al mbito penal, sin embargo, la jurisprudencia
judicial y la del Tribunal Constitucional, los considera aplicables al campo del derecho
disciplinario o sancionador, tanto en el rgimen laboral pblico como en el privado, por
lo que, su inobservancia no puede menos que afectar la validez del despido 27 .
5.2 La proteccin contra el despido que omite el procedimiento previo.
Pronunciamiento del Tribunal Constitucional

26

Artculo 31 de la LPCL.
Vid. BLA NCA S BUSTAMANTE, Carlos. Ob. cit. p. 225. Agrega este autor que el efecto lesivo ser el
mis mo, si el emp leador que se exoner del procedimiento previo alegando la flagrancia de la falta no
acredita esta circunstancia, lo que har presumir que se vali de esa argumentacin para negar el derecho
de defensa al trabajador, y que adems omit ido el procedimiento previo, la subsanacin del derecho de
defensa es extempornea si es efectuada con posterioridad a la interposicin de la demanda impug natoria
del despido.
27

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332

La LPCL en sus artculos 22, 31 y 32, exige, respectivamente, la existencia de una

causa justa, su imputacin previa al trabajador y la notificacin del despido, como
requisitos para la validez del acto extintivo; sin embargo, en el artculo 34 de la misma
norma, se abre la puerta a su vulneracin al conceptuarse como arbitrario no slo al
despido cuyas causas no se pueden demostrar en juicio, sino, adems, aqul en que no
media expresin de causa. En este caso resulta obviado implcitamente el procedimiento
previo, pues si no hay causa, menos puede haber previamente un trmite de imputacin
de cargo y derecho de defensa del trabajador. Por tanto, el supuesto de hecho que
alberga el artculo 34 LPCL 28 se refiere al despido que omite el trmite previo y la
expresin de su causa.
En cuanto al artculo 34 de la LPCL, slo establece como nica reparacin para el
despido arbitrario el pago de una indemnizacin, excluyendo como medida
reparadora la reposicin, que queda reservada para los supuestos de nulidad del despido,
los mismos que son taxativamente enumerados en el artculo 29 de la LPCL. Esta lista
no incluye la hiptesis de omisin del procedimiento previo, resultando evidente que
este tipo de despido es tratado como un despido arbitrario.
Siendo esto as, no obstante, la jurisprudencia en materia de amparo del Tribunal
Constitucional, ha venido a introducir un criterio distinto, en cuanto produce la
indefensin del trabajador, vulnera sus derechos constitucionales y, por tanto, invalida
el despido. As lo han establecido, inicialmente, las sentencias del expediente N 78598-AA/TC29 y del expediente N 1112-98-AA/TC 30 en las que se ha concedido el
amparo a trabajadores despedidos sin permitirles ejercer su derecho de defensa, y se
dispuso su reincorporacin. As mismo, en la sentencia del expediente N 0976-2001AA/TC 31 , el Tribunal Constitucional seala que debe realizarse el procedimiento legal
antes de la materializacin del despido, a fin de garantizar la adecuada investigacin de
los hechos imputados al trabajador y la responsabilidad de ste, asegurndole su
derecho a la defensa.
Entonces, la omisin de este procedimiento previo es considerada por la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional como vulneracin a los derechos
constitucionales al debido proceso y a la defensa; incluso, si se arguye la supuesta
flagrancia de la falta, luego no demostrada. Tambin se ha estimado vulnerado estos
derechos, cuando no se ha respetado procedimientos predeterminados por la ley para
establecer la existencia de una causa de despido relacionada a la capacidad del
trabajador, como la verificacin del rendimiento deficiente, o la realizacin de una
evaluacin semestral como paso previo a un despido por causa de excedencia. De esta
forma, por la va de amparo, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha venido a
cubrir las notorias insuficiencias de la norma laboral, convirtiendo la exigencia del
28

Menciona dicho artculo: si el despido es arbitrario por no haberse expresado causa o no poderse
demostrar en juicio, el trabajador tiene derecho al pago de la ind emnizacin establecida en el art culo 38,
como nica reparacin del dao sufrido
29
Sentencia del 6 de noviembre de 1998.
30
Sentencia del 21 de enero de 1999.
31
En esta sentencia del 13 de marzo de 2003, el TC marca la pauta de interpretacin constitucional sobre
el despido, estableciendo una clasificacin de los tipos de despido, desarrollando los aspectos referidos al
despido arbitrario, fraudulento y nulo. Postura ampliamente discutida, en cuanto a la constitucionalidad
del artculo 34 de la LPCL y la aplicacin del art culo 27 de la Constitucin. Lo evidente es la postura
del Tribunal Constitucional orientada a la proteccin del trabajador y a la tutela de los derechos
fundamentales.

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El debido proceso en el despido laboral

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procedimiento previo al despido y, en particular, la observancia de aquellas

formalidades directamente vinculadas al ejercicio del derecho de defensa y al debido
proceso, en requisitos esenciales para la validez del despido, al calificar la omisin
injustificada lesiva de los derechos constitucionales del trabajador.
5.3 El Despido Lesivo de Derechos Fundame ntales
En tiempos recientes, se ha reconocido la plena operatividad de los derechos
fundamentales en el mbito de la relacin de trabajo. En ese sentido, en la relacin
laboral no slo tiene significacin aquellos derechos de ndole propiamente laboral que
han merecido reconocimiento en las Constituciones, sino tambin, aquellos derechos
fundamentales que puedan ocurrir en las relaciones individuales y colectivas del trabajo.
Lo que se ha denominado la constitucionalizacin de los derechos laborales 32 .
As, es evidente la trascendencia de esta ampliacin de la eficacia de los derechos
fundamentales al mbito de la relacin laboral, en razn de la potencialidad lesiva que
despliega la empresa en los derechos del trabajador. De este modo, el poder de ejercicio
y el sancionador encontrar en los derechos fundamentales lmites que no le son
posibles atravesar y que, en el caso de hacerlo, supondr una actuacin ilegtima 33 .
Admitido que los derechos constitucionales de que es titular el trabajador como
persona despliegan su eficacia en el mbito especfico de la relacin de trabajo y ms
concretamente, operan como lmite externo al poder de direccin y la potestad
disciplinaria del empleador, es posible apreciar las consecuencias que dicha perspectiva
supone para el ejercicio de la facultad extintiva de aquel. Supone el despido una
situacin de conflicto y, como tal, puede afectar derechos fundamentales sobre todo si
no es realizado siguiendo criterios de razonabilidad y proporcionalidad.
De acuerdo a lo que aqu sostenemos, en el despido debe existir un procedimiento
previo que no debe escapar de la aplicacin del derecho al debido proceso. Por tanto,
que en el despido no se atienda a la aplicacin de este derecho, se estara vulnerando
este derecho fundamental. As, podemos apreciar que es necesario un procedimiento
previo al despido, ya que de no realizarse ste se estara afectando al derecho
fundamental al debido proceso del trabajador.
En tanto esto es as, consideramos oportuna y justa la solucin del Tribunal
Constitucional de declarar la reposicin en tanto se vulnera el derecho fundamental al
debido proceso por amparo, o en todo caso en tanto esta vulneracin no es manifiesta en
el proceso de amparo, en un proceso ordinario, donde se alegue la vulneracin del
derecho al decido proceso, el Juez Laboral debe aplicar los indicios o sucedneos
probatorios que lo lleven a causarle la conviccin de que hubo arbitrariedad en la
decisin del empleador y mandar la reposicin, a fin de cuentas tiene el control difuso
en pro de la efectiva aplicacin de los derechos fundamentales. Sobre todo, cuando la
nulidad del despido lesivo de derechos constitucionales no es materia sobre la cual el
32

Vid. BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Derechos fundamentales de la persona y relacin de

trabajo. Fondo Editorial de Pontificia Un iversidad Catlica del Per, Lima, 2007. p.18.
33
Vid. VA LDEZ DA L-RE, Fernando. Poderes del empresario y derechos de la persona del trabajador.
Trotta, Madrid, 1992. p.50.

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legislador ordinario pueda decidir discrecionalmente (esto en tanto las causales del
despido nulo y la consiguiente reposicin aparecen taxativas en la LPCL), pues no cabe
posibilidad alguna de que la norma infraconstitucional tolere un acto lesivo a la
Constitucin y los derechos fundamentales.
VI.

CONCLUSIONES

1.

La proteccin de los derechos fundamentales no se restringe a las actuaciones del

Estado, sino que estos derechos estn vigentes en las relaciones jurdicas de todos
los ciudadanos con los dems.

2.

El mismo Tribunal Constitucional ha convenido en reiterar la plena eficacia, erga

omnes, de los derechos fundamentales de orden procesal, tambin en el seno de
las instituciones privadas en mrito a la eficacia frente a terceros, de la que ellos
se hallan revestidos, como todo derecho constitucional.

3.

En tanto el despido se trata de un procedimiento privado previsto en el

ordenamiento jurdico para poder sancionar o afectar a una persona con el
despido; y en tanto que el debido proceso exige, adems, que nadie puede ser
afectado o sancionado si antes no se inici y tramit el proceso o procedimiento
correspondiente, garantizando su intervencin o participacin; se concluye que el
debido proceso pueda cumplir su funcin garantizadora del ordenamiento
jurdico.

4.

El articulo 31 del Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y

Competitividad Laboral (Decreto Supremo N 003-97-TR) establece el
procedimiento a seguir para el despido, el mismo que tiene por finalidad asegurar
al trabajador el ejercicio de su derecho de defensa o la correccin de la deficiencia
que se le imputa, antes que pueda ser afectado por la decisin que pueda tomar el
empleador para poner fin a la relacin laboral a travs del despido.

5.

A la hora de evaluar la constitucionalidad de un despido, es preciso evaluar qu

papel juega el bloque de derechos procesales constitucionales en la obligacin de
expresar la causa de extincin. En concreto, el derecho al debido proceso, en
tanto derecho fundamental, se vera afectado si el despido no es resultado de un
procedimiento justo previo a este. As, el debido proceso resulta ser, junto al
derecho al trabajo, una garanta de proteccin al principio de causalidad del
despido.

6.

El despido, en que se omite las reglas del debido proceso, sera despido arbitrario
de acuerdo al tenor del artculo 34 de la LPCL, pero a su vez un despido lesivo
de derechos fundamentales.

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