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presente causa nos encontramos frente a una irregularidad que transgrede un principio y
derecho de la funcin jurisdiccional (como es la motivacin de resoluciones judiciales)
lo cual obliga al Colegiado Supremo a declarar en forma excepcional procedente el
recurso de casacin. Cuarto: En este sentido, es pertinente sealar que el derecho al
debido proceso, establecido en el artculo 139 inciso 3 de la Constitucin Poltica del
Estado, comprende, entre otros derechos, el de obtener una resolucin fundada en
derecho de los jueces y tribunales, y exige que las sentencias expliquen en forma
suficiente las razones de sus fallos, esto es, en concordancia con el artculo 139 inciso 5
de la Carta Magna, que se encuentren suficientemente motivadas con la mencin
expresa de los elementos fcticos y jurdicos que sustentan las decisiones, lo que viene
preceptuado adems en los artculos 122 inciso 3 del Cdigo Procesal Civil y 12 del
Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial. Adems, la exigencia de
la motivacin suficiente constituye tambin una garanta para el justiciable, mediante la
cual, se puede comprobar que la solucin del caso en concreto viene dada por una
valoracin racional de los elementos fcticos y jurdicos relacionados al caso y no de
una arbitrariedad por parte del juez, por lo que una resolucin que carezca de
motivacin suficiente no slo vulnera las normas legales citadas, sino tambin los
principios constitucionales consagrados en los incisos 3 y 5 del artculo 139 de la
Constitucin Poltica del Estado. Quinto: El deber de debida motivacin, conforme lo
ha sealado el Tribunal Constitucional peruano en el fundamento jurdico nmero
cuatro de la Sentencia del Tribunal Constitucional N 00966-2007-AA/TC La
Constitucin no garantiza una determinada extensin de la motivacin, por lo que su
contenido se respeta siempre que exista una fundamentacin jurdica, congruencia
entre lo pedido y lo resuelto y, por s misma, exprese una suficiente justificacin de la
decisin adoptada, aun si esta es breve o concisa, o se presenta el supuesto de
motivacin por remisin. Tampoco garantiza que, de manera pormenorizada, todas las
alegaciones que las partes puedan formular dentro del proceso sean objeto de
pronunciamiento expreso y detallado. () En suma, garantiza que el razonamiento
guarde relacin y sea proporcionado con el problema que al juez () corresponde
resolver. Sexto: En armona con el contenido esencial del principio de motivacin de
las resoluciones judiciales corresponda a las instancias de mrito, dentro de este
contexto, analizar la pretensin de indemnizacin por despido arbitrario observando los
principios que rigen el mismo, entre los que se encuentran el principio de tipicidad. En
efecto, se debe considerar que primero, no todo incumplimiento laboral supone falta
grave, en tanto el inciso a) del artculo 25 del Decreto Supremo N 003-97-TR, exige
como elemento tpico de dicha inconducta, que revista gravedad; segundo, porque en el
contexto factual sealado en las instancias de mrito, no se distingue una conducta
dolosa intencionada de aquella que pudiese entraar un dolo bueno, en el sentido de
tener la creencia que al proceder de la manera que lo hizo, aun en contra de las reglas
impuestas, lograba subsanar los yerros en que pudiese haber incurrido en su actuar; ello
sin dejar de anotar que, segn lo afirmado en la recurrida, y que no ha sido contradicho
en la apelacin, las normas internas de la empresa demandada reglan con bastante
especificidad como falta pasible de suspensin y no de despido, las faltas imputadas a la
demandante; que, de otro lado, la ausencia de gravedad suficiente para dar lugar al
despido, resulta tambin de la relatividad del perjuicio econmico esgrimido por la
demandada, pues, una elemental regla de experiencia sugiere que la subsanacin del
faltante poco o nada ocasionan un perjuicio a la demandada. En este escenario, el
anlisis de la Sala de mrito es sesgado pues debe ceir su estudio en el proceder de la
demandada y en el modo que lo hizo, de cara al principio de razonabilidad que informa
al derecho laboral, en la medida que al decidir el ejercicio de sus potestades
Diario Oficial El Peruano, conforme a ley; y los devolvieron. Vocal Ponente: Acevedo
Mena.- SS. ACEVEDO MENA, VINATEA MEDINA, RUEDA FERNNDEZ, LAMA
MORE, MALCA GUAYLUPO C-1213147-73
percibir la remuneracin otorgada por otra empresa en la cual dej de laborar; no se han
sealado cules son los medios probatorios que han llevado a considerar que no se ha
producido en la realidad la renuncia de la demandante a Telefnica del Per Sociedad
Annima Abierta; la existencia de un grupo econmico no implica la configuracin de
una sola relacin laboral, ms an si no existe norma que establezca que los
trabajadores de una empresa deban ser considerados como trabajadores del grupo; no se
ha justificado cmo resulta aplicable al casi de autos el principio de irrenunciabilidad de
derechos invocado en la recurrida; y se ha citado al Pleno Jurisdiccional del dos mil
ocho, sin analizarse la aplicacin de la parte pertinente del mismo al caso de autos,
mxime si ste seala que debe acreditarse la existencia de direccin conjunta por parte
las empresas del grupo respecto al trabajador para determinarse la existencia de
solidaridad. b) Inaplicacin del artculo 16 inciso b) del Texto nico Ordenado del
Decreto Legislativo N 728, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR;
manifestando que conforme a dicha norma constituye una causal de extincin del
contrato de trabajo, la renuncia del trabajador, como en efecto ha sucedido en el
presente caso, renuncia y liquidacin que no han sido materia de cuestionamiento, y que
dieron lugar a la extincin de la relacin laboral de la actora con Telefnica del Per
Sociedad Annima Abierta el treinta de setiembre del dos mil uno, por lo que no
correspondera el pago de los reintegros reclamados c) Inaplicacin de los artculos 4
y 9 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, aprobado por
Decreto Supremo N 003-97-TR; sosteniendo que de conformidad con tales artculos,
no existe una sola relacin de trabajo entre la demandante y las emplazadas, por lo que
debieron distinguirse dos vnculos laborales independientes, no existiendo respecto al
periodo laborado para Telefnica Servicios Comerciales Sociedad Annima Cerrada
prestacin personal de servicios, subordinacin y remuneracin en relacin a Telefnica
del Per Sociedad Annima Abierta. Por su parte, la codemandada Telefnica
Servicios Comerciales Sociedad Annima Cerrada, denuncia como causal de su
recurso: a) Infraccin del artculo 139 inciso 5 de la Constitucin Poltica del
Estado; sealando que la sentencia de vista nicamente ha basado su conclusin de
existencia de solidaridad entre las demandadas, en que stas tienen un domicilio y
objeto principal en comn, y utilizan los mismos medios de comunicacin, elementos
que resultan insuficientes y generales para determinar si ha existido fraude por parte de
Telefnica Servicios Comerciales Sociedad Annima Cerrada para reducir los derechos
de la actora. III. CONSIDERANDO: Primero: Que, los recursos de casacin
interpuestos por las demandadas, renen los requisitos de forma para su admisibilidad
conforme a lo previsto en el artculo 57 de la Ley Procesal del Trabajo N 26636,
modificado por el artculo 1 de la Ley N 27021. Segundo: Que esta Sala Suprema
viene sealado reiteradamente que para ejercitar debidamente la misin y postulado que
le asigna el artculo 54 de la acotada Ley Procesal; esto es, la correcta aplicacin e
interpretacin de las normas materiales, en este caso, del Derecho Laboral, es
indispensable que las causas sometidas a su jurisdiccin respeten ciertas reglas mnimas
y esenciales del debido proceso que le permitan examinar vlida y eficazmente las
normas materiales denunciadas. Tercero: Siendo ello as, en observancia de la garanta
del debido proceso prevista en el inciso 3 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del
Estado y con arreglo a sus facultades nulificantes, esta Suprema Sala no puede
permanecer ajeno ante la existencia de vicio que vulnere tal precepto constitucional, por
lo que procede a efectuar un anlisis sobre aspectos formales del presente proceso.
Cuarto: Que, el contenido esencial del principio de motivacin de las resoluciones
judiciales como parte del derecho al debido proceso, se respeta siempre que exista una
fundamentacin jurdica, congruencia entre lo pedido y lo resuelto y, por s misma la
resultando suficiente para tal efecto, concluir que la demandante ha laborado sin
solucin de continuidad, siendo necesario determinar si las funciones y labores que sta
ha tenido y brindado, respectivamente, durante la relacin acreditada con Telefnica
Servicios Comerciales Sociedad Annima Cerrada son idnticas a las desempeadas
durante su vnculo con Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta, ms an si en la
demanda ha sostenido que para esta ltima ha ostentado el cargo de Tcnico II y para
aquella el de Asesor Comercial; aunado a ello, se aprecia que en la sentencia recurrida
se invoca el principio de irrenunciabilidad de derechos, sin precisar qu derechos
constitucionales o legales adquiridos se estaran vulnerando. Noveno: Que, por
consiguiente, no se evidencia que los fundamentos de la sentencia de mrito se sujeten a
las reglas contenidas en los numerales 3 y 5 del artculo 139 de la Constitucin Poltica
del Estado, concordantes con los artculos 50 inciso 6, y 122 numerales 3 y 4 del
Cdigo Procesal Civil, lo que constituye un defecto de motivacin que no es posible
enmendar en sede casatoria, pues ello implicara recortar el derecho de defensa de las
partes, a quienes les asiste el derecho de cuestionar la aplicacin de las normas que
sustenten la dilucidacin del caso concreto. Dcimo: Que en atencin a las
consideraciones esgrimidas de manera precedente, corresponde anular la sentencia de
mrito a efecto de que la Segunda Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de La
Libertad, emita un nuevo pronunciamiento, conforme a las directivas expresadas en la
presente resolucin, careciendo de objeto examinar las dems causales invocadas
por las recurrentes. IV.- RESOLUCIN: Por las consideraciones expuestas:
Declararon FUNDADOS los recursos de casacin interpuestos mediante escritos de
fojas seiscientos noventa y ocho y setecientos veintitrs, respectivamente, por las co
demandadas Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta y Telefnica Servicios
Comerciales Sociedad Annima Cerrada, en consecuencia: NULA la sentencia de vista
obrante a fojas seiscientos sesenta y ocho, de fecha trece de agosto del dos mil trece,
expedida por la Segunda Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de La Libertad;
DISPUSIERON que la referida Sala, expida nueva sentencia conforme a las directivas
expuestas en la presente resolucin; en los seguidos por doa Deisy Cleotilde Tadeo
Mogollon Viuda de Olguin sobre Pago de Beneficios Sociales contra Telefnica del
Per Sociedad Annima Abierta y Telefnica Servicios Comerciales Sociedad Annima
Cerrada sobre Pago de Beneficios Sociales; ORDENARON la publicacin del texto de
la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, conforme a ley; y los
devolvieron.- Juez Supremo Ponente Walde Juregui. SS. WALDE JAUREGUI,
VINATEA MEDINA, RUEDA FERNANDEZ, DE LA ROSA BEDRIANA, MALCA
GUAYLUPO C-1224459-103
dos mil doce, declara fundada la demanda, en consecuencia ordena que la demandada
Doe Run Per Sociedad de Responsabilidad Limitada, cumpla con registrar al
demandante en su libro de planillas, reconocindole su calidad de trabajador sujeto a un
contrato de naturaleza indeterminada con el cargo de operario Supervisor Cheff y fecha
de ingreso el diecisis de agosto del dos mil tres, as tambin cumpla con reponer al
actor en el centro de trabajo de sus instalaciones, en el mismo cargo y derechos
adquiridos. II. CAUSALES DEL RECURSO: La parte recurrente, al amparo del
artculo 54 y siguientes de la Ley Procesal del Trabajo N 26636, modificado por la Ley
N 27021, denuncia las siguientes causales: a) Inaplicacin del Artculo 4 numeral
4.3 del Decreto Supremo N 006-2008-TR,y Decreto Legislativo N 1038 (Ley que
regula los servicios de Tercerizacin), alega que la sentencia materia de
cuestionamiento a travs del presente recurso llega a la conclusin que el simple hecho
de alquilar bienes de la empresa contratantes (principal), conlleva a considerar como
desnaturalizado el contrato de tercerizacin; de inicio debemos mencionar que la
empresa San Juan recibi los bienes a travs de los cuales les presta servicios en las
instalaciones del Comedor El Inca, el cual se encuentra en sus instalaciones, no en
virtud a un contrato de arrendamiento, sino ms bien, en virtud a un comodato
establecido en todos los contratos de prestacin de servicios de alimentos, y b)
Contravencin de las Normas que garantizan el derecho a un debido proceso,
sealando que el Informe de Actuaciones Inspectivas de Investigacin de fecha cuatro
de julio del dos mil ocho, emitido en el expediente N 118-2008-DNIT, arriba a
conclusiones que no son determinantes ni pueden ser utilizados o tenidos en
consideracin como medios de prueba concluyentes respecto de los hechos que hayan
sido verificados, ya que forman parte de una investigacin realizada bajo el mbito de la
Ley General de Inspeccin del Trabajo; precisa que las actuaciones inspectivas en
mencin, son solo diligencias previas al inicio de un procedimiento sancionador, que
bajo ninguna ptica o motivo, pueden ser consideradas como concluyentes o, menos an
determinantes. III. CONSIDERANDO: Primero: El recurso de casacin rene los
requisitos de forma exigidos por el artculo 57 de la Ley Procesal del Trabajo N 26636,
modificado por la Ley N 27021, en tal sentido, corresponde analizar si cumple con las
exigencias de fondo contenidas en el artculo 58 del precitado texto legal. Segundo:
Independientemente de las denuncias invocadas, si bien es cierto que la actuacin de
esta Suprema Sala al conocer del recurso de casacin se ve limitada a la misin y
postulado que le asigna el modificado artculo 54 de la Ley Procesal del Trabajo, esto
es, la correcta aplicacin e interpretacin de las normas materiales en este caso del
derecho laboral, tambin lo es que dicha premisa tiene como nica y obligada excepcin
la tutela de los derechos procesales con valor constitucional, pues es evidente que all
donde el ejercicio de la funcin jurisdiccional los vulnera o amenaza, se justifica la
posibilidad de ejercer el recurso de casacin como instrumento de su defensa y
correccin aunque limitado slo a la vulneracin de los derechos de tal naturaleza,
quedando por tanto descartado que dentro de dicha nocin se encuentren las anomalas
o simples irregularidades procesales que no son por s mismas contrarias a la
Constitucin Poltica del Per. Tercero: En este contexto, dado que en el presente
recurso se denuncia la vulneracin de normas que garantizan el derecho a un debido
proceso, que en buena cuenta significa la invocacin de la causal prevista en la
legislacin procesal ordinaria como contravencin de las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso, la cual an cuando no constituye causal de casacin en
materia laboral conforme al texto vigente de la Ley Procesal del Trabajo N 26636; sin
embargo, por encontrarnos frente a una irregularidad que transgrede principios y
derechos del debido proceso, queda obligada esta Sala Suprema a declarar en forma
Limitada, tiene por objeto social, los servicios de preparacin, concesin, tercerizacin
y provisin de alimentos en comedores del Sector Minero; sin embargo, al pertenecer el
Informe en mencin a una serie de actuaciones inspectivas de investigacin, emitido en
el expediente N 118-2008-DNIT, es de advertir que tales documentos no son
determinantes y constituyen ms bien diligencias previas al inicio de determinado
procedimiento administrativo. Noveno: Los vicios de motivacin anteriormente
descritos infringen la garanta de la debida motivacin y con ello el derecho a un debido
proceso, lo que acarrea la invalidez insubsanable de la sentencia de vista emitida en este
proceso, as como de la sentencia apelada que incurre en el mismo error, deviniendo en
fundado el recurso de casacin. IV. RESOLUCIN: Por estas consideraciones:
Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas setecientos treintids
por la empresa demandada Doe Run Per Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada en Liquidacin, en consecuencia: NULA la sentencia de vista obrante a fojas
setecientos catorce, de fecha treinta y uno de julio de dos mil trece, e
INSUBSISTENTE la sentencia apelada de fojas quinientos cincuenta y ocho, su fecha
veintitrs de julio del dos mil doce; DISPUSIERON que el Octavo Juzgado Laboral
Transitorio de la Corte Superior de Justicia de Lima, emita nueva sentencia observando
los lineamientos establecidos en la presente resolucin; en los seguidos por don Abdon
Alejandro Balladares Achircana sobre Incumplimiento de Disposiciones y Normas
Laborales; ORDENARON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial
El Peruano, conforme a ley; y los devolvieron.- Juez Supremo Ponente Vinatea
Medina. SS. SIVINA HURTADO, ACEVEDO MENA, VINATEA MEDINA, RUEDA
FERNANDEZ, MALCA GUAYLUPO C-1224459-108
de los artculos 29 y 40 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728; iv)
la inaplicacin de la parte in fine del artculo 11 del Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 728, as como la contradiccin con otros pronunciamientos expedido por
la Corte Suprema, y; v) la inaplicacin del artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder
Judicial. Segundo: Respecto de la denuncia de inaplicacin del artculo 1 de la Ley N
23506, as como el artculo 1 de la Ley N 28237, sostiene la parte recurrente que el
Colegiado Superior no ha tenido en consideracin los hechos y las particularidades que
rodearon su reposicin, la cual fue obtenida mediante un proceso de amparo; agrega,
que la Sala ha desatendido los alcances de la sentencia expedida en el proceso
constitucional que orden su reposicin, lo cual trae como consecuencia que se
retrotrajeran las cosas al estado anterior a la vulneracin de su derecho constitucional,
por lo que al no existir despido, el perodo en que estuvo fuera de su puesto de trabajo,
debe ser considerado como efectivamente laborado con el reconocimiento de las
remuneraciones dejadas de percibir. Tercero: Sobre el particular, no se advierte que la
parte recurrente subsuma su impugnacin dentro de las causales habilitantes para la
interposicin del recurso de casacin, en la medida que el artculo 56 de la Ley N
26636, Ley Procesal del Trabajo, modificado por el artculo 1 de la Ley N 27021,
establece causales que se circunscriben a normas de orden material, en tanto que lo aqu
invocado es una norma de orden procesal, razn por la que su recurso en el presente
extremo deviene en improcedente al no ajustarse a las exigencias que dispone el
artculo 58 de la Ley N 26636, Ley Procesal del Trabajo, modificado por el artculo 1
de la Ley N 27021. Cuarto: En lo que se refiere a la denuncia de inaplicacin del
artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil; seala la parte impugnante
que la Sala opta por una interpretacin sesgada y poco arreglada al rol tuitivo del
derecho laboral, al permitir que se concluya esta causa sin que se haya logrado la
finalidad de todo proceso, planteando para tal efecto una inaceptable hiptesis por la
que se pretende transitar su pretensin a travs de un nuevo proceso, ya no de pago de
remuneraciones devengas, sino de indemnizacin, an cuando el artculo 4 de la Ley N
26636 prev la procedencia de sta en la va laboral. Quinto: En similar sentido a lo
analizado en la causal precedente, en este extremo del recurso la parte recurrente no
subsume su recurso de casacin en alguna de las causales habilitantes para su
interposicin que se encuentran claramente delimitadas en el modificado artculo 56 de
la Ley Procesal Laboral ya citada, razn por la que su impugnacin en este extremo
deviene tambin en improcedente al no corresponderse con las exigencias a que se
refiere el artculo 58 de de la Ley N 26636, Ley Procesal del Trabajo, modificado por el
artculo 1 de la Ley N 27021. Sexto: En lo que se refiere a la denuncia de aplicacin
indebida de los artculos 29 y 40 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N
728, seala la parte actora que el Colegiado Superior se ha apartado de lo dispuesto en
los artculos 2, 23 y 24 de la Constitucin Poltica vigente, as como del artculo 1 de la
Ley N 23506, pues recoge una equivocada opinin de los jueces laborales, la cual ha
sido corregida por la Corte Suprema en el sentido que solamente procede el pago de
remuneraciones dejadas de percibir en aquellos casos en los que se ha declarado
fundada una demanda de nulidad de despido, lo cual cierra en forma injusta el legtimo
derecho de reclamar las remuneraciones devengadas durante el perodo que dur un
despido que fue declarado inconstitucional, tal como ocurre en el caso de autos. Stimo:
Al respecto, la invocacin de la causal de aplicacin indebida, presupone (an cuando
sea reiterativo), la aplicacin de los dispositivos normativos invocados como
impertinentes para resolver el conflicto laboral. Sin embargo, en el caso concreto, la
parte recurrente invoca la aplicacin indebida de dispositivos que no han sido invocados
para la solucin de la controversia sometida a conocimiento del rgano jurisdiccional,
los seguidos por doa Gisella Marife Hurtado Ygreda contra el Consejo Regional III de
Lima Metropolitana del Colegio de Enfermeros del Per, sobre Indemnizacin por
Despido Arbitrario, Pago de Remuneraciones Devengadas y Beneficios Sociales; SE
ORDENE la publicacin del texto de la presente resolucin en el diario oficial El
Peruano, conforme a ley; y se devuelva. SS. RUEDA FERNNDEZ
EL VOTO DE LOS JUECES SUPREMOS TVARA CORDOVA E YRIVARREN
FALLAQUE ES COMO SIGUE: I.- MATERIA DEL RECURSO: Se trata del
recurso de casacin interpuesto mediante escrito de fojas cuatrocientos sesenta y cuatro,
por doa Gisella Marife Hurtado Ygreda, contra la sentencia de vista obrante a fojas
cuatrocientos veintiuno, del diez de agosto de dos mil diez, que confirma la sentencia de
primera instancia, de fojas trescientos ochenta y dos, su fecha tres de julio de dos mil
nueve; que declara Fundada en parte la demanda respecto al pago de la Indemnizacin
por Despido Arbitrario e Improcedente respecto al pago de remuneraciones devengadas,
gratificaciones y Compensacin por Tiempo de Servicios; en los seguidos contra el
Consejo Regional III - Lima Metropolitana del Colegio de Enfermeros del Per, sobre
Pago de Beneficios Econmicos y otros. II.- FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La
recurrente, al amparo de los incisos a), c) y d) del artculo 56 de la Ley Procesal del
Trabajo N 26636, modificada por la Ley N 27021 denuncia las causales de: 1.
Inaplicacin de una norma de derecho material, respecto de las siguientes normas:
1.1) Artculo 1 de la Ley N 23506, y del Artculo 1 de la Ley N 28237; seala la
impugnante que la resolucin no ha tenido en consideracin los hechos y las
particularidades que rodearon su reposicin, la misma que fue obtenida mediante un
proceso de amparo, y con ello la necesaria aplicacin del artculo 1 de la Ley N 28237;
agrega que la Sala ha desatendido los alcances de la sentencia expedida en el proceso
constitucional y que orden su reposicin en aplicacin del artculo 1 de la Ley N
23506, vigente a dicha fecha, decisin que trajo como consecuencia que se retrotajeran
las cosas al estado anterior a la violacin de su derecho constitucional, por lo que al no
existir despido, el perodo en que estuvo fuera de su puesto de trabajo, debe ser
considerado como efectivamente laborado con el reconocimiento de las remuneraciones
dejadas de percibir. 1.2) Artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil;
norma que no ha sido aplicada por la Sala debido a que opta por una interpretacin
sesgada y poca arreglada al rol tuitivo del derecho laboral, al permitir que se concluya
esta causa sin que se haya logrado la finalidad de todo proceso, planteando para tal
efecto una inaceptable hiptesis por la que se pretende transitar su pretensin a travs de
un nuevo proceso, ya no de pago de remuneraciones devengadas sino de indemnizacin,
an cuando el artculo 4 de la Ley Procesal del Trabajo N 26636 prev la procedencia
de ste en la va laboral. 1.3) Artculo 11, parte in fine del Decreto Supremo N 00397 TR; toda vez que la sentencia de amparo que lo repuso trajo como consecuencia la
inexistencia del despido, esto es, que jams se produjo la conclusin del contrato de
trabajo que mantena con la demandada, debido a que la declaracin de nulidad recay
en el propio acto de despido. 1.4) Artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial;
sealando que la Sala ha preferido aplicar los fallos del Tribunal Constitucional, rgano
que en cuanto al tema de pago de remuneraciones devengadas, tiene hasta tres
posiciones contradictorias, sin establecer propiamente un antecedente jurisprudencial
obligatorio amparndose para tal efecto en la Primera Disposicin General de la Ley
Orgnica del Tribunal Constitucional y no en lo dispuesto en el artculo 22 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial. 2. Aplicacin indebida de una norma de derecho
material, respecto de los artculos 29 y 40 del Decreto Supremo N 003-97 TR
(Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley De Productividad Y
Competitividad Laboral); apartndose de este modo de lo dispuesto en los artculos 2,
condicin que genera el pago de sus derechos y beneficios dejados de percibir. Dcimo
Primero: Que, razonar en contrario significara desconocer los efectos y alcances del
principio de continuidad - aplicable a estos autos por permisin del inciso 8) del artculo
139 de la Constitucin Poltica del Estado - en virtud al cual el contrato de trabajo se
considera como uno de duracin indefinida resistente a las circunstancias que en ese
proceso puedan alterar tal carcter por lo cual este principio se encuentra ntimamente
vinculado a la vitalidad y resistencia de la relacin laboral pese a que determinadas
circunstancias puedan aparecer como razn o motivo de su terminacin como en el caso
de los despidos violatorios de los derechos constitucionales, cuya sancin al importar la
reconstitucin jurdica de la relacin de trabajo como si sta nunca se hubiera
interrumpido, determina no slo el derecho del trabajador a ser reincorporado al empleo
sino tambin a que se le reconozcan todos aquellos derechos con contenido econmico
cuyo goce le hubiese correspondido durante el perodo que dur su cese de facto, pues
de no acarrear ninguna consecuencia constituira una autorizacin tcita para que los
empleadores destituyan indebidamente a sus trabajadores quienes no slo se veran
perjudicados por la prdida inmediata de sus remuneraciones y beneficios sociales, sino
que tambin se afectara su futura pensin de jubilacin. Dcimo Segundo: Que, en
doctrina el lapso en el cual el trabajador ha permanecido fuera del empleo por decisin
unilateral e injustificada del empleador se conoce como plazo de suspensin
imperfecta del contrato de trabajo regulado por el ltimo prrafo del artculo 11 de la
Ley de Productividad y Competitividad Laboral que establece que se suspende,
tambin, de modo imperfecto el contrato de trabajo cuando el empleador debe abonar
remuneracin sin contraprestacin efectiva de labores. Dcimo Tercero: Que, de este
modo y teniendo en cuenta que el artculo 40 de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral no vincula el pago de remuneraciones devengadas nicamente a
la accin de nulidad de despido al no establecer distincin o restriccin de alguna clase,
en cuyo caso ha prescrito que slo en dicho caso procede el pago de remuneraciones
dejadas de percibir dentro del rgimen de la actividad privada; debe concluirse que la
accin de nulidad de despido no es la nica que puede originar para un trabajador del
rgimen laboral de la actividad privada, el pago de remuneraciones y beneficios dejados
de percibir, en tanto que va una sentencia de accin de amparo tambin se puede lograr
los mismos efectos para el trabajador partiendo del presupuesto bsico que en ambos
casos el cese del trabajador carece de validez por lo que jurdicamente debe reputarse
que no se produjo. Dcimo Cuarto: Que, tal conclusin resulta acorde con el marco
constitucional que delimita el artculo 1 de la Constitucin Poltica del Estado de 1993
que seala que la persona humana y el respeto de su dignidad constituyen el fin
supremo del Estado, motivo por el cual debe ste tutelar y respetar derechos elementales
como el trabajo, cuyo efecto inmediato es procurar al trabajador la percepcin de sus
remuneraciones, los cuales tienen contenido y carcter alimentario por constituir la
fuente esencial de su manutencin como el de su familia de acuerdo a lo previsto en el
artculo 24 de la misma Carta Magna, por lo tanto debe razonablemente entenderse que
no hay obligacin de pago por trabajos no realizados siempre y cuando la omisin
laboral sea atribuible al trabajador y no cuando provenga de la decisin unilateral e
injustificada del empleador como lo acontecido en el caso sub examine en que el cese
injustificado de la accionante se produce a consecuencia de la decisin unilateral de su
principal. Dcimo Quinto: Que, tratndose de la posibilidad de materializacin del
ejercicio abusivo de un derecho proscrito por el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil y
que nace para enfrentar los excesos del derecho subjetivo es necesario traer a colacin
lo expuesto por la doctrina nacional referido primero que el principio del abuso del
derecho nace para enfrentar los excesos del derecho subjetivo, segundo que el abuso
del derecho genera un exceso que provoca una desarmona social y por ende una
situacin de injusticia y tercero que todo derecho subjetivo de una persona es una
situacin de poder que el ordenamiento jurdico atribuye o concede como cauce de
realizacin de legtimos intereses y fines dignos de tutela jurdica, (sic) (Espinoza
Espinoza, Juan: Abuso de Derecho, Apuntes de Derecho de la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos, mil novecientos noventisis, paginas ciento siete a ciento
veintiuno). Dcimo Sexto: Que, si bien el Tribunal Constitucional va Amparo ha
concluido que las remuneraciones constituyen una contraprestacin por el trabajo
efectivamente realizado derivando el cobro de remuneraciones cadas a una pretensin
indemnizatoria, empero debe tenerse presente que tratndose de un proceso de
cognicin el cual est dotado de una etapa probatoria en la que las partes pueden
demostrar con amplitud los hechos expuestos en la postulacin, este proceso resultara
adecuado para reclamar y discutir dicho petitorio en la va judicial, lo cual resulta
congruente con el derecho de acceso a la justicia que forma parte del contenido esencial
del derecho de la tutela jurisdiccional efectiva por lo que derivar la pretensin a otro
proceso significara atentar contra el citado principio; tambin dicha tesis del Tribunal
Constitucional no puede determinar el sentido de esta decisin ya que incluso este
propio rgano Jurisdiccional ha reconocido atributos pensionables y de antigedad en
el cargo al tiempo de servicios transcurrido entre el cese y la reincorporacin al empleo
como as aparece, entre otras, de las sentencias de fechas veintisis de marzo del dos mil
cuatro y dieciocho de enero del dos mil cinco recadas en los expedientes nmeros cero
trescientos setenta y ocho - dos mil cuatro AA / TC y dos mil novecientos ochenta
-dos mil cuatro AA/TC, respectivamente, expresando incluso en la sentencia de fecha
veintiuno de julio del dos mil cuatro expedida en el expediente nmero cero ochocientos
treinta y cuatro dos mil cuatro-AA/TC que el pago de las remuneraciones dejadas de
percibir en dicho lapso merecen ser discutidas en la va correspondiente aperturando de
este modo la posibilidad que su pago se discuta en una accin distinta a la
indemnizatoria como ha acontecido en el caso sub examine; cuanto ms, si los jueces
pueden apartarse de las decisiones emitidas por el Tribunal Constitucional siempre que
motiven adecuadamente su resolucin y con mayor razn si la problemtica en cuestin
no ha sido analizada por el referido Tribunal desde la ptica estrictamente laboral.
Dcimo Stimo: Que, en la misma lnea de esta decisin la propia Corte Interamericana
de Derechos Humanos en la sentencia del treinta y uno de enero del dos mil uno recada
precisamente en el caso del Tribunal Constitucional contra el Estado peruano y que
resulta vinculante en aplicacin de la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la
Constitucin Poltica del Estado de mil novecientos noventa y tres, al sealar en su
fundamento ciento diecinueve que La reparacin del dao ocasionado (...) requiere la
plena restitucin (restitutio in integrum) lo que consiste en el restablecimiento de la
situacin anterior y la reparacin de las consecuencias que la infraccin produjo, as
como el pago de una indemnizacin como compensacin por los daos ocasionados en
virtud a lo cual en su fundamento ciento veinte consagra el derecho de los magistrados
afectados a ser resarcidos en sus salarios y prestaciones dejadas de percibir disponiendo
en su fundamento ciento veintiuno que el Estado (peruano) pague los salarios cados y
dems derechos laborales que le correspondan durante el periodo que dur su indebida
destitucin (prdida del empleo) y adems compense todo otro dao que estos acrediten
debidamente a consecuencia de las violaciones de las que fueron objeto aunque ya
siguiendo los trmites nacionales pertinentes, concibe que el pago de los salarios cados
y dems beneficios laborales dejados de percibir forma parte del restablecimiento
integral de la situacin anterior. Dcimo Octavo: Que, en consecuencia, es
incuestionable que corresponde a la demandante el derecho al pago de las
remuneraciones dejadas de percibir por todo el periodo que se extendi su cese indebido
al reconocerse la suspensin imperfecta del contrato de trabajo, asimismo el pago de la
compensacin por tiempo de servicios al encontrarse vigente su vnculo laboral
desarrollado sin solucin de continuidad corresponde ordenar su depsito con los
intereses financieros en atencin a lo previsto en los artculos 21, 22 y 55 del Decreto
Supremo N 001-97-TR, e intereses legales de acuerdo a lo regulado en el Decreto Ley
N 25920; respecto a los dems conceptos no corresponden ser otorgados por expresa
mencin del artculo 40 del Decreto Supremo N 003-97-TR1; con expresa condena de
costas y costos, poniendo en definitiva fin al conflicto de intereses surgido entre las
partes a fin de lograr la paz social en justicia y no aperturar un nuevo proceso sin
estructura legal para mantener imbbito un conflicto mientras contina desarrollndose
la relacin laboral. Dcimo Noveno: De lo expuesto precedentemente, podemos
concluir que las instancias de mrito han incurrido en la causal de Inaplicacin del
artculo 11, parte in fine del Decreto Supremo N 003-97-TR. IV.- DECISIN: Por
tales consideraciones, NUESTRO VOTO es porque se declare FUNDADO el recurso
de casacin interpuesto mediante escrito de fojas cuatrocientos sesenta y cuatro, por
doa Gisella Marife Hurtado Ygreda, en consecuencia SE CASE la sentencia de vista
obrante a fojas cuatrocientos veintiuno, del diez de agosto de dos mil diez, y actuando
en sede de instancia, SE REVOQUE la sentencia de primera instancia, de fojas
trescientos ochenta y dos, su fecha tres de julio de dos mil nueve, en el extremo que
declara Improcedente la demanda respecto al pago de remuneraciones devengadas y
compensacin por tiempo de servicios, la misma que Reformndola la declararon
FUNDADA; la CONFIRMARON en lo dems que contiene; en los seguidos contra el
Consejo Regional III - Lima Metropolitana del Colegio de Enfermeros del Per, sobre
Pago de Beneficios Econmicos y otros; SE ORDENE la publicacin del texto de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, conforme a ley; y, se devuelva.- SS.
TAVARA CORDOVA, YRIVARREN FALLAQUE
LA SECRETARIA DE LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL
PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE LA REPBLICA, CERTIFICA:
el voto suscrito por el seor Juez Supremo Tvara Crdova dejado oportunamente en
relatora en cumplimiento a lo establecido en el artculo 149 del Texto nico Ordenado
de la Ley Orgnica del Poder Judicial, el mismo que obra a fojas ciento ocho a ciento
diecinueve del presente cuaderno.
1 Artculo 40.- Al declarar fundada la demanda de nulidad de despido, el juez ordenar el pago de las
remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo, con deduccin de los perodos de
inactividad procesal no imputables a las partes. Asimismo, ordenar los depsitos correspondientes a la
compensacin por tiempo de servicios y, de ser el caso, con sus intereses. C-1224459-114
cumpliendo un horario de entrada y salida y prestando servicios por doce horas diarias,
de forma ininterrumpida, siendo que los servicios brindados corresponden a labores
permanentes de la entidad demandada, encontrndose acreditada con las documentales
adjuntadas a la demanda, los tres elementos constitutivos de un contrato de trabajo, esto
es, prestacin personal, subordinada y remunerada de servicios, debindose tener en
cuenta que la Ley N 26586, vigente desde el once de abril de mil novecientos noventa
y seis, establece que el personal administrativo y jurisdiccional del Poder Judicial, se
encuentran comprendidos en el rgimen laboral de la actividad privada, por lo que, en
aplicacin del principio de primaca de la realidad corresponde se declare la existencia
de un contrato de trabajo a plazo indeterminado respecto al periodo que celebr los
citados contratos de locacin de servicios, siendo que, si bien desde el uno de enero de
dos mil nueve, ha suscrito contratos administrativos de servicios, stos ante la previa
existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado por desnaturalizacin,
resultan invlidos, toda vez que, no poda ser contratado a tiempo determinado ni
otorgrsele menores derechos, no slo desde el punto de vista econmico, sino en
relacin a su estabilidad laboral, debiendo considerarse los principios de continuidad,
protector, progresividad e igualdad. Sexto: Mediante sentencia de vista de fecha cinco
de setiembre de dos mil trece, obrante a fojas trescientos noventa y cinco, la Cuarta Sala
Laboral Permanente de la Corte Superior de Justicia de Lima, revoca la sentencia de
primera instancia de fecha quince de mayo de dos mil trece, obrante a fojas trescientos
diecinueve, en el extremo que declara infundada la pretensin de pago de bono por
funcin jurisdiccional, y reformndola declara fundada dicha pretensin, la confirma en
lo dems que contiene; y la modifica en el monto ordenado pagar a favor del
demandante, el cual se estableci en cincuenta mil novecientos setenta y ocho con
33/100 nuevos soles (S/. 50,978.33); sealando que los contratos de locacin de
servicios, conformidades de servicios, informes de ocurrencias y recibos por honorarios
obrantes en autos, acreditan la prestacin personal de servicios, presumindose la
existencia de vnculo laboral a plazo indeterminado entre las partes en virtud de lo
establecido en el artculo 23 numeral 23.2 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, siendo
que, sin perjuicio de ello, el elemento de subordinacin se encuentra acreditado con los
informes mensuales presentados por el actor, a travs de los cuales daba cuenta de las
actividades que realizaba como agente de seguridad a su superior jerrquico,
percibiendo a cambio una remuneracin; asimismo, precisa respecto al periodo en que
las partes suscribieron los contratos administrativos de servicios, que el actor desde el
uno de enero de dos mil nueve a la fecha, se ha encontrado sujeto a dichos contratos,
debiendo aplicarse para analizar su validez, los principios de continuidad; protector; de
progresividad contemplado en el artculo 2.1 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales y en el artculo 26 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos; as como el de igualdad establecido en el artculo 2 numeral 2 de la
Constitucin Poltica del Estado, por lo que, tales contratos regulados por el Decreto
Legislativo N 1057 y su Reglamento, si bien han provedo beneficios sociales para los
trabajadores, stos han sido determinados en forma diminuta en comparacin a los
derechos reconocidos por el Decreto Legislativo N 728, lo cual vulnera tales principios,
y que el Estado reconozca a los trabajadores normas de ndole laboral, aunque en un
primer momento no lo haca mediante la suscripcin de contratos de locacin de
servicios, implica su aceptacin de que los ciudadanos sometidos a los contratos en
mencin, se encontraban en situacin de desproteccin en relacin a sus derechos
labores, reconocimiento que se patentiza con la promulgacin de la Ley N 29849, de
fecha cinco de abril de dos mil doce, que establece la eliminacin progresiva del
rgimen especial del Decreto Legislativo N 1057; por lo tanto, aplicando los principios
sentencia de vista de fecha cinco de setiembre de dos mil trece, obrante a fojas
trescientos noventa y cinco; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin
en el diario oficial El Peruano conforme al artculo 41 de la Ley N 29497, Nueva Ley
Procesal del Trabajo; en los seguidos por don Jairo Maldonado Ramrez, sobre
Desnaturalizacin de Contrato y otro; y los devolvieron. Juez Supremo Ponente:
Sivina Hurtado.- SS. SIVINA HURTADO, VINATEA MEDINA, RUEDA
FERNNDEZ, DE LA ROSA BEDRIANA, MALCA GUAYLUPO C-1224459-129
ochenta y cuatro, estando representados en soles oro, signo monetario vigente en ese
entonces, que perdi su capacidad adquisitiva por efecto de la devaluacin al que estuvo
expuesto, lo cual justifica que en aplicacin del orden jurdico antes citado, su acreencia
laboral que se encuentra representada en un signo monetario que no se encuentra
vigente, se actualice de modo tal que sea posible su abono respetndose su finalidad de
bienestar material y espiritual; lo cual tiene sustento, adems, en el Acuerdo nmero dos
adoptado en el Pleno Jurisdiccional Laboral, del ao mil novecientos noventa y siete,
que reconoce en el juez la facultad de actualizar los crditos laborales cuando estn
expresados en un signo monetario que haya perdido sustancialmente su capacidad
adquisitiva por efecto de una devaluacin significativa, en tanto se encuentren
pendientes de pago antes de la conclusin del proceso, utilizando como factor de
actualizacin la remuneracin mnima vital o concepto que la sustituya, criterio asumido
en las resoluciones expedidas por la Corte Suprema de Justicia al resolver casos
similares al presente, en las Casaciones Nos. 1305-2001-Lima, y 1080-2004-HunucoPasco. Sexto: Siendo as, el Colegiado Superior incurre en aplicacin indebida del
Decreto Supremo N 003-92-TR para establecer como factor de actualizacin la
remuneracin mnima vital establecida por dicha norma, vigente al cambio del signo
monetario, esto es, con anterioridad a la presentacin de la demanda; incurriendo as
adems, en contradiccin con las resoluciones expedidas por la Corte Suprema de
Justicia, en casos objetivamente similares, como en las Casaciones Nos. 1305-2001
Lima y 1080-2004 Hunuco Pasco, apreciadas precedentemente. Sin embargo, es de
advertir que el demandante cuantific la deuda laboral pretendida en una suma
especfica en nuevos soles, como efecto de su actualizacin a la presentacin de su
demanda en base a la remuneracin mnima vital vigente en ese entonces, de
conformidad con el Decreto Supremo N 022-2007-TR, como se aprecia en el escrito de
su demanda, dispositivo que ha sido aplicado en la Sentencia de primera instancia y que
el demandante no impugn, por lo que entonces no es posible aplicar la remuneracin
mnima vital establecida por el Decreto Supremo N 007-2012-TR, invocado en el
recurso de casacin. Por estas razones: FALLO: Declararon FUNDADO en parte el
recurso de casacin interpuesto por el demandante, don Vctor Lpez Zavaleta,
mediante escrito de fecha veinte de noviembre de dos mil trece, que corre en fojas
seiscientos ochenta a seiscientos noventa y uno; en consecuencia: CASARON la
Sentencia de Vista de fecha veintiuno de octubre de dos mil trece, en fojas seiscientos
treinta y cinco a seiscientos cuarenta y dos; y actuando en sede de instancia:
CONFIRMARON la Sentencia emitida en primera instancia de fecha veintiuno de
agosto de dos mil doce, que corre en fojas quinientos cuarenta y dos a quinientos
cuarenta y nueve, que declar fundada en parte la demanda, y ordena que la parte
demandada cumpla con abonarle la suma de veinte mil novecientos sesenta y seis con
00/100 nuevos soles (S/. 20,966.00), por los conceptos de remuneracin vacacional,
gratificacin de navidad y compensacin por tiempo de servicios, ms los intereses
legales, costas y costos; en el proceso laboral ordinario seguido con la EMPRESA
NACIONAL PESQUERA S.A. EN LIQUIDACIN PESCA PER, sobre reintegro
de beneficios sociales y actualizacin de deuda; interviniendo como ponente, el seor
juez supremo Morales Gonzlez; y los devolvieron. SS. ARVALO VELA,
YRIVARREN FALLAQUE, MORALES GONZLEZ, DE LA ROSA BEDRIANA,
MALCA GUAYLUPO C-1225153-9
se calcula y paga sobre un capital inicial que permanece invariable; por tanto, se
evidencia que el Colegiado Superior, al emitir pronunciamiento, ha incurrido en
infraccin del artculo 1249 del Cdigo Civil, al confirmar la Sentencia que declar
fundada la demanda, cuya pretensin se sustenta en la hoja de liquidacin de intereses
legales presentado por el actor y que corre en fojas cinco del expediente principal,
donde se verifica que se ha liquidado el concepto peticionado con la tasa legal efectiva,
sin tener en cuenta que el derecho a la pensin y su abono no se encuentran dentro del
mbito mercantil, bancario o similares; sino ms bien tiene su fundamento en el derecho
social; razn por la que la causal denunciada deviene en fundada. Por estas
consideraciones, de conformidad con el Dictamen Fiscal Supremo. FALLO: Declararon
FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la entidad demandada, Oficina de
Normalizacin Previsional (ONP), mediante escrito de fecha veintiocho de octubre de
dos mil trece, que corre en fojas ochenta y siete a noventa y uno; en consecuencia:
CASARON la Sentencia de Vista de fecha veintiuno de agosto de dos mil trece, que
corre en fojas sesenta y siete a setenta y uno; y actuando en sede de instancia;
CONFIRMARON en parte la Sentencia emitida en primera instancia contenida en la
resolucin nmero tres de fecha treinta y uno de julio de dos mil doce, que corre en
fojas cuarenta a cuarenta y ocho, en el extremo que ordena a la entidad demandada,
cumpla con el pago de los intereses legales; y, la REVOCARON en el extremo que
dispone el pago de los intereses con la aplicacin de la tasa de inters legal efectiva, por
el perodo que se reconoci los devengados; REFORMNDOLA: ORDENARON
que la tasa de inters legal aplicable es la fijada por el Banco Central de Reserva del
Per, pero con observancia del artculo 1249 del Cdigo Civil, correspondiendo su
clculo desde el perodo en que se reconoci los devengados, hasta la fecha en que se
efectiviz su pago; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano conforme a ley; en el proceso seguido por el demandante,
Jos Luis Ortiz Marcelo, sobre pago de intereses legales; interviniendo como ponente,
el seor juez supremo Arvalo Vela; y los devolvieron. SS. ARVALO VELA,
YRIVARREN FALLAQUE, MORALES GONZLEZ, DE LA ROSA BEDRIANA,
MALCA GUAYLUPO C-1225153-25
que prescriba la ley y que sean necesarias en una sociedad democrtica en inters de la
seguridad nacional o del orden pblico, o para la proteccin de los derechos y
libertades ajenos; b) El derecho de los sindicatos a formar federaciones o
confederaciones nacionales y el de estas a fundar organizaciones sindicales
internacionales o a afiliarse a las mismas; c) El derecho de los sindicatos a funcionar
sin obstculos y sin otras limitaciones que las que prescriba la ley y que sean
necesarias en una sociedad democrtica en inters de la seguridad nacional o del
orden pblico, o para la proteccin de los derechos y libertades ajenos; d) El derecho
de huelga, ejercido de conformidad con las leyes de cada pas. 2. El presente artculo
no impedir someter a restricciones legales el ejercicio de tales derechos por los
miembros de las fuerzas armadas, de la polica o de la administracin del Estado. 3.
Nada de lo dispuesto en este artculo autorizar a los Estados Partes en el Convenio de
la Organizacin Internacional del Trabajo de 1948 relativo a la libertad sindical y a la
proteccin del derecho de sindicacin a adoptar medidas legislativas que menoscaben
las garantas previstas en dicho Convenio o a aplicar la ley en forma que menoscabe
dichas garantas. Convencin Americana sobre Derechos Humanos Pacto de San
Jos de Costa Rica, suscrita en San Jos, Costa Rica, el veintids de noviembre de mil
novecientos sesenta y nueve, aprobado por el Per mediante Decreto Ley N 22231 el
once de julio de mil novecientos setenta y ocho. Contiene la norma siguiente: Artculo
16. Libertad de Asociacin. 1. Todas las personas tienen derecho a asociarse
libremente con fines ideolgicos, religiosos, polticos, econmicos, laborales, sociales,
culturales, deportivos o de cualquiera otra ndole. 2. El ejercicio de tal derecho solo
puede estar sujeto a las restricciones previstas por la ley que sean necesarias en una
sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden
pblicos, o para proteger la salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de los
dems. 3. Lo dispuesto en este artculo no impide la imposicin de restricciones
legales, y aun la privacin del ejercicio del derecho de asociacin, a los miembros de
las fuerzas armadas y de la polica. Protocolo Adicional a la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, Protocolo de San Salvador, suscrito en la ciudad de San Salvador el
diecisiete de noviembre de mil novecientos ochenta y ocho, en el Dcimo Octavo
Perodo Ordinario de Sesiones de la Asamblea General, aprobado por Resolucin
Legislativa N 26648 el diecisiete de noviembre de mil novecientos noventa y cuatro.
Contiene las normas siguientes: Artculo 8.- Derechos Sindicales. 1. Los Estados
partes garantizarn: a. el derecho de los trabajadores a organizar sindicatos y a
afiliarse al de su eleccin, para la proteccin y promocin de sus intereses. Como
proyeccin de este derecho, los Estados partes permitirn a los sindicatos formar
federaciones y confederaciones nacionales y asociarse a las ya existentes, as como
formar organizaciones sindicales internacionales y asociarse a la de su eleccin. Los
Estados partes tambin permitirn que los sindicatos, federaciones y confederaciones
funcionen libremente; b. el derecho a la huelga. 2. El ejercicio de los derechos
enunciados precedentemente solo puede estar sujeto a las limitaciones y restricciones
previstas por la ley, siempre que estos sean propios a una sociedad democrtica,
necesarios para salvaguardar el orden pblico, para proteger la salud o la moral
pblicas, as como los derechos y las libertades de los dems. Los miembros de las
fuerzas armadas y de polica, al igual que los de otros servicios pblicos esenciales,
estarn sujetos a las limitaciones y restricciones que imponga la ley. 3. Nadie podr ser
obligado a pertenecer a un sindicato. 3) Contenido esencial. El destacado autor
espaol OJEDA, a partir de un anlisis que hace de la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional espaol, concluye que el contenido esencial del derecho de libertad
adelante OIT), celebrada en Ginebra en junio de mil novecientos noventa y ocho, como
uno de los Principios y Derechos Fundamentales en el Trabajo. De acuerdo con este
reconocimiento los Estados miembros de la OIT, tienen el deber de respetar, promover y
tutelar la libertad sindical, as como los convenios OIT que la desarrollan. La libertad
sindical se encuentra consagrada en los Convenios y Recomendaciones de la OIT que a
continuacin se sealan: - Convenio N 87, Sobre Libertad Sindical y la Proteccin del
Derecho de Sindicacin (1949), aprobado por el Congreso mediante Resolucin
Legislativa N 13281 el quince de diciembre de mil novecientos cincuenta y nueve; Convenio N 98, Sobre Derecho de Sindicacin y Negociacin Colectiva (1949),
aprobado por el Congreso mediante Resolucin Legislativa N 14712 el dieciocho de
noviembre de mil novecientos sesenta y tres; - Convenio N 151, Sobre la Proteccin
del Derecho de Sindicacin y los Procedimientos para determinar las condiciones de
empleo en la Administracin Pblica, ratificado por la Dcimo Sptima Disposicin
Transitoria de la Constitucin Poltica de 1979. - Convenio N 135, sobre
representantes de los trabajadores (1971), no ratificado por el Per. - Convenio N 154,
sobre la negociacin colectiva (1981), no ratificado por el Per. Las Recomendaciones
de la OIT ms importantes en materia de Libertad Sindical son: - Recomendacin N
91, sobre contratos colectivos, 1951. - Recomendacin N 143, sobre los
representantes de los trabajadores, 1971. - Recomendacin N 159, sobre las relaciones
de trabajo de la administracin pblica, 1978. 5) Dimensiones de la libertad sindical.
La libertad sindical presenta dos mbitos: la dimensin individual y la dimensin
colectiva. La dimensin individual puede ser positiva o negativa. En el aspecto positivo
est referida al derecho de todo trabajador a afiliarse a un sindicato y participar de la
actividad sindical sin sufrir perjuicio alguno por ello, mientras que la vertiente negativa
se refiere al derecho a la libre y voluntaria eleccin por parte del trabajador de no
afiliarse a una organizacin sindical, as como su derecho a desafiliarse de la misma sin
que esto condicione su permanencia en el empleo ni represalias en su contra durante el
tiempo que dure su relacin laboral. En cuanto a la libertad sindical en su aspecto
colectivo es el conjunto de derechos destinados a proteger a las organizaciones
sindicales en el mbito de su constitucin, organizacin y funcionamiento, garantizando
su plena autonoma y protegiendo a las mismas de la intervencin sea del Estado o del
empleador. El autor ETALA al respecto nos dice que: (...) libertad sindical en el
sentido colectivo es el complejo de los derechos (en sentido estricto), potestades,
privilegios e inmunidades que protegen a las asociaciones sindicales de trabajadores
en su constitucin y funcionamiento.9 6) Interpretacin inciso 1) del artculo 28 de
la Constitucin Poltica del Per. Esta Suprema Sala considera que sin perjuicio de la
interpretacin que el Tribunal Constitucional pueda hacer conforme a sus atribuciones,
en sede judicial el inciso 1) del artculo 28 de la Constitucin debe recibir la
interpretacin siguiente: La Constitucin Poltica del Per de 1993, reconoce y
garantiza la libertad sindical, tanto en su dimensin individual como colectiva. En
consecuencia los actos que impliquen el ejercicio del derecho a la libertad sindical
deben ser permitidos y protegidos, no pudiendo ser considerados como falta grave ni
originar otro tipo de acciones en perjuicio del trabajado. Noveno: En el caso concreto
de autos el hecho que el sindicato al que perteneca el demandante haya hecho uso de
una banderola donde constaba el logo de la empresa, para fines sindicales no puede ser
considerado como una falta grave causal de despido, pues, constitua una forma de
ejercer su legtimo derecho a la libertad sindical, por lo que el despido sufrido por el
actor resulta atentatorio contra un derecho fundamental de la persona humana, como es
el de libertad sindical, deviniendo por ello en nulo. Distinto es el caso que el trabajador
o el sindicato hubieran utilizado el logo del empleador para fines particulares, como por
1 SNCHEZ PALACIOS PAIVA, Manuel: El Recurso de Casacin Civil, Segunda Edicin 2002, pp.71-72.
2 MONROY GLVEZ, Juan. Apuntes para un estudio sobre el Recurso de Casacin en el Proceso Civil Peruano. En Revista Peruana de Derecho
Procesal N I; Lima-Per, Setiembre 1997; p. 30.
3 ETALA, Carlos Alberto. Derecho Colectivo del Trabajo., Buenos Aires; 2001. pp. 58-59.
4 STC N 008-2005-PI/TC, fundamento 26.
5 OJEDA AVILS, Antonio. Delimitaciones, contenido y restricciones de la libertad sindical. EN: Comentarios a la Ley de Libertad Sindical, Madrid:
1986, Editora Tecnos, 1986, p. 33.
6 Sentencia recada en el Expediente N 1124-2001-AA/TC, del 11 de julio de 2002, fundamento 8.
7 Sentencia recada en el Expediente N 1469-2002-AA/TC, de 23 de julio de 2004, fundamento 5.
8 Sentencia recada en el Expediente N 3039-2003-AA/TC, del 29 de enero de 2004, fundamento 4.
9 ETALA, Carlos Alberto: Op. Cit. p. 80.
C-1225153-79
Huamn, mediante escrito de fecha dos de mayo de dos mil trece, en fojas
cuatrocientos sesenta y cinco a cuatrocientos setenta y tres, contra la Sentencia de Vista
de fecha veintids de marzo de dos mil trece, en fojas cuatrocientos cuarenta y ocho a
cuatrocientos cincuenta y seis, que revoc la Sentencia apelada de fecha veinticinco de
noviembre de dos mil once, en fojas trescientos setenta y ocho a trescientos ochenta y
dos, que declar fundada la demanda, y reformndola la declararon infundada; en el
proceso seguido con el Seguro Social de Salud (EsSalud), sobre descuento por la
contribucin solidaria para la asistencia previsional. CAUSAL DEL RECURSO: Por
resolucin de fecha diecisis de setiembre de dos mil trece, en fojas cuarenta y dos a
cuarenta y tres del cuaderno de casacin, se declar procedente el recurso de casacin,
por las causales de infraccin normativa de las siguientes normas: artculos 5 y 6 de la
Ley N 28046, artculos 4, 5, 6 y 7 del Decreto Supremo N 053-2004-EF, artculos
VII del Ttulo Preliminar, inciso 6) del artculo 50, inciso 3) del artculo 122 del
Cdigo Procesal Civil y artculo 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial;
correspondiendo a esta Sala Suprema emitir pronunciamiento de fondo al respecto.
CONSIDERANDO: Primero.-Va administrativa. Mediante escrito de fecha seis de
octubre de dos mil ocho, en fojas tres a seis, el actor solicit la devolucin de veintids
mil novecientos noventa y cuatro con 00/100 nuevos soles (S/.22,914.00), que fue
descontado de su pensin, en mrito de la Ley N 28046. Por Carta N 0398-DRH-OAGRA-ICA-ESSALUD-2009, de fecha veinticinco de marzo de dos mil nueve, en fojas
veinticinco, la entidad demandada seal que se ha procedido a efectuar la liquidacin
correspondiente establecindose el importe a su favor en la suma de noventa y dos con
39/100 nuevos soles (S/.92.39). Posteriormente, mediante escrito de fecha catorce de
abril de dos mil nueve el actosr interpuso recurso de apelacin, el mismo que mediante
Carta N 0571-DRH-OA-ICA-ESSALUD-2009 de fecha seis de setiembre de dos mil
nueve, la demandada seal que su solicitud ya fue atendida y que su pensin se
encuentra afecta con la contribucin solidaria, conforme a lo establecido en el artculo
6 de la Ley N 28046. Mediante escrito de fecha veintisiete de mayo de dos mil nueve
el actor interpuso recurso de revisin; sin embargo, por carta N 00781-DRH-OA-ICAESSALUD-2009 de fecha dieciocho de junio de dos mil nueve, se seal que no le
corresponde resolver ms solicitudes porque ha vencido el plazo para los recursos
administrativos. Segundo.- Va Judicial. Mediante escrito de demanda, en fojas
cincuenta y cinco a sesenta y tres, subsanada en fojas ciento diecisis, se aprecia que
constituye pretensin en el presente proceso, se declare la nulidad de las Cartas Nos
398-DRH-OA-GRA-ICA-ESSALUD-2009, 571-DRH-OAGRA-ICA-ESSALUD-2009
y 0781-DRH-OA-GRA-ICA-ESSALUD-2009; correspondientes al veinticinco de
marzo de dos mil nueve, seis de mayo de dos mil nueve y dieciocho de junio de dos mil
nueve; en consecuencia, se ordene al Seguro Social de Salud (EsSalud) emita nueva
resolucin, disponiendo la devolucin de la suma de veintids mil novecientos catorce
(S/.22,914), descontados indebidamente de la pensin del actor desde el mes de abril de
dos mil seis, adems del pago de los intereses legales. Tercero.- El Segundo Juzgado de
Trabajo Liquidador de la Corte Superior de Justicia de Ica, mediante Sentencia de fecha
veinticinco de noviembre de dos mil once, declar fundada la demanda, por considerar
que el recurrente no se encuentra dentro de los alcances de la Ley N 28046, dado que
del anlisis de autos, se desprende que la demandada le pag al actor un reintegro de
pensiones devengadas ascendente a setenta y siete mil ochocientos cuarenta y tres con
63/100 nuevos soles (S/.77,843.63), liquidacin que comprenda varios perodos anuales
de adeudo desde enero mil novecientos noventa a abril de dos mil seis, es decir,
diecisiete (17) perodos anuales, asimismo del Informe Pericial y liquidacin obrante en
fojas setenta y dos a ochenta y uno, se observa que cada perodo anual no supera las
catorce Unidades Impositivas Tributarias fijada para cada ao. La Primera Sala Civil de
la citada Corte, mediante Sentencia de Vista de fecha veintids de marzo de dos mil
trece, revoc la Sentencia apelada y reformndola la declar infundada, por considerar
que se ha aplicado correctamente la Ley N 28046, pues en vista de que el monto por
concepto de reintegros de la pensin del actor supera las catorce Unidades Impositivas
Tributarias, esto es, cuarenta y siete mil seiscientos con 00/100 nuevos soles
(S/.47,600.00), al haberse pagado al actor la suma de setenta y siete mil ochocientos
cuarenta y tres con 63/100 nuevos soles (S/.77,843.63) conforme a la boleta, en fojas
siete y la hoja de liquidacin que comprenda varios perodos anuales de adeudo, desde
enero de mil novecientos noventa a abril dos mil seis, correspondiendo a diecisiete (17)
perodos anuales, resulta necesario que se haga el respectivo descuento por concepto de
Contribucin Solidaria para la Asistencia Previsional, sin que ello implique una
aplicacin retroactiva de la norma, por cuanto, la obligacin nace desde el momento en
que se efecta el pago de la pensin, lo cual ha ocurrido cuando la referida ley ya estaba
vigente. Cuarto.- La infraccin normativa se produce con la afectacin a las normas
jurdicas en que incurre la Sala Superior al emitir una resolucin que pone fin al
proceso, dando lugar a que la parte que se considere afectada pueda interponer su
recurso de casacin; infraccin que subsume las causales que fueron contempladas
anteriormente en el artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, relativas a interpretacin
errnea, aplicacin indebida e inaplicacin de una norma de derecho material, pero
adems incluyen otro tipo de normas como son las de carcter adjetivo. Quinto.Habindose declarado procedentes las denuncias sustentadas en vicios in procedendo1
como vicios in iudicando2, corresponde efectuar el anlisis del error procesal, toda vez
que de resultar fundada la denuncia, dada su incidencia en la tramitacin del proceso y
su efecto nulificante, carecera de sentido emitir pronunciamiento respecto de los errores
materiales. En ese sentido, las infracciones a las normas procesales, son: - artculo VII
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, cuyo texto, seala: El Juez debe
aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las
partes o lo haya sido errneamente. Sin embargo, no puede ir ms all del petitorio ni
fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes. Inciso 6) del artculo 50 del Cdigo Procesal Civil, que establece: Son deberes de los
Jueces en el proceso: 6. Fundamentar los autos y las sentencias, bajo sancin de
nulidad, respetando los principios de jerarqua de las normas y el de congruencia. Inciso 3) del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil. Cuya texto indica: Las
resoluciones contienen: 3. La mencin sucesiva de los puntos sobre los que versa la
resolucin con las consideraciones, en orden numrico correlativo, de los fundamentos
de hecho que sustentan la decisin, y los respectivos de derecho con la cita de la norma
o normas aplicables en cada punto, segn el mrito de lo actuado. - Artculo 12 de la
Ley Orgnica del Poder Judicial. Cuyo contenido seala: Todas las resoluciones, con
exclusin de las de mero trmite, son motivadas, bajo responsabilidad, con expresin
de los fundamentos en que se sustentan. Esta disposicin alcanza a los rganos
jurisdiccionales de segunda instancia que absuelven el grado, en cuyo caso, la
reproduccin de los fundamentos de la resolucin recurrida, no constituye motivacin
suficiente. Sexto: El derecho al debido proceso significa la observancia de los
principios y reglas esenciales exigibles dentro del proceso, entre ellas, la motivacin de
las resoluciones judiciales recogidas expresamente dada su importancia en el inciso 5)
del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per. La motivacin escrita de las
resoluciones judiciales en todas las instancias se trasluce en la mencin expresa que se
debe realizar de la ley aplicable y los fundamentos de hecho en que se sustenta, es decir,
que la motivacin o fundamentacin de las resoluciones judiciales se traduce en la
explicacin detallada que debe realizar el juez de los motivos o razones que han
conllevado a la decisin final, la forma como lleg a formarse una conviccin sobre los
puntos controvertidos. En ese sentido, el contenido constitucionalmente protegido del
derecho a la motivacin de las resoluciones est conformado, entre otros aspectos, por
el respeto al principio de congruencia 3. La observancia del principio de congruencia
implica que en toda resolucin judicial exista: 1) Coherencia entre lo peticionado por
las partes y lo finalmente resuelto, sin omitirse, alterarse o excederse dichas
peticiones4 (congruencia externa), y, 2) Armona entre la motivacin y la parte
resolutiva (congruencia interna), todo lo cual garantiza la observancia del principio del
derecho del debido proceso estipulado en el inciso 3) del artculo 139 de la
Constitucin Poltica del Per. Stimo.- En ese sentido, habr motivacin de las
resoluciones judiciales siempre que exista fundamentacin jurdica, congruencia entre lo
pedido y lo resuelto, y por s misma, la resolucin judicial exprese una suficiente
justificacin de la decisin adoptada, aun si sta es breve o concisa. Si bien en el
presente caso se ha declarado la procedencia del recurso de casacin por las causales de
infraccin normativa de los artculos VII del Ttulo Preliminar, inciso 6) del artculo
50, inciso 3) del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil y del artculo 12 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, se aprecia de autos que la Sala Superior ha empleado en
forma suficiente los fundamentos que le han servido de base para desestimar la
demanda, argumentos que no pueden analizarse a travs de una causal in procedendo,
por lo que las referidas causales resultan infundadas, correspondiendo pasar al anlisis
de las normas materiales. Octavo.- El recurso de casacin se ha declarado procedente
por las siguientes normas materiales: - Artculos 5 y 6 de la Ley N 28046, cuyo texto,
seala: Artculo 5.- Hecho generador y sujetos pasivos La Contribucin grava a las
pensiones de aquellos beneficiarios que perciban como pensin por el rgimen
previsional del Decreto Ley N 20530 la suma que anualmente exceda las 14 UIT.
Artculo 6.- Nacimiento de la obligacin. La obligacin nace al momento en que se
paguen las pensiones o se pongan a disposicin de su perceptor. - Artculos 4, 5, 6
y 7 del Decreto Supremo N 053-2004-EF, cuyo texto, seala: Artculo 4.- De los
contribuyentes. Son sujetos pasivos en calidad de contribuyentes, quienes tengan la
calidad de beneficiarios de pensiones de cesanta, invalidez, viudez, orfandad y
ascendencia reguladas por el Decreto Ley N 20530, cuya suma anualmente exceda las
14 UIT. Artculo 5.- Base imponible. La Contribucin grava las pensiones que resulte
de deducir la suma que anualmente exceda las 14 UIT que perciban los pensionistas del
rgimen del Decreto Ley N 20530 por todo concepto en su calidad de pensionista.
Artculo 6.- Nacimiento de la obligacin tributaria El nacimiento de la obligacin
tributaria se produce en la fecha en que el Agente de retencin pague o ponga a
disposicin del contribuyente, en forma total o parcial, las pensiones gravadas.
Artculo 7.- Liquidacin de la Contribucin. 7.1. La Contribucin ser liquidada
mensualmente por el Agente de retencin de acuerdo con el siguiente procedimiento: a.
Identificacin del contribuyente afecto: Para identificar al contribuyente afecto se
determinar si sus pensiones anuales exceden la suma de 14 UIT, de la siguiente
manera: i. Se multiplica la pensin mensual por el nmero de meses que falte para
terminar el ao, incluyendo el mes por el cual se efecta la retencin. ii. Al resultado
obtenido se le sumar, en su caso, las pensiones, aguinaldos y cualquier otro concepto
gravado que sea puesto a disposicin del contribuyente, en su calidad de pensionista,
en los meses siguientes del mismo ao. iii. Al resultado que se obtenga por aplicacin
de los acpites i. y ii. antes mencionados, se les sumar en su caso, las pensiones,
aguinaldos y cualquier otro concepto puestos a su disposicin en los meses anteriores
del mismo ao. Si la suma que se obtenga de la aplicacin de los literales anteriores
TASA
15%
21%
30%
7.2. Las tasas y el nmero de UIT, a que se refiere el acpite ii. del literal b) del
numeral 7.1 se actualizarn conforme se modifiquen las tasas y los tramos del Impuesto
a la Renta aplicables a las personas naturales, previstos en el Artculo 53 del Texto
nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado mediante Decreto
Supremo N 054-99-EF y normas modificatorias. 7.3. Tratndose de las pensiones que
sean percibidas por el contribuyente por concepto de varios meses, se tendr en cuenta
lo siguiente: la liquidacin de la Contribucin a retener se efectuar en forma
independiente por cada mes, considerando la totalidad de las pensiones que
corresponda a cada perodo y de acuerdo con el procedimiento previsto en el numeral
7.1. Noveno.- Al respecto, es preciso sealar que a travs del artculo 1 de la Ley N
28046, publicado el treinta y uno de julio de dos mil tres se crea el Fondo para la
Asistencia Previsional cuyos recursos son intangibles y destinados a financiar, en la
parte correspondiente a la recaudacin de la contribucin y el pago de las nivelaciones
de los pensionistas comprendidos en el rgimen del Decreto Ley N 20530. Dicha
norma seala que la contribucin grava a las pensiones de aquellos beneficiarios que
perciban como pensin por el rgimen previsional del Decreto Ley N 20530 la suma
que anualmente exceda las catorce Unidades Impositivas Tributarias; adems indica en
su artculo 6 que la obligacin nace al momento en que se paguen las pensiones o se
pongan a disposicin de su perceptor. Dcimo.- Por otro lado, el artculo 2 del
Reglamento de la Ley N 28046 aprobado por el Decreto Supremo N 053-2004-EF de
fecha veinte de abril de dos mil cuatro, determin que los recursos del Fondo de
Asistencia Previsional (FASP), tienen naturaleza intangibles, por lo que no pueden ser
donados, embargados, rematados, dados en garanta ni destinados para otro fin que no
se el financiar el pago de las pensiones y la nivelacin de los pensionistas comprendidos
en el rgimen del Decreto Ley N 20530. Dcimo Primero.- Respecto a la Contribucin
Solidaria para la Asistencia Previsional, de acuerdo con el artculo 3 del Decreto
Legislativo N 948, norma que modific la Ley N 28046 publicada en el Diario Oficial
El Peruano el veintisiete de enero de dos mil cuatro, la Contribucin Solidaria para la
Asistencia Previsional entr en vigencia a partir del uno de marzo de dos mil cuatro.
Dcimo Segundo.- En ese sentido, por dichas disposiciones legales, si hay un
pensionista que perciba por todo concepto un monto anual menor o igual a catorce
Unidad impositiva Tributaria, no estara obligado al pago de la contribucin, al
configurarse un tramo denominado mnimo no imponible, ya que solo estar gravado el
exceso, es decir, que la base imponible de la referida contribucin grava las pensiones
que excedan de las catorce Unidad impositiva Tributaria que perciban los pensionistas
del Decreto Ley N 20530 por todo concepto en tal calidad. Dcimo Tercero.- Cabe
sealar, que respecto a la legalidad y constitucionalidad de la Ley N 28046, el ocho y
nueve de enero de dos mil cuatro, se presentaron dos demandas de inconstitucionalidad
(001-2004-AI/TC y N 002-2004-AI/TC) contra varios de los artculos de la referida
Tambin llamado error de actividad, esta constituido por los defectos o errores en el
procedimiento, esto, es en la aplicacin de las reglas formales o de procedimiento que
afecta el trmite del proceso o a los actos procesales que lo componen.
2
Tambin llamado error de juicio, est constituido por los defectos o errores en la
decisin que se adopta, esto es, se produce un vicio en la aplicacin de la ley material o
sustantiva o de fondo al momento de resolver el conflicto materia del proceso.
3
Siendo una sentencia extra petita aquella en la que el Juzgador se pronuncia sobre el
petitorio o hechos no alegados e infra petita cuando no se pronuncia sobre todos los
petitorios o hechos relevantes del litigio.
C-1225153-81
setenta y ocho, que revoc la Sentencia emitida en primera instancia de fecha diecisiete
de mayo de dos mil diez, en fojas noventa y nueve a ciento seis, que declar fundada en
parte la demanda, y reformndola declararon infundada; en el proceso contencioso
administrativo seguido con la entidad demandada, Oficina de Normalizacin
Previsional (ONP), sobre reconocimiento de aportaciones y otros. CAUSAL DEL
RECURSO: Por resolucin de fecha quince de enero de dos mil catorce, que corre en
fojas treinta y cuatro a treinta y siete del cuaderno de casacin, se declar procedente el
recurso interpuesto por el demandante, por la causal de infraccin normativa del
artculo IV de las Disposiciones Generales y Transitorias de la Ley N 13724,
correspondiendo a esta Sala Suprema emitir pronunciamiento de fondo al respecto.
CONSIDERANDO: Primero: Va Administrativa. Por escrito de fecha once de
diciembre de dos mil seis, que corre en fojas cinco a seis, el actor solicit a la entidad
emplazada el reconocimiento de siete (07) aos, nueve (09) meses y once (11) das de
aportaciones, los que sumados a los veinticinco (25) aos reconocidos, totalizan treinta
y dos (32) aos, nueve (09) meses y once (11) das de aportaciones al Sistema Nacional
de Pensiones, as como el otorgamiento de la Bonificacin Complementaria dispuesta
en la Dcimo Cuarta Disposicin Transitoria del Decreto Ley N 19990; la entidad
demandada emiti pronunciamiento mediante notificacin de fecha diecinueve de
marzo de dos mil siete, que corre en fojas diez, comunicndole al demandante que su
pedido fue resuelto con la emisin de la Resolucin N 007361 de fecha treinta y uno de
octubre de mil novecientos ochenta y nueve, la cual qued consentida al no haber sido
impugnada dentro del plazo otorgado por ley, dndose por agotada la va administrativa;
contra dicho acto administrativo el accionante interpuso recurso de reconsideracin, sin
obtener pronunciamiento alguno. Segundo: Va Judicial. Por escrito que corre en fojas
treinta y tres a cuarenta, el actor pretende se declare la nulidad de la Resolucin N
0000024325-2007-ONP/DC/DL 19990, que deneg su solicitud de Bonificacin
Complementaria del veinte por ciento (20%), as como las notificaciones emitidas por
la entidad demandada, que deniegan el reconocimiento de aos de aportaciones, el
reajuste de pensin conforme a la Ley N 23908, y el incremento por cnyuge; en
consecuencia, se ordene a la entidad emplazada el reconocimiento de siete (07) aos,
nueve (09) meses y once (11) das de aportaciones, los que sumados a los reconocidos
totalizan treinta y dos (32) aos, nueve (09) meses y once (11) das de aportaciones al
Sistema Nacional de Pensiones, entre otras pretensiones. El Dcimo Sexto Juzgado
Especializado en lo Contencioso Administrativo Permanente de la Corte Superior de
Justicia de Lima, en Sentencia de fecha diecisiete de mayo de dos mil diez, que corre en
fojas noventa y nueve a ciento seis, declar fundada en parte la demanda, al considerar
que el actor con el certificado de trabajo presentado, ha acreditado que labor para la
Compaa de Petrleos Shell del Per S.A. desde el veintids de noviembre de mil
novecientos cincuenta y cinco hasta el treinta y uno de agosto de mil novecientos
ochenta y ocho, el mismo que fue debidamente verificado por la entidad emplazada, por
lo que corresponda reconocerle treinta y dos (32) aos de aportaciones al Sistema
Nacional de Pensiones; asimismo, estableci que le corresponda percibir la
Bonificacin Complementaria prevista en la Dcimo Cuarta Disposicin Transitoria del
Decreto Ley N 19990, pues ha quedado demostrado que al uno de mayo de mil
novecientos setenta y tres, contaba con diecisiete (17) aos de servicios a favor de su
empleador. Por otro lado, se declar improcedente la pretensin de reajuste de su
pensin por aplicacin de la Ley N 23908. La Sentencia de Vista de fecha veinticinco
de marzo de dos mil doce, expedida por la Quinta Sala Especializada en lo Contencioso
Administrativo de la misma Corte Superior, revoc la Sentencia emitida en primera
instancia y reformndola declar infundada la demanda, bajo el argumento que
manera: La Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador, creada por Decreto
Supremo N 1 de 28 de enero de 1965, es una persona jurdica de derecho privado con
patrimonio distinto al del Estado, que tiene la finalidad social, reconocida por el
Estado, de administrar las prestaciones de seguridad social y los beneficios
compensatorios de los trabajadores pescadores; Para el cumplimiento de sus fines la
Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador, puede realizar los actos y
contratos que sean necesarios, as como los que realizan instituciones previsionales y
de seguridad social. Asimismo, mediante esta Resolucin Suprema se autoriz la
aprobacin de un nuevo estatuto de la CBSSP, toda vez que, siendo una entidad dirigida
por un Consejo Directivo, este rgano social es responsable de aprobar su estatuto y sus
modificatorias. Dcimo Tercero.-Mediante Resolucin Suprema N 423-72-TR de
fecha veinte de julio de mil novecientos setenta y dos, se aprob el Reglamento de
Fondo de Jubilacin del Pescador, el cual regulaba los requisitos y forma de jubilacin
de los pescadores, existiendo la posibilidad, en mrito a lo indicado en el considerando
anterior, que las prestaciones que otorga la CBSSP pudieran ser modificadas por
Acuerdo del Directorio. Dcimo Cuarto.- La entidad impugnante refiere en su recurso
de casacin, que la Sentencia de Vista ha interpretado errneamente el referido artculo
10 del Reglamento del Fondo de Jubilacin del Pescador, aprobado por Resolucin
Suprema N 423-72-TR, correspondiendo se le otorgue la bonificacin transitoria
referida por el artculo 48 de la misma norma. Dcimo Quinto.- Para dilucidar lo
discutido en el presente proceso, el Tribunal Constitucional mediante la Sentencia
emitida en el Expediente N 3027-2012-PA/TC de fecha diez de enero de dos mil trece,
sobre el Reglamento del Fondo de Jubilacin del Pescador, aprobada por Resolucin
Suprema N 423-72-TR, ha establecido lo siguiente: 2.3. Consideraciones del Tribunal
Constitucional 2.3.1. El artculo 3 del Reglamento del Fondo de Jubilacin del
Pescador (Resolucin Suprema 423-72-TR) estableci que la pensin de jubilacin, y
las otras prestaciones que reconoci, sern concedidas siempre que el beneficiario
hubiese cumplido con el requisito de edad y contribucin que ese ordenamiento
estableci. 2.3.2. Es as que el artculo 6 dispuso que se otorgar pensin bsica de
jubilacin al pescador que haya cumplido, por lo menos, 55 aos de edad, y reunido 15
contribuciones semanales por ao; asimismo, conforme al artculo 7, que gozarn del
beneficio de la pensin total de jubilacin todos los pescadores que tengan ms de 55
aos de edad y acrediten 25 aos de trabajo en la pesca y 375 contribuciones
semanales en total. 2.3.3. A su vez, el artculo 10 del referido reglamento, dispuso que
los pescadores jubilados al cumplir los 55 aos de edad y que no hubieren cubierto los
requisitos sealados, tendrn derecho por cada ao de cotizacin una veinticincoava
parte de la tasa total de pensin de jubilacin (...). De lo expuesto se determina, que
un trabajador de pesca, conforme la Resolucin Suprema N 423-72-TR, puede optar
por una pensin bsica o una pensin total dependiendo de los requisitos que cumpla.
Dcimo Sexto.- De la revisin de autos, se encuentra acreditado que el demandante
cumpli cincuenta y cinco (55) aos de edad, el diez de agosto de mil novecientos
noventa y tres, y que en la mencionada fecha, tena reconocidos diez (10) aos de
trabajo en la actividad pesquera, quince (15) contribuciones semanales por ao y
doscientos ochenta y nueve (289) contribuciones semanales en total, lo cual ha sido
reconocido por la entidad impugnante conforme se aprecia en la hoja de detalle de aos
contributivos que corre en fojas ciento veintiocho. En consecuencia, si bien el
demandante no cumple con los requisitos que exige el artculo 7 de la anotada
Resolucin Suprema para obtener una pensin total, s cumple con aquellos para el
otorgamiento de una pensin bsica regulada en el artculo 6, en concordancia con lo
dispuesto en los artculos 10 y 12 de la citada Resolucin Suprema N 423-72-TR, por
1
2
3
HURTADO REYES, Martn. Fundamentos de Derecho Procesal Civil, Idemsa, Lima, 2009,
p.266.
MONROY GLVEZ, Juan Temas del Proceso Civil, 1987, Pg. 183.
En fojas 02.
C-1225153-248
form parte del petitorio de la demanda. Lima, tres de octubre de dos mil catorce.- LA
SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL PERMANENTE DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA.- VISTA; la causa en
Audiencia Pblica llevada a cabo en la fecha, integrada por los seores Jueces
Supremos Sivina Hurtado - Presidente, Walde Juregui, Acevedo Mena, Vinatea Medina
y Rueda Fernndez; producida la votacin con arreglo a la Ley, se emite la siguiente
sentencia: I. MATERIA DEL RECURSO: Es materia del recurso de casacin
interpuesto por la demandada Petrleos del Per Sociedad Annima, de fecha dos de
diciembre de dos mil trece, obrante a fojas mil ciento sesenta y cinco, contra la
sentencia de vista de fecha treinta de octubre de dos mil trece, obrante a fojas mil ciento
cuarenta y cuatro, que revoca la sentencia de primera instancia de fecha treinta de enero
de dos mil doce, obrante a fojas novecientos sesenta y siete, que declar fundada la
demanda respecto a la pretensin de indemnizacin de despido arbitrario, la cual
reformndola declararon fundada en cuanto a la pretensin por despido fraudulento, y
en consecuencia, ordena que la demandada cumpla con reponer al actor en el mismo
cargo y funciones que desempeaba al momento de producirse el despido, dejndose sin
efecto las cartas notariales GOLE-1052-2006, GOLE-1060-2006, GOLE-1078-2006,
GOLE-015-2007, GOLE-067-2007 y GOLE 083-2007, con lo dems que contiene; en
los seguidos por don Carlos Fernando Piedra Rojas, sobre Nulidad de Despido. II.
CAUSALES DEL RECURSO: La demandada Petrleos del Per Sociedad Annima,
denuncia como causales de su recurso: a) La inaplicacin del artculo 25 literales a) y
c) del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, alegando que la Carta
N GOLE-1052-2006, lo nico que supuestamente ha quedado probado es que los datos
consignados en los comprobantes de pago no son del puo del trabajador, y que por
tanto no es responsable por el delito de falsedad documentaria, pero esto no obsta a que
el trabajador haya utilizado esos documentos para la rendicin de cuentas por gastos, y
que por tanto se haya quebrantado la buena fe laboral; queda claro entonces que el
demandante present informacin falsa a su empleador, con la finalidad lgica de lograr
un beneficio econmico propio. b) La infraccin normativa del inciso 3 del artculo
139 de la Constitucin Poltica del Estado, por vulneracin al debido proceso as
como a la pluralidad de instancias, alegando que la sentencia de vista presenta una
incongruencia extra petita, al declarar fundada una pretensin no solicitada por el
demandante en su escrito de demanda o indemnizacin por despido; precisa que, como
se puede apreciar de los antecedentes, la demanda interpuesta en va jurisdiccional
laboral pretenda por parte del demandante la declaracin de la existencia de un despido
nulo con la consecuente reposicin o, la declaracin de la existencia de un despido
arbitrario con su consecuente indemnizacin; agrega que, al haberse declarado la
existencia de un despido fraudulento, se ha ido ms all del petitorio del demandante, lo
que demuestra la emisin de un fallo incongruente. III. CONSIDERANDO: Primero:
El recurso de casacin rene los requisitos que para su admisibilidad, contempla el
artculo 57 de la Ley N 26636, Ley Procesal del Trabajo, modificado por el artculo 1
de la Ley N 27021. Segundo: Independientemente de las denuncias invocadas, si bien
es cierto que la actuacin de esta Suprema Sala al conocer del recurso de casacin se ve
limitada a la misin y postulado que le asigna el artculo 54 de la Ley N 26636, Ley
Procesal del Trabajo, modificado por el artculo 1 de la Ley N 27021, esto es, la
correcta aplicacin e interpretacin de las normas materiales en este caso del derecho
laboral, tambin lo es que dicha premisa tiene como nica y obligada excepcin la tutela
de los derechos procesales con valor constitucional, pues, es evidente que all donde el
ejercicio de la funcin jurisdiccional los vulnera o amenaza, se justifica la posibilidad de
ejercer el recurso de casacin como instrumento de su defensa y correccin aunque
limitado slo a la vulneracin de los derechos de tal naturaleza, quedando por tanto
descartado que dentro de dicha nocin se encuentren las anomalas o simples
irregularidades procesales que no son por s mismas contrarias a la Constitucin Poltica
del Estado. Tercero: En este contexto, teniendo en consideracin que en el presente
recurso se denuncia expresamente la contravencin de las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso artculo 139 numeral 3 de la Constitucin Poltica del
Estado, la cual adems no constituye causal de casacin en materia laboral conforme al
texto vigente de la Ley N 26636, Ley Procesal del Trabajo; sin embargo, por
encontrarnos frente a una irregularidad que transgrede principios y derechos del debido
proceso, queda obligada esta Sala Suprema a declarar en forma excepcional, procedente
la casacin por dicha causal, en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 139 numerales
3 y 5 de la Constitucin Poltica del Per, obvindose la causal casatoria restante, al
observarse la existencia de vicios que vulneran el derecho de los justiciables de obtener
de parte de los rganos jurisdiccionales una resolucin debidamente motivada y que se
respalde en los actuados (fundamentos fcticos, jurdicos y probatorios). Cuarto: Existe
contravencin a las normas que garantizan el derecho a un debido proceso cuando en el
desarrollo del mismo no se han respetado los derechos procesales de las partes, se ha
obviado o alterado actos de procedimiento, la tutela jurisdiccional no ha sido efectiva
y/o el rgano jurisdiccional deja de motivar sus decisiones, o lo hace en forma
incoherente, en clara trasgresin de la normatividad vigente y de los principios
procesales. Quinto: La motivacin de las resoluciones judiciales, entonces, forma parte
del contenido esencial del derecho al debido proceso legal, que garantiza que la decisin
expresada en el fallo o resolucin sea consecuencia de una deduccin razonada de los
hechos del caso, las pruebas aportadas y su valoracin jurdica, en tal virtud esta
garanta se respeta siempre que exista fundamentacin jurdica, congruencia entre lo
pedido y lo resuelto y, por s misma la resolucin judicial exprese una suficiente
justificacin de la decisin adoptada. Sexto: En dicho sentido, en el presente caso,
encontramos que an cuando, con fecha doce de marzo de dos mil siete, don Carlos
Fernando Piedra Rojas, postula como demanda, en la va de accin de amparo, se
declare la nulidad de las cartas notariales GOLE-1052-2006, GOLE-1060-2006, GOLE1078-2006, GOLE-015-2007, GOLE-067-2007 y GOLE 083-2007, y se le reponga en
su anterior puesto de trabajo como auditor de la oficina de control interno de Petroper
Sociedad Annima, dicha accin mereci el pronunciamiento definitivo del Tribunal
Constitucional, quien por Resolucin de fecha seis de enero de dos mil nueve, obrante a
fojas quinientos setenta, declar improcedente la demanda constitucional de amparo,
tras considerar que, el Juez Laboral es el competente, debindose adaptar la demanda
conforme a la naturaleza del proceso laboral correspondiente a la Ley N 26636; es por
ello que a travs del escrito de fojas quinientos noventa, el accionante interpuso
demanda de nulidad de despido y otro, formulando como pretensin principal, se
declare judicialmente nulo de pleno derecho el despido efectuado por la parte
demandada en su perjuicio, debiendo de cancelrsele las remuneraciones dejadas de
percibir con sus respectivos intereses, ms los costos del proceso, y como pretensin
subordinada, es decir, solo en el caso que su pretensin principal no resulte amparada,
se le otorgue una indemnizacin por despido arbitrario ascendente a la suma de ciento
diecisiete mil con 00/100 Nuevos Soles (S/. 117,000.00), ms intereses de Ley. Stimo:
Dicha pretensin, mereci pronunciamiento estimatorio por el Tercer Juzgado Laboral
Transitorio de la Corte Superior de Justicia de Piura, solo en el extremo referido a la
pretensin de indemnizacin por despido arbitrario, tras considerar el referido juzgado
que el despido nulo no se encontraba debidamente acreditado, ameritando tal
pronunciamiento el recurso de apelacin tanto del demandante como de la empresa
demandada, tal como se aprecia de los escritos de fojas mil ochenta y nueve y mil,
respectivamente. Octavo: La Sala Superior mediante sentencia de vista de fojas mil
ciento cuarenta y cuatro, revocando la sentencia apelada, declar fundada la demanda
por despido fraudulento, ordenando que consentida o ejecutoriada que fuera la
demanda, la demandada cumpla con reponer al actor en el mismo cargo y funciones que
desempeaba al momento de producirse el despido, dejndose sin efecto las cartas
notariales a que se hace referencia en el petitorio de la demanda. Noveno: Al respecto,
resulta evidente la vulneracin del principio de congruencia procesal y,
consecuentemente, del deber de motivacin de las resoluciones judiciales, toda vez que,
no obstante haber formulado el demandante como pretensin principal la de despido
nulo, la Sala Superior revocando la sentencia apelada, declar fundada la demanda por
despido fraudulento, pese a que este ltimo no form parte del petitorio de la demanda
incoada el tres de diciembre de dos mil nueve por parte del demandante, tanto ms si no
se sustenta en forma clara y coherente las razones por las que se emite pronunciamiento
sobre dicho extremo; debiendo dejarse claramente establecido que el petitorio de la
demanda es el que determina la congruencia del fallo, por lo que, an cuando a fojas
quinientos noventa y nueve, en el desarrollo de la demanda el actor haya referido que se
encuentra probado su despido fraudulento, debi emitirse pronunciamiento congruente
en relacin al petitorio, tal y como ha sido planteado. Dcimo: Estando a lo sealado, la
sentencia materia de recurso deviene en nula al haberse infringido el derecho de
motivacin de las resoluciones judiciales y, consecuentemente, el derecho a un debido
proceso reconocidos en el artculo 139 numerales 3 y 5 de la Constitucin Poltica del
Estado, razn por la que el Colegiado Superior deber subsanar la omisin incurrida,
careciendo de objeto emitir pronunciamiento respecto a las dems causales. IV.
DECISIN: Por dichas consideraciones, declararon: FUNDADO el recurso de
casacin interpuesto por la demandada Petrleos del Per Sociedad Annima, de fecha
dos de diciembre de dos mil trece, obrante a fojas mil ciento sesenta y cinco; en
consecuencia, NULA la sentencia de vista de fecha treinta de octubre de dos mil trece,
obrante a fojas mil ciento cuarenta y cuatro; DISPUSIERON que la Sala Superior
expida nuevo fallo conforme a lo expresado en la presente resolucin; ORDENARON
la publicacin del texto de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano
conforme a ley; en los seguidos por don Carlos Fernando Piedra Rojas, sobre Nulidad
de Despido y otro; y los devolvieron. Juez Supremo Ponente: Walde Juregui.-SS.
SIVINA HURTADO, WALDE JUREGUI, ACEVEDO MENA, VINATEA MEDINA,
RUEDA FERNNDEZ C-1225155-16
los elementos de juicio y de prueba que le permitan resolver con seguridad las
pretensiones que le son planteadas. Tercero: El deber de debida motivacin, conforme
lo ha sealado el Tribunal Constitucional peruano en el fundamento jurdico nmero
cuatro de la Sentencia del Tribunal Constitucional N 00966-2007-AA/TC La
Constitucin no garantiza una determinada extensin de la motivacin, por lo que su
contenido se respeta siempre que exista una fundamentacin jurdica, congruencia
entre lo pedido y lo resuelto y, por s misma, exprese una suficiente justificacin de la
decisin adoptada, aun si esta es breve o concisa, o se presenta el supuesto de
motivacin por remisin. Tampoco garantiza que, de manera pormenorizada, todas las
alegaciones que las partes puedan formular dentro del proceso sean objeto de
pronunciamiento expreso y detallado. (...) En suma, garantiza que el razonamiento
guarde relacin y sea proporcionado con el problema que al juez (...) corresponde
resolver. Cuarto: En el presente caso, el demandante mediante escrito de demanda de
fojas ciento cincuenta y tres, pretende la desnaturalizacin del contrato de tercerizacin
de servicios existente entre las codemandadas, alegando: i) que existe subordinacin en
forma directa con la codemandada Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta; para
tal efecto, presenta correos electrnicos remitido por una trabajadora de Telefnica del
Per Sociedad Annima Abierta, en funcin de los cuales se programaban actividades
en la empresa Ferreyros; ii) que existe ausencia de autonoma empresarial por parte del
Consorcio Antonio Lari Mantto; as, seala que el referido Consorcio no tiene personal
y no cuenta con jefe inmediato, sino que cumple con el trabajo atendiendo que los
representantes de Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta cuentan con sus
locales en el Distrito de San Ramn, Peren, La Merced Chanchamayo y que el
Consorcio Antonio Lari Mantto no los tiene, razn por las que est obligado a realizar el
trabajo bajo la subordinacin en forma directa; iii) que existe ausencia de registro ante
la Autoridad Administrativa de Trabajo por parte del Consorcio; as, mediante Informe
N 003-2012-VRLR/MP/ZTPE-SR, emitida por el Jefe de la Zona del Trabajo de San
Ramn, se revela que de la revisin de los archivos de dicha Jefatura, no obra registro
como empresas tercerizadoras referido al Consorcio Antonio Lari Mantto codemandado;
y, iv) que se ha verificado la desnaturalizacin de la tercerizacin por parte de la
Autoridad Administrativa de Trabajo; ya que, luego de haberse efectuado la inspeccin
(Orden de inspeccin N 215-2011-DRTEPJ-JZTPE/SR), se requiere con fecha seis de
diciembre de dos mil once, a Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta, adoptar las
medidas necesarias para garantizar el cumplimiento de las disposiciones vigentes en
materia de registro de planillas y contrato de trabajo a plazo indeterminado. Por tales
motivos, solicita el demandante que se le considere como trabajador directo de la
codemandada Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta, desde su fecha de ingreso
ocurrido el primero de marzo de dos mil diez. Quinto: Mediante sentencia apelada de
fecha cinco de setiembre de dos mil trece, obrante a fojas quinientos doce, se declara
fundada la demanda interpuesta por don Jonas Rolando Astuhuaman Ricra; motivando
dicha decisin bsicamente en que el Consorcio Antonio Lari Mantto (empleador formal
del demandante), no contaba con el requisito referido a la inscripcin en el Registro
Nacional de Empresas Tercerizadoras a cargo de la Autoridad Administrativa de
Trabajo; sealando para tal efecto, que en el caso concreto, no se est frente a un
contrato de tercerizacin de servicios ya que para ello se requiere necesariamente la
citada inscripcin; por lo que el contrato suscrito entre las codemandadas deviene en
nulo. Esta decisin es confirmada mediante sentencia de vista de fecha trece de
noviembre de dos mil trece, obrante a fojas ochocientos cuarenta y ocho, quien aade a
su decisin que, el Oficio N 873-2009-MTPE/2 de fecha diecisiete de marzo de dos mil
nueve, contraviene lo previsto en el artculo 8 de la Ley N 29245 y en el artculo 9 del
Decreto Supremo N 006-2008-TR; por tanto, no resulta vlido; asimismo, seala que
Consorcio Antonio Lari Mantto debi presentar el medio de prueba de planilla
electrnica donde consigne el desplazamiento de personal a la empresa usuaria, a
efectos de que sea considerada como empresa apta para suscribir contratos de
tercerizacin, no obrando medio de prueba alguno al respecto. Sexto: De la motivacin
que sustenta las sentencias de mrito, este Supremo Tribunal estima que la misma
resulta insuficiente de cara a las modificaciones y alcances legislativos que regulan la
Tercerizacin de Servicios en el pas. En efecto, no se ha considerado que cuando se
expidi la Ley N 29245, Ley que regula los servicios de tercerizacin (de fecha
veinticuatro de junio de dos mil ocho), en su artculo 8 se prevea la obligacin de
inscripcin en el Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras; sin embargo, al
expedirse el Decreto Supremo N 006-2008-TR (de fecha doce de setiembre de dos mil
ocho), Reglamento de la Ley N 29245 y el Decreto Legislativo N 1038, previ en su
artculo 9 que la obligacin de dicha inscripcin: i) es exigible a las empresas que
realizan desplazamiento de personal a la usuaria; y, ii) que se entenda cumplida con la
obligacin formal, en la medida que se consigne dicha informacin en el PDT Planilla
Electrnica (es decir, que tena personal desplazado a la empresa usuaria); precisndose
que, con anterioridad a estos dispositivos, no exista obligacin de registro de una
empresa de tercerizacin. En ese sentido, no existe por parte de las instancias de mrito
un anlisis en relacin a la sucesin normativa referida a la Tercerizacin de Servicios,
lo cual permitira a primera vista- advertir que la obligacin de inscripcin en el
Registro de Empresas Tercerizadoras, en realidad se circunscriba a un determinado
tipo de tercerizacin (aqulla que se efectuaba con desplazamiento), y se entenda
cumplida con la sola comunicacin a travs del PDT Planilla Electrnica, por lo que el
razonamiento de las instancias de mrito es errneo, al exigrsele a la codemandada
Consorcio Antonio Lari Mantto su inscripcin, como requisito sine qua non, para
validar la tercerizacin, sin que se haya identificado si la misma se realiz con
desplazamiento de personal a la empresa usuaria. Stimo: De otro lado, tampoco se ha
considerado los alcances del Oficio N 873-2009-MTPE/2 de fecha diecisiete de marzo
de dos mil nueve, expedido por la Direccin Nacional de Relaciones de Trabajo del
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo en donde se precisa que no se expide
ninguna constancia de inscripcin en el Registro, sino que el mismo es uno de carcter
negativo, en donde se inscriben las cancelaciones a empresas tercerizadoras
consideradas infractoras a las normas de tercerizacin. Dicho documento interno, an
cuando no es de imperativo cumplimiento, delimita el escenario en el que se
desenvuelven las empresas tercerizadoras. As, establece las pautas para el registro de
empresas tercerizadoras, las cuales son: i)el Registro Nacional de Empresas
Tercerizadoras (RNET) es de carcter negativo, lo cual supone que: a) Las empresas
tercerizadoras no necesitan inscribirse, por lo que los rganos competentes no expiden
ninguna constancia de inscripcin. La informacin que las empresas tercerizadoras
proporcionan a travs de la planilla electrnica es requisito suficiente para que sean
consideradas como inscritas en el Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras
(RNET); y, b) Slo se inscriben las empresas contratistas o subcontratistas a las cuales
la Autoridad Administrativa de Trabajo, en el respectivo procedimiento sancionador, les
haya cancelado el registro como consecuencia de haber sido declaradas infractoras a las
normas de tercerizacin; y, ii)En el mbito de la Direccin Regional de Trabajo y
Promocin del Empleo de Lima y Callao, el Registro Nacional de Empresas
Tercerizadoras (RNET) es dirigido por la Sub Direccin de Registros Generales de la
Direccin de Prevencin y Solucin de Conflictos; y, en cada direccin regional, el
rgano que realice las funciones de la Sub Direccin de Registros Generales.
encontramos ante un rgimen especial cuya aplicacin sera preferente respecto de las
normas del rgimen general, las cuales seran de aplicacin supletoria, en tanto no se
desnaturalice la esencia del rgimen especial, o si, por el contrario, nos encontramos
ante un contrato de trabajo con rasgos especiales, al cual le seran de aplicacin las
disposiciones del rgimen laboral general. Noveno: Siendo ello as, se evidencia que el
Colegiado Superior no ha emitido un pronunciamiento coherente debidamente motivado
respecto de la pretensin sometida a su conocimiento, lo cual constituye un defecto
insubsanable de motivacin en la expedicin del pronunciamiento jurisdiccional,
estando incursa en nulidad sancionada en el artculo 122 incisos 3 y 4 del Cdigo
Procesal Civil, verificndose de esa manera que se han configurado las infracciones
normativas de los incisos 3) y 5) del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado,
por lo que el recurso de casacin interpuesto por la Universidad demandada deviene en
fundado, al no haberse cumplido con los estndares mnimos de motivacin de una
sentencia judicial, determinando la declaracin de nulidad, a efectos que el Colegiado
Superior emita nuevo pronunciamiento, subsanando las omisiones advertidas, por lo
que, no corresponde emitir pronunciamiento respecto de las dems infracciones
normativas materiales invocadas, pues como se tiene sealado la sentencia de vista
carece de una debida y real motivacin en dicho extremo. IV.- RESOLUCIN: Por
estas consideraciones: declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la
demandada Universidad Privada Antenor Orrego, obrante a fojas quinientos
veintids; en consecuencia, NULA la sentencia de vista de fecha cuatro de noviembre
de dos mil trece, obrante a fojas quinientos tres; y DISPUSIERON que el Ad quem
expida NUEVO FALLO, teniendo en cuenta lo expuesto en la presente resolucin; en
los seguidos por don Juan Egusquiza Vidal contra la parte recurrente, sobre
Desnaturalizacin de Contrato y otros; MANDARON publicar la presente resolucin en
el diario oficial El Peruano, conforme al artculo 41 de la Ley 29497, Nueva Ley
Procesal del Trabajo; y los devolvieron. Juez Supremo Ponente: Sivina Hurtado.- SS.
SIVINA HURTADO, ACEVEDO MENA, VINATEA MEDINA, RODRGUEZ
CHVEZ, RUEDA FERNNDEZ
por don Jorge Vctor Gaitan Sore contra el Poder Judicial y otros, sobre Reintegro del
bono por funcin jurisdiccional; y ORDENARON la publicacin del texto de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano conforme a lo dispuesto en el
artculo 41 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo N 29497; y, los devolvieron.- Vocal
Ponente: Vinatea Medina.-SS. SIVINA HURTADO, ACEVEDO MENA, VINATEA
MEDINA, RODRGUEZ CHVEZ, RUEDA FERNNDEZ
CASACIN N 405-2010, LIMA-NORTE, del quince de marzo de dos mil once, considerando octavo.
En esta oportunidad la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente declar infundado el recurso
de casacin interpuesto por la Asociacin de Propietarios de la Urbanizacin Sol de Lima; en los seguidos
contra la Municipalidad Distrital de San Martn de Porres y otro; sobre proceso contencioso
administrativo. (negrita y subrayado nuestro).
2
DEVIS ECHANDA: Teora General del Proceso. Tomo primero. Pgina 48. Ao 1984
Emitida con fecha veintisiete de enero de dos mil catorce, publicada en la pgina web institucional
(http://www.pj.gob.pe).
4
con 62/100 nuevos soles (S/. 43,122.62), reintegro de Compensacin por Tiempo de
Servicios cuatro mil seiscientos ochenta y cinco con 05/100 nuevos soles (S/. 4,683.05)
y, reintegro en la participacin de las utilidades diez mil treinta y uno con 79/100
nuevos soles (S/. 10,031.79), ms intereses legales y financieros que sern calculados en
ejecucin de sentencia e infundado el extremo referido al pago de reintegros por
Compensacin por Tiempo de Servicios y utilidades de los SRD de los aos mil
novecientos noventa y nueve, dos mil, dos mil dos, dos mil tres, dos mil cuatro y dos
mil cinco, con costas y costos; en los seguidos por don Vctor Eulogio Del Rosario
Jimnez contra la empresa recurrente, sobre Pago de Reintegro por Beneficios
Econmicos (SDR). I.2. CAUSALES DEL RECURSO: Mediante resolucin de fecha
veintiocho de mayo de dos mil catorce, obrante a fojas setencinco del cuadernillo de
casacin formado por esta Sala Suprema, este Tribunal Supremo declar procedente, el
recurso extraordinario interpuesto por la demandada por la causal de infraccin
normativa de: a) Artculo 139 inciso 5 de la Constitucin Poltica del Per relacionado
al deber de motivacin de las resoluciones judiciales, b) Artculo 1354 del Cdigo
Civil, y, c) Artculo 26 numeral 2 de la Constitucin Poltica del Per. I.3.
ANTECEDENTES DEL CASO: I.3.1. De la revisin de los actuados, a fojas setenta y
siete, obra la demanda de reintegro de remuneraciones y beneficios sociales, subsanada
a fojas ciento siete; interpuesta por don Vctor Eulogio Del Rosario Jimnez, en la que
postul como pretensin principal: Reintegro de remuneraciones, compensacin por
tiempo de servicios y utilidades, por incentivos percibidos por concepto de Sistema de
Evaluacin de Resultados y Desempeo (SRD), en la suma de ciento un mil
quinientos con 91/100 nuevos soles (S/.101,500.91); desde el primero de enero de dos
mil hasta el treinta de noviembre de dos mil ocho. Demanda que fue admitida en la va
ordinaria laboral mediante resolucin nmero dos, de fojas ciento nueve. I.3.2. La
demanda incoada, obtuvo pronunciamiento estimatorio parcial, por parte del Juzgado de
primera instancia, a travs de la sentencia expedida el veintisiete de marzo de dos mil
trece, obrante a fojas cuatrocientos ochenta y uno, que declar fundada en parte la
demanda, ordenando que la emplazada abone al demandante, la suma total de cincuenta
y siete mil ochocientos treinta y siete con 46/100 nuevos soles (S/. 57,837.46), ms
intereses legales y financieros; e infundado el extremo referido al pago de reintegros
por Compensacin por Tiempo de Servicios y utilidades de los Sistema de Evaluacin
de Resultados y Desempeo - SRD de los aos mil novecientos noventa y nueve, dos
mil, dos mil dos, dos mil tres, dos mil cuatro y dos mil cinco, con costas y costos;
exponiendo el A-quo, como ratio decidendi que, la empresa demandada otorg en
calidad de liberalidad al actor bajo la denominacin de gratificaciones extraordinarias,
participacin voluntaria de utilidades y finalmente como bono por cumplimiento de
objetivos una suma de dinero durante ocho aos consecutivos; los cuales son
considerados remunerativos a partir del Sistema de Evaluacin de Resultados y
Desempeo (SRD) del ao dos mil dos (abonado en mil tres), y que, debido a la
regularidad en su entrega, se han convertido en remuneraciones ordinarias a partir de su
tercera percepcin, por lo que deben ser atendidos; los reintegros de remuneraciones dos
mil seis y dos mil siete; la compensacin por tiempo de servicios dos mil uno - dos mil
siete y las utilidades de los ejercicios dos mil uno, dos mil seis y dos mil siete. I.3.3.Por
su parte, el Colegiado Superior, confirm la sentencia descrita que declar fundada
en parte a demanda, a travs de la resolucin de vista, expedida el siete de agosto de
dos mil trece, de fojas setecientos noventa y siete; exponiendo la Sala de mrito como
razones de su decisin que: i) El concepto denominado Sistema de Evaluacin de
Resultado y Desempeo - SRD corresponde a una remuneracin, en aplicacin del
artculo 6 del artculo Decreto Supremo N 003-97-TR y el artculo 9 del Texto nico
C-1225155-33
por el Banco de la Nacin, de fecha veintiocho de octubre de dos mil trece, obrante a
fojas mil noventa y cuatro y por don Gino Joaqun Portocarrero Antezana, de fecha
treinta de octubre de dos mil trece, obrante a fojas mil ciento cuarenta contra la
sentencia de vista de fecha once de octubre de dos mil trece, obrante a fojas mil quince,
que revoca la sentencia apelada de fecha cuatro de julio de dos mil trece, obrante a fojas
novecientos cuarenta, que declara fundada la demanda, y reformndola, declara fundada
en parte la demanda de reintegro de remuneraciones y otro; en consecuencia,
dispusieron que la demandada reconozca al demandante el cargo de Analista y la
Categora de Profesional III a partir del primero de agosto de dos mil ocho, nicamente
durante el tiempo de la encargatura y para fines estrictamente remunerativos; mandaron
a reintegrar las remuneraciones y dems beneficios econmicos laborales
(compensacin por tiempo de servicios, gratificaciones, vacaciones, asignacin familiar,
horas extras y otros que percibiera el demandante, calculados en funcin de la
remuneracin bsica mensual), que le corresponde a don Gino Joaqun Portocarrero
Antezana por las diferenciales que ha dejado de percibir como Analista en la Categora
Profesional III, desde el primero de agosto de dos mil ocho y durante todo el tiempo de
la encargatura; asimismo, declararon improcedente la demanda sobre recategorizacin;
y, confirmaron la sentencia en los extremos que declara fundadas las pretensiones a los
intereses laborales y costos del proceso e infundada la excepcin de incompetencia
propuesta por el demandado. II. CAUSALES DE LOS RECURSOS: Mediante
resoluciones de fechas veintiocho de mayo de dos mil catorce, obrantes a fojas ciento
dos y ciento seis del cuadernillo de casacin formado en esta Sala Suprema, se han
declarado procedentes los recursos de casacin por las siguientes causales: 1. Banco de
la Nacin por infraccin normativa de los artculos 103 y 139 incisos 3, 5 y 14 de la
Constitucin Poltica del Estado, inobservancia del principio de veracidad e
inaplicacin de los artculos I y IV del Ttulo Preliminar de la Nueva Ley Procesal del
Trabajo - Ley N 29497. 2. Gino Joaqun Portocarrero Antezana por: a) Infraccin
normativa del artculo 139 incisos 3 y 5 de la Constitucin Poltica del Estado; b)
Infraccin normativa consistente en la aplicacin indebida del artculo 9 del Texto
nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, aprobado por Decreto Supremo N
003-97-TR; y, c) Infraccin normativa por indebida aplicacin e interpretacin de la
Directiva BN-DIR-2300 N 040-03 sobre Ascensos y Promociones del Banco de la
Nacin. III. CONSIDERANDO: Primero.- Desarrollando las causales casatorias
declaradas procedentes, es preciso sealar en principio que la remuneracin como uno
de los componentes esenciales que permite caracterizar a un contrato de trabajo, ha sido
un tema de recurrente preocupacin a nivel constitucional e internacional. En efecto,
nuestra Constitucin Poltica del Estado en su artculo 24 seala que El trabajador
tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente, que procure, para l y su
familia, el bienestar material y espiritual., otorgndole un carcter privilegiado
respecto de las dems deudas que pudiesen existir a cargo del empleador, al sealar que
El pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad
sobre cualquiera otra obligacin del empleador., desarrollando este superprivilegio
en el Decreto Legislativo N 856, con el que adems se concretiza el carcter
persecutorio de los crditos laborales, en los supuestos regulados en los artculos 3 y
4 de dicho cuerpo normativo. Por su parte, a nivel internacional, las acciones de la
Organizacin Internacional del Trabajo en adelante OIT-, desde sus primeros aos de
existencia, han girado en torno al nivel de los salarios y la lucha constantemente por
establecer normas que garanticen y protejan el derecho de los trabajadores a percibir un
salario justo. As, conforme al propio texto de su Constitucin 1 la garanta de un
salario vital adecuado ha sido y es uno de los objetivos cuya consecucin es ms
urgente; para tal efecto, varios instrumentos de la OIT abordan el dilogo social cuando
tratan de las remuneraciones y prestan una atencin particular al papel de los
interlocutores sociales a la hora de fijar el salario mnimo; en este sentido, el Convenio
sobre fijacin de salarios mnimos2, mil novecientos setenta (nmero ciento treinta y
uno) y la Recomendacin correspondiente (nmero ciento treinta y cinco) contemplan
una amplia participacin de empleadores y trabajadores en la determinacin de las
categoras de trabajadores que recibirn el salario mnimo as como el establecimiento,
operacin y cambio del mtodo conforme al cual se determina tal salario. Asimismo,
otros instrumentos de la OIT abordan la proteccin del salario como el Convenio sobre
la proteccin del salario, mil novecientos cuarenta y nueve (nmero noventa y cinco) y
la Recomendacin (nmero ochenta y cinco), y la proteccin de las reivindicaciones de
los trabajadores en caso de quiebra o cesacin de actividad del empresario como el
Convenio sobre la proteccin de los crditos laborales en caso de insolvencia del
empleador, mil novecientos noventa y dos (nmero ciento setenta y tres) y la
Recomendacin correspondiente (nmero ciento ochenta), slo por citar algunos.
Segundo.- De otro lado, resulta sumamente ilustrativo el contenido del Convenio N
1003 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), que recoge lo que en doctrina
se denomina la Teora del Valor Comparable, la misma que exige igual remuneracin
respecto de trabajos iguales (o similares) e igual remuneracin respecto de trabajos de
similar valor. En relacin al tema que nos ocupa en el presente caso (pago por
encargatura), debemos sealar que el concepto de trabajo de igual valor incluye el
trabajo igual, pero va ms all. Una remuneracin igual por un trabajo igual implica
que todos los trabajadores de cualificacin similar recibirn la misma remuneracin
cuando realicen el mismo trabajo, o prcticamente el mismo, en condiciones
equivalentes. Dicho de otro modo, cuando dos personas realizan un trabajo que es igual
o similar deberan recibir la misma remuneracin 4. Ello es as, en tanto no existe
justificacin alguna que respalde la decisin de no dispensar el mismo trato
remunerativo a dos trabajadores que realizan la misma funcin, independientemente de
que sta sea asignada de manera permanente (titularidad en el cargo) o temporal
(encargaturas). Tercero.- En el presente caso, el demandante pretende el reconocimiento
la categora de Profesional III y de su correspondiente Remuneracin Bsica Mensual,
en el cargo de Analista, en lugar de la Categora de Tcnico III; asimismo, el pago del
reintegro de la Remuneracin Bsica Mensual y dems Beneficios Laborales
(compensacin por tiempo de servicios, gratificaciones, vacaciones, asignacin familiar,
horas extras y otros calculados en funcin a la remuneracin bsica mensual), que le
corresponde al accionante por las diferenciales que ha dejado de percibir como analista
en la categora de profesional III, desde el primero de agosto de dos mil ocho. Como
sustento de su demanda, obrante a folios trescientos cincuenta y siete, seala que su
actual remuneracin bsico mensual asciende a la suma de cuatro mil treinta nuevos
soles (S/.4,030.00) en el cargo de Tcnico Operativo, en la categora de Tcnico III,
cuando debe percibir la remuneracin asignada al cargo de Profesional III (categora),
por estar desempendose como Analista Promotor de Servicios Financieros. Aade
que, ha tomado conocimiento que otros trabajadores de la entidad demandada, vienen
laborando en la actualidad ocupando el cargo de Analista -Promotor de Servicios
Financieros- perteneciente a la categora de Profesional III, percibiendo la suma de
cuatro mil quinientos veinte nuevos soles (S/. 4,520.00); suma que es mayor a la
percibida por l. Precisa que ocupa el cargo de Analista Promotor de Servicios
Financieros (que corresponde a la categora de Profesional III), desde el primero de
agosto de dos mil ocho, mediante encargatura designada por la emplazada mediante
Memorando EF/92.2331. No. 452-2008 de fecha doce de agosto de dos mil ocho, hecho
cargo y categora remunerativa; por lo que es ste el argumento central para amparar la
demanda, de all que no incidan en el sentido de lo resuelto los argumentos de la
apelacin referidos a que no se le puede homologar a Perales Candiotti, reiterando que
lo determinante no son las capacitaciones, el rcord laboral o la especializacin, sino el
hecho objetivo de que se le dio la encargatura de Analista, debiendo reconocerle tal
cargo y categora de Profesional III, nicamente para efectos remunerativos (de
reintegro). Aade que, el Juez yerra al declarar fundada la demanda en todos sus
extremos, toda vez que, segn se ha indicado, el reconocimiento del cargo y categora
solo pueden serlo con fines remunerativos (de manera que se refleje lo que en realidad
ocurri); ms no puede serlo para efectos de recategorizacin, pues ello importara un
verdadero ascenso sin haber observado las normas legales que regulan esta materia,
siendo amparable este argumento de la apelacin, debiendo revocarse la recurrida para
efectos de declarar improcedente este extremo de la demanda (al no existir amparo legal
para que, sobre la base de los hechos invocados, se cambie de manera permanente el
estatus laboral del servidos, quien solamente se desempe como encargado). Sexto.De la argumentacin que antecede, y absolviendo especficamente la denuncia de
vulneracin al debido proceso y motivacin, alegado por ambas partes a travs de la
causal de infraccin normativa del artculo 139 incisos 3 y 5 de la Constitucin
Poltica del Estado, este Supremo Tribunal estima que la misma debe desestimarse. En
el caso de la demandada, quien alega la existencia de vicios de motivacin que
sustentan la decisin de reconocer los reintegros remunerativos por la encargatura
asignada al demandante, precsese que no se observan vicios en el desarrollo
argumentativo expuesto por la Sala de mrito, fundamentalmente, porque el argumento
central por el que se ampara este extremo de la demanda viene dado por el hecho de que
la emplazada no acredit las razones que justifiquen su actuar de pagar una
remuneracin inferior a la que corresponda al cargo de Analista que pertenece a la
categora Profesional III, considerando adems que es un hecho aceptado que el actor
desempe dicho cargo desde el primero de agosto de dos mil ocho, por expresa
disposicin de la emplazada; sin que sea justificacin de dicho proceder el que el
demandante desempease las funciones de Analista mediante encargatura, ya que
conforme lo expuesto en los considerandos precedentes, la determinacin de la
remuneracin en su expresin contraprestativa contenida en el artculo 6 del Texto
nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, aprobado por Decreto Supremo N
003-97-TR, implica pagar al trabajador lo que corresponde por el trabajo realizado, en
este caso, de Analista y no de Tcnico Operativo (cargo titular). De otro lado, en el caso
del demandante, quien alega vicios en la motivacin del Ad quem que sustenta la
decisin de declarar improcedente el reconocimiento del cargo de Analista Profesional
III; debe precisarse que, la decisin de la Sala de mrito tampoco incurre en vicios de
motivacin como pretende anoticiar el recurrente, ya que se seala con claridad que el
reconocimiento de un cargo especfico en instituciones como la demandada, requiere la
observancia irrestricta de las leyes que regulan dicha materia, refirindose as a aquellas
relacionadas con el empleo pblico y la necesidad de ganar concurso de mritos, tanto
para la adjudicacin de plazas (ingreso) como para el ascenso; supuesto que no se ha
presentado en el caso analizado, tal y como acertadamente lo ha puntualizado el Ad
quem; resaltndose que, resulta correcto afirmar sin que ello resulta incongruenteque la permanencia en un cargo del cual el trabajador no es titular (encargatura o
designacin temporal), no general el derecho de ste de nombramiento en el mismo,
precisamente porque existen restricciones de carcter legal y de gestin interna que
regulan los ascensos sin observar los procedimientos establecidos para tal efecto.
Stimo.- Mencin aparte merece el anlisis de la denuncia de infraccin normativa del
laboral3. De esta manera, considerando estas funciones, corresponde admitir que el ius
variandi del empleador es un ejercicio vlido del poder de direccin. Ahora bien, el
ejercicio del ius variandi no es irrestricto, pues no se puede omitir considerar el lmite
que le viene impuesto desde la propia Constitucin Poltica, esto es, el respeto por la
dignidad del trabajador en tanto persona humana. En efecto, segn el tercer prrafo del
artculo 23 de la Constitucin Poltica del Estado, la dignidad del trabajador no puede
verse limitada al interior de la relacin laboral, lo que se erige, como una clusula de
salvaguarda de los derechos fundamentales del trabajador, en concordancia con el
artculo 1 de la Constitucin Poltica del Estado, que estatuye que la defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del
Estado. Ahora bien, los alcances de esta clusula de salvaguarda no se limitan a una
eficacia vertical, es decir, a una proteccin de los derechos fundamentales de los
particulares frente al poder estatal; sino que tambin implica una eficacia horizontal 7
la que tiene como su principal fundamento compensarla desigualdad de individuo en
sus relaciones privadas con organizaciones y sujetos dotados de poder social o
econmico, con el objeto de alcanzar la igualdad real o igualdad sustancial en el
marco del Estado Social de Derecho8. Ello significa que el poder empresarial se
encuentra limitado en virtud de esta eficacia horizontal de los derechos fundamentales
cuyo fundamento ltimo es la dignidad de la persona. En ese sentido, el tercer prrafo
del artculo 23 mencionado no se refiere a los derechos constitucionales laborales, sino a
los dems derechos fundamentales del trabajador. Dcimo.- En el caso analizado,
precisamente partiendo de lo expuesto respecto al respeto irrestricto a la dignidad del
trabajador, es que las instancias de mrito han procedido a reconocer el pedido del
demandante de reintegro de remuneraciones sobre la base de lo acreditado en el
proceso: encargatura del cargo de Analista categora Profesional III, sin que se le haya
abonado la remuneracin que corresponde a dicho cargo; entendindose entonces que,
por la encargatura, que constituye un traslado funcional unilateral del empleador en
relacin con las funciones que son objeto de la prestacin de servicios, imponindose
con ella mayores responsabilidades a las inicialmente pactadas en el contrato de trabajo;
nicamente se genera el derecho del trabajador, atendiendo al carcter sinalagmtico del
contrato de trabajo (prestaciones recprocas), a la retribucin de una remuneracin
acorde con el cargo asignado temporalmente; derecho que si es desconocido como
pretenda la emplazada-, no solo alterara el elemento estructural del contrato de trabajo
(remuneracin), sino tambin ocasionara una vulneracin al principio de
irrenunciabilidad de derechos y dignidad, al dispensar un salario menor al que
corresponde por un trabajo mayor al inicialmente pactado. En este horizonte de ideas,
no resulta acertado sostener como lo hace el demandante- que el desempeo de dichas
funciones sea base a partir de la cual se deba reconocer la titularidad en el cargo de
Analista Profesional III, pues como se expuso en los considerandos precedentes, y
atendiendo a la naturaleza jurdica de la institucin demandada, para tal efecto se
requiere la observancia de las normas que regulan el ingreso y ascenso. En
consecuencia, al no verificarse la infraccin denunciada por el demandante, este
extremo del recurso deviene en infundado. Dcimo Primero.- Finalmente, en relacin
con la denuncia de infraccin normativa por indebida aplicacin e interpretacin de
la Directiva BN-DIR-2300 N 040-03 que regula los ascensos y promociones al interior
de la emplazada; antese que la misma debe desestimarse, fundamentalmente porque el
argumento central esbozado por el demandante gira en torno a sealar que los ascensos
y promociones se realizaran de oficio y no a pedido de parte o solicitud del
trabajador; sin embargo, en el presente caso ha quedado suficientemente acreditado que,
mediante Memorando EF/92.2331 N 452-2008 de fecha doce de agosto de dos mil
2.
3.
El texto original de la Constitucin Poltica del Estado, aprobado en mil novecientos diecinueve,
ha sido modificado por sendas enmiendas; as: por la enmienda de mil novecientos veintids,
que entr en vigor el cuatro de junio de mil novecientos treinta y cuatro; por el Instrumento de
enmienda de mil novecientos cuarenta y cinco que entr en vigor el veintisis de septiembre de
mil novecientos cuarenta y seis; por el Instrumento de enmienda de mil novecientos cuarenta y
seis, que entr en vigor el veinte de abril de mil novecientos cuarenta y ocho; por el Instrumento
de enmienda de mil novecientos cincuenta y tres, que entr en vigor el veinte de mayo de mil
novecientos cincuenta y cuatro; por el Instrumento de enmienda de mil novecientos sesenta y
dos, que entr en vigor el veintids de mayo de mil novecientos sesenta y tres, y por el
Instrumento de enmienda de mil novecientos setenta y dos, que entr en vigor el primero de
noviembre de mil novecientos setenta y cuatro.
Este Convenio recoge los trminos del Convenio sobre los mtodos para la fijacin de salarios
mnimos de mil novecientos veintiocho, y del Convenio sobre igualdad de remuneracin de mil
novecientos cincuenta y uno, as como los del Convenio sobre los mtodos para la fijacin de
salarios mnimos (agricultura) de mil novecientos cincuenta y uno; y tuvo por finalidad adoptar
otro instrumento que complemente los convenios mencionados y asegure proteccin a los
trabajadores contra remuneraciones indebidamente bajas, el cual, siendo de aplicacin general,
preste especial atencin a las necesidades de los pases en vas de desarrollo. El Per, por su
parte nicamente ha ratificado el Convenio de mil novecientos veintiocho, sobre Mtodos para
la fijacin de salarios mnimos mediante Resolucin Legislativa N 14033 de fecha cuatro de
abril de mil novecientos sesenta y dos.
Tambin en este caso la OIT se situ en la vanguardia. El principio de igualdad de remuneracin
por un trabajo de igual valor ya se haba consagrado en la Constitucin de la OIT de 1919. Tres
decenios ms tarde, el Convenio sobre igualdad de remuneracin, 1951 (nm. 100) afirm la
importancia de la igualdad entre hombres y mujeres en materia de remuneracin, la cual
comprenda el salario o sueldo ordinario, bsico o mnimo, y cualquier otro emolumento en
dinero o en especie, en concepto del empleo del trabajador (artculo 1, a). Una caracterstica
innovadora de este Convenio resida en la garanta de igualdad de remuneracin por un trabajo
de igual valor, y no slo por un trabajo igual o similar. En: Organizacin Internacional del
Trabajo. Informe del Director General: La hora de la igualdad en el trabajo. Informe global
con arreglo al seguimiento de la Declaracin de la OIT relativa a los principios y derechos
fundamentales en el trabajo. Conferencia Internacional del Trabajo. 91. a Reunin, 2003. Oficina
Internacional del Trabajo. Pg. 9
4.
5.
6.
7.
8.
OELZ SHAUNA, Martin y Olney Manuela Tomei. Igualdad Salarial Gua Introductoria.
Organizacin Internacional del Trabajo, 1era Edicin, 2013, pg. 35.
ALONSO OLEA, Manuel y CASAS BAAMONDE, M Emilia, Derecho del Trabajo, 19 ed.,
Facultad de Derecho, Universidad Complutense. Madrid, 1989, pg. 367.
ERMIDA URIARTE, Oscar. Modificacin de condiciones de trabajo por el empleador.
Editorial Hammurabi S.R.L. Buenos Aires, 1989, pp. 31-82. En: Seleccin de Textos del curso
de Derecho Individual del Trabajo de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima, 1992,
pg 91.
Sobre la eficacia horizontal de los derechos fundamentales, vase BLANCAS BUSTAMANTE,
Carlos. Derechos fundamentales de la persona y relacin de trabajo. Fondo Editorial
PUCP. Lima, 2007, pgs. 28-70.
BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. La Clusula de Estado Social en la Constitucin.
Anlisis de los Derechos Fundamentales Laborales. Fondo Editorial PUCP. Lima, 2011, pg
353.
C-1225155-34
1.
2.
3.
4.
CASACIN N 405-2010, LIMA-NORTE, del quince de marzo de dos mil once, considerando
octavo. En esta oportunidad la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente declar
infundado el recurso de casacin interpuesto por la Asociacin de Propietarios de la
Urbanizacin Sol de Lima; en los seguidos contra la Municipalidad Distrital de San Martn de
Porres y otro; sobre proceso contencioso administrativo. (negrita y subrayado nuestro).
Casacin N 6072-2012-Del Santa, de fecha quince de abril de dos mil de dos mil trece. En los
seguidos por Don Venancio Esteban Valera Rodrguez contra la Empresa Regional de Servicio
Pblico de Electricidad Electro Norte Medio Sociedad Annima Hidrandina, sobre reintegro de
beneficios sociales y otro.
Casacin N 3012-2006-Lima, del veintitrs de abril de dos mil siete.La motivacin aparente, Existe motivacin aparente cuando una determinada resolucin
judicial si bien contiene argumentos o razones de derecho o de hecho que justifican la decisin
del juzgador, stas no resultan pertinentes para tal efecto, sino que son falsos, simulados o
inapropiados en la medida que en realidad no son idneos para adoptar dicha decisin.
(Fundamento Jurdico 26). Expediente N 01939-2011- PA/TC, de fecha ocho de noviembre de
dos mil once.-
C-1225155-52
legales, costas y costos del proceso; al considerar que, si bien en el artculo 21 del
Decreto Supremo N 003-97-TR, se establece que la jubilacin es obligatoria a los
setenta aos de edad, tambin es cierto que en la parte final de dicho artculo se indica
salvo prueba en contrario, por tanto, al no haberse acreditado que el actor tuviera un
detrimento en sus facultades fsicas y/o mentales y deficiencia en sus labores, no se le
puede despedir, puesto que ello sera una vulneracin a su derecho al trabajo, razn por
la cual le corresponde el pago de cuarenta y cinco mil ciento cinco nuevos soles con
setenta y dos cntimos (S/. 45,105.72) por concepto de indemnizacin por despido
arbitrario; ante lo cual la demandada interpone su recurso de apelacin obrante a fojas
ciento sesenta y cuatro; lo cual es resuelto por la Sala Laboral Transitoria de la Corte
Superior de Justicia del Callao, mediante sentencia de vista de fecha veintisiete de
setiembre de dos mil trece, obrante a fojas trescientos treinta y ocho, colegiado que
revoc la sentencia apelada que declar fundada en parte la demanda y reformndola la
declar infundada, bajo los siguientes fundamentos: Que, el cese del actor fue vlido,
pues no se desprende de los actuados que se haya pactado que la jubilacin del
recurrente no se ejecutara al cumplir los setenta aos de edad, pues por el contrario, la
emplazada inform al actor mediante la Carta N 1513-2006ENAPU/GCA/G.RR.HH de
fecha veintisiete de junio de dos mil seis que al haber cumplido setenta aos de edad el
trece de junio de dos mil seis, el vinculo laboral quedada automticamente extinguido el
cuatro de julio de dos mil seis, ello en base al artculo 21 del Texto nico Ordenado del
Decreto Legislativo N 728. Sexto: Respecto a la causal de Inaplicacin del artculo
artculo 23 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, aprobado
por el Decreto Supremo N 003-97-TR A fin de resolver la causal que se invoca, es
necesario tener en cuenta lo establecido por este Supremo Tribunal -en un caso similar
al presente- en la Cas. Lab. N 1533-2012 de fecha diez de octubre de dos mil doce, en
la que se pronuncia respecto a los efectos que genera la autorizacin tcita del
empleador para la continuacin de los servicios del trabajador luego de superado los
setenta aos de edad; sealando como principales fundamentos los siguientes una las
causales de extincin del contrato, merced a lo previsto por el artculo 16 inciso f) y
artculo 21 ltimo prrafo del Decreto Supremo N 003-97-TR, Texto nico Ordenado
del Decreto Legislativo N 728, lo constituye el supuesto de jubilacin, la misma que es
obligatorio y automtica en caso de que el trabajador cumpla setenta aos de edad, salvo
pacto en contrario; ii) si bien el artculo 21 ltimo prrafo del Decreto Supremo N 00397-TR, contempla la posibilidad que se celebre un pacto en contrario, que permita al
trabajador continuar luego de cumplida la edad para jubilarse; sin embargo, es evidente
que dicho pacto debe haberse establecido de manera expresa, clara e inequvoca; de
tal suerte que resulte indubitable la voluntad del empleador de continuar la relacin de
trabajo con el trabajador una vez superado los setenta aos de edad, iii) tanto la doctrina
como la jurisprudencia entienden que la jubilacin automtica debe interpretarse en
sentido estricto y que, por ende, procede nicamente al cumplimiento de la edad. Lo
cual es coherente con lo establecido en la sentencia recada en el Expediente N 050912011-PA/TC de fecha diecisis de abril de dos mil doce. De modo contrario, al no
existir acuerdo de cese opera la causal automticamente, iv) concluyendo este Supremo
Tribunal, a partir de la interpretacin sistemtica del artculo 16 inciso f) y artculo 21
del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, aprobado por Decreto
Supremo N 003-97-TR, que este acuerdo para laborar despus de cumplidos los setenta
aos, puede celebrarse antes o al momento de cumplida dicha edad, pues de no haberse
extinguido el vnculo laboral en ese momento, se entender que existe un pacto en
contrario tcito para la continuacin de los servicios. En este sentido, toda decisin
unilateral del empleador de prescindir de los servicios del trabajador en este periodo se
por este Tribunal Supremo, sta sea considerada como una Pequea Empresa de
Extraccin de Anchoveta (PEEA), en tanto no se hayan modificado sustancialmente sus
caractersticas; iii) la capacidad total de la bodega en las embarcaciones de propiedad de
la emplazada. De otro lado, es importante mencionar que, el anlisis conjunto de estos
requisitos no opera de manera aislada sino que es concurrente y se desarrolla en el
contexto mismo de las circunstancias en que se desenvolvi la relacin laboral; en este
sentido, si bien los jueces gozan de independencia al momento de emitir sus fallos, lo
cierto es que stos deben encontrarse debidamente motivados. Dcimo Segundo: En
consecuencia, no se evidencia de los fundamentos de la sentencia recurrida y de la
sentencia apelada un anlisis, de acuerdo a las reglas contenidas en el artculo 139
incisos 3 y 5 de la Constitucin Poltica del Estado; y, en los artculos 50 inciso 6 y 122
incisos 3 y 4 del Cdigo Procesal Civil, lo que constituye un defecto de motivacin que
no es posible enmendar en sede casatoria, pues ello implicara recortar el derecho de
defensa de las partes, a quienes les asiste el derecho de cuestionar la aplicacin que de
dichas normas se hagan en la instancia respectiva. Dcimo Tercero: Cabe agregar que
el Tribunal Constitucional mediante sentencia recada en los expedientes N 029802007-PA/TC, N 4085-2010-PA/TC y N 02980-2007-PA/TC, seala que la diferencia
en los porcentajes de participacin de los pescadores en las utilidades de las empresas
pesqueras estara justificada en el hecho de que el Decreto Supremo N 009-76-TR
slo se aplicara a embarcaciones pequeas, en la medida en que las de mayor
calado, existiran bodegas, a su vez ms grandes, y en que el trabajo y riesgo de estas
ltimas seran menores, en la medida en que cuentan con mayor nmero de
trabajadores y una tecnologa avanzada. Asimismo desde esta perspectiva la diferencia
en porcentajes de participacin de los pescadores en las utilidades de las empresas
pesqueras estara justificada. Dcimo Cuarto: De lo expuesto en las consideraciones
precedentes, corresponde anular la sentencia de vista y la sentencia apelada a efectos de
que el Juez de origen emita un nuevo pronunciamiento, conforme a las directivas de la
presente resolucin, careciendo de objeto examinar la procedencia de las dems
causales materiales denunciadas. IV. DECISIN: Por estas consideraciones,
declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la Compaa Pesquera
del Pacfico Centro Sociedad Annima Sucesora Procesal de Pesquera Santa Claudia
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, de fecha siete de noviembre de dos
mil trece, obrante a fojas seiscientos cuarenta y siete; en consecuencia, NULA la
sentencia de vista de fecha veintiocho de octubre de dos mil trece, obrante a fojas
quinientos noventa y tres, e INSUBSISTENTE la sentencia apelada de fecha
veinticinco de julio de dos mil trece, obrante a fojas quinientos veintids;
DISPUSIERON que el Juez del proceso emita nueva sentencia con observancia de los
parmetros y lineamientos contenidos en la presente resolucin; en los seguidos por don
Segundo Paxi Mamani contra la Compaa Pesquera del Pacfico Centro Sociedad
Annima Sucesora Procesal de Pesquera Santa Claudia Sociedad Comercial de
Responsabilidad Limitada sobre reintegro de remuneraciones; MANDARON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, conforme a ley; y
los devolvieron. Vocal Ponente: Acevedo Mena.- SS. SIVINA HURTADO, WALDE
JAUREGUI, ACEVEDO MENA, VINATEA MEDINA, RUEDA FERNNDEZ C1225155-81