COMENTARIOS PRELIMINARES SOBRE LA LEY N 26887, LEY

GENERAL DE SOCIEDADES
Por: Dr. Alberto Stewart Balbuena
SUMARIO:
1.Apuntes Introductorios.. 2. Deben definirse las instituciones en la ley? 3. La Pluralidad Mnima. 4. El
Pacto Social . 5. El Objeto Social y la Empresa 6. El Fin Social. 7. Posibilidad fsica y jurdica del Objeto
Social. 8. A propsito de la nulidad del acto constitutivo del Pacto Social.- 8.1 La nulidad del acto
constitutivo de la sociedad y la empresa.
APUNTES INTRODUCTORIOS
La Ley presenta una estructura de cinco "Libros", la mayora de los cuales est dividido en "Secciones"
que, a su vez, presentan un nmero variable de "Captulos". Su texto, dentro de estas divisiones
estructurales, se desarrolla secuencial y ordinalmente en 447 artculos, a los que se agregan ocho
"Disposiciones Finales" y trece "Disposiciones Transitorias".
El Decreto Legislativo que contena la Ley derogada, estuvo dividido en trece "Secciones" algunas de las
cuales contenan "Ttulos" y, con secuencia ordinal, 363 "artculos", incluyendo los dedicados a las
"Disposiciones Finales", adicionndose catorce "Disposiciones Transitorias".
Da la impresin que la Ley vigente presenta una ms compleja y densa estructura, al sumar un nmero
mayor de artculos, cuarentitrs, especficamente; sin embargo realmente todo ha sido cambiar secciones
por libros, ttulos por secciones y ttulos por captulos, segn puede apreciarse del prrafo comparativo
precedente.
En verdad, estamos frente a estructuras muy similares, en las cuales slo se ha modificado la
nomenclatura de los elementos estructurales.
No obstante, obviamemte la observacin emprica precedente no es importante sino para apreciar que,
mientras la Seccin Primera de la Ley derogada contuvo slo veinticuatro artculos, el Libro Primero de la
vigente presenta ms del doble, cuarentinueve.
Cabe tener en cuenta que la Ley derogada proviene de la necesidad de acumular el modelo societario civil
del Contrato de Sociedad tradicional del Cdigo Civil de 1936, que estuviera presente tambin en el
articulado de su antecesor promulgado en 1852 (arts.1652 a 1701), heredero directo del Cde Napoleon de
1805. En ste, las sociedades comerciales, son diferenciadas ntidamente en el artculo 1873 de las que
regulan los artculos anteriores, entre el 1832 y el 1872, dentro del Ttulo Noveno que titula precisamente
"Del Contrato de Sociedad".
La necesidad de hacerlo se origin, a su vez, en el hecho de no haber admitido los legisladores del Cdigo
Civil vigente que en su texto se mantuviera ese contrato tradicional, el Contrato de Sociedad.
Probablemente esto ocurra por cuanto la definicin del contrato generador de obligaciones recprocas
entre las partes que contiene el artculo N 1351 del Cdigo vigente, no corresponda a la solidaridad activa
o pasiva entre los otorgantes del contrato de sociedad frente a la persona jurdica que crean mediante el
acuerdo de sus voluntades. Esta discusin, que se mantiene hasta hoy, sin duda, impidi mantener el
Contrato de Sociedad en el texto del Cdigo Civil y oblig a los legisladores a improvisar la fusin
normativa que result ser el Decreto Legislativo 311.
Para ello fue necesaria una rpida adaptacin normativa: el texto de los artculos correspondientes a las
sociedades civiles fueron insertados al concluir las mercantiles, estructura que se ha mantenido
prcticamente en la Ley vigente. Por ello, cabe que quienes hemos manejado durante largos aos la
derogada, tanto en el ejercicio profesional como en la docencia, nos adaptemos a las instituciones que
contiene.
Vayamos al anlisis del Libro Primero de la Ley vigente cuyo ttulo es "REGLAS APLICABLES A TODAS
LAS SOCIEDADES". En la derogada fue simplemente "DISPOSICIONES GENERALES", lo que sin duda,
quiere decir lo mismo.

DEBEN DEFINIRSE LAS INSTITUCIONES EN LA LEY?

Esta pregunta fue hecha muchas veces durante el proceso de creacin de Cdigo Civil vigente: se alegaba
que el Cdigo de 1936 haba sido muy conceptual y tcnico, carente de definiciones, lo cual es objetable ya
que la ley no slo debe darse para la interpretacin de los abogados, sino que al obligar a todos los
ciudadanos, debe estar al alcance de la comprensin general.

El maestro de la Puente y Lavalle se ha ocupado cuidadosamente de este asunto al iniciar su importante

comentario sobre el Cdigo Civil, en relacin con la definicin de contrato a la que se contrae el artculo
1351 del Cdigo Civil y concluye que "...el legislador moderno tiene el deber de guiar al intrprete sobre el
contenido real de las disposiciones del Cdigo, que es el instrumento para plasmar su concepto del
Derecho civil.... Preferible es que el intrprete sepa cul es la opcin tomada, aunque sta pueda ser
equivocada, en lugar de quedar en la incertidumbre, que conduce al capricho y al error..... Evidentemente,
esta conclusin es vlida para toda norma jurdica, en especial, si tiene carcter especfico y referido a una
institucin de la importancia de la sociedad.

Esa misma discusin parece haber tenido lugar en el seno de la Comisin Normand. Conformada por
juristas de brillantes dotes y conocimientos especializados muy actuales, parecen haberse insertado en la
corriente que considera que ningn ciudadano ameniza su ocio dominical leyendo una norma legal y que,
en consecuencia, debe normarse con criterio tcnico sin entrar en definiciones y explicaciones elementales
que pudieran limitar el alcance institucional.
Los maestros que as parecen haber pensado, han coincidido nada menos que con el ilustre jurista
argentino Dalmacio Vlez Sarsfield y con el no menos notable brasileo Freitas, citado por aqul, al afirmar
no slo que "las definiciones no son propias de un cdigo de leyes", sino que la deficin "es extraa a la
ley" pues "... debe ser imperativa, y sea que mande o prohiba, debe expresar slo la voluntad del
legislador".
Similar debe haber sido la tcita opinin de los miembros de la Comisin redactora del Anteproyecto,
coincidente tanto con la Revisora como la Permanente del Congreso de la Repblica, en cuyas actas no se
aprecia comentario alguno al respecto.
Como consecuencia, fluye de la lectura del artculo primero de la Ley de Sociedades vigente que no hay en
ella definicin legal de sociedad sino slo la limitada descripcin del acto convencional de los
constituyentes.
Se refiere pues la Ley slo a la convencin de los otorgantes para "aportar bienes y servicios para el
ejercicio en comn de actividades econmicas", concepto que puede confundir al intrprete, llevndolo a la
posibilidad de involucrar en l a la "asociacin" definida sta s por el artculo 80 del Cdigo Civil ya que
sus actividades econmicas pueden no tener fines lucrativos.
Es, adems, limitado el concepto, por cuanto la ltima parte del texto ms parece referirse a un partnership
o a una sociedad de personas, por cuanto da a entender que todos los otorgantes o socios, mantienen su
propia personalidad "para el ejercicio en comn ...", lo cual no ocurre en la constitucin societaria, que
permite originar una persona jurdica, en cuya actividad administrativa, orientada obviamente al eficiente
cumplimiento de los fines sociales, no necesariamente intervienen los otorgantes directa e individualmente.
Ms aun, el nimus de los socios es slo obtener beneficios de su aporte. Tal es el caso de las sociedades
annimas, en particular, y, en general, el de las "sociedades de capitales" a las que se refiere la doctrina.
La propia ley, en su artculo 96, admite "las acciones sin derecho a voto", es decir, representativas de
aportes efectuados por inversionistas que no tienen ningn inters en la gestin, sino que nicamente,
quieren asegurarse buena rentabilidad a su inversin. La moderna gerencia profesional, altamente
remunerada, es la negacin del "ejercicio en comn" de las ms importantes sociedades en el Per y en el
mundo contemporneo.
El artculo emplea el tiempo verbal "convienen", lo que implica una "convencin" o acuerdo de voluntades,
cuya naturaleza jurdica parece no ser un "contrato", como lo era expresamente en la Ley derogada, sino
un "pacto", como puede deducirse de la primera parte del artculo 5 que expresa que "la sociedad se
constituye por escritura pblica, en la que est contenido el pacto social que incluye el estatuto...".

Pero ese artculo que establece cmo debe constituirse la sociedad, no la define: el lector no sabe qu es
la sociedad; slo quien est provisto de la iniciacin doctrinaria que los estudios especializados le hayan
permitido saber qu es lo que est constituyendo. Vale recordar que tampoco la Ley derogada lo deca
expresamente: tambin haba que deducir el concepto.
Es que ni en esa Ley ni en la vigente, se expresa lo que la doctrina hoy encuentra evidente: el objeto de la
sociedad es otorgar personalidad jurdica autnoma a una empresa sea que agrupe a dos o ms
empresarios, o limite la responsabilidad del empresario individual, en el Derecho peruano con el fin de
llevar a efecto el fin luicrativo que persiguen. As lo vio el maestro Garrigues al expresar que el objeto de las
sociedades es la explotacin de la empresa. De modo semejante trata Gutirrez Faya la ntima relacin
entre los titulares de una sociedad y la empresa mercantil a la luz del Cdigo de Comercio de la Repblica
de Honduras, una de los pocos que se avocan al asunto.
Cabe aqu recordar que la Constitucin vigente se refiere a la empresa y a sus "formas", en el artculo 60
que consagra el pluralismo econmico. Sin ninguna duda, las formas empresariales ms importantes son
las modalidades societarias, incurriendo otra vez en inexactitud el texto legal vigente, cuando en su artculo
2, dice que "toda sociedad debe adoptar alguna de las formas previstas en esta ley". Las formas lo son de
la empresa, no de la sociedad.

Esta problemtica se suscita tanto en el Per, como en otros pases dentro del sistema romano-germnico
de derecho, ya que la empresa, al no haber sido aun personalizada, es un sujeto de derecho creado por la
voluntad humana con el objeto de dedicarlo a la realizacin de actividades productivas, a la distribucin de
bienes o a la prestacin de determinados servicios con fin lucrativo.
Como bien escribi Carlos Torres y Torres Lara, para algunos, la empresa "se asemejara a la condicin del
nasciturus ya que el que est por nacer es un sujeto que puede adquirir derechos pero a travs de sus
padres, que en este caso vendra a ser la sociedad titular de la empresa" Si bien la voluntad humana es
fuente de derecho en nuestro sistema jurdico mercantil, lo es slo supletoriamente, en defecto de ley
expresa. Por ello, la empresa adopta la personalidad del empresario ,en el caso del comerciante individual
o una personalidad jurdica distinta a la de l, como en la ya referida empresa individual de responsabilidad
limitada regulada por el Decreto Ley N21621.
El enunciado precedente manifiesta la repetida insuficiencia de los conceptos esbozados tanto en la Ley
derogada como en la vigente, esperando que mediante el Cdigo Empresarial que estudia el Congreso de
la Repblica pueda lograrse la definicin legal de sociedad hoy aun indeterminado.

LA PLURALIDAD MINIMA
Evidentemente, la sociedad supone pluralidad de otorgantes en el acto constitutivo. No obstante, hay casos
en que la ley peruana admite la difcil concepcin de la sociedad de un solo socio: tal es el caso de las
empresas subsidiarias de los bancos en la Ley N26702, la Ley General del Sistema Financiero y del
Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Bancos, lo cual repite lo que se estableci en el
D.L.637, Ley General deInstituciones Financieras y de Seguros, ya derogado, antecedente prximo de la
ley referida. Antes de entrar en vigencia la actual Constitucin, la actividad empresarial del Estado, poda
ser ejercida por sociedad annima en la cual no se requera pluralidad de socios, lo cual tambin pareca
haber sido superado.
La regla es que las sociedades tengan pluralidad de socios. En la Ley General de Sociedades tal pluralidad
es estrictamente respetada en el mbito privado: el nmero mnimo de otorgantes de instrumento
constitutivo es de dos socios, lo que constituye una pluralidad mnima o la ms simple de las pluralidades,
ya que no puede haberla menor de dos.
Contrasta esa pluralidad con una pluralidad calificada, como la de tres otorgantes que fue la regla desde la
promulgacin de la Ley N16123, Ley de Sociedades Mercantiles en 1967, segn se tiene ya referido,
aunque slo para la constitucin de las sociedades annimas.
Por qu haba que preferir la pluralidad mnima a la calificada, ya tradicional, despus de ms de treinta
aos?
Hay varias razones que pudieron tomarse como valederas; por ejemplo, en la constitucin de las
subsidiarias de los bancos, no slo los tres socios son absolutamente intiles, sino incluso, lo es la
pluralidad simple. Durante la vigencia del D.L.7159, la vieja Ley de Bancos de 1931, el banco aportaba el
99% del capital y dos funcionarios se repartan sendas porciones acccionarias del 0.5%, carentes

absolutamente, como es obvio, de peso especfico para las decisiones de Junta General de Accionistas.
Algo parecido poda ocurrir en muchas importantes sociedades annimas que, en verdad, siendo de
propiedad de una sola persona por s misma o representando a una familia, resultaba irrelevante la
presencia de los dos minsculos socios, introducidos slo para completar formalmente la pluralidad mnima
legal. Para qu mantener esa tan artificial formalidad? Los casos ilustrativos pueden ser dignos de
consideracin, evidenciando, no slo la aparente inutilidad de la pluralidad calificada, sino adems su
absuluta inocuidad: a nadie perjudic nunca esa pluralidad; en cambio, la experiencia evidencia que, en
muchos casos salv a la sociedad de la inmovilidad, de la inoperancia e, incluso, de la imposibilidad de
constituirse.
Imaginemos dos socios igualados al 50% que llegan a opinar de manera opuesta: cmo resolver una
votacin empatada con tesis contradictorias?
Para evitar ese problema, los constituyentes de una futura sociedad admiten que uno de ellos ha de tener
por lo menos 51%. Cul de los dos socios ha de ceder ese indispensable 1%? Si ninguno admite tal
reduccin de sus expectativas de poder, es probable que la sociedad nunca se constituya y, en
consecuencia, que la empresa quede frustrada.
Diferente es la solucin si dos socios admiten la igualdad de su poder tomando cada uno 49% de las
acciones representativas del capital y sumando ambos, consecuentemente, 98% del total de las acciones.
El 2% en poder de un socio absolutamente minoritario, representa la decisin y evita el estancamiento. La
pluralidad constitutiva mnima de tres socios, por esta razn, pueden entenderse mejor que la de dos que,
siendo un nmero legal mnimo, nada impide que sea superado.
4. EL PACTO SOCIAL.

Emplear el trmino "pacto" implica admitir la tesis que sostiene que la sociedad no se constituye por un
contrato. El derecho peruano tiene hoy una definicin de contrato en el artculo 1351 del Cdigo Civil y sus
caractersticas, se establecen en el articulado que contina para regular los aspectos generales de toda la
contratacin con normas a las cuales deben someterse todos los contratos, sean civiles o mercantiles,
nominados o innominados, tpicos o atpicos.
El contrato, as regulado, es fuente de obligaciones recprocas; es decir, que ha de generar un vnculo
prestacional que sujete a las partes, activamente, de un lado, el acreedor con derecho a exigir la
prestacin; pasivamente del otro, el deudor obligado a su cumplimiento. Una parte est pues frente a la
otra, ambas en sendas posiciones contrarias, generndose recprocas exigencias provenientes de las
estipulaciones contractuales.

En el contrato deben haber "dos o ms partes", dice el referido artculo N1351 del Cdigo Civil.
Independientemente de la duda sobre la posibilidad de existencia de ms de dos partes en un contrato de
prestaciones recprocas, cabe reiterar la naturaleza contradictoria de esa relacin: no tienen un fin comn
sino intereses contrapuestos que se compensan entre ellos.

Ninguno de esos elementos guardan relacin con el acuerdo de voluntades de partes que se encuentran
en un slo lado de la relacin y que no generan obligacin alguna que pueda ser exigible por los dems en
beneficio propio. Las partes, en el pacto social tienen un objeto comn: constituir una nueva persona
jurdica a fin de llevar a efecto la empresa que ellos han concebido; si alguno incumple con las prestaciones
a las cuales se compromete, los dems pueden exigrselas pero no en su propio beneficio, sino en el de la
persona jurdica que convienen crear.
As pues resulta un remarcable acierto denominar este acuerto de voluntades "pacto social", en vez de
"contrato de sociedad", como lo hicieron la Ley N16123 de Sociedades Mercantiles, la primera norma
reguladora, despus del Cdigo de Comercio y la anterior Ley General de Sociedades.
5. EL OBJETO SOCIAL Y LA EMPRESA
Como en la ley derogada, el objeto social es una mera "... descripcin detallada ..." de las "actividades u
operaciones y negocios lcitos" a los cuales se ha de dedicar, de acuerdo con el texto del artculo No.11 de
la Ley. Esta declaracin proviene de la Ley 16123, que estableci que una de las declaraciones esenciales
que deba expresar el instrumento constitutivo era "El fin u objeto social, sealndose clara y precisamente
los negocios y operaciones que lo constituyen". Sin duda, la fraseologa es diferente pero el sentido
prcticamente idntico, salvo la eliminacin de la errnea sinonimia entre fin y objeto en que incurra el

texto derogado, como puede apreciarse de la cita.

Sin perjuicio de lo expresado, el grado de detalle que insiste en disponer la ley es materialmente imposible
de cumplir, como lo ha sido la precisin que se exiga desde la Ley N16123: para constituir un banco se
tendra que detallar en la escritura por lo menos detallar los cuarenticuatro incisos con los que se enumeran
los enunciados genricos de las operaciones que esas empresas pueden relizar, de acuerdo con el artculo
221 de la Ley N26702, la Ley General del Sistema Financiero, lo cual resultara muy poco prctico. Si los
constituyentes optan por remitirse a las operaciones mencionadas en esa ley, el Registrador Pblico bien
podra observar el ttulo por no cumplir con detallar las operaciones, conforme lo prescribe el artculo 11 de
la Ley General de Sociedades.
No obstante no haber avanzado la Ley grandemente en el nuevo texto referido al objeto social, al
mantenerse la exigencia de detalle, en verdad en ella tampoco se seala aqullo que es el verdadero
objeto de la constitucin societaria que, como se mencion en la primera parte de este trabajo, debi ser la
concrecin de la empresa, personalizndola jurdicamente, lo que ha sido ignorado plenamente por la ley.
La licitud de los negocios y de las operaciones constitutivos del objeto social, a los que se refiere el artculo
11 de la Ley, no es concordante con la distincin que el Cdigo Civil hace entre "fin" y "objeto" en el
artculo 140, refirndose al acto jurdico, entendindose que el "pacto social" es una especie dentro de ese
gnero. De acuerdo con esa norma, la licitud es atribuble al fin, en tanto que el objeto debe ser "fsica y
jurdicamente posible". En el artculo 11 de la Ley, se exige licitud al objeto social y no se menciona su
posibilidad ni fsica ni jurdica. Se trata acaso de una apreciacin jurdico - conceptual diferente, no
obstante tratarse, indudablemnte, de la calificacin de un acto jurdico, pues tal es el pacto social?
6. EL FIN SOCIAL
El acto jurdico societario tiene un fin y un objeto totalmente diferenciables, como todo acto jurdico. Sin
ninguna duda, el fin est constitudo por el logro del antes referido lucro o, como lo llama la ley y se
denomina generalmente, la obtencin de utilidades. Al final de cada ejercicio, debe decidirse la "aplicacin
de las utilidades en caso de haberlas", en junta general ordinaria, segn propuesta del directorio, de
acuerdo con el artculo 221 de la Ley, refirindose a la sociedad annima de manera especfica y teniendo
en cuenta su aplicacin a otros modelos sociales.
El inciso 6 del artculo 277 de la Ley, referido a las estipulaciones que deben incluirse en el pacto
constitutivo de la sociedad colectiva, establece que deben incluirse reglas sobre "la determinacin de la
forma cmo se reparten las utilidades o se soportan las prdidas" y en el artculo 281, que lo referente a
las sociedades en comandita simple se aplicarn " las disposiciones relativas a la sociedad colectiva ...".
En el inciso 6 del artculo 284 se establece que en el pacto social constitutivo de la sociedad comercial de
responsabilidad limitada, debe expresarse necesariamente la forma en que se distribuirn las utilidades.
Por ltimo, tan importante es la generacin de utilidades que el inciso 4 del artculo 407 estipula como una
causa de disolucin de la sociedad la reduccin del "patrimonio neto a cantidad inferior a la tercera parte
del capital pagado...".
Las utilidades son pues, el fin que persiguen los socios en todos los modelos societarios.
7. POSIBILIDAD FSICA Y JURDICA DEL OBJETO SOCIAL
Ya se ha sealado que el objeto de la sociedad ha debido ser la concrecin jurdica de la empresa. Si as
hubiera sido, se le hubieran hecho aplicables plenamente los requisitos de posibilidad de concrecin fsica
y jurdica.
Es evidente que pueden haber empresas imposibles de concretar en las circunstancias jurdico-tcnicas del
momento: emprender la explotacin de los minerales existentes en el planeta Marte es, en el presente,
fsicamente imposible, dado el nivel de tecnologa actual. Aun cuando jurdicamente se puede proponer, la
imposibilidad fctica real, generara la nulidad de la empresa y, consecuentemente, del acto constitutivo
societario que tal objeto estableciera, en el actual momento histrico.
No obstante, cabe que la factibilidad se compruebe en el futuro inmediato y, en consecuencia, entonces,
podra ser removida la causa de nulidad del acto jurdico empresarial. En otro caso, tratar de llevar adelante
una empresa de lavado de dinero ilcitamente obtenido, es posible fsicamente, pero imposible
jurdicamemte: el acto constitutivo societario que tratara de concretar tal empresa devendra tambin nulo.

Deducir la nulidad del pacto social de la factibilidad fsica y jurdica de la empresa que debi constituir su
objeto y de la licitud del fin que sta persiguiera, hubiera logrado concordancia sistemtica entre la
normatividad genrica del acto jurdico del Cdigo Civil y la especfica, referida al acto constitutivo de la
sociedad. La formulacin actual del artculo 11 de la Ley General de Sociedades contrara esa deseable
concordancia sistemtica.
8. A PROPSITO DE LA NULIDAD DEL ACTO CONSTITUTIVO DEL PACTO SOCIAL
El pacto social es un acto jurdico; por tanto, se le aplican las reglas respectivas del Cdigo Civil, como ha
quedado establecido, y los conceptos correspondientes de la doctrina.
Para un amplio sector de autores, el acto jurdico nulo, se reputa inexistente, de pleno derecho y,
consecuentemente, no produce los efectos deseados para las partes, puede ser declarada de oficio y, lo
que es ms grave, no puede ser ser objeto de subsanacin, mediante la confirmacin, como ha expresado
el profesor Vidal Ramrez. Otros, como Larenz, consideran que , si bien no es posible que el ordenamiento
jurdico convierta en inexistente lo que ha acontecido, si puede denegarle eficacia. En este mismo sentido,
Torres Vsquez comenta que "el acto nulo carece ad origine y a perpetuidad de todo efecto jurdico".
La Ley seala en su artculo 33 las causas especficas de nulidad del pacto social inscrito. En verdad, ellas
resultan ser la aplicacin concreta de las causas de nulidad del acto jurdico, estipuladas en el el artculo
219 del Cdigo Civil, lo que determina una afortunada concordancia entre ambas normas.
En efecto,la primera causa, es decir, la "incapacidad o ausencia de consentimiento vlido de un nmero de
socios que determine que la sociedad no cuente con la pluralidad de socios requeridas por la ley" es
concordante, en lo genrico, con los incisos 1 y 2 del artculo 219 del Cdigo Civil que establece que "El
acto jurdico es nulo: 1. Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente.2. Cuando se haya practicado
por persona absolutamente incapaz...".
Los incisos 3 y 4 del artculo 33 de la Ley, se refieren a la violacin de normas mandatorias y a la omisin
formal, respectivamente, en concordancia con los incisos 3, 4 y 6 del artculo 219 del Cdigo Civil.
Los problemas comienzan a presentarse a partir del artculo 34 que prohibe la declaracin de nulidad, en
el primer inciso, si se ha subsanado la nulidad por modificacin convencional del pacto social, olvidando
que la nulidad a la que se ha estado refiriendo el articulado precedente, es la nulidad absoluta e insalvable
que no es posible subsanar.
La referida a la omisin de estipulaciones que pueden ser suplidas por la ley, no est evidentemente dentro
de las causas de nulidad del artculo anterior por lo que, salvo disposicin imperativa, no puede causar
nulidad del pacto social, ni constituir una eventual excepcin a su declaratoria.
Es aun ms extrao el plazo de caducidad de dos aos que se establece en el artculo 35, para el inicio del
proceso abreviado de declaratoria de nulidad del pacto social por quien tenga legtimo inters.
Si la nulidad es insalvable de pleno derecho y perpetua, como la calific el profesor Torres Vsquez en la
cita que de l se ha hecho anteriormente. En consecuencia, cmo puede producirse su subsanacin por
el simple paso del tiempo? porque eso es lo que significa el plazo de caducidad aqu estipulado: la
imposible subsanacin de la insubsanable nulidad absoluta por el simple paso del tiempo.

La nulidad del acto constitutivo de la sociedad y la empresa

Pero cabe aun una importante distincin: la nulidad del acto constitutivo de la sociedad no es la nulidad de
la empresa, especficamente, si sta tiene como causa la incapacidad o carencia de consentimiento de
alguno de los constituyentes, en el caso de la pluralidad simple; en cambio, si la empresa, objeto de la
explotacin societaria, est orientada a fin ilcito o su concrecin es imposible, su nulidad abarcara a la del
empresario social, ipso jure y de manera insalvable, sin que sea aplicable al caso, el plazo de caducidad
establecido en el artculo 35 de la Ley.
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