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INDICE

INTRODUCCIN
La necesidad de que existan medidas cautelares
en

el

proceso

penal

viene

dada

por

la

combinacin de dos factores: por un lado, todo

proceso con las debidas garantas se desarrolla
siguiendo unas normas de procedimiento por lo
que tiene una duracin temporal; y por otro, la
actitud de la persona a la que afecta el proceso,
que si es culpable o as se siente, su tendencia
natural le llevar a realizar actos que dificulten
o impidan que el proceso penal cumpla su fin
(har

desaparecer

los

datos

que

hagan

referencia al hecho punible, se ocultar, etc.).

Por ello, la Ley faculta al rgano jurisdiccional a
que adopte determinadas precauciones para
asegurar que puedan realizarse adecuadamente
los diversos actos que conforman el proceso, y
para que al trmino del mismo la sentencia que
se dicte sea plenamente eficaz.

En consecuencia, podemos definir las medidas

cautelares

como

aquel

conjunto

de

actuaciones encaminadas al aseguramiento del

juicio y a la efectividad de la sentencia que se
dicte

Estas

medidas

participan

de

los

mismos

caracteres que las adoptadas en el proceso civil;

instrumentalidad (no constituyen un fin en s

mismas,

sino

que

sentencia que

estn

en su

da

vinculadas
pueda

la

dictarse),

provisionalidad (no son definitivas, pudindose

modificar en funcin del resultado del proceso o
si se alteran los presupuestos que llevaron a
adoptarlas)

y homogeneidad

(debe

ser

semejante o parecida a la medida ejecutiva que

en su da deba acordarse para la efectividad de
la sentencia).

MEDIDAS CAUTELARES
I.

CONCEPTO
Etimolgicamente, la palabra medida, en la acepcin que nos atae,
significa prevencin, disposicin; prevencin a su vez, equivale a
conjunto de precauciones y medidas tomadas para evitar un riesgo.

En el campo jurdico, se entiende como tales a aquellas medidas que el

legislador ha dictado con el objeto de que la parte vencedora no quede
burlada en su derecho.

La Medida Cautelar es la decisin cautelar ejecutada que presenta

caractersticas peculiares segn el tipo de proceso al cual cautela, ello
explica precisamente que la medida cautelar sea variable. Medida
Cautelar es la decisin jurisdiccional positiva debidamente ejecutada.

II.

OBJETO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

La finalidad de las medidas cautelares es evitar que se tornen ilusorios
los derechos de quien la solicita ante la posibilidad de que se dicte una
sentencia favorable. Es decir que se trata de evitar la posible frustracin
de los derechos de las partes a finque no resulten innocuos los
pronunciamientos que den trmino al litigio. As la garanta cautelar
aparece como puesta al servicio de la ulterior actividad jurisdiccional y
que deber restablecer de un modo definitivo la observancia del derecho;
la misma est destinada, ms que hacer justicia, a dar tiempo a la justicia
de cumplir eficazmente su obra.

En consecuencia, las medidas cautelares tienen por finalidad asegurar el

resultado prctico de la sentencia que debe recaer en un proceso
determinado para que la justicia no sea burlada hacindola de imposible
cumplimiento. Las medidas cautelares se dirigen a salvaguardar el
Imperium iudicis sea impedir que la soberana del Estado, es su ms alta
esta expresin que la Justicia se reduzca a ser una tarda e intil
expresin verbal o una vana ostentacin de lentos mecanismos
destinados a llegar siempre demasiado tarde

III.

FINALIDAD DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

Su finalidad no es otra que garantizar la efectividad de la pretensin, por

razn del peligro de que por actos del demandado o de tenedores, de
terceros o de la naturaleza, se pueda menoscabar o afectar los intereses
del demandante durante la tramitacin del proceso. De all que el artculo
159 del cdigo de procedimiento penal dispone: A fin de garantizar la
inmediacin del imputado o acusado con el proceso, el pago de la
indemnizacin de daos y perjuicios al ofendido y las costas procesales,
el juez podr ordenar medidas cautelares de carcter personal o de
carcter real.

IV.

CARACTERSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

a) INSTRUMENTALIDAD
Constituye el rasgo ms saltante del derecho procesal, el proceso no
tiene un fin en s mismo, su objeto es servir de medio para la actuacin

de la ley materia de derecho sustantivo. Del mismo modo una medida

cautelar esta siempre subordinada a un fallo definitivo, incluso cuando
procede al proceso cautelado, siempre existe en funcin del fallo
definitivo, incluso cuando procede al proceso cautelado, siempre existe
en funcin del fallo definitivo.

El objeto de la medida cautelar consiste en la garanta de eficacia del

acto jurisdiccional pretendido conforme lo repiten la jurisprudencia y la d
octrina. No se concibe el aseguramiento con independencia de la
pretensin que se reclama en el proceso principal: entrando a investigar
sus caracteres, se advierte que tiene un carcter accesorio, no es un fin
es si, sino que es un medio para asegurar el resultado del juicio.

Identificar su carcter instrumental, definir su naturaleza accesoria,

establecer en otras palabras que se trata de un medio y no de un fin, es
comenzar a aprehenderlas hiptesis en que pueden o deben limitarse,
sustituirse, revocarse o anularse.

b) PROVISIONALIDAD
Las medidas cautelares son provisorias porque subsisten mientras duran
las circunstancias que las determinaron. Solicitada y otorgada la medida
cautelar antes de iniciarse el proceso definitivo o en el curso de ste,
parece y as lo afirma la doctrina que debe caducar con la sentencia
definitiva que acte el derecho, motivo de aquella.
El carcter provisional de la medida cautelar y por ende del proceso
cautelar se encuentra regulado en nuestro ordenamiento procesal civil
del siguiente modo: resuelto el principal en definitiva y de modo
favorable al titular de la medida cautelar, ste requerir el cumplimiento
de la decisin, bajo apercibimiento de proceder a su ejecucin judicial. La
ejecucin judicial se iniciara afectado el bien sobre el que recae la
medida cautelar a su propsito. (Art. 619 C.P.C.).
El carcter provisorio de una medida cautelar tambin se manifiesta en el
hecho de que su rechazo no implica que no pueda nuevamente ser
solicitada en el mismo expediente, en el principal, en un cuaderno
incidental o en un expediente autnomo.

c) SON VARIABLES Y REVOCABLES:

Ello es as en cuanto depende de las circunstancias fcticas y jurdicas
existentes o acreditadas al momento de su otorgamiento (rebs sic
statibus). Operando un cambio en las circunstancias condicionantes, la
decisin judicial puede ser modificada y aun dejada sin efecto. Tambin
conocida como mutabilidad se refiere al hecho de que las medidas
cautelares pueden ser variadas a pedido del demandante o titular de la
medida o sustituidas a solicitud del afectado. Sobre el particular sostiene
Ramiro Podetti que ninguna institucin procesal requiere ms flexibilidad
que la medida cautelar, a fin de cumplir sus fines en forma satisfactoria,
sin ocasionar molestias o perjuicios que puedan evitarse.

Por ello conforme a la dinmica del proceso, el desarrollo de las

audiencias la actuacin de medios probatorios, entre otras circunstancias,
determinan que la inicial apariencia del derecho invocado se intensifique
o aminore, ello puede dar lugar a que se solicite la variacin de la medida
cautelar, adecundose as a la nueva situacin del derecho controvertido.
La extensin definitiva de la medida cautelar, por esta razn, es
independiente de la peticin inicial.

d) SE LES CELEBRA IN AUDITA ALTERA PARS

Los presupuestos de cautela, urgencia y peligro en la demora justifican
ampliamente el hecho de que se altere la bilateralidad y la pars
condictio y, en consecuencia, se los resuelve mediante un cognoscitivo
limitado basado en la informacin suministrada por el requirente.

e) NO CONSTITUYE COSA JUZGADA:

La decisin cautelar o su rechazo no constituye cosa juzgada. Ello se
debe al carcter variable de la medida, a la provisoriedad o intensidad de
la misma. La medida cautelar firme puede, como se ha indicado, mutar,
es decir puede ser modificada, atendiendo a la nueva situacin que se
presente en el proceso principal o al acaecimiento de eventos que hagan
variar las circunstancias que existan al momento de su dictado o rechazo.
En este caso, el juez tiene que someter a anlisis, la prueba aportada y
adoptar una decisin, sin embargo, ese contenido de la prueba aportada
con el pedido cautelar, en grado de apariencia y no en el de certeza.

f) SON MUTABLES Y FLEXIBLES:

En razn de que pueden ser sustituibles entre s, reducidas o aumentada

o acumulables unas a las otras, se puede sealar que ofrecen
posibilidades de cambio yque presentan elasticidad en cuanto al
cumplimiento del objeto. Las medidas cautelares provisionales que
subsistirn mientras duren las circunstancias que las determinaron y en
cualquier momento en que stas cesaren se podr requerir su
levantamiento. Las medidas cautelares tienen carcter provisional, y de
ste para las partes, las siguientes facultades:
Asimismo son fungibles y funcionales, ya que el acreedor podr pedir
ampliacin,

mejora

o sustitucin

de la

medida cautelar

decretada, justificando que sta no cumple adecuadamente la funcin de

garanta a que sta destinada. El deudor podr requerir la sustitucin de
una medida cautelar, por otra que le resulte menos perjudicial, siempre
que sta garantice suficientemente el derecho del acreedor. Podr
asimismo, pedir la sustitucin

por otros bienes del mismo valor o la

reduccin del monto por el cual la medida cautelar ha sido trabada, si

corresponde.
Son de conocimiento limitado y por informacin unilateral.
No son precluyentes. La circunstancia de que no sean procedentes en
determinado momento no impide que puedan decretarse en otro.
No tienen incidencia directa sobre el curso de la relacin procesal, por
ejemplo, no interrumpe el plazo de perencin de instancia.
Pueden ser acumulables. Es procedente cuando por naturaleza del
crdito de los bienes o por la distinta incidencia especializada de cada
una de ellas en el modo como cumplen su funcin, el concurso constituye
la garanta adecuada. De acuerdo con lo establecido en el Cdigo
Procesal Civil, la medida cautelar se caracteriza:
a) Importar un PRE-juzgamiento.
b) Ser provisoria.
c) Ser instrumental; y.
d) Ser variable (art. 612)

g) SON TEMPORALES:
Expedida la decisin cautelar, sta sujeta a un plazo de caducidad. Hasta
hace poco nuestra norma procesal civil establecida que dictada la medida
cautelar sta caducaba a los cinco aos computados desde su ejecucin,
si no ha sido revocada ya los dos aos de haber quedado firme la
decisin que ampar la pretensin que sta garantizo. Dicho plazo quedo
sin efecto en virtud de una modificacin legislativa dispuesta el 18
de marzo del 2005. No obstante an queda vigente la norma procesal
que dispone que la medida cautelar dispuesta fuera del proceso caduca si
no se interpone la demanda dentro delos 10 das de ejecutada, tambin
aquella que dispone la cancelacin de pleno derecho de la medida si en
sentencia la demanda es desestimada por el juez de primera instancia
aun cuando dicho fallo hubiera sido impugnado.

h) SE EXPIDE Y SE EJECUTA
Las medidas cautelares se despachan y se ejecutan sin escuchar a la
contra parte. Ello resulta razonable, pues en muchos casos, el ejecutado,
de tomar conocimiento previo podra poner en riesgo su ejecucin. Esta
caracterstica no significa afectacin al derecho de defensa, ni al de
bilateralidad que le asiste al demandado o afectado con la medida, en
razn de la naturaleza instrumental y provisoria de la tutela cautelar,
pues se trata en realidad de una tutela sujeta al desarrollo del proceso
principal, donde obviamente ejerce el derecho de defensa y al de
contradiccin.

V.

IMPORTANCIA DE MEDIDAS CAUTELARES

Estas Medidas Cautelares, se interponen con el fin de advertir, prevenir

en un futuro un perjuicio irreversible, a razn de que depende de la
decisin final de otro proceso.
A.- PARA EVITAR UN PERJUICIO IRREPARABLE
Esta clase de Medida Cautelar procede si son adoptadas por el Juez con el
objeto de evitar en PERJUICIO IRREPARABLE. Entendamos como PERJUICIO
IRREPARABLE, a aquella afectacin a un bien o derecho en la cual su

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reparacin o resarcimiento es imposible. As mismo perjudica Derechos

propios del afectado. (Demandante)
Es precisa sealar que la interposicin de esta medida debe cumplir con
los requisitos de cualquier interposicin de una Medida Cautelar, tal es el
caso:

LA VEROSIMILITUD DEL DERECHO INVOCADO

La verosimilitud del Derecho es un juicio de conocimiento del fundamento

de la pretensin, que hace el juez, con el slo y un preciso examen de la
demanda y las pruebas que se aporten a la solicitud cautelar y
excepcionalmente, el que resulte de una breve indagacin judicial; y en
caso de autos se acredita la existencia del derecho invocado con los
documentos que se ofrecen como medios de prueba. Pues, lo que se
busca con ello, es probar el verdadero derecho que tiene el solicitante
(demandante) el cual SOLICITA la interposicin de tal medida cautelar.

PELIGRO DE LA DEMORA

El peligro de la demora se verifica en la comprobar de una situacin del

dao potencial al derecho del demandante, quien es que solicita una
Medida Cautelar; de que no ser conjurada (complicada), podr hacer
intil el Proceso Principal. Es decir a la existencia la lentitud que podra
existir en la decisin definitiva del Proceso Principal, llamado periculum
in mora (Peligro en la demora), que no es otra cosa que la posibilidad
latente que la futura sentencia a expedirse NO cumpla con la finalidad u
objetivo de su expedicin, a raz que el dao a surgir puede convertirse
en IRREPARABLE, pues all la necesidad de solicitar la presente Medida
Cautelar.

B.- PARA ASEGURAR PROVISIONALMENTE LA EJECUCIN DE UNA

SENTENCIADEFINITIVA
Es la facultad del juzgador de adoptar medidas cautelares anticipadas a
peticin

de

parte

(afectado)

destinadas

asegurar

en

forma

provisionalmente, es decir garantizar el cumplimento a futuro de una

SENTENCIA DEFINITIVA.

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Tal es el caso, que este tipo de Medida Cautelar se SOLICITA cuando

existen medidas cautelares sobre bienes perecibles o cuyo valor se
deteriore con el transcurso del tiempo en que se est desarrollando el
Proceso Principal, ya que corre el riesgo que dicho bienes se devalen o
pierdan su valor.
En tal caso, el afectado con el deterioro de dichos bienes, puede
SOLICITAR al juez para que ordene la ENAJENACIN (VENTA) de dichos
bienes, es preciso indicar que la Enajenacin se encuentra regulado por
las

estipulaciones

en

que

acuerden

las

partes

(demandante

demandado).

VI.

CLASIFICACIN DE MEDIDAS CAUTELARES

Son aquellas Medidas Cautelares, en la cuales estn expresamente
reguladas en el Cdigo Procesal Civil, y por tanto cada una de estas,
garantizan el cumplimiento de la obligacin contenida en el Proceso
Principal. Entre estas tenemos:

1. MEDIDA CAUTELAR GENRICA.- Se trata de medidas cautelares

atpicas

puesto carecen de regulacin normativa propia y

consiguiente
ordenamiento
puede

no
procesal

se encuentran

previstas

en

por

nuestro

civil, sin embargo son medidas que se

solicitar y conceder teniendo como nica condicin

que

aseguren el modo ms adecuado el cumplimiento de la decisin

definitiva, as lo prev el artculo 629 del C.P.C.

Nuestro

legislado, siguiendo los modelos procesales de pases

vinculados a nuestro sistema procesal tambin ha regulado un poder

cautelar general tanto para el solicitante como para el juez; en virtud
del cual el actor puede solicitar medidas cautelares no comprendidas
entre las formas especficas adoptas y reguladas por el cdigo
procesal civil, y el juez por su parte est igualmente dotado de la
facultad jurisdiccional para amparar la medida atpica solicitada o
dictar otra de igual naturaleza, estas facultad jurisdiccional est
contenida en el artculo 608 y 629 del C.P.C.

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Respecto de estas medidas, el distinguido procesalista italiano Ugo

Rocco explica lo siguiente:

Frente

la

efectiva

o presunta

necesidad de proveer o suministrarle al juez un poder cautelar

general que pueda ponerlos en condiciones de adoptar providencias,
frente a la necesidad cautelar general, idneas para evitar el peligro
de que por posibles o probables eventos

no

configurados

particularmente por normas especficas, pudiese de cualquier modo

amenazar los intereses sustanciales

que

estn amparados

en

abstracto por el derecho objetivo, el nuevo ordenamiento procesal ha

predispuesto y sancionado una

potestad

cautelar

general,

reconocida a los rganos jurisdiccionales como una manifestacin

general, aunque especfica, del derecho todava ms
jurisdiccin

y como

una

forma

autnoma

de

general

de

aplicacin del

derecho.
2. MEDIDAS CAUTELARES ESPECFICAS.- Mas que especficas son
medidas cautelares nominada y tpicas: poseen una denominacin
asignada por el legislador
Estas

son

social

de

presenten

tiene regulacin

normativa

propia.

las medidas que tienen mayor uso y justificacin

all que

subgrupos

hayan sido reguladas de modo especial y

de

acuerdo

con

determinados

criterios

procedibilidad, como veremos a continuacin,

a) MEDIDAS PARA FUTURA EJECUCIN FORZADA.- Son aqullas
cuyo

propsito es asegurar la ejecucin; es decir afectar algn

bien o derecho
tenga

del ejecutado para

momento en

que

que procederse a la realizacin coactiva del derecho

contenido en una sentencia

a

el

o en un ttulo ejecutivo

sometido

ejecucin judicial. Estas medidas en nuestra legislacin y por

lo que general en la legislacin

secuestro y la anotacin

extranjera son: el

embargo, el

de demanda conocida tambin como

anotacin de litis.
El
a)
b)
c)
d)

embargo, por su parte adopta las siguientes formas especficas:

Embargo en forma de depsito (art. 649);
Embargo en forma de inscripcin (65);
Embargo en forma de retencin (657);
Embargo en forma de intervencin:
Recaudacin (art. 661);
Informacin (art. 665).
e) Embargo en forma administracin.
A su vez, el secuestro (art. 643 C.P.C.) presenta dos modalidades:

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a) Secuestro judicial.
b) Secuestro conservativo.

b) MEDIDAS TEMPORALES SOBRE EL FONDO.- Son en realidad

decisiones cautelares que se traducen en la ejecucin anticipada
de lo que se va a decidir en la sentencia, aqulla puede
referirse a la integridad o
decisin

a aspectos

pronunciarse.

sustanciales

de

la

Estas medidas cautelares tienen

mayor alcance que las primeras puesto que no slo se limitan a

adoptar

decisiones

preventivas para

una futura ejecucin

forzada, sino que aseguran o cautelan el contenido mismo del

derecho sustancial de la futura decisin.
Estas

medidas cautelares tambin

medidas provisionales

de

son

seguridad,

conocidas

no estn

como

destinadas

garantizar derechos de crdito sino prestaciones de

otra

naturaleza, van

para

ejecucin

ms

all del

simple

aseguramiento

forzada, producen el efecto de una satisfaccin

anticipada de la pretensin misma.

Son

medidas

excepcionales,

amparadas deben concurrir

por

tres

tal

razn

requisitos:

para
a)

ser

necesidad

impostergable del solicitante; b) firmeza del fundamente de la

demanda y, c) Suficiencia probatoria.
Transcribimos a continuacin el tenor de la norma contenida
en

el artculo 674 del C.P.C.: Excepcionalmente, por la

necesidad impostergable del que la pide o por la firmeza del

fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida
cautelar puede consistir en la ejecucin anticipada de lo que el
juez va a decidir en la sentencia, sea en su integridad o slo en
aspectos sustanciales de sta.
La norma transcrita no es cerrada, puede por tanto solicitarse una
medida temporal sobre el fondo respecto de cualquier pretensin
a postularse o postulada en el proceso principal, siempre que
concurran

los

tres

requisitos

enunciados

(necesidad

impostergable del solicitante, firmeza del fundamento fcticojurdico, y suficiencia probatoria.

Los casos especficos sealados en el cdigo procesal civil son los
siguientes:

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a)
b)
c)
d)
e)

Asignacin anticipada de alimentos (art. 675);

Proteccin de menores y cnyuge debido a violentar familiar art. 677
Nombramiento o remocin de administrador de bienes art. 678
Restitucin del bien en proceso de desalojo (art. 679);
Administracin individual de bienes conyugales y autorizacin para
separacin domiciliaria en proceso de separacin de cuerpos o divorcio

f)

por causal (art. 680);

Restitucin del bien despojado en el proceso sobre interdicto de recobrar
(art. 681)

c) MEDIDA INNOVATIVA.- La medida cautelar innovativa es una

diligencia precautoria excepcional que tiende a modificar el estado
de hecho o de derecho existente antes de la peticin de su
dictado, medida que se traduce en la injerencia del tribunal en la
esfera de libertad de los justiciables a travs de la orden de que
cese una actividad contraria a derecho o de que se retrotraigan
las resultas consumadas de un proceder antijurdico. Dicha
diligencia cautelar a diferencia de la mayora de las otras no
afecta la libre disposicin de bienes, ni dispone que se mantenga
el statu quo. Va ms all, ordenando- sin que concurra sentencia
firme de mrito- que alguien haga o deje de hacer algo, en sentido
contrario al representado por la situacin existencia.
El artculo 682 del C.P.C., regula esta medida cautelar en los
siguientes

trminos:

Ante

la

inminencia

de

un

perjuicio

irreparable, puede el juez dictar medidas destinadas a reponer un

estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser o es el
sustento de la demanda. Esta medida es excepcional por lo que
slo se conceder cuando no resulte aplicable otra prevista en la
ley.
Como en el caso de las medidas temporales sobre el fondo, la
medida

innovativa

tambin

es

excepcionales,

empero

este

carcter est referido al hecho de que slo se concede cuando no

resulte aplicable otra prevista en la ley; es decir, es la ltima
opcin o alternativa cautelar y siempre ante la inminencia de un
perjuicio irreparable.

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La redaccin del texto normativo es de frmula abierta, genrica,

no

restrictiva,

no

obstante

ello,

regula cuatro

casos

especficos:
a)
b)
c)
d)

Interdiccin (art. 683);

Cautela posesoria (art. 684);
Abuso de derecho (art. 685,
Derecho a la intimidad, a la imagen y a la voz (art. 686)

d) MEDIDA DE NO INNOVAR.- Tambin es una medida excepcin:

se concede cuando no resulta aplicable otra prevista en la ley, por
ello es exacto afirmar que tiene rol subsidiario, igual que la
medida innovativa, se dicta ante la inminencia de un perjuicio
irreparable y tiene como finalidad conservar la situacin de hecho
o de derecho existente al momento de la admisin de la demanda,
en relacin a personas y bienes comprendidos en el proceso, tales
son las ideas

bsicas contenidas en el artculo 687 del C.P.C.

Es una medida cautelar que procura el mantenimiento del statu

quo, es decir, de un estado de cosas y la seguridad de los bienes
implicados en la litis, mientras sta se sustancia y decide.
Persigue, por un lado, que el derecho del vencedor no resulte de
imposible cumplimiento o daado o menoscabado por las
innovaciones o alteraciones introducidas durante el curso del
proceso, y por otro, que no se perturbe la paz, ni se daen o
perjudiquen bienes o servicios de inters comn.

CONCLUSIONES
Las medidas cautelares son bsicamente provisionales, ya que su
duracin es conocida, tienden al cumplimiento de un objetivo
especficamente procesal y solo debe ser dictadas por el titular del
rgano jurisdiccional penal.

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Las medidas cautelares personales son limitativas de la libertad

individual.
La medida cautelar toma vida, generalmente, cuando el proceso
penal necesita de esta para cumplir con su finalidad.
La medida cautelar no tiene un fin propio ya que la utilidad de
esta, se caracteriza por el auxilio que, como medio, presta al
proceso.
La medida cautelar desaparece cuando desaparece la necesidad
procesal.
La privacin de la libertad es el resultado tanto de la detencin
como de la prisin preventiva, medidas cautelares cuyo objeto es
el de investigar y que son un rezago del sistema inquisitivo y una
verdadera afrenta al bien jurdico de la libertad.