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LACIONES LABORALES
Alferillo, Pascual E. Publicado en: DJ 09/03/2011, 9 Fallo Comentado:
Co
rte Suprema de Justicia de la Nacin (CS) CS, 2010/09/07, Soria, C
arlos Alberto c. Provincia Aseguradora de Riesgos de Trabajo S.A.
I. El f
allo comentado.
El fallo dictado por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, en el caso "Soria, Carlos Alberto c/ P
rovincia Aseguradora de Riesgo de Trabajo S.A." en fecha 7 de
setiembre de 2010, propuesto como pie de comentario, entendi
que la Cmara
a quo
haba dictado
una sentencia
arbitraria
en cuanto
juzg
que el tribunal de Primera instancia haba declarado de ofi
cio la inconstitucionalidad del tope indemnizatorio del art. 245 de
la Ley de Contrato de Trabajo, pues el tema haba
sido motiv
o
de debate
desde el momento
que la actora
lo introduce
al formular la planilla de liquidacin y la demandada rechaza el tem.
Si
bien es cierto que no se pronuncia sobre el fondo de la
cuestin por la remisin que hace del expediente a la instancia inferior para u
n nuevo tratamiento de la cuestin debatida, deja sentado algunas pautas important
es que motorizan la realizacin de algunas reflexiones relacionadas con
la puja entre los principios contenidos en la Constitucin Nacional y la
s normas laborales reglamentarias que contienen sistemas indemnizatorio tabulado
.
II. Cambio del centro de preferencia constitucional: del patri
monio al ser humano.
Recientemente se estudio (1) la vinculacin entre l
a Constitucin Nacional y el Cdigo
Civil, recordando
que algunos
a
utores (2) marcaban
que
la norma mxima tena una indudable raigambre a
nglosajona y, en cambio, la codificacin comn era de inspiracin europea.
La
sancin
de la
Constitucin
de
1949
(3) inicia
la
e
tapa
de constitucionalismo social en nuestra dogmtica, mas all de la resistenci
a opuesta por las interpretaciones liberales, que es irremediablemente aceptada,
a pesar de la total derogacin de la reforma, en el art. 14 bis que elev a rango c
onstitucional los derechos sociales, gremiales y asistenciales de los trabajador
es (4) (5).
A partir
de ese tiempo
ya no se puede
habl
ar
de una constitucin
con ideologa liberal e individualista; estas ideas
polticas, evidentemente, haban sido morigeradas en la sociedad y en l
a normativa al punto que permite aseverar la consolidacin definitiv
a del constitucionalismo social.
----------------------- Page 2----------------------La posterior derogacin de la Constitucin del ao 1949, com
o se dijo, no pudo soportar la presin del cambio socio
econmico acaecido en la sociedad Argentina y debi resignar su ideologa acep
tando la incorporacin del art. 14 bis que tuvo influencia directa en la
normativa laboral y en la previsin social que encontr sustento co
nstitucional a partir de la misma.
En esa investigacin sostenamos que al s
er humano, hasta ese tiempo, se lo rescataba como un elemento ms de la relacin de
derecho pero no como el elemento central de todo el ordenamiento normativo. El a
rt. 14 protege la libertad para elegir lo
que
puede
hacer
civilment
e
(trabajar,
ejercer
industria
lcita, navegar, comerciar, de
trnsito, de usar su propiedad, etc.). En los arts. 15, 16,
18 y 19 aseguran los beneficios de la libertad con la abolicin de la es
clavitud, el formal reconocimiento de la igualdad ante la ley, las garantas pro
cesales y en la exclusin de las acciones privadas de la autoridad de los magistra
dos.
Por su
parte, el acotado
alcance normativo del co
nstitucionalismo
social qued plasmado en el art. 14 bis que fijo su pro
teccin en la actividad laboral que poda llevar a cabo el ser humano pero no en el
mismo.
A
nuestro
entender,
el merito
central
de la r
eforma
1994 fue poner
su esfuerzo transformador para rescatar al ser
humano en si proprio, desplazando en la
jerarqua
superior
a los otr
os
derechos
que genera
su actuacin
social o econmica (6).
El cambio de la preferencia constitucional del patrimonio a
l ser humano principia
cuando
la reforma
constitucional
d
e Santa
Fe reconoce
en la parte dogmtica
"nuevos
derechos
y garantas"
(Captulo
Segundo
Primera
Parte), enumerando, e
n el art. 41, el derecho a un ambiente sano y equilibrado, en el art. 42, la pr
oteccin de consumidores y usuarios y, en el art. 43, una accin rpida y expedita par
a proteger, entre otros derechos los datos sensibles de la persona (7).
A su vez, en el inc. 22 del art. 72, al acordar jerarqua constitucional a los Tra
tados Internacionales relacionados con la plena consagracin internacional de los
Derechos
Humanos
que enumera
con la limitacin
de no
derogar
artculo alguno de la Primera Parte y ser complementarios de los dere
chos all reconocidos.
Un repaso mnimo por el contenido de lo
s Tratados Internacionales trae plena
conviccin
que
la ratio
constitucional
se focaliza
en reconocer
la personalidad
jurdica de la persona humana marcando que entre ellas no exi
ste diferencia. Donde hay un ser humano existe una persona par
a el derecho. En el mismo
nivel se coincide
en reconocer
la mxima
ubicacin
en la jerarqua normativa, al derecho a
la vida, a la integridad de su persona, a la libertad e
igualdad que tiene todo ser humano.
Sobre el particular Ekmekdjian sosti
ene que "los derechos personales tienen jerarqua
superior
a los pat
rimoniales.
En
efecto, los segundos
dan
una infraestructu
ra
econmica
destinada
a posibilitar
la realizacin
de l
a persona humana,
es decir de los primeros.
A
tal punto
esto es as que los derechos patrimoniales
pueden
ser renun
ciados
por
el titular, en cambio
los derechos personales, en
principio, no"(8).
Este autor sistematiza la jerarqua de los
derechos civiles de la siguiente forma: 1) Derecho a la dignidad humana
y a la libertad de conciencia. 2) Derecho a la vida, a la integridad
fsica, a la intimidad, a la educacin. 3) Derecho a la
----------------------- Page 3----------------------fi
informacin. 4) Los restantes derechos personales, en primer lugar los "Derechos
nes" y luego los "Derechos-medios". 6) Los derechos patrimoniales (9).
Si
n
lugar a duda,
la reforma
constitucional
del ao 1994,
modific definitivamente el clsico paradigma normativo nacional ubicando al ser h
umano por encima de los derechos patrimoniales.
As es entendido por
la Corte de Justicia Nacional cuando sostuvo que "el derecho
a la vida -comprensivo de la preservacin de la salud - es el primer derecho de la
persona humana reconocido y garantizado por la Constitucin Nacional, ya que si
endo el hombre el centro del sistema jurdico y en tanto fin en s mismo, su persona
es inviolable y constituye el valor fundamental respecto del cual los dems valor
es tienen siempre carcter instrumental (10)".
Este
criterio
fue
reiterado
por
la Corte
Federal
en
distintos pronunciami
entos (11) para llegar al expreso reconocimiento de que "el hombre es eje y cent
ro de todo el sistema jurdico y en tanto fin en s mismo ms all de su naturaleza tras
cendente su persona es inviolable y constituye valor fundamental con respecto al c
ual los restantes valores tienen siempre carcter instrumental (12)".
La
decisin constitucional de priorizar al ser humano en s proprio,
por encima de sus derechos patrimoniales, tiene influencia al momento de adop
tar una decisin frente a una hiptesis de conflicto entre estos valores. Pues, sin
la menor hesitacin para la resolucin de los mismos, la hermenutica debe ser in dubi
o pro homini, siempre en favor del ser humano (13).
El cambio de paradig
ma constitucional, sin lugar a hesitacin, ha generado una zona de transicin en la
doctrina judicial que resulta oportuno observar a los fines de precisar cual es
el camino hermenutico adoptado, en especial, respecto de los lmites que imponen la
s tabulaciones laborales.
III.
La influencia
de la Constitucin
Nacional/94
en la ruptura
de los lmites indemnizatorios laborales.
La doctrina emitida por la Suprema Corte de Justicia
pone
el Pacto
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
segn el Comit al
Estado ante todo derecho humano,
cual es la de "proteger",
por
cuanto
requiere
que este ltimo
adopte medidas para velar que las empr
esas o los particulares no priven a las personas de
----------------------- Page 5----------------------sus derechos, lo que atestiguan diversas observaciones generales y que no ha dej
ado de ser reiterado en aquellas destinadas al derecho al trab
ajo y al derecho a la seguridad social"(17).
Por
su part
e, en el caso "Torrillo,
Atilio Amadeo",
sostuvo
el Mximo Tr
ibunal Federal que "conforme lo sostiene la Corte Interamericana de Derechos Hum
anos, el trabajo, para el que lo presta, debe ser una forma de realizacin y una o
portunidad para que desarrolle sus aptitudes, habilidades y pote
ncialidades,
y logre sus aspiraciones, en aras de alcanzar su desar
rollo integral como ser humano Opinin
Consultiva
OC -18/03 ,
sie
ndo
sta una
manifestacin
que
se corresponde, directamente, con
la Constitucin Nacional, para la cual, amn de lo que
establece
en su art
. 14 bis, lo que cuenta
es el "desarrollo
humano"
y el "pr
ogreso econmico con justicia social" art. 75.19 "(18).
b) La sistemtica rupt
ura de los limites indemnizatorios laborales.
El punto de partida
de la doctrina aperturista fue marcado por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en el caso "Vizzotti, Carlos Alberto"(19) dictado el 14 de s
etiembre de 2004, donde se abri el tope para determinar la base salarial en
la
realizacin
del clculo de la indemnizacin
por despido
sin
justa causa previsto en el art. 245 de la Ley de Contrato de Trabajo.
All se dijo que "la limitacin a la base salarial de la ind
emnizacin por despido sin justa causa -art. 245, prrafos 2 y 3, ley de contrato d
e trabajo 20.744 (t.o. 1976) (Adla, XXXVI -B, 1175) - slo debe aplicarse hasta el
treinta y tres por ciento de la mejor remuneracin mensual normal y habitua
l computable, pues lo contrario significara consentir un instituto ju
rdico que termina incumpliendo con el deber inexcusable del art. 14 bis de
la Constitucin Nacional, acerca de que el trabajo gozar de la proteccin d
e las leyes y que stas asegurarn al trabajador proteccin
cont
ra
el despido
arbitrario
y condiciones
equitativas
de
labor, contrariando el principio de razonabilidad del art. 28 de la Ley Suprema"
.
En otras palabras del mismo fallo "no resulta razonable, justo ni equi
tativo, que la base salarial prevista en el primer prrafo del art. 245 de la Ley
de Contrato de
Trabajo,
vale decir, "la mejor
remuneracin
mensual
normal
y habitual percibida durante el ltimo ao o durante el ti
empo de prestacin de servicios si ste fuera menor", pueda verse reducida
en ms de un 33%, por imperio de su segundo y tercer prrafo
s. De acuerdo con ellos, dicha remuneracin no podr exceder el equi
valente de tres veces el importe mensual de la suma que resulta del promedio de
todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo de trabajo aplicable
".
A
los pocos
das, se dict el conocido
y muy
estud
iado
caso "Aquino, Isacio"(20) en el cual se dict la inconstitucionalidad d
el art. 39 inc. 1 de la Ley de Riesgo de Trabajo abriendo la posibilidad de recl
amar los daos por la va civil.
En
ese fallo que marca
un h
ito trascendente
para
la doctrina
laboral argentina, Petracchi y
Zaffaroni dijeron que "es inconstitucional el art. 39, inc. 1 de la ley de
riesgos del trabajo (Adla, LV -E, 5865) que exime al emplead
or de responsabilidad civil mediante la prestacin del art. 15, inc. 2, segundo pr
rafo, de aqulla, en cuanto importa un franco retroceso de la re
paracin integral resulta
----------------------- Page 6----------------------contrario al principio constitucional que prohbe a los hombres daar los derechos d
e un tercero, a la justicia social y a la dignidad
humana".
Ello porque
"la exclusin y eximicin de la va reparadora civil que contiene
el art. 39, inc. 1 de la ley de riesgos del trabajo (Adla, LV -E, 5865), mortific
a prevencin
en materia
de riesgos laborales
resulta, una
cue
stin
en la que
alcanza
su mayor significacin y gravedad la doctrina de
la Corte Suprema, segn la cual, aqul es un sujeto de preferente tutela constituci
onal"
(23) Alferillo, Pascual
E., "Cuantificacin
de
daos
personales",
La Ley
2007-D,
965; "Reflexiones sobre la constituc
ionalizacin del derecho laboral, en particular del sistema indemnizatorio por acc
identes y enfermedades de la LRT", RCyS 2010-IX, 65.