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una vez ms
Juan IGARTUA SALAVERRIA
En memoria de Aitor Zabaleta (q.e.p.d.), ex alumno
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Superior de la Comunidad Valenciana, siendo ponente en ambas un, adems de magistrado, prestigioso catedrtico de derecho procesal', y cuya doctrina en esta materia -tengo la impresinparece
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sufragada por un colectivo de procesalistas afines
Aunque mis dos fuentes de informacin mencionadas (acadmica la una y prevalentemente jurisdiccional la otra) tienen un innegable "aire de familia",
de ningn modo son gemelas; en una hay desarrollos que no se encuentran en la otra e, igualmente, a
la inversa.
Ahora bien, puesto que el objeto de mi escrito
consiste en contrastar ideas y no en buscar la confrontacin (dialctica, claro) con personas, me tomar la licencia de confeccionar un listado con la
suma de razonamientos extrados del material ya
indicado, aunque el constructo resultante no sea finalmente el retrato de nadie. No obstante, como
poderosa suele ser la tentacin de caricaturizar las
opiniones no compartidas para as zurrarlas ms a
modo, adoptar la precaucin de respetar al mximo -en tanto no resulte desproporcionadamente
onerosola literalidad con que se visten las ideas
susodichas. A nadie se le ocultar que, con estas
reservas, ya estoy anticipando mi personal enmienda a la totalidad de los argumentos que, sin ms
demora, paso a exponer.
1. Rebobinando la historia
1.1. "El nacimiento histrico del Jurado en los pases de derecho continental vino unido, por una
parte, a la derogacin de todas las reglas legales de
valoracin de la prueba y, por otra, a que el Jurado
deba apreciar sta "en conciencia", y en este sentido era paradigmtico el artculo 342 del Code
d "instruction criminelle francs de 1808, del que la
palabra "conciencia" pas al artculo 741 de la Ley
de Enjuiciamiento Criminal espaola de 1882" (S. 1
F3, S. 2 F2).
1.2. "El sistema de valoracin de la prueba, con
base nicamente en la "ntima conviccin", que fue
otra de las viejas expresiones francesas, condujo de
hecho a un sistema en el que: 1) la valoracin de la
prueba por el Jurado no consista en un ejercicio de
razn, sino en una declaracin de voluntad, y 2) esa
declaracin no poda ser motivada. En este sentido
puede recordarse antiguas expresiones de nuestra
jurisprudencia,
como
cuando
aludan
a la
"soberana" de los tribunales de instancia en la determinacin de los hechos probados" (S. 1 F3, S. 2
F2).
1.3. "Sin embargo, cuando el legislador espaol
ha vuelto a regular el Jurado ha pretendido apartarse de ese origen y ha querido hacer compatibles la
actuacin de los jueces legos con la motivacin de
las resoluciones, posiblemente creyendo que no
poda dejarse de tener en cuenta lo dispuesto en el
artculo 120.3 de la Constitucin ...
1.4 .... a pesar de que esta norma se refiere a la
motivacin de las sentencias, no a la motivacin de
una parte de la misma como es el veredicto"; es decir no se ha de "perder de vista que la exigencia
constitucional de motivar se refiere a la sentencia"
(S. 1 F3, S. 2 F2).
2. La equivocidad de "motivacin"
y el artculo 120.3 CE
2.1. "La LJ hace referencia a dos acepciones (una
en relacin bsicamente con los hechos y la otra
con respecto al derecho) ntimamente ligadas al
concepto de motivacin. Se trata ahora de determinar si ambas acepciones son anlogas, en sentido
jurdico-procesal. Si cada una de ellas es por separado la motivacin a la que se refiere la CE (resultando una doble motivacin especializada) o si, por
el contrario, son complementarias en orden a cumplir el mandato constitucional" (E, p.72).
2.2. "La LJ parece ocuparse de la motivacin en
dos lugares diferentes".
a) "En primer lugar, en relacin con el acta de la
votacin, artculo 61.1 d., uno de cuyos contenidos
ser la "sucinta explicacin de las razones por las
que han declarado o rechazado declarar determinados hechos como probados". Los sujetos a quienes corresponde este tipo de explicacin o motivacin son los Jueces legos" (E, p.72). "Destacada la
tarea de los Jueces legos con respecto al veredicto,
creemos oportuno ahora referirnos a la formacin
interna de la sentencia, que nos proporcionar una
11. COMPLEMENTOS,
PUNTUALlZACIONES
y DESACUERDOS
58
P~E253....
,
...
I
lb"
.
n su Insplraclon orlglnana, por tanto, a pa a ra molivacin" no significaba lo mismo que ahora. Gfr. A. Saitta, Logica e
retorica nella motivazione delle decisioni della Corte costituziona/e, Miln, 1996; p.3; tambin N. Zanon, "La motivazione delle
decisioni del Conseil Constitutionne/ ", en A Ruggeri, La motivazione delle decisioni della Corte costituziona/e, Turin, 1994; pg.
112.
Gfr. E. Amodio, "L'obbligo costituzionale di motivazione e
I'istituto della giuria", Rivista di diritto processua/e, 1970, nO 2;
p&ls, 449-457.
Gfr. M, Gascn Abelln, Los hechos en e/ derecho. Bases
arflcumenta/es de /a prueba, Madrid, 1999; pgs. 34-35,
o E. Amodio, "Libero convincimento
e tassabilit dei mezzi di
prova, Un approcio comparativo", Rivista italiada di diritto e procedura pena/e", 1999, n 1; pg. 4.
alado, no slo no era exigida sino ni siquiera permitida tratndose del veredicto. Pues bien, el funcionamiento de los tribunales convencionales discurri en paralelo; no slo -aunque
tambin"porque, en nuestro caso, el precitado artculo 741
LECr ya invitara a pasar de la motivacin, sino
porque abiertamente as estaba (y sigue) estipulado en el artculo 142, 2 (de esa misma Ley) relativo a la redaccin de las sentencias, en las que se
har -dice"declaracin expresa y terminante de
los hechos que se estima probados", nada ms.
Esto es, no era preciso nombrar las pruebas, ni mucho menos describir su contenido, y no hablemos
de consignar el razonamiento inferencial que habilita el trnsito desde los medios de prueba a los hechos probados. No ha de maravillar, por tanto, que
la ingesta de una combinacin con ambas sustancias (las enfrascadas en los artculos 741 Y 142 de
la vigente LECr) conviertan la enunciacin de los
hechos probados en una apotesica "declaracin
de voluntad" (mula de la de los jurados). Ni ha de
sorprender que las alusiones a la "soberana" de los
tribunales de instancia no nos remitan slo a "antiguas expresiones de nuestra jurisprudencia" (como
se apunta en el texto que comento) sino tambin a
otras que estn bastante ms a la vuelta de la esquina y que no son ocurrencias de tribunales inferiores o de jueces descarriados precisamente'2.
1.3. Con la Constitucin en vigor (vigente y vigorosa), el legislador ha rescatado la institucin del
jurado del arcn donde yaca desde los aos treinta.
E inopinadamente, quebrando la tradicin, la ley ha
sometido al jurado a la disciplina de una motivacin
obligatoria y con solemnidad constitucional. Lo cual,
como se aprecia en el texto que discuto, suscita
perplejidad. De mi lado, sin embargo, persisto en las
mismas; insistiendo en que al jurado nunca se le ha
dispensado, comparativamente
hablando, un trato
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mencionado artculo 61.1.d) carece de fuerza vinculante. El valor normativo de un precepto legal no
pende de lo que a su propsito se diga en la "exposicin de motivos" (si bien sta es un instrumento
interpretativo de primer orden'6).
Segundo, y aunque incidentalmente,
llama la
atencin que a estas alturas se retorne a una interpretacin muy restrictiva del 120.3 CE cuando, con
buen criterio y pacficamente crea yo, se concede
que tal precepto abarca tambin a los "autos"17.
Tercero, sera demasiada desconsideracin para
con el legislador imputarle haber confundido algo
tan bsico como el todo (la sentencia) y la parte (el
veredicto). El artculo 120.3 admite un doble examen: "qu se motiva?" (cul es el objeto de la motivacin) y "qu es motivar? (cul es la naturaleza
de la motivacin). Una lectura no muy atropellada
de la Exposicin de Motivos nos saca de dudas rpidamente. All se habla de lo segundo.
Cuarto, la objecin reseada (la del todo o la
parte), y todava no afrontada, tiene el entero aspecto de una trampa saducea. Para deshacerla dar
este rodeo. La obligatoriedad constitucional de motivar las sentencias comprende una doble exigencia:
que debe motivarse toda sentencia (sin excepciones) y toda la sentencia (de arriba abajo)'8. Empalmando con lo ltimo, es cmodo convenir en que la
motivacin de las sentencias tiene dos vertientes:
una que atae a los hechos probados y otra que
concierne a las normas jurdicas aplicadas. Resta
por averiguar, entonces, cmo se compaginan ambos datos ( el de la sentencia como un "todo" y el
de la bipolaridad de la funcin motivatoria). Hay tres
maneras de concebir el "todo": como un montn (un
agregado de mnadas hermticas), como una pieza
homognea (al estilo de una tnica inconstil hecha
toda con el mismo hilo) y como un conjunto de partes interrelacionadas (a la manera de un traje que,
aun siendo uno, se compone de chaqueta y pantaln). Salvo para alguna mente rasa, est claro que
en la sentencia se produce un encadenamiento (y
condicionamiento) de varias y variadas decisiones,
que reclaman sus respectivas motivaciones (tambin varias y variadas). No veo bice, por tanto, a
que la LJ, justo en cumplimiento del imperativo
constitucional, determine cul es la motivacin especfica de aquella decisin, igualmente especfica,
que compete al jurado. Como pienso volver sobre
ello en el apartado siguiente, aplazo hasta entonces
otras aclaraciones pertinentes.
,. Tanto para la interpretacin histrica, como para la psicolgica y la teleolgica, como destac F.J. Ezquiaga Ganuzas,
"Concepto, valor normativo y funcin interpreta tiva de las exposiciones de motivos y prembulos", Revista Vasca de Administracin Pblica, 1988, n 20; esp. pgs. 41-49.
17 Cfr. J. Fernndez
Entralgo, "La motivacin de las resoluciones judiciales en la doctrina del Tribunal Constitucional", Poder
Judicial, 1989, n esp. VI; pg. 189.
,. Cfr. respecto del arto 111.1 de la Constitucin italiana, primo
hermano de nuestro 120.3 CE, E. Amodio, "Motivazione della
sentenza penal e", Enciclopedia del diritto, 1977, vol. XXVII; pg.
194.
60
508.
22 Comprese
p.ej. lo que J. Montera Araca (La prueba en el
proceso civil, 2 ed., Madrid, 1998; pgs. 322-324) entiende por
motivacin fctica y lo dispuesto en el citado arto 61 de la LJ.
23 Para disipar
dudas, copio el mencionado arto 248.3: "Las
sentencias se formularn expresando, tras un encabezamiento,
en prrafos separados y numerados, los antecedentes de hecho, hechos probados, en su caso, los fundamentos de derecho
y, Bar ltimo, el fallo" (cursivas mas).
4
El nico procedimiento
para convalidar el arto 248 LOPJ
consiste en someterlo a una drstica revisin interpretativa a la
luz del espritu del arto 120.3 CE (cfr. J. Montero Aroca, La prueba en el proceso civil, pgs. 320-321).
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cabeza a alguien- puede ser un crimen o la ejecucin legal de la pena de muerte). Los hechos concretos que interesan en un proceso se "construyen"
reteniendo los elementos que son relevantes visto el
supuesto de hecho que se tiene en cuenta en la
s
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norma a aplicaf . Imaginemos
que un individuo,
tras un contacto sexual, es acusado de violacin,
entonces habr que averiguar si hubo o no penetracin y si medi o no el consentimiento de la otra
persona (puesto que son, pongamos, los elementos
que determinan el supuesto de violacin). Pero si a
ese mismo sujeto se le imputa no un delito de violacin sino de ultraje al pudor, carece de sentido indagar sobre el grado de consentimiento de su partenaire (elemento irrelevante para el ultraje al pudor)
pero ser muy sensato investigar si hubo o no publicidad (elemento ste s determinante, pero que,
en revancha, resulta indiferente para calificar algo
como violacin)27.
Creo que, tras lo apuntado, ya se vislumbra una
finalidad bsica del cuestionario que el MP entrega
al jurado. Sin l se correra el riesgo de que los legos -desconociendo
cules son los elementos distintivos del delito que se juzgadeliberaran y se
pronunciaran sobre aspectos extraos al objeto enjuiciado y olvidaran los pertinentes. Este primer objetivo del cuestionario se conjuga con un segundo,
tambin fundamental: que en el veredicto del jurado
se refleje el "contradictorio" entre las partes (clasificando las cuestiones bajo las rbricas de "hechos
desfavorables" y "hechos favorables" al imputado)
Pero aqu se detiene cualquier protagonismo del
MP. A partir de ah, el jurado ir contestando una
por una a todas las cuestiones ("probado", "no probado" o "culpable", "no culpable", segn los casos).
En este cometido el influjo del MP es nulo. De ah
que el legislador, en el artculo 61.1 LJ, haya reservado para el jurado el deber de expresar las razones por las que considera probados unos hechos y
otros no probados. El Mp, por mucho que haya
confeccionado el cuestionario, no es siquiera un
convidado de piedra en este lance del juicio, seguramente el ms importante. Lo que conduce al imputado a la crcel o lo deja libre en la calle no son
'" Sobre esta relacin dialctica "hecho-norma", cfr. M. Taruffo, "11controllo di razionalita della decisiones fra logica, retorica e dialettica", en M. Besone , L 'attivit del giudice. Mediazione
degli interessi e control/o del/e attivit, Turn, 1997; pgs. 148-
149.
,. Tomo el ejemplo de F. Rigaux, "L'opacit du fait face a
l'illusoire Iimpidit du droit", Droit et Socit, 1999, n 41; pg.
88.
27 Pero no debo demorarme
en deshacer un malentendido. Es
ste: como no es factible separar el mundo de las normas y el
mundo de los hechos, entonces se anulara la distincin entre
"cuestiones de derecho" y "cuestiones de hecho". Una cosa no
implica la otra. Lo que s constituye un error es pensar que todo
lo relativo a la premisa mayor del silogismo (las disposiciones
legales) es slo una "cuestin de derecho", y todo lo que se refiere a la premisa menor (los hechos) es slo una "cuestin de
hecho". Ocurre, en cambio, que en la supuesta premisa mayor
interviene tanto la "cuestin de hecho" (p.ej. si el arto 61.1 LJ es
posterior cronolgicamente
al arto 120.3 CE) como la "cuestin
de derecho" (p.ej. qu significa el arto 61.1 LJ?); igualmente en
la premisa menor incide la "cuestin de hecho" (mat R.G. a
A.Z. de tal y cual manera?) junto a la "cuestin de derecho" (se
puede llamar, conforme a la semntica legal, "asesinato" a lo
que hizo R.G.?). Para unas interesantes anotaciones sobre este
tema, cfr. M. Taruffo, "11controllo di razionalita...",
pgs. 144-
145.
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3. Sin exagerar
3.1. Para aliar la ensalada de argumentos esgrimidos (y criticados) hasta ahora no poda faltar un
buen chorro de negrura escptica, que a nadie coge
desprevenido. Es un topicazo que cunde entre las
gentes del derecho y consiste en subrayar la ineptitud de los jurados para las tareas motivatorias, a
diferencia -se vea venir- de la competencia que
acreditan los jueces profesionales; comparacin que
a veces se refuerza contraponiendo la objetividad
de la toga al apasionamiento del laico. Pues bien, es
preciso salir al paso de tamaa simplificacin, pero
sin caer en otra de igual calibre segn la cual son
los opositores a que el poder del Estado se difunda
fuera de los aparatos quienes remachan los incon29 M. Taruffo,
"Motivazione della sentenza civile (controllo delIa)", Enciclopedia del diritto (Aggiornamento
11I), Miln, 1999;
piJs.775-776.
F.M. laoviello, La motivazione della sentenza penale e il suo
controllo in cassazione, Miln, 1997; pg. 67.
31 M. Taruffo,
"Motivazione ... ", pg. 773.
32 Cfr. J. Igartua,
El caso Marey. Presuncin de inocencia y
votos particulares, Madrid, 1999; pgs. 16-18.
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39
F. Toms y Valiente, "'In dubio pro reo' , libre apreciacin
de la prueba y presuncin de inocencia", Revista Espaola de
Derecho Constitucional, 1987, nQ 20; pg. 34.
40 E. Ruiz Vadillo,
"Hacia una nueva casacin penal", p. 5685.
41 Cfr.
tambin M. Delmas-Marty, "La preuve pnale", Droits,
1996, nQ 23; pg. 59.
42 Cfr.
E. Amodio, "Motivazione della sentenza penale", pgs.
210-211.
43 Lo que tambin
olvid la Sala 2 del TS (STS nQ 2838/93 de
14 de diciembre) en el recurso contra la absolucin de YnestrilIas (cfr. J. Igartua, Valoracin de la prueba, motivacin y control
en el proceso penal, Valencia, 1995; pgs. 127-131).
5. Brevsima recapitulacin
Intentar resumir en cinco trazos el mensaje
esencial en el que viene a condensarse mi dilatada
(y accidentada?) exposicin. Sostener que el mareado (de tantas vueltas) artculo 61.1 d) LJ no impone al jurado la obligacin de motivar -en el sentido constitucional de la palabra- su veredicto:
5.1. Choca con la literalidad de la disposicin (lo
que no es excesivamente importante) y con la inequvoca voluntas legislatoris (difanamente expresada en la exposicin de motivos).
5.2. Deja sin explicar cules son, entonces, la
naturaleza y la funcin del precitado precepto.
5.3. No se determina quin y -sobre todo- cmo se hace cargo de la motivacin del veredicto.
5.4. Si nadie asume esa tarea, la decisin ms
importante recogida en la sentencia queda sin motivar (infringiendo el art. 120 CE).
5.5. Si se presume que el jurado es incapaz de
motivar su veredicto en sentido constitucional, procede abogar radicalmente por la desaparicin de
aqul y no cohonestar simulacros de motivacin
que no protegen de la arbitrariedad de los poderes
pblicos (cuya interdiccin proclama el art. 9.3 CE).
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