EL CONTRATO DE REALIDAD

OSCAR JAVIER MENDEZ ESTRADA

Cdigo 0103784
1 era Actividad

Tutor:
HERNAN MORALES MORALES

Derecho Laboral

UNIVERSIDAD MILITAR NUEVA GRANADA

INSTITUTO DE EDUACION SUPERIOR A DISTANCIA INSEDI
Julio 2012

CONTRATO DE REALIDAD

El contrato de trabajo realidad, es aquel contrato que

aunque no se defini, ni formaliz, la ley considera que
existe por la naturaleza misma de las actividades
desarrolladas por el trabajador. Un contrato de trabajo
puede ser verbal o escrito, y en cualquier caso tiene la
misma validez ante la ley. Pero en algunos casos, entre el
trabajador y el empresario no se acuerda ningn contrato
de trabajo, ni verbal ni escrito, sino que se recurre a otro
tipo de figura como el contrato de servicios, los derechos y
deberes tanto dl trabajador como del empleador
prevalecen sin importar la formalidad del contrato.
DE LOS DERECHOS SOCIALES, ECONOMICOS Y CULTURALES
CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA 1991
CAPITULO 2.
ARTICULO 53. El Congreso expedir el estatuto del trabajo. La ley
correspondiente tendr en cuenta por lo menos los siguientes principios mnimos
fundamentales:
Igualdad de oportunidades para los trabajadores; remuneracin mnima vital y
mvil, proporcional a la cantidad y calidad de trabajo; estabilidad en el empleo;
irrenunciabilidad a los beneficios mnimos establecidos en normas laborales;
facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles; situacin
ms favorable al trabajador en caso de duda en la aplicacin e interpretacin de
las fuentes formales de derecho; primaca de la realidad sobre formalidades
establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; garanta a la seguridad
social, la capacitacin, el adiestramiento y el descanso necesario; proteccin
especial a la mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad.
1. El estado garantiza el derecho al pago oportuno y al reajuste peridico de
las pensiones legales.
2. Los convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados, hacen
parte de la legislacin interna.
SENTENCIA C-517 de 1999 Si en realidad las funciones y condiciones de trabajo
son similares a las de aquellos que laboran para la institucin por tiempo completo
o medio tiempo, distintas nicamente en cuanto al tiempo de dedicacin, es

evidente que los primeros tienen tambin con la institucin una verdadera relacin
laboral como quiera que prestan un servicio personal, obtienen a cambio una
remuneracin y existe una continua y notoria subordinacin. Esta ltima,
materializada en el cumplimiento de horarios, en la asistencia obligada a reuniones
y en la prctica de evaluaciones, de acuerdo a lo expresado por el reglamento.
Concluy la Corporacin que permitir la vinculacin de los profesores hora ctedra
a travs de la modalidad del contrato civil de prestacin de servicios, rompe con
los principios constitucionales de igualdad, justicia y primaca de la realidad sobre
las formalidades establecidas por los sujetos de la relacin laboral, predicables de
todos los trabajadores sin discriminacin alguna.
En el presente caso, se podran configurar los elementos del contrato realidad el
cual consiste en que aunque no se formaliz ni se defini el contrato como tal, la
ley considera que existe por la naturaleza misma de las actividades desarrolladas
por el trabajo.
Independientemente de la figura que se utilice, si en el fondo del asunto, en la
realidad, se dan las condiciones propias de un contrato de trabajo, primar la
realidad de la relacin contractual frente a cualquier formalidad acordada entre las
partes; de all la denominacin de contrato realidad. No importa como se ha
llamado el contrato, pero si la realidad indica que es un contrato de trabajo, as
ser considerado por la Ley.
El contrato realidad se origina en la misma ley laboral, ms exactamente en el
artculo 24 del cdigo sustantivo que reza lo siguiente:
Se presume que toda relacin de trabajo personal est regida por un contrato de
trabajo.
Tambin el artculo 23 del cdigo sustantivo del trabajo, en su numeral 2 hace
referencia al contrato realidad cuando expresa:
Una vez reunidos los tres elementos de que trata este artculo se entiende que
existe contrato de trabajo y no deja de serlo por razn del nombre que se le d ni
de otras condiciones o modalidades que se le agreguen.
La misma ley laboral ha considerado que no importan las formalidades, lo que
importa es lo que realmente suceda en una relacin contractual entre las partes,
de modo que de poco sirve recurrir a maniobras, figuras y artificios para ocultar o
disfrazar una relacin laboral, pues la realidad ser la que se impondr, y en lo
que tiene que ver con una relacin de trabajo que por su misma naturaleza debe
ser laboral, indiscutiblemente ser laboral por expreso mandato legal.
Una de las garantas laborales para el trabajador es el privilegio de la realidad
sobre la forma, o simple apariencia, del contrato con el cual se le ha vinculado
para que lleve a cabo un servicio personal a otra persona natural o jurdica.

Sin embargo, es bastante comn por mltiples factores, entre ellos, desconocer la
Ley, la imposibilidad econmica de asumir cargas laborales o de seguridad social,
y la mala fe tendiente a evadirlas, que la contratacin de personal se haga
mediante la suscripcin de un contrato u orden de prestacin de servicios,
encubriendo un contrato laboral verdadero.
El artculo 22 del Cdigo Sustantivo del Trabajo:
Define el contrato laboral como aquel en que una persona natural se obliga a
prestar un servicio personal a otra persona, natural o jurdica, bajo la continuada
dependencia o subordinacin de la segunda y mediante remuneracin. De ella se
desprenden las claves para responder la pregunta anterior. Es decir, sus tres
elementos esenciales, que son, para que no quede duda, reafirmados por el
artculo 23 de esa norma: la prestacin de un servicio personal de una persona
natural a favor de otra natural o jurdica; la continuada dependencia o
subordinacin de quin presta ese servicio y la remuneracin, que en el lenguaje
del derecho laboral se denomina salario. Entonces, all donde esos tres
componentes se conjuguen, existir un contrato de trabajo y no una prestacin de
servicios, por ms que los interesados hubieren firmado un documento que diga lo
contrario. As lo ordena el numeral 2 del artculo mencionado: Una vez reunidos
los tres elementos de que trata este artculo, se entiende que existe contrato de
trabajo y no deja de serlo por razn del nombre que se le d ni de otras
condiciones o modalidades que se le agreguen.
Como el artculo 24 hace presumir que toda relacin de trabajo personal est
regida por un contrato de este tipo, la carga de probar lo contrario en caso de una
disputa judicial ser de quien pretenda asumir que lo que existe es una prestacin
u orden de servicios, prueba ardua en la prctica en el caso en que la
subordinacin, principal factor determinante, est presente en la relacin
contractual traducida en la exigencia del cumplimiento de rdenes en cualquier
momento con relacin al modo, tiempo o cantidad de trabajo, la imposicin de
reglamentos por todo el tiempo de duracin del contrato, y sobre todo, el
cumplimiento de horarios.
El riesgo que asumen quienes encubren una relacin laboral luego de caer en el
pecado de exigir cumplimiento de horarios, presencia en sus instalaciones y
sujecin a reglamentos de trabajo, consiste en que sus empleados podrn
demandar por la va ordinaria laboral, la declaracin de existencia de los contratos
laborales y las condenas a los pagos actualizados de las prestaciones sociales de
ley, lo que en ltimas les ser ms gravoso desde el punto de vista econmico.
Por otra parte es importante precisar el principio de la primaca de la realidad
sobre las formalidades, el cual se concreta en el contrato realidad, el cual, en
reiterada jurisprudencia, la corte ha sostenido, que todo contrato civil, o comercial,
o de prestacin de servicios, se rige por lo establecido en el contrato, el cual no
genera ninguna relacin laboral, ni tampoco derecho a prestaciones sociales, por
tratarse de contratos donde prima la autonoma e independencia del contratista,

por tal razn, mientras subsistan estas caractersticas, el contrato no tendr

porque regirse por las normas laborales.
Sin embargo, la Corte fue clara en la Sentencia C-154 de 1997, en la cual
estableci las diferencias del contrato de prestacin de servicios y el contrato
laboral, y explic la necesidad del primero en la funcin pblica, al igual que el
rgimen de contratacin, y all expres, que aun cuando la administracin le de la
denominacin de contrato de prestacin de servicios, ser contrato laboral, si se
pierden los principios que rigen los primeros, los cuales son la autonoma e
independencia, y que en ese evento.
El contratista que se convierte en trabajador tendr derecho a que su relacin
contractual se rija por las normas laborales, y en consecuencia tendr derecho a
las prestaciones sociales de ley. Por lo dicho anteriormente, es que se puede
predicar que la Corte no desconoci el derecho a la igualdad de los trabajadores, y
que por tanto, garantiza la proteccin de aquellos, en donde queda legalmente
probado que laboraron bajo continuada subordinacin y dependencia.
Aunado a lo anterior, en la sentencia C- 665 de 1998, se declar la inexequibilidad
del precepto que impona la carga probatoria en el contrato realidad a los
contratistas que en realidad son trabajadores subordinados, por configurarse en
dicha norma un trato diferenciado y no justificado a la luz de la Carta Magna.
JURISPRUDENCIA LABORAL Sustitucin de Patronos. No se presume.
La sustitucin no se presume. Debe ser demostrada por la parte que la alega. La
sustitucin de patronos no se presume sino que es necesario demostrar en cada
caso que la relacin de trabajo no ha terminado por haber continuado el giro
ordinario de los negocios u otra circunstancia semejante.
Legalidad y Validez de Todo Pacto por Encima del Salario Mnimo.
El texto del artculo 13 es una proposicin jurdica inexpugnable: la ley sustantiva
consagra un mnimo de prestaciones; todo pacto por debajo de ese mnimo es
nulo y carece de efectos. La interpretacin que el recurrente considera verdadera
hara decir al texto anterior que todo pacto por encima del mnimo dara derecho a
repeticin de lo pagado, lo cual no se aviene en manera alguna con la sencilla
declaracin del mandato legal. O que si los pluses reconocidos y pagados lo
fueron en desarrollo de un derecho extrao al colombiano, al aplicarse ste
debera procederse a una compensacin, sin tener en cuenta la heterogeneidad
de los extremos. O que, habindose sobrepasado la prestacin colombiana por
mera liberalidad, puesto que sta no se presume, lo dado en exceso al trabajador
puede ser compensado por el patrono. Ninguna de estas interpretaciones cabe
dentro de la norma mencionada.

Accin Para Reclamar.

Es claro que el trabajador tiene accin para reclamar la totalidad de la cesanta
del nuevo patrono, por dos razones: 1. Porque ste es solidariamente responsable
por el servicio prestado al antiguo (contra el cual puede repetir), y 2. Porque es
exclusivamente responsable de la causada por los servicios que, despus de la
sustitucin, a l se le presten. Pero ello no quiere decir que el trabajador carezca
de la accin para reclamar contra el antiguo patrono la cesanta que se caus a su
servicio, porque as lo establece la ley al impedir la responsabilidad solidaria de los
patronos sustituido y sustituto respecto de las obligaciones que a la fecha de la
sustitucin sean exigibles a aqul.
Normas que Regulan el Contrato de Trabajo con Trabajadores Oficiales.
Es nulo el artculo 6 del Decreto Reglamentario 1848 de 4 de noviembre de 1969
en cuanto ordena que el contrato con los trabajadores oficiales se regir por las
normas que regulan la materia en el Cdigo Sustantivo del Trabajo y dems
disposiciones que lo adicionan y lo reforman.
Sustitucin de Patronos. Continuidad del Contrato de Trabajo.
Reiteradamente la Corte ha exigido para que se produzca el fenmeno de la
sustitucin patronal que se renan tres condiciones, a saber: a) el cambio de un
patrono por otro; b) la continuidad de la empresa y c) la continuidad de servicios
del trabajador mediante el mismo contrato de trabajo.
La Costumbre en el Derecho del Trabajo.
Puede afirmarse que la costumbre, como reglamentacin de hecho que se torna
obligatoria jurdicamente, tiene importancia bsica y especfica en el derecho
laboral moderno, pues ha sido su verdadera fuente original, o al menos la ms
autntica y completa, como es lgico tratndose de actividades vitales que se
organizan y desarrollan antes de que el poder legislativo se ocupe de ellas. La
misma ley as lo ha reconocido: los hechos, las condiciones materiales, las
circunstancias fcticas y la conducta vivencial tienen muchsima mayor importancia
que las formas jurdicas. La relacin laboral es ms importante para el derecho
laboral que cualquier acto o declaracin de voluntad y el contrato de trabajo es,
como con precisin lo sealan los tratadistas, un contrato-realidad.
Despido del Trabajador no es Sancin Disciplinaria.
La terminacin unilateral del contrato de trabajo con justa causa por parte del
patrono no puede considerarse como una sancin disciplinaria que se le impone al
trabajador, sino como el ejercicio de una facultad que la ley concede al primero en
la letra h) del artculo 6 del Decreto 2351 de 1965. La sancin disciplinaria, que se

deriva del poder subordinante del patrono, tiene como finalidad corregir, lo que
presupone la persistencia del contrato de trabajo. En cambio el despido, sea justo
o injusto, persigue la extincin del vnculo jurdico. Por esta razn el Tribunal
Superior aplic indebidamente el artculo 10 del Decreto 2351 de 1965 al exigir
que el patrono demandado ha debido cumplir el procedimiento all sealado, que
se refiere a la imposicin de sanciones disciplinarias, para dar por terminado
unilateralmente el contrato de trabajo con el trabajador demandante.
Coexistencia de Contratos de Trabajo. Concurrencia de Pensiones.
En providencia de esta corporacin, el 9 de octubre de 1985, radicacin 11596,
en el juicio de Jos Osorio Ramrez contra F. Chavarra V. & Ca. Ltda. Se dijo
que: la primaca de los hechos defendida por la doctrina llamada del contrato
realidad no implica en modo alguno que las estipulaciones contractuales
carezcan de todo valor. Tales estipulaciones, por el contrario, suelen ser definitivas
al menos para probar que la relacin laboral se concert entre determinadas
personas, que aparecen as debidamente individualizadas y concertadas entre s.
Tanto el contrato de trabajo como el de mandato comparten conceptos comunes a
su naturaleza, la prestacin de servicios con la propia energa humana. En el
contrato de trabajo porque los servicios que presta son continuos e implican una
dependencia personal, tcnica y econmica del trabajador al patrono que en el
caso sub examine comparte el mismo objeto y causa, las gestiones judiciales
realizadas por el actor a nombre y por cuenta del banco.
Finalmente, observa la Corte, que no existe motivo alguno para variar su
jurisprudencia en el sentido de que el reconocimiento de la pensin voluntaria al
trabajador no constituye justa causa para dar por terminado por el patrono
unilateralmente su contrato de trabajo; y en el caso sub lite, si bien la pensin de
jubilacin al trabajador fue reconocida voluntariamente por el banco, sin haber
cumplido veinte (20) aos de servicios, tal reconocimiento en lo relativo a cuanta,
se hizo con sujecin a lo dispuesto en el artculo 260 del Cdigo Sustantivo del
Trabajo, es decir, en el equivalente al 75% del salario devengado por aquel.
Contrato de Trabajo y Relacin de Trabajo.
El contrato individual de trabajo, como lo establece y desarrolla la legislacin
nacional, es un acto jurdico celebrado entre una persona natural, el trabajador, y
una persona natural o jurdica, el patrono, para que el primero preste determinados
servicios personales bajo la continuada subordinacin del segundo, y reciba de l,
a cambio una remuneracin que genricamente se llama salario. La puesta en
prctica de este convenio se conoce con el nombre de relacin de trabajo. Se trata
de una relacin sui generis claramente intervenida por el Estado a travs de la

legislacin para proteger, tanto en su celebracin, como en su ejecucin y

terminacin los intereses del trabajador, como medio de mantener un equilibrio
necesario entre las fuerzas del capital y del trabajo e impedir por este medio la
explotacin del asalariado. Es tambin, como es obvio, un contrato o relacin que
supone obligaciones mutuas que se encuentran casi en su totalidad sealadas en
la ley, y cuyo cumplimiento recproco es elemento fundamental para su
mantenimiento.
Derecho al trabajo. Nociones.
El derecho al trabajo, as amparado constitucionalmente, ...se presenta bajo
distintas manifestaciones: 1. La facultad que le asiste al ser humano de utilizar su
fuerza de trabajo en una actividad lcita y que le permite obtener los recursos
necesarios para subvenir a las necesidades mnimas de l y de su familia. 2. El
derecho a ejercer libremente ocupacin u oficio que no se le puede entorpecer. 3.
El derecho que tiene a conseguir un empleo.
El Carcter Discriminatorio de la Diferencia de Trato en Materia Laboral.
"Las condiciones laborales, si bien no se encuentran enunciadas de manera
explcita dentro de las razones objeto de discriminacin del artculo 13, deben
tener un tratamiento similar si se tiene en cuenta la especial proteccin
constitucional de la calidad de trabajador. En consecuencia, si el trabajador aporta
los indicios generales que suministren un fundamento razonable sobre la
existencia de un trato discriminatorio, o que permitan configurar una presuncin de
comportamiento similar, le corresponde al empleador probar la justificacin de
dicho trato.
En trminos concretos, si los directivos de (...) hacen uso de su libertad con el
propsito de obstaculizar derechos sindicales y laborales, tal uso es indebido y
denuncia un tratamiento abusivo del derecho, que contraviene la importancia del
principio de igualdad en materia laboral y el empeo constitucional en la proteccin
de los trabajadores.
Para que quien aplique el derecho justifique un trato diferenciado debe probar tres
elementos: 1. Emprico: que se trate de casos diferentes; 2. Normativo: que exista
un fin normativo que justifique racional y proporcionalmente la diferencia de trato y
3. Valorativo: que la medida adoptada sea adecuada razonable a la luz de los
principios y valores constitucionales. En el caso sub judice, el trabajador aport los
elementos de juicio suficientes para establecer una razonable sospecha de trato
discriminatorio, lo cual determin una inversin de la carga de la prueba en contra
del empresario". NOTA: En el mismo sentido consultar sentencia T-330 de 1997.

Despido del Trabajador. Posibilidad de Demandar en Cualquier Tiempo.

La posibilidad de demandar en cualquier tiempo est jurdicamente permitida por
ser consustancial al derecho subjetivo pblico de accin. La prescripcin extintiva
por tanto, no excluye tal derecho porque dentro en ella, dentro del proceso y
presuponiendo su existencia, le permite al juez declarar el derecho y
adicionalmente declarar que se ha extinguido --como obligacin civil, mas no
natural-- por no haberse ejercido durante cierto tiempo.
El derecho que la ley le atribuya al hecho, debe ser declarado por el juez antes de
pronunciarse sobre su extincin, pues ese derecho corresponde al mbito de las
obligaciones civiles y aun cuando, como tal, se haya producido su extincin por
cualquiera de los medios ordinarios que la ley establece (pago, transaccin,
confusin, compensacin, prescripcin, etc.), subsistir la obligacin del deudor
como obligacin puramente natural.
Los razonamientos anteriores muestran que siempre existe la posibilidad jurdica
de demandar, en cualquier tiempo, que se declare la manera de ser o de haberse
producido el despido de un trabajador, como que se trata de un hecho al cual la
ley le seala determinadas consecuencias jurdicas, las que, en nuestro sistema
se han concretado en la indemnizacin econmica, el reintegro, el pago de
salarios dejados de percibir y la pensin proporcional de jubilacin. No es por ello
aceptable sostener que el sistema legal cierre la posibilidad jurdica de que
judicialmente se reconozca despus de cierto tiempo la existencia de un hecho del
cual dependan consecuencias legales.
Es cierto que los hechos antiguos generan dificultades probatorias, pero esta
circunstancia, que tambin puede darse con los relativamente recientes, no es
suficiente para modificar el criterio expuesto, como lo explic la Corte en sentencia
del 5 de agosto de 1993 (Rad. 5994) (2 pgs.). (CSJ, Cas. Laboral, Sec.
Segunda, Sent. Feb. 6/96, Rad. 8188 1 pg.).
Terminacin del Contrato de Trabajo por Justa Causa. Es Facultativo del
Patrono.
El artculo 6 del Decreto 2351 de 1965, sustitutivo del artculo 61 del Cdigo
Sustantivo del Trabajo, concede al patrono el derecho de dar por terminado
unilateralmente el contrato de trabajo por las justas causas sealadas en el
artculo 7, aparte A), del mismo decreto. El ejercicio de este derecho es
facultativo, es decir, que el patrono puede o no hacer uso de l, de acuerdo con
sus intereses o los de la empresa. De manera que si se abstiene de aplicarlo, no
incurre en violacin de la ley, y si lo ejerce frente a determinados trabajadores y no
lo hace respecto de otros que han incurrido en los mismos hechos, tampoco lo

infringe, y por lo tanto no realiza una discriminacin que afecte el principio de

igualdad de los trabajadores. Es contrario a la lgica que si un trabajador incumple
sus obligaciones laborales el patrono est facultado para terminar el contrato de
trabajo con justa causa, pero si el incumplimiento de sus obligaciones se hizo
conjuntamente con otros trabajadores, la facultad que tiene el patrono para
despedirlo no pueda ser ejercida individualmente sino en forma colectiva, pues de
lo contrario se producira una discriminacin. La falta del trabajador no se borra por
la circunstancia de que no se sancione a quienes junto con l la cometieron.
Al concluir el fallador de segunda instancia que el patrono al despedir al
demandante invocando una justa causa, sin que diera por terminado el contrato de
trabajo de otros trabajadores incursos en la misma, aplic una medida
discriminatoria en contra de la igualdad que establecen los artculos 10 y 143 del
Cdigo Sustantivo del Trabajo, Interpret errneamente estas normas al darles un
entendimiento distinto al que ellas tienen.

Trabajo Efectivo y Disponibilidad.

Consecuencia del principio legal del trabajo efectivo consagrado en el artculo 5
del Cdigo Sustantivo del Trabajo es que la llamada disponibilidad o sea la
facultad que el patrono tiene de dar rdenes al trabajador en un momento dado y
la obligacin correlativa en ste de obedecerlas, no constituye en s mismo ningn
trabajo, por no darse en ella la prestacin real del servicio, sino apenas la simple
posibilidad de prestarlo. La sola disponibilidad es, en realidad, una equivalente de
la subordinacin jurdica, nota caracterstica del contrato de trabajo y contribuye
como tal, en caso de duda, a su debida identificacin.
Este principio del trabajo efectivo contenido en el artculo 5 es el mismo que
siguen la mayora de las legislaciones modernas a partir de la Convencin de
Washington de 1919 y que rige igual la jornada ordinaria que la extraordinaria de
trabajo, porque tanto en la una como en la otra ha de prestarse realmente el
servicio para que se tenga derecho a la condigna remuneracin.

BIBLIOGRAFIA

La mayora de la temtica e investigaciones realizadas en la elaboracin del taller se

encuentran en los siguientes enlaces:

(CSJ, Cas. Laboral, Sent. Ago. 31/50, G. Tomo V, pg. 649).

(CSJ, Cas. Laboral, Sent. Abr. 9/59, G.J. 2210, pg. 422).
(CSJ, Cas. Laboral, Sent. Abr. 20/59, G.J. 2210, pg. 448).
(CSJ, Sec. Segunda. Sent. jul. 27/71).
(CSJ, Cas. Laboral, Sec. Segunda, Sent. Ene. 24/90, Rad. 3535. M.P.
Jacobo Prez Escobar).
(CSJ, Cas. Laboral, Sent. Marzo. 16/84).
(CSJ, Cas. Laboral, Sec. Segunda, Sent. Septiembre 27/90, Rad. 3743.
Magistrado ponente: Alfredo Beltrn Sierra).
(CSJ, Cas. Laboral, Sent. Ene. 24/77).
(C. Const., Sent. T-568. Oct. 23/92 Cfr. Sent. T-407 jun. 5/92).
(C. Const., T-230, mayo 13/94. M.P. Eduardo Cifuentes Muoz).
(CSJ, Cas. Laboral, Sent. Sep. 3/82).
(CSJ, Cas. Laboral, Sent. Abr. 11/70).