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A lo largo de su pontificado, Benedicto XVI abord temas que son de inters para la Filosofa del Derecho, con ocasin de discursos ante audiencias
del mbito poltico, cultural, acadmico y jurdico-cannico. En ellos se
observa, si acaso no una filosofa jurdica propia, acabada y sistemtica, s
varios elementos coherentes fundamentados en su concepcin de la razn.
Filosofa y razn
Para entender las reflexiones de Benedicto XVI sobre el Derecho, es preciso ubicarnos en el contexto de cmo entiende la razn humana, y en l
encontramos un llamado a la superacin del positivismo, del carcter antimetafsico, presente en muchas filosofas modernas. En Europa en la crisis de las culturas, el entonces Cardenal Ratzinger expona:
[L]as modernas filosofas inspiradas en la Ilustracin () se caracterizan
por el hecho de ser positivistas y, por consiguiente, anti-metafsicas; y
tanto es as que, a fin de cuentas, Dios no puede tener ningn puesto en
ellas. Todas se basan en una autolimitacin de la razn positiva, que funciona perfectamente en el mbito tcnico, pero que, si se generaliza, implica una mutilacin del hombre. De ah se sigue que el hombre no admite
ninguna instancia moral que est fuera de sus clculos () Aunque parezcan totalmente racionales, dichos elementos no representan la voz de la
razn, sino que ellos mismos estn vinculados culturalmente a la situacin del Occidente de hoy. () esa filosofa ilustrada y su respectiva cultura son magnitudes incompletas. Es una filosofa que corta conscientemente sus propias races histricas y, de ese modo, se priva de las fuentes
originarias de las que ella misma ha brotado, es decir, de la memoria fundamental de la humanidad, sin la que la razn pierde su punto de referencia
(Ratzinger, 2005).
Nos habamos planteado dos cuestiones: si la filosofa racionalista (positivista) es estrictamente racional y, en consecuencia, universalmente vlida;
y si esa filosofa es completa. Pues bien, se basta a s misma? Puede, o
incluso debe, relegar sus races histricas al mbito del pasado y, por tanto, a lo que puede ser vlido slo subjetivamente? Las dos preguntas slo
admiten como respuesta un rotundo no. Esa filosofa no expresa la razn
total del hombre, sino slo una parte; y debido a esa mutilacin de la razn,
no se la puede considerar como plenamente racional. Por eso es tambin
incompleta, y slo puede recobrar su vigor si restablece de nuevo el contacto con sus races (Ratzinger, 2005).
Una concepcin positivista de la naturaleza, que comprende la naturaleza de manera puramente funcional, como las ciencias naturales la entienden, no puede crear ningn puente hacia elEthos y el derecho: [L]a razn
en una visin positivista, que muchos consideran como la nica visin
cientfica. En ella, aquello que no es verificable o falsable no entra en el
mbito de la razn en sentido estricto. Donde rige el dominio exclusivo de
la razn positivista y este es en gran parte el caso de nuestra conciencia
pblica las fuentes clsicas de conocimiento delethos y del derecho quedan fuera de juego (20112).
Un ejemplo concreto de cmo la visin positivista afecta la concepcin
jurdica de las realidades humanas, lo menciona Benedicto XVI con relacin al matrimonio:
Para el positivismo, la juridicidad de la relacin conyugal sera nicamente el resultado de la aplicacin de una norma humana formalmente vlida
y eficaz. De este modo, la realidad humana de la vida y del amor conyugal
sigue siendo extrnseca a la institucin jurdica del matrimonio. Se crea
una ruptura entre derecho y existencia humana que niega radicalmente la
posibilidad de una fundacin antropolgica del derecho (2007b).
tracin, como sera fcil esperar, sino que reconoce y valora los aportes de
la filosofa moderna al saber humano, invitando a reconocer sin reservas
y alegrarse de cuanto en ella hay de avance:
Con estas afirmaciones no se niega lo que esta filosofa encierra de positivo e importante, sino ms bien se afirma su necesidad de completar las
profundas lagunas de las que adolece (Ratzinger, 2005).
El concepto positivista de naturaleza y razn, la visin positivista del mundo es en su conjunto una parte grandiosa del conocimiento humano y de la
capacidad humana, a la cual en modo alguno debemos renunciar en ningn
caso. Pero ella misma no es una cultura que corresponda y sea suficiente en
su totalidad al ser hombres en toda su amplitud. Donde la razn positivista
es considerada como la nica cultura suficiente, relegando todas las dems
realidades culturales a la condicin de subculturas, sta reduce al hombre,
ms todava, amenaza su humanidad (2011).
Este intento de crtica de la razn moderna desde su interior () no comporta de manera alguna la opinin de que hay que regresar al perodo anterior a la Ilustracin, rechazando de plano las convicciones de la poca moderna. Se debe reconocer sin reservas lo que tiene de positivo el desarrollo moderno
del espritu (). [L]a tica de la investigacin cientfica () debe implicar
una voluntad de obediencia a la verdad y, por tanto, expresar una actitud que
forma parte de los rasgos esenciales del espritu cristiano. La intencin no es
retroceder o hacer una crtica negativa, sino ampliar nuestro concepto de razn
y de su uso. Porque, a la vez que nos alegramos por las nuevas posibilidades
abiertas a la humanidad, vemos tambin los peligros que surgen de estas
posibilidades y debemos preguntarnos cmo podemos evitarlos (2006c).
Se descubre en esto, ms que una postura intelectual, la actitud existencial de un hombre abierto al conocimiento que nace de la bsqueda de
la verdad, es decir, del amor a la verdad. As, se convierte en una disposicin abierta al dilogo:
El dilogo debera ser reconocido como el medio a travs del cual los
diversos sectores de la sociedad pueden articular su propio punto de vista
y construir el consenso sobre la verdad en relacin a los valores u objetivos particulares. Pertenece a la naturaleza de las religiones, libremente
practicadas, el que puedan entablar autnomamente un dilogo de pensamiento y de vida. Si tambin a este nivel la esfera religiosa se mantiene separada de la accin poltica, se producirn grandes beneficios para las personas y las comunidades (2008d).
Slo lo lograremos si la razn y la fe se reencuentran de un modo nuevo,
si superamos la limitacin que la razn se impone a s misma de reducirse
a lo que se puede verificar con la experimentacin, y le volvemos a abrir
sus horizonte en toda su amplitud. En este sentido, la teologa, no slo
como disciplina histrica y ciencia humana, sino como teologa autntica,
es decir, como ciencia que se interroga sobre la razn de la fe, debe encontrar espacio en la universidad y en el amplio dilogo de las ciencias.
Slo as seremos capaces de entablar un autntico dilogo entre las culturas y las religiones, del cual tenemos urgente necesidad. En el mundo occidental est muy difundida la opinin segn la cual slo la razn positivista y las formas de la filosofa derivadas de ella son universales. Pero las
culturas profundamente religiosas del mundo consideran que precisamente
esta exclusin de lo divino de la universalidad de la razn constituye un
ataque a sus convicciones ms ntimas. Una razn que sea sorda a lo divino y relegue la religin al mbito de las subculturas, es incapaz de entrar
en el dilogo de las culturas. Con todo, como he tratado de demostrar, la
razn moderna propia de las ciencias naturales, con su elemento platnico
intrnseco, conlleva un interrogante que va ms all de s misma y que trasciende las posibilidades de su mtodo. La razn cientfica moderna ha de
aceptar simplemente la estructura racional de la materia y la correspondencia entre nuestro espritu y las estructuras racionales que actan en la naturaleza como un dato de hecho, en el cual se basa su mtodo. Ahora bien, la
pregunta sobre el por qu existe este dato de hecho, la deben plantear las
ciencias naturales a otros mbitos ms amplios y altos del pensamiento, como
Luego se enfoca en aquellas materias en que el principio de la mayora no basta, con una clara conciencia de la dificultad que ello conlleva en
la poca actual:
[E]s evidente que en las cuestiones fundamentales del derecho, en las cuales est en juego la dignidad del hombre y de la humanidad, el principio de
la mayora no basta: en el proceso de formacin del derecho, una persona
responsable debe buscar los criterios de su orientacin ().
Hoy no es de modo alguno evidente de por s lo que es justo respecto a las
cuestiones antropolgicas fundamentales y pueda convertirse en derecho
vigente. A la pregunta de cmo se puede reconocer lo que es verdaderamente
justo, y servir as a la justicia en la legislacin, nunca ha sido fcil encontrar la respuesta y hoy, con la abundancia de nuestros conocimientos y de
nuestras capacidades, dicha cuestin se ha hecho todava ms difcil (2011).
La idea del derecho natural se considera hoy una doctrina catlica ms bien
singular, sobre la que no vale la pena discutir fuera del mbito catlico, de
modo que casi nos avergenza hasta la sola mencin del trmino (2011).
mocin no es, pues, de carcter confesional, sino que se dirige a todas las
personas, prescindiendo de su afiliacin religiosa. Al contrario, esta accin
es tanto ms necesaria cuanto ms se niegan o tergiversan estos principios,
porque eso constituye una ofensa contra la verdad de la persona humana,
una grave herida causada a la justicia misma (2006a).
En el discurso dirigido a la Embajadora de Estados Unidos ante la Santa Sede se ilustra en lneas generales el papel de la religin con respecto al
Derecho, la poltica y la vida pblica, a travs de la experiencia histrica
de dicho pueblo:
Desde el alba de la Repblica, como usted ha observado, Estados Unidos
ha sido una nacin que valora el papel de las creencias religiosas para
garantizar un orden democrtico vibrante y ticamente sano. El ejemplo de
su nacin que rene a personas de buena voluntad independientemente de
la raza, la nacionalidad o el credo, en una visin compartida y en una bsqueda disciplinada del bien comn, ha estimulado a muchas naciones ms
jvenes en sus esfuerzos por crear un orden social armonioso, libre y justo. Esta tarea de conciliar unidad y diversidad, de perfilar un objetivo
comn y de hacer acopio de la energa moral necesaria para alcanzarlo, se
ha convertido hoy en una tarea urgente para toda la familia humana, cada
vez ms consciente de su interdependencia y de la necesidad de una solidaridad efectiva para hacer frente a los desafos mundiales y construir un
futuro de paz para las futuras generaciones.
() Confo en que su pas, basado en la verdad evidente de que el Creador
ha dotado a cada ser humano de ciertos derechos inalienables, siga encontrando en los principios de la ley moral comn, consagrados en sus documentos fundacionales, una gua segura para ejercer su liderazgo en la comunidad internacional.
() El aprecio histrico del pueblo estadounidense por el papel de la religin para forjar el debate pblico y para iluminar la dimensin moral intrnseca en las cuestiones sociales un papel contestado a veces en nombre de
una comprensin limitada de la vida poltica y del debate pblico se refleja en los esfuerzos de muchos de sus compatriotas y lderes gubernamentales para asegurar la proteccin legal del don divino de la vida desde su concepcin hasta su muerte natural y salvaguardar la institucin del matrimonio,
reconocido como unin estable entre un hombre y una mujer, as como de
la familia (2008a).4
Entendemos que, si bien todo derecho es por definicin humano, se refiere con esta expresin a aquellos que son ms directamente inherentes a la
dignidad de la persona. En su discurso ante la Asamblea General de las
Naciones Unidas, Benedicto XVI desarroll especficamente algunas ideas en torno a la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, reflexionando sobre cmo deben stos entenderse ante riesgos que se presentan
en la poca actual:
corren simplemente el riesgo de contradecir la unidad de la persona humana y por tanto la indivisibilidad de los derechos humanos.
() a menudo la legalidad prevalece sobre la justicia cuando la insistencia
sobre los derechos humanos los hace aparecer como resultado exclusivo de
medidas legislativas o decisiones normativas tomadas por las diversas
agencias de los que estn en el poder.
Cuando se presentan simplemente en trminos de legalidad, los derechos
corren el riesgo de convertirse en proposiciones frgiles, separadas de la
dimensin tica y racional, que es su fundamento y su fin. Por el contrario,
laDeclaracin Universal ha reforzado la conviccin de que el respeto de
los derechos humanos est enraizado principalmente en la justicia que no
cambia, sobre la cual se basa tambin la fuerza vinculante de las proclamaciones internacionales. Este aspecto se ve frecuentemente desatendido
cuando se intenta privar a los derechos de su verdadera funcin en nombre
de una msera perspectiva utilitarista. Puesto que los derechos y los consiguientes deberes provienen naturalmente de la interaccin humana, es fcil
olvidar que son el fruto de un sentido comn de la justicia, basado principalmente sobre la solidaridad entre los miembros de la sociedad y, por tanto, vlidos para todos los tiempos y todos los pueblos. Esta intuicin fue
expresada ya muy pronto, en el siglo V, por Agustn de Hipona, uno de los
maestros de nuestra herencia intelectual. Deca que la mximano hagas a
otros lo que no quieres que te hagan a ti en modo alguno puede variar, por
mucha que sea la diversidad de las naciones (De doctrina christiana, III,
14). Por tanto, los derechos humanos han de ser respetados como expresin
de justicia, y no simplemente porque pueden hacerse respetar mediante la
voluntad de los legisladores.
() una visin de la vida enraizada firmemente en la dimensin religiosa
puede ayudar a conseguir dichos fines, puesto que el reconocimiento del
valor trascendente de todo hombre y toda mujer favorece la conversin del
corazn, que lleva al compromiso de resistir a la violencia, al terrorismo y
a la guerra, y de promover la justicia y la paz (2008d).
Las reflexiones que hemos citado a lo largo del presente artculo podran correr el riesgo de quedarse en meras especulaciones conforme esas
falsas y nocivas dicotomas entre teora y prctica, entre aula y calle,
que tristemente suelen caracterizar las visiones simplistas y pobres que algunos tienen sobre nuestro quehacer de la Filosofa del Derecho. Por eso es
importante recordar que su planteamiento se ha dado en el seno de cuerpos
legislativos, ante dignatarios estatales, en organismos internacionales, en
el mundo acadmico, etc., es decir, se proponen como reflexiones destinadas a guiar el desarrollo prctico del Derecho en la vida real.
El jurista ciertamente puede y debe, si esa es su particular inclinacin estar involucrado en los procesos intelectuales acadmicos y legislativos (en el sentido amplio que incluye tanto rganos normativos nacionales, como locales, administrativos, etc.), pero su vivencia ordinaria es
mayoritariamente en la asesora o en el litigio, como abogado, juez, fiscal,
etc. En esa perspectiva, cobra especial relevancia el tema de la aplicacin,
interpretacin e integracin del Derecho, como el da a da de la profesin
jurdica.
Por eso nos ha llamado particularmente la atencin su discurso a la
Rota Romana en el cual abord lo que llama un aspecto primario del ministerio judicial, o sea, la interpretacin de la ley cannica en orden a su aplicacin. Desde luego, este tema no concierne nicamente al juez como tal,
sino al jurista en general, y es en estas consideraciones que se puede vislumbrar una especie de gua para la aplicacin prctica, concreta, de las
reflexiones ms generales que hemos compartido.
El discurso se refiere concretamente al ordenamiento jurdico cannico, pero es aplicable, con las adaptaciones imprescindibles, al Derecho en
general. Por eso, en las citas que siguen, hemos suprimido las palabras y
frases que se refieren al Derecho Cannico y a la Iglesia como sociedad
humana dentro de la cual se aplica, cuando esto ha sido posible. As, la
afirmacin de que la hermenutica del derecho () est estrechamente
vinculada a la concepcin misma de la ley () (2012) debe tomarse de la
mano con esta otra: Me complace recordar aqu la expresin realmente
incisiva del beato Antonio Rosmini: La persona humana es la esencia del
derecho (Rosmini, A.,Filosofa del derecho, parte I, libro 1, cap. 3). Lo
que, con profunda intuicin, el gran filsofo afirmaba del derecho humano
() (2008b).
Contina la cita de Rota Romana 2012:
En caso de que se tendiera a identificar el derecho () con el sistema de
las leyes (), el conocimiento de aquello que es jurdico () consistira
ley humana se valora como expresin de justicia, ante todo por cuanto declara como derecho divino6, pero tambin por lo que introduce como legtima
determinacin de derecho humano.
As se hace posible una hermenutica legal que sea autnticamente jurdica,
en el sentido de que, situndose en sintona con el significado propio de la
ley, se puede plantear la cuestin crucial sobre lo que es justo en cada caso.
Conviene observar al respecto que, para percibir el significado propio de la
ley, es necesario siempre contemplar la realidad que reglamenta, y ello no
slo cuando la ley sea prevalentemente declarativa del derecho divino, sino
tambin cuando introduzca constitutivamente reglas humanas. Estas deben
interpretarse tambin a la luz de la realidad regulada, la cual contiene siempre un ncleo de derecho natural (), con el que debe estar en armona
cada norma a fin de que sea racional y verdaderamente jurdica.
En esta perspectiva realista el esfuerzo interpretativo, a veces arduo, adquiere un sentido y un objetivo. El uso de los medios interpretativos previstos
por el Cdigo de derecho cannico en el canon 17, empezando por el significado propio de las palabras, considerado en el texto y en el contexto,
ya no es un mero ejercicio lgico. Se trata de una tarea que es vivificada
por un autntico contacto con la realidad (), que permite penetrar en el
verdadero sentido de la letra de la ley. Acontece entonces algo semejante a
cuanto he dicho a propsito del proceso interior de san Agustn en la hermenutica bblica: el trascender la letra le hizo creble la letra misma. Se
confirma as que tambin en la hermenutica de la ley el autntico horizonte es el de la verdad jurdica que hay que amar, buscar y servir.
[] Estas actitudes de fondo se aplican a todas las clases de interpretacin:
desde la investigacin cientfica sobre el derecho, pasando por la labor de los
agentes jurdicos en sede judicial o administrativa, hasta la bsqueda cotidiana
de las soluciones justas en la vida de los fieles7 y de las comunidades. Se
necesita espritu de docilidad para acoger las leyes, procurando estudiar con
honradez y dedicacin la tradicin jurdica () para poderse identificar con
ella y tambin con las disposiciones legales emanadas (). Slo de este
modo se podrn discernir los casos en los que las circunstancias concretas
exigen una solucin equitativa para lograr la justicia que la norma general
Derecho y libertad
Hay una frase de Benedicto XVI que, nos parece, resume muchos aspectos importantes de su pensamiento jurdico: El derecho es el presupuesto
de la libertad, no su antagonista (2008f). La frase me recuerda lo afirmado por Friedrich A. Hayek sobre la relacin entre ley y libertad:
Observamos una gran tradicin que va desde la antigua Grecia y Cicern,
a travs de la Edad Media, hasta los liberales clsicos tales como John Locke, David Hume, Immanuel Kant, y los moralistas escoceses, e incluyen a
varios estadistas americanos de los siglos XIX y XX, para los que ley y libertad no pueden existir separadamente; mientras que para Thomas Hobbes,
Jeremy Bentham y muchos pensadores franceses y los modernos representantes del positivismo jurdico la ley significa necesariamente una usurpacin de la libertad (Hayek, 2006:74-75).8
fatal si este Dios Creador fuera un tirano, no un Ser bueno; slo si fuera como
los tiranos humanos. En cambio, si este Creador nos ama y nuestra dependencia es estar en el espacio de su amor, en este caso la dependencia es precisamente libertad. ()ser criatura quiere decir ser amados por el Creador,
estar en esta relacin de amor que l nos da, con la que nos previene ().
Pero la relacionalidad propia de las criaturas implica tambin un segundo
tipo de relacin: estamos en relacin con Dios, pero al mismo tiempo,
como familia humana, tambin estamos en relacin unos con otros. En
otras palabras, libertad humana es, por una parte, estar en la alegra y en el
espacio amplio del amor de Dios, pero implica tambin ser uno con el otro
y para el otro. No hay libertad contra el otro. Si yo me absolutizo, me convierto en enemigo del otro; ya no podemos convivir y toda la vida se transforma en crueldad, en fracaso. Slo una libertad compartida es una libertad
humana; slo estando juntos podemos entrar en la sinfona de la libertad.
As pues, este es otro punto de gran importancia:slo aceptando al otro, slo
aceptando tambin la aparente limitacin que supone para mi libertad respetar la libertad del otro, slo insertndome en la red de dependencias que
nos convierte, en definitiva, en una sola familia humana, estoy en camino
hacia la liberacin comn.
Aqu aparece un elemento muy importante:Cul es la medida de compartir la libertad? Vemos que el hombre necesita orden, derecho, para que se
pueda realizar su libertad, que es una libertad vivida en comn. Y cmo
podemos encontrar este orden justo, en el que nadie sea oprimido, sino que
cada uno pueda dar su propia contribucin para formar esta especie de concierto de las libertades? Si no hay una verdad comn del hombre como
aparece en la visin de Dios, queda slo el positivismo y se tiene la impresin de algo impuesto, incluso de manera violenta. De ah esta rebelin
contra el orden y el derecho, como si se tratara de una esclavitud.
Pero si podemos encontrar en nuestra naturaleza el orden del Creador, el orden
de la verdad, que da a cada uno su sitio, precisamente el orden y el derecho
pueden ser instrumentos de libertad contra la esclavitud del egosmo. ()
La primera realidad que hay que respetar es, por tanto, la verdad: la libertad
contra la verdad no es libertad. Servirnos unos a otros crea el espacio comn
de la libertad.
Conclusin
Este trabajo intent ofrecer una seleccin de las citas ms representativas
del pensamiento de Benedicto XVI en lo relativo a cuestiones de Filosofa
del Derecho. Creemos que su gran mrito reside en la reconciliacin entre
Cristianismo e Ilustracin, entre Fe y Razn, (Zanotti, 2013; Gregg, 2013).
En el tema que nos ocupa, el ordenamiento jurdico, esa reconciliacin se
manifiesta en sus discursos dirigidos a creyentes y no creyentes, y en sus
herramientas conceptuales que descansan en premisas racionales. Como
concluye Rafael Domingo: Este argumento, en modo alguno, pretende
expulsar a Dios del ordenamiento jurdico, sino ms bien no convertir el
Derecho en algo revelado, a lo que slo se tiene pleno acceso desde la religin. He aqu la autntica secularizacin del Derecho () (Domingo, 2013).
Por otro lado, la pasin de Benedicto XVI por la libertad, su crtica a la
racionalidad positivista, y el reconocimiento de los lmites de la razn humana (nuestra ignorancia), lo colocan en algunos aspectos cerca del pensamiento de Hayek, aunque enraizado firmemente en la tradicin clsica del
Derecho Natural en la lnea de Aristteles, San Agustn, y Santo Toms de
Aquino, pensadores a los que tambin dedic diversas reflexiones.9
A modo de conclusin personal, puede decirse que si una parte esencial
de la persona es la libertad, ese valor se transmite a la esfera de lo propiamente jurdico, al Derecho. ste debe presuponer la libertad humana y permitir el ejercicio de esa conquista siempre nueva de la libertad para poder
elegir el bien, la verdad y la justicia. En el caso de la labor del jurista en
sus diversas manifestaciones ella exige la eleccin constante y consciente de lo justo, indagado mediante el conocimiento especulativo y prctico,
siempre conscientes de que no puede haber un ordenamiento jurdico perfecto y definitivo pues entonces no estara abierto a la libertad humana.
notas
1
2
3
El derecho, adems de otros modos que no son del caso, puede estudiarse como fenmeno poltico-social (instrumento y lmite del poder, elemento del Estado) y en relacin
a la tica (teora moral de la justicia y conductas ticamente justas); en un caso es objeto de la filosofa poltica, en el otro lo es de la filosofa moral. Ninguna de estas perspectivas es la propia de la filosofa del derecho, que se distingue por su perspectiva jurdica. Decir perspectiva jurdica quiere decir la perspectiva del jurista (que se distingue
del poltico y del moralista). Quin es el jurista? El jurista es el que trata del derecho
desde la perspectiva de su cumplimiento o su satisfaccin. Esta es la perspectiva de la
filosofa jurdica. La filosofa del derecho es la ciencia filosfica del derecho en cuanto
derecho, la filosofa sobre la realidad jurdica desde la perspectiva del oficio de jurista.
Cuando se filosofa sobre la realidad jurdica desde una perspectiva jurdica (en cuanto
objeto del oficio del jurista), la filosofa se hace jurdica, esto es, filosofa del derecho.
La filosofa del derecho es filosofa jurdica. Los saberes filosficos requeridos por la filosofa del derecho son mltiples, pero hay una unidad formal: la perspectiva jurdica. Ello
permite a la filosofa del derecho constituirse en una ciencia filosfica unitaria. Esto
pone de manifiesto cun importante es para la filosofa del derecho mantenerse rigurosamente en los trminos de esa formalidad, sin decantarse hacia la filosofa poltica o hacia
la filosofa moral, las dos perennes tentaciones del filsofo del derecho, (Hervada,
2008: 49-50).
De aqu en ms las referencias a los textos de Benedicto XVI figuran con los aos entre
parntesis.
Guido Fass considera que el positivismo jurdico no es propiamente una aplicacin al
Derecho del positivismo filosfico. En su opinin, En realidad, lo que viene siendo llamado positivismo jurdico es formalismo. Y el formalismo jurdico no haba tenido que
esperar al positivismo para ser practicado, e incluso hunda sus races en consideraciones
no positivistas, naturalistas y kantianas (Fass, 1996:153). Segn Fass, el positivismo
se fue extendiendo en la cultura europea ms como mentalidad genrica que como doctrina concreta, y el trmino positivismo se aplic a toda teora que no fuera o no pudiera considerarse metafsica: as, se acu el trmino positivismo jurdico para designar
una vertiente del formalismo, reconducindosele semnticamente al positivismo filosfico, lo cual es inadecuado.
El positivismo filosfico presentaba escaso inters por el Derecho, al cual consideraba
como uno ms entre tantos fenmenos sociales y, por tanto, como objeto de estudio dentro de la sociologa. El positivismo filosfico va unido al dato histrico (si bien realizando una funcin abstracta y generalizadora), mientras que el positivismo jurdico prescinde de la historia, asumiendo un carcter antihistrico en virtud de su formalismo.
Pero el slo hecho de que [la expresin positivismo jurdico] viniera a indicar prevalentemente, aunque no exclusivamente, la teora que reconoce carcter jurdico solamente a las normas establecidas por una autoridad soberana () revela que la positividad a
la que el positivismo jurdico se refera, era la concepcin formal de las normas, al estar
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referencias
Nota: Se incluye un link abreviado para cada fuente. Todos los textos citados estn disponibles en: http://www.vatican.va/holy_father/benedict_xvi/index_it.htm
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