Conceptos generales

La ejecucin en general
1.

INTRODUCCIN
La ejecucin es una categora jurdica que comprende varias y complejas

cuestiones. Se trata de una temtica vinculada con el concepto de obligacin y el

problema del cumplimiento forzado del derecho.
Por su carcter instrumental el procedimiento de ejecucin ha sufrido la
misma evolucin que ha tenido el derecho de obligaciones. Cuando la obligacin
era percibida como vnculo personal, la ejecucin permita realizar actos que
comprometan la libertad personal del deudor; literalmente, la ejecucin forzosa
de la obligacin era en la persona del obligado.
Sin lugar a dudas, la variacin ms relevante en esta materia ha sido
trasladar la esfera de la responsabilidad de la persona al patrimonio del deudor1.
Este cambio se aprecia al haberse instalado como un principio elemental la
supresin de la prisin por deudas, como mecanismo compulsivo al que pudiera
acudir el acreedor con el objeto de obtener el cumplimiento de una obligacin,
salvo algunas excepcionales hiptesis, que pronto veremos.
Para el tema que nos ocupa, no se debe perder de vista que actualmente
el patrimonio constituye el principal soporte en el cual el acreedor puede intentar
hacer efectivo su crdito. Por lo mismo, el proceso de ejecucin, cualquiera que
sea su manifestacin procedimental, se estructura sobre la base de poder realizar
actos de coaccin en los bienes que componen el activo del patrimonio del
deudor, tal como se desprende del artculo 2465 del Cdigo Civil.
Desde otro punto de vista, la proteccin del crdito se puede obtener
recurriendo a cualquiera de las manifestaciones clsicas:
- La tutela declarativa
Es el mecanismo ms primario de amparo jurdico, en virtud del cual el
actor deduce una pretensin para que el rgano judicial declare la existencia del
derecho o del inters que se encuentra lesionado o desconocido. Si el actor
obtiene una sentencia favorable, la prestacin reconocida queda amparada por el
ttulo ejecutivo ms perfecto, que es la sentencia judicial firme (art. 431 N 1
CPC).
1

Entre la abundante bibliografa, PEAILILLO ARVALO, Daniel, Obligaciones. Teora General y

clasificaciones, Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 2003, pp. 13-94; ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las
Obligaciones, 4 ed., Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 2001; BUSTAMANTE SALAZAR, Luis, El
Patrimonio. Dogmtica Jurdica, Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 1979.
1

- La tutela ejecutiva
Esta permite solicitar la defensa del crdito mediante un proceso de
ejecucin. En trminos generales, este mecanismo busca restablecer el equilibrio
entre el patrimonio de un acreedor, a quien su deudor no le satisface
voluntariamente la prestacin surgida de una obligacin.
El inters del legislador para que el juicio ejecutivo conceda una pronta
respuesta a la pretensin del acreedor, se aprecia en la adopcin de una serie de
medidas. As, por ejemplo, los juicios ejecutivos cuentan con habilitacin legal de
feriado por el solo ministerio de la ley, hasta la traba del embargo inclusive (art.
314 COT); la ley faculta a los jueces para hacer excepcin al orden de despacho
por antigedad, entre otras materias, a las cuestiones sobre juicios ejecutivos,
que se pueden anteponer a los otros asuntos desde que estuvieren en estado (art
319 COT); los recursos en el juicio ejecutivo tienen ciertas especialidades, que
ms adelante veremos.
Como se puede apreciar, entre proceso de declaracin y proceso de
ejecucin existe una relacin lgica: el proceso de declaracin es anterior al
proceso de ejecucin. Sin embargo, no siempre ser necesario acudir a la funcin
declarativa,

ya

que

en

algunos

casos

el

crdito

puede

ser

amparado

directamente por un proceso de ejecucin. El acceso directo al proceso de

ejecucin slo ser posible cuando el demandante cuente con un ttulo ejecutivo
y la accin ejecutiva no se encuentra prescrita.
Una clara descripcin de las diferencias que existen entre proceso de
declaracin y proceso de ejecucin se encuentra en la sentencia de la Corte de
Apelaciones de Santiago, de 12 de julio de 1990, cuando expone:
4 Que nuestro ordenamiento civil ha establecido dos grandes rdenes de
procedimientos: los denominados cognoscitivos u ordinarios y los ejecutivos; los
primeros persiguen satisfacer una pretensin que consiste en obtener el mero
conocimiento o la declaracin de un derecho o facultad, en una resolucin
jurisdiccional que es la sentencia definitiva, sentencia que normalmente tiene
fuerza ejecutiva; los procedimientos denominados ejecutivos estn por esencia
destinados precisamente a lograr la ejecucin de ese derecho o facultad que ya
consta fehacientemente e indiscutidamente, sea en una sentencia definitiva o en
un instrumento al cual el legislador le ha otorgado fuerza ejecutiva. En el sistema
jurdico nacional el principio es que en los procedimientos ejecutivos se pueda
incorporar uno cognoscitivo, muy breve y limitado, con la caracterstica de que
esta posibilidad quede sujeta a la iniciativa del ejecutado, pues es una parte

accesoria y no fundamental a la naturaleza y finalidad del procedimiento

ejecutivo, de modo que en ningn caso altera o modifica la naturaleza
compulsiva de ste. Dicho principio queda en evidencia en el juicio ejecutivo por
excelencia, el reglado en el art. 434 y siguientes del Cdigo de Procedimiento
Civil, donde el deudor requerido de pago judicialmente, tiene la posibilidad de
oponer excepciones, si lo hace abre un corto perodo cognoscitivo; al contrario,
sino hace uso de tal posibilidad, contina el apremio en plenitud 2.
Dicho de otra forma, el proceso de ejecucin no se dirige a la obtencin de
una declaracin sino a la realizacin de un conjunto de actos encaminados a
satisfacer el inters del ejecutante, restaurando el orden jurdico quebrantado por
el incumplimiento del deudor. Nuestra Corte Suprema ha destacado esta
siatuacin sealando, el juicio ejecutivo no es declarativo de derechos. Por ello
su iniciacin es improcedente con ttulos que no llevan en s mismos aparejada la
ejecucin y que necesitan de discusin previa entre los interesados o de fallos
judiciales para fijar su verdadero valor y alcance jurdico y para establecer, en
favor del que los presenta, una obligacin lquida y actualmente exigible 3.
2.

LIMITES EN LA ACTIVIDAD DE EJECUCIN

1) No hay ejecucin sin ttulo
El proceso de ejecucin se caracteriza, bsicamente, por la posibilidad de

realizar actos coactivos sobre el patrimonio de un deudor, para intentar satisfacer

una pretensin cuya existencia consta en un ttulo ejecutivo. Es condicin
ineludible, para acceder a esta forma privilegiada de proteccin jurdica que el
acreedor cuente con un ttulo ejecutivo, ya que no hay ejecucin sin ttulo (nulla
executio sine ttulo)4. En este documento debe constar la certeza del derecho,
que legitima la adopcin de las medidas de apremio encaminadas a garantizar el
cobro efectivo del crdito.
La ejecucin forzosa es el ejercicio de una potestad pblica, y por lo mismo
es el Estado quien fija los presupuestos que hacen procedente esta actividad, sus
efectos y el modo cmo se debe realizar.
En la ejecucin el Estado acta por medio de un juez, quien se coloca
ficticiamente en lugar del deudor ejecutado y a instancia del acreedor realiza
aquellas acciones que cualquier deudor diligente hara por s mismo, si
2

C. de Ap. de Santiago, 12 de julio de 1990, RDJ, sec. 2, t. LXXXVII, p. 146.

CS. 28 de diciembre de 1915, RDJ, t. XIII, sec., 1, p. 559.
4
Sobre el tema, cfr. COLOMBO CAMPBELL, Juan, El ttulo ejecutivo, en Juicio ejecutivo. Panorama actual,
Santiago: Conosur, 1995, pp. 1-37.
3

efectivamente

quisiera

restablecer

el

desequilibrio

patrimonial

que

su

incumplimiento le produce al patrimonio del acreedor.

2) No hay ejecucin de oficio
El juez no puede dictar de oficio la orden o mandamiento de ejecucin.
Rige en esta materia en plenitud el principio dispositivo. Lo anterior no obsta a el
juez practique un control de los presupuestos de la ejecucin, una vez que el
acreedor haya deducido una demanda ejecutiva (Art. 441 y 442 CPC).
3) El juez de la ejecucin puede realizar en los bienes del ejecutado todos
los actos jurdicos que sean necesario para cumplir con la prestacin, en especial
los de disposicin.
Como

se

explicaba,

la

ejecucin

es

una

actividad

estrictamente

jurisdiccional, que le corresponde realizarla a los rganos jurisdiccionales del

Estado (Art. 76 CPE). La razn de esto es bien comprensible: la ejecucin est
destinada a incidir de modo directo e inmediato en la esfera de los derechos
subjetivos privados, y es necesario que quien la realiza acte imparcialmente y
tenga desinters objetivo, notas que sabemos son de la esencia de la funcin
jurisdiccional.
El juez de la ejecucin no puede traspasar los lmites que conforman la
rbita jurdica patrimonial del deudor, como tampoco perturbar los derechos de
terceros a quienes no se extienda por ley los efectos de la ejecucin (art. 454
CPC).
4) El deudor conserva durante todo el proceso de ejecucin la facultad de
poner fin a esta actividad, realizando las mismas actuaciones que el juez, en
ejercicio de su funcin, se dispone a realizar en sustitucin suya. (arts. 490 y 446
CPC).
La posibilidad de iniciar un proceso de ejecucin implica para el deudor el
sometimiento a un estado procesal, del que slo se puede liberar, en principio,
cumpliendo con la obligacin. Tan gravoso es el contenido del derecho a la
ejecucin que afecta no slo a los bienes presentes, sino que incluye tambin los
bienes futuros del deudor. Insistimos, esta actividad slo puede entenderse
concluida cuando el acreedor ejecutante haya sido efectiva y totalmente
resarcido, ya sea con la prestacin originaria o bien la prestacin sustitutiva, los
intereses y las costas causadas en el proceso de ejecucin (arts. 446, 471, 472,
490, 512, 513, 539, 541 CPC.; Ley N 18.010, Sobre operaciones de crdito de
dinero).

Lo anterior es sin perjuicio que el proceso de ejecucin termine a travs de

algn modo anormal, como ocurre cuando opera, por ejemplo, el abandono del
procedimiento (arts. 153 y 472 CPC).
5) La ejecucin es una actividad regulada por el Estado
El Estado se ha reservado la determinacin legal de los presupuestos
materiales y adjetivos para que se pueda llevar a cabo la ejecucin forzada.
Prohibida la autotutela como mtodo de solucin de conflictos, la ejecucin
ha pasado a convertirse en una actividad esencialmente estatal; en nuestro caso,
ella est encomendada al Poder Judicial, conforme lo establece el art. 73 de la
Constitucin de 1980.
No existe en nuestro derecho la posibilidad de acordar un procedimiento
ejecutivo

de

carcter

convencional,

debiendo

someterse

la

ejecucin

estrictamente al proceso que el legislador ha previsto para tal efecto. La reserva

hecha por el Estado en esta materia se explica como un mecanismo que evite los
abusos de los acreedores 5.
Constituye un hito en este sentido el DL 776 de 1925, sobre realizacin de
prenda; dicho cuerpo legal proscribi los pactos mediante los cuales el acreedor
tenga la facultad de disponer de la prenda, de apropirsela o de realizarla en otra
forma que la prescrita en dicha ley (art. 1).
3.

DIFERENCIAS CON OTRAS ACTIVIDADES DE PROTECCIN DEL CRDITO

No se debe confundir la proteccin del crdito que se obtiene a travs de

la ejecucin, con otras actuaciones que se dan en la prctica comercial,

especialmente con la denominada boleta de garanta.
La boleta de garanta es una caucin distinta a las tradicionales (prendas,
hipoteca, clusula penal). Para lo que aqu interesa, la boleta de garanta acta
como mecanismo para proteger el crdito al permitir que el acreedor pueda exigir
a un tercero el banco que la otorg el pago de la suma de dinero que este
instrumento garantiza.
En el caso de las boletas de garanta es claro que conforman un acto
distinto de la ejecucin o de cumplimiento forzado de una obligacin.
Jurdicamente, se trata de una operacin que pueden realizar los bancos, tal
como se explcita en el Ttulo VIII de la Ley General de Bancos, la que, en su
artculo 69 establece: Los bancos podrn efectuar las siguientes operaciones: N
5

Sobre los abusos por parte de los acreedores y los mecanismos de control en los procesos pren-darios, cfr.
ORLANDIS ROVIRA, Jos, La prenda como procedimiento coactivo en nuestro Derecho Medieval, en
Anuario de Historia de Derecho Espaol, t. XIV, Madrid, 1942-1943, pp. 33-183.
5

13 Emitir boletas o depsitos de garanta, que sern inembargables por terceros

extraos al contrato o a la obligacin que caucionen.
La doctrina nacional, en forma unnime, postula la automaticidad en el
pago de la boleta de garanta, como una de sus caractersticas esenciales 6. La
diferencia con la ejecucin radica en el hecho que el cobro de la boleta de
garanta no requiere de intervencin judicial. La actuacin del acreedor
beneficiario que hace efectiva esa caucin se enmarca dentro del ejercicio
legtimo de un derecho, amparado por una convencin.
En una sentencia arbitral pronunciada por el rbitro Enrique Barros Bourie,
el 2 de agosto de 2002, se describen los rasgos de este tipo de Instrumentos
mercantiles. () las caractersticas y naturaleza jurdica de las Stand By Letters
of Credit hacen de ellas documentos de garanta, pues stas por definicin son
cartas de crdito emitidas con el fin de pagar al beneficiario en caso de
incumplimiento de la parte deudora (Burton V. Mc Culllough, Letters of Credit,
1988, Edit. Matthew Bender, 1.06). En efecto, la particularidad de las Stand By
Letters of Credit radica en que permiten exigir su pago al banco emisor con solo
acreditar el incumplimiento del tomador o deudor 7.

66

Cfr. CAPRILE, Bruno, La Boleta Bancaria de Garanta, Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 2002, pp. 180186.
77
Sentencia de 2 de agosto de 2002, Rol 277 CAM.
6

4.
4.1.

LA PRISIN POR DEUDA Y EJECUCIN

NOTAS GENERALES
Durante mucho tiempo el sistema procesal de ejecucin forzosa recay en

la persona del deudor, ello como una consecuencia de concebir a la obligacin

literalmente como vnculo personal. Frente a tal realidad, el acreedor poda
utilizar un verdadero poder de coaccin fsica en contra del obligado, en trminos
que era lcito poder venderlo como un esclavo o incluso llegar a matarlo.
Un pasaje de Aulio Gelio en las Noctes Atticae puede resultar ilustrativo
acerca del sistema de ejecucin contemplado en la Ley de las XII Tablas. All se
narra que el ganador poda tener al condenado encadenado o atado durante
sesenta das; como derechos del condenado se regulaba el peso de las cadenas o
de las ligaduras (no superior a 15 libras) y la cantidad de alimento diario que
deba suministrrsele (no inferior a una libra de pan de harina de trigo), a menos
que el prisionero se mantuviera por s mismo. Durante esos sesenta das deba
llevarlo al comicio en tres das sucesivos de mercado y all proclamar en pblico
la existencia de la deuda y su cantidad. Transcurrido los sesenta das se
completaba la manus iniectio, el ganador poda venderlo como esclavo o darle la
muerte en un pas extranjero ms all del Tiber 8.
El sistema antes descrito corresponde a la poca del procedimiento
formulario, el que evolucion luego hacia otros mecanismos para lograr la
ejecucin9.
En el Liber iudiciorum del Derecho Visigodo, uno de los medios que tena
un deudor para liberarse del severo castigo que poda aplicarle el acreedor, era el
derecho de refugio en las iglesias. En dicho cuerpo legal se reglamenta la entrega
del deudor por los presbteros al acreedor, ello siempre que el acreedor lo pidiera
pacficamente al presbtero o dicono de la iglesia que sirviese de refugio a aqul.
En la entrega se procuraba que el acreedor delante del presbtero, como una
medida humanitaria y generosa, concediera un nuevo plazo al deudor y lo dejara
ir, esto es, lo librara y no lo llevara preso ni lo hiriera 10.

Cfr. VOLTERRA, Eduardo, Instituciones de Derecho Privado Romano, Madrid: Civitas, reimp. 1991, pp. 229230; SOZA RIED, M de los ngeles, El procedimiento concursal del Derecho Romano Clsico y algunas de
sus repercusiones en el actual derecho de quiebras, en Revista de Estudios Histrico-Jurdicos, U.C. Valparaso,
XX, 1998, p. 14.
9
Sobre el tema HANISCH ESPINDOLA, Hugo, El desarrollo y la evolucin del procedimiento ejecutivo en el
derecho romano, en Revista Chilena de Historia del Derecho, N 9, 1983, pp. 9-23.
10
En este punto hemos seguido a TOMS Y VALIENTE, Francisco, en La prisin por deudas en los Derechos
Castellano y Aragons, en Obras Completas, Madrid: Centro de Estudios Pol-ticos y Constitucionales, 1997. t.
IV, pp. 2730-2371.
7

La patrimonializacin de la ejecucin debi esperar largo tiempo. El juicio

autnticamente ejecutivo, con desposeimiento de los bienes del deudor, para
garantizar al acreedor la satisfaccin del crdito, es un aporte del derecho
comn11.
En el derecho castellano, el rgimen de prisin por deudas pervivi
durante mucho tiempo, ya que slo con la promulgacin de la Ley de
Enjuiciamiento Civil de 1855 se derogaron todas las hiptesis que reconoca el
derecho espaol. En Chile, por aplicacin de la legislacin castellana la prisin
por deudas era en el texto de la ley un mecanismo inseparable del juicio
ejecutivo, aunque algunos estudios histricos advierten la separacin que exista
entre norma y realidad. En una contribucin al estudio de la prctica del juicio
ejecutivo en la capitana general de Chile, Dougnac Rodrguez sostiene que la
prisin por deudas se fue moderando a travs de diversos arbitrios que
favorecan al ejecutado, quizs porque la situacin econmica de Chile fuera
siempre insegura y no todos los morosos lo fueran por culpa exclusiva suya 12.
Seguramente esta atenuacin forense a la que se refiere Dougnac explica
que una de las primeras leyes patrias, dictada al comienzo de la Repblica, fue la
Lei Mariana de 8 de febrero de 1837, sobre juicio ejecutivo. Tal como se aprecia
en la presentacin de dicha ley, las malas prcticas eran cotidianas en este tema
y la nueva normativa quera convertirse en una contundente reaccin. En lo que
interesa destacar, la motivacin explicitada por el legislador fue la siguiente:
Atendiendo a que el orden de procederse que se observa en el juicio ejecutivo i
sus incidencias reclama una reforma pronta i acomodada a nuestro estado
presente, que proteja la buena fe, haga efectivo el cumplimiento de los
contratos, i facilite la consecucin de los derechos por la brevedad con que
deben espedirse los jueces; con las facultades que me confiere el artculo 161 de
la Constitucin y la ley de 31 de enero del presente ao 13, he venido en acordar i
decreto: (...)14. La referida ley constaba de ciento cincuenta artculos, y trataba
11

Cfr. LPEZ ORTZ, Jos, El proceso en los reinos cristianos de nuestra reconquista, en Anu-ario de
Historia de Derecho Espaol, t. XIV, Madrid, 1942-1943, p. 221.
12
Cfr. DOUGNAC RODRGUEZ, Antonio, Variaciones introducidas por la costumbre y aceptadas por la
jurisprudencia chilena en el procedimiento ejecutivo indiano, en Revista Chilena de Historia del Derecho,
Santiago: Editorial Jurdica de Chile, N 7, 1978, p. 108. Los paliativos pro deudor eran, entre otros, la concesin
en ambos efectos de una apelacin que por ley expresa se conceda en el slo efecto devolutivo, el cuarto
pregn de remate, la adjudicacin de los bienes al que ofreci mejor precio al darse las 12 en el reloj de la
Catedral, y la utilizacin de carteles en la adjudicacin in solutum y peticin directa de escritura de
adjudicacin por el precio de la tasacin. (art. cit. p. 111).
13
Se refiere a las facultades extraordinarias que se le concedieron por ley de 31 de enero de 1837 para hacer
frente a la guerra contra Per.
14
El texto de la ley se encuentra en ANGUITA, Ricardo, Leyes Promulgadas en Chile, Santiago: Imprenta
Barcelona, 1912, t. I, p. 285 ss. Sobre la tramitacin del Proyecto y sus incidencias, cfr., BRAVO LIRA,
8

tanto de la ejecucin singular (juicio ejecutivo) como la universal (declaracin de

quiebra).
La ley de juicio ejecutivo de 1837 regulaba en el artculo 6 como
elementos de la esencia del mandamiento de ejecucin y embargo los siguientes:
Este mandamiento contendr la orden: 2 De que, si el deudor no diere fianza
de saneamiento en acto continuo de haberse hecho la traba, sea conducido a
una prisin; 3 De que, si el deudor no tuviere bienes que le sean embargados, o
los que se encontraren no fueren bastante a juicio del ejecutor para cubrir el
pago decretado, sea conducido a una prisin (...). El deudor poda liberarse de la
prisin si un tercero renda a su favor una fianza de saneamiento o si el ejecutado
no exigiere la prisin del deudor, salvo algunas hiptesis en las que proceda
siempre la prisin (arts. 7, 8 y 9). Despus de seis meses de hallarse preso el
deudor poda pedir que se le declarase por insolvente inculpable, y que se le
admitiera prueba en que justifique su demanda (art 60) 15.
Ese recio mecanismo de coercin no dur mucho tiempo, ya que la prisin
por deudas sera suprimida de un modo general en el gobierno de Jos Joaqun
Prez, por la Ley de 23 de junio de 1868. Tal modificacin segn Vergara Salv
fue influenciada por la discusin que sobre la abolicin de los apremios
personales se libr en Francia en esa misma poca, especialmente en relacin a
la prisin del fallido en un proceso de quiebra 16. Dicho cuerpo legal derog todas
las hiptesis de prisin por deudas existentes hasta esa fecha, dejndola
subsistentes slo en cuatro casos: 1 En los de quiebra culpable o fraudulenta;
2 En los de penas que consisten en multas pecuniarias que estn sustituidas por
prisin, segn las leyes; 3 Contra los administradores de rentas fiscales,
municipales o de establecimientos de educacin o beneficencia creados o
sostenidos por el Estado, o sujetos a la inmediata inspeccin del Gobierno; i 4

Bernardino, Los comienzos de la codificacin en Chile: La codificacin procesal, en Revista Chilena de

Historia del Derecho, Santiago: Editorial Jurdica de Chile, N 9, 1983, pp. 204-205.
1515
Por otra parte, la ley Mariana fue draconiana e igualitaria, disponiendo que la prisin por deudas tendr lugar
contra todo deudor, cualquiera que sea su clase o fuero, salvo cuatro excepciones: las mujeres (salvo algunas
contra excepciones), los Senadores y Diputados (A menos que la Cmara o en su receso la Comisin
Conservadora, no haya autorizado previamente la prisin), los Intendentes y Gobernadores, y los deudores
ejecutados por su consorte o parientes (art. 23).
16
Esta ley de 1868 estuvo precedida de dos proyectos. El primero del diputado por La Serena don Pedro Flix
Vicua, del 10 de junio de 1865, y el segundo, de la mocin del senador por Santiago, don Melchor de Santiago
Concha, presentada en el Senado el 28 de junio de 1867. Este segundo intento fue el que en definitiva se
convirti en ley. Sobre la gnesis y debate parlamentario, VERGARA SALV, Juan de Dios, Subsisten en el
estado actual de nuestra legislacin las disposiciones del Cdigo de Comercio referentes al arresto preventivo del
fallido y la fianza exigible en subsidio, en Revista Forense Chilena, Santiago: Imprenta Cervantes, 1889, t. V,
pp. 455-469.
9

Contra los tutores, curadores o ejecutores testamentarios, por lo que hace a la

administracin de los bienes que le est confiada en virtud de dichos cargos 17.
La reforma legal de 1868 tiene enorme relevancia en materia de juicio
ejecutivo, ya que suprimi de nuestra legislacin la prisin por deudas como
mecanismo de apremio general18. Esta modificacin coincide con un movimiento
constatable al comienzo de nuestra Repblica encaminado a desarrollar algunas
garantas acordes con el naciente rgimen republicano de gobierno, cuya
proyeccin

procesal

apuntaba a la necesidad de volver al sistema de

fundamentacin de las sentencias y la moderacin en la aplicacin de las

sanciones penales19.
Al igual que en otros pases tambin en Chile slo con la codificacin
decimonnica se logr separar con xito el proceso civil del penal, otorgando a
cada uno sus propios mecanismos de apremio, acordes con los fines que se les
encomiendan. Antes que se produjera ese hito no exista una clara diferencia ni
entre ilcito civil y penal, ni en los objetivos de cada proceso.
La promulgacin del Cdigo de Procedimiento Civil en 1902terminara
por erradicar, de un modo general, la antigua creencia que vea en el
incumplimiento de una obligacin un delito, centrando el tema de la ejecucin en
un conjunto de actos que se pueden ejecutar en los bienes del deudor.
4.2.

LAS HIPTESIS EN NUESTRO DERECHO

Aunque nadie discute que la ejecucin forzada slo se puede hacer

efectiva en el patrimonio del deudor, todava se mantienen algunas hiptesis

donde se permite recurrir a la amenaza de la prisin o arresto, como medida de
apremio para obtener el pago de una obligacin, a saber:
a) El artculo 543 del Cdigo de Procedimiento Civil, a propsito del juicio
ejecutivo para obligaciones de hacer, establece la posibilidad de aplicar al deudor
como medida de apremio un arresto hasta por quince das o multa proporcional, y
repetirlas para obtener el cumplimiento de la obligacin. Cesar el apremio si el
deudor paga las multas impuestas y rinde caucin suficiente a juicio del tribunal,
para asegurar la indemnizacin completa de todo perjuicio al acreedor 20. Este
17

ANGUITA, Ricardo, Leyes Promulgadas en Chile, Santiago: Imprenta Barcelona, 1912, t. II, p. 240.
As, CARRASCO VSQUEZ, Jorge, Evolucin del Derecho de Quiebras en Chile, Santiago: Editorial
Jurdica de Chile, 1963, p. 79.
19
Sobre el tema, cfr. MERELLO ARECCO, Italo, La ley mariana de fundamentacin de sentencias frente a la
clemencia judicial en materia penal, en Revista de Estudios Histrico-Jurdicos, Valparaso: Ediciones
Universitarias de Valparaso, 1993, pp. 71-98.
20
El legislador patrio, al establecer la exigencia de una "caucin suficiente, continu con la tradicin del
derecho espaol, tambin recogida en la Ley Mariana de 1837, en virtud de la cual la constitucin de una
18

10

artculo corresponde al artculo 569 del Cdigo de Procedimiento Civil original,

aprobado en 1902, y es la proyeccin procesal del artculo 1553 N 1 del Cdigo
Civil.
b) Los artculos 93, 94 y 95 del Cdigo Tributario reglamentan la adopcin
de los denominados apremios para obtener el cumplimiento de las obligaciones
tributarias. En el artculo 93 del Cdigo Tributario se contempla la regla general
de la siguiente forma: en los casos que se sealan en el presente Ttulo podr
decretarse por la Justicia Ordinaria el arresto del infractor hasta por quince das,
como medida de apremio a fin de obtener el cumplimiento de las obligaciones
tributarias respectivas. Para la aplicacin de esta medida ser requisito previo
que el infractor haya sido apercibido en forma expresa a fin de que cumpla
dentro de un plazo razonable. El juez citar al infractor a una audiencia y con el
slo mrito de lo que se exponga en ella o en rebelda del mismo, resolver sobre
la aplicacin del apremio solicitado y podr suspenderlo si se alegaren motivos
plausibles. Las resoluciones que decreten el apremio sern inapelables.
c) En el inciso final del artculo 171 del Cdigo Tributario, a propsito del
juicio ejecutivo para el cobro de las obligaciones tributarias de dinero, se dispone
que para facilitar el embargo, los recaudadores fiscales podrn exigir de los
deudores morosos una declaracin jurada de sus bienes y stos debern
proporcionarla. Si as no lo hicieren y su negativa hiciera impracticable o
insuficiente el embargo, el abogado provincial solicitar de la Justicia Ordinaria
apremios corporales contra el rebelde;
d) El artculo 15 de la Ley N 14.908, sobre abandono de familia y pago de
pensiones alimenticias. Este precepto permite decretar arresto contra el
alimentante que no hubiere cumplido con su obligacin de pagar alimentos o
hubiere dejado de efectuar el pago de una o ms cuotas; y,
e) Artculo 12 Ley N 17.322 sobre normas para la cobranza judicial de
imposiciones, aportes y multas de las instituciones de previsin (DO. de 19 de
agosto de 1970). Segn este precepto, el empleador que no consignare las
sumas descontadas o que debi descontar de la remuneracin de sus
trabajadores y sus reajustes e intereses penales, dentro del trmino de quince
das, contados desde la fecha del requerimiento de pago si no opuso
excepciones, o desde la fecha de la notificacin de la sentencia de primera
instancia que niegue lugar a ellas, ser apremiado con arresto, hasta por quince
garanta patrimonial era uno de los medios ms frecuentes para evitar la prisin por deuda o para que el deudor
condenado pudiera salir de la crcel. (Cfr. TOMS Y VALIENTE, Francisco, en Las fianzas en los derechos
Aragons y Castellano, ob. cit. t. IV. pp. 3750-3109).
11

das. Este apremio podr repetirse hasta obtener el pago de las sumas retenidas
o que han debido retenerse y de sus reajustes e intereses penales.
5.

LA IMPROCEDENCIA DE LA PRISIN POR DEUDAS

La existencia de medidas de apremio ha hecho surgir dudas sobre su

legitimidad.

Este

cuestionamiento

es

una

consecuencia

de

los

tratados

internacionales ratificados por Chile, que expresamente prohben la utilizacin de

la prisin, como un instrumento jurdico para obtener el pago de una obligacin.
Sobre el particular, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, de
la ONU, promulgado por Chile por el Decreto N 778 publicado en el Diario Oficial
de 29 de abril de 1989, establece en su artculo 11: Nadie ser encarcelado por el
solo hecho de no poder cumplir con una obligacin contractual.
En la misma lnea se pronuncia la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, conocida ms comnmente como Pacto de San Jos de Costa Rica;
en el artculo 7.7 de dicha Convencin se establece que, Nadie ser detenido
por deudas. Este principio no limita los mandatos de autoridad judicial
competente dictados por incumplimiento de deberes alimentarios.
Haciendo valer las prerrogativas anteriores, en la jurisprudencia se aprecia
una interesante discusin acerca de la prisin por deudas. El resultado inmediato
de esta discusin es una depuracin de lo que constituye el incumplimiento de
una obligacin civil, que no autoriza la prisin por deudas. Junto a las
obligaciones civiles existen las tributarias, previsionales y alimentarias, donde se
entiende que la privacin de libertad del deudor sigue siendo un mecanismo de
apremio legtimo21.
En el caso de las deudas tributarias y previsionales, la doctrina justifica la
prisin por deuda, aduciendo que entran en juego elementos punitivos de
carcter fiscal, que impurifican la figura de la prisin, puesto que en tales
supuestos ya no se trata slo de aplicar un medio de ejecucin patrimonial, sino
que ms o menos directamente se entremezclan otros motivos extra civiles 22.
Tanto las obligaciones tributarias23, como las alimenticias y previsionales son de
origen legal, y constituyen el cumplimiento de mandatos legislativos, motivo por
el cual ante su incumplimiento no se infringe un deber contractual.
21

Tambin se presenta la duda si las normas sobre juicio ejecutivo que contraren la Constitucin y los Tratados
son materia de derogacin o de declaracin de inconstitucionalidad. (Sostiene que es de derogacin la sentencia
de la CS. de 31 de octubre de 1991, RDJ, t. LXXXVIII, sec. 5, p. 263).
22
TOMS Y VALIENTE, Francisco, en La prisin por deudas en los Derechos Castellano y Aragons, en
Obras Completas, Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 1997, t. IV. p. 2728.
23
Sobre el tema, cfr. RDADOVIC SCHOPEN, Angela, La obligacin tributaria, Santiago: Conosur Ltda, 1998.
12

La distincin entre prisin por deudas civiles y las obligaciones de otra

naturaleza se percibe, a modo de ejemplo, en las siguientes resoluciones: a) En la
sentencia de la Corte Suprema, de 24 de junio de 1992. All se estableci, que
no es procedente aplicar en la especie el Pacto de San Jos de Costa Rica sobre
derechos humanos, por cuanto el empleador, ahora ejecutado, es un mero
depositario de las sumas que descont de la remuneracin de sus trabajadores y
que no ingres al rgano previsional y, por lo tanto, no se configura la situacin
que prev el referido pacto para impedir que se prive de la libertad a una
persona, porque en el caso de autos no existe un incumplimiento de una
obligacin civil; esto es, que los dineros que se deban lo sean en virtud de una
convencin por la cual el deudor se obliga a efectuar ciertos pagos, sino que
como se seal, siendo un depositario tiene la obligacin de enterar esas sumas,
que no le pertenecen, en la institucin pertinente la de financiar la pensin de los
empleados u obreros24.
b) En la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 4 de julio de
1994. En este fallo se rechaz un recurso de amparo argumentando que de
dicha orden [de apremio] no vulnera el mandato final del artculo 5 de la
Constitucin Poltica, en relacin con el Pacto de San Jos de Costa Rica, en
cuanto este ltimo prohbe la prisin por deudas -alegacin esta vertida en el
libelo y reiterada en estrado- toda vez que el artculo 19 N 7 letra b) de dicha
Carta admite expresamente la restriccin de la libertad personal en los casos y
formas determinados por la ley, uno de los cuales es precisamente el que
contemplan los sealados preceptos de la ley N 17.322 que acarrean como
consecuencia el que la limitante de la libertad no se deba, en esta particular
situacin, a un endeudamiento, sino al flagrante atentado a la obligacin que el
sistema jurdico chileno hace recaer sobre algunas personas en orden a respetar
el bien jurdico de la seguridad previsional, de esta manera frreamente
resguardado25.

24

RFM N 403, p. 368.

25
GJ, N169, 1994, p. 84. Una posibilidad de liberarse del apremio previsto en la Ley N 17.322, proviene de la
circunstancia que el arresto se dicte contra algn sujeto que legalmente tenga la calidad de empleador. En tal
sentido, se han acogido algunos recursos de amparo, los que expresamente se han fundamentado en el artculo 7
del Pacto de San Jos de Costa Rica (CS., 26 de octubre de 1993, RFM N 419, p. 859).
13

Con todo, existen algunos intentos jurisprudenciales para moderar la

adopcin del arresto como apremio, reconociendo ciertos lmites en su utilizacin.
En tal sentido conviene recordar una sentencia de la Corte Suprema, de 28 de
abril de 1988, que acogi un recurso amparo deducido en contra de una orden de
apremio por el no pago de los impuestos, y cuyos considerandos conviene
transcribir:
9) Que la sola enumeracin de estas circunstancias procesales nos indican una
grave anomala en el sistema empleado para despachar el apremio. Es de toda
lgica que los arrestos no pueden convertirse el prisin perpetua o por lo menos
en largos perodos de prisin, ni tampoco pueden estarse reiterando cada vez
que lo pide el demandante, cuando se funda la peticin en la misma omisin,
esto es, en el no pago de un mismo impuesto (que no solo aumenta su valor en
virtud del aumento de los impuestos, reajustes, intereses, sanciones). En el caso
presente el Tribunal ha rechazado en siete oportunidades las peticiones de
arresto y las ha aceptado solo en cuatro. Esto significa que en once ocasiones,
tratndose

de

los mismos

impuestos,

se

ha

discutido,

aun

sin

previo

requerimiento del contribuyente moroso, acerca de la procedencia del apremio.

Este sistema repugna el debido proceso y contraviene la normalidad y buen
desarrollo de un procedimiento que aunque se lleva en un Tribunal Civil tiene un
alto contenido Penal. 10) Que hay, finalmente, otro razonamiento para estimar
que la resolucin que dispuso el arresto de don Electo Jos Parra Seplveda no
est dictada con el mrito suficiente parar ello. En efecto, a fojas 21, en octubre
de mil novecientos ochenta y cinco, se acogi la suspensin indefinidas del
arresto y mientras no se agreguen o produzcan nuevos antecedentes o datos que
hagan variar la situacin anterior no es posible modificarla 26.
6.

CLASIFICACIN DE LA EJECUCIN
La ejecucin puede admitir varias clasificaciones, segn el objeto, a saber:

A)

Ejecucin dineraria y ejecucin no dineraria o de obligaciones en dinero

B)

Ejecucin prendaria e hipotecaria

C)

Ejecucin de ttulos judiciales y de ttulos extrajudiciales

D)

Ejecucin de obligaciones de dar, hacer y no hacer

E)

Ejecucin en sentido estricto, ejecucin sumaria ejecucin con fase

declarativa
F)
26

Ejecucin universal y ejecucin singular

RDJ, t. LXXXV, sec. 4, p. 18.

14

7.

DESCRIPCIN DE LOS TIPOS DE PROCEDIMIENTO EJECUTIVO

Frente a la lentitud y complejidades en la tramitacin del proceso ordinario

(soleminis ordo iudiciarius) surgieron durante la Baja Edad Media en las

ciudades italianas los juicios sumarios, dentro de los cuales se encuentra el
juicio sumario ejecutivo. Segn Prieto-Castro, dicho procedimiento fue creado
sobre la idea de que toda obligacin que conste con certeza debe encontrar
inmediato cumplimiento sin pasar por una larga y dispendiosa cognicin
judicial27. Necesidades de orden prctico, bsicamente la agilidad en el trfico
mercantil, requera un procedimiento que permitiera conseguir la mayor eficacia
para el cobro de los crditos que constaban en los ttulos ejecutivos.
En su actual regulacin, no existe un modelo unitario de ejecucin civil,
sino que varios y diversos a la vez.
En nuestro ordenamiento coexiste un proceso de ejecucin universal (el de
quiebra, regulado en la Ley N 18.175) con varios procedimientos para realizar
ejecuciones singulares.
El Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta un sistema de ejecucin dual,
estableciendo un procedimiento para la ejecucin de resoluciones judiciales
(Libro I, Art. 232 al 251), y otro diverso para los ttulos ejecutivos extrajudiciales
(Libro III, artculos 434 y SS.), aunque este ltimo tambin se puede utilizar para
obtener el cumplimiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (de
condena), con tal que se encuentre firme (art. 114 COT).
Aunque con la promulgacin del Cdigo de Procedimiento Civil se
derogaron todas las leyes que regulaban juicios ejecutivos, quedando como
proceso general el del libro III de dicho cuerpo legal, a partir de 1925 se
comienzan a dictar una serie de leyes que rompen con el sistema original,
introduciendo una variedad de procedimientos ejecutivos. Por lo general, esta
especialidad se ha orientado a la configuracin de juicios ejecutivos para la tutela
de ciertos intereses econmicos (como los de los bancos, del fisco, de las
instituciones de previsin social) y muy marcadamente, para obtener agilidad en
la realizacin de las garantas reales que caucionan los crditos, distinguindose
entre juicios ejecutivos prendarios y procesos ejecutivos hipotecarios.
La actual regulacin de los juicios ejecutivos singulares se contiene
fundamentalmente en los siguientes cuerpos legales:
27

PRIETO CASTRO, Leonardo, Manual de Derecho Procesal Civil, Zaragoza, 1948, t. II. pp. 184 ss., cit. por
TOMS Y VALIENTE, Francisco, en Estudio histrico-jurdico del proceso monitorio, en Obras Completas,
Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 1997, t. IV. p. 2658.
15

a) El juicio ejecutivo en las obligaciones de dar, hacer y no hacer, Libro III

del Cdigo de Procedimiento Civil (arts. 434 al 544);
b) Ley 14.908, Sobre cumplimiento de resoluciones judiciales que ordenen
el pago de alimentos (artculos 11-13);
c) DL 776, Sobre realizacin de prenda;
d) Ley 4.287, Sobre realizacin de la prenda de valores mobiliarios a favor
de los bancos;
e) Ley 18.112, Sobre realizacin de la prenda sin desplazamiento;
f) Ley 17.322, Establece normas para la cobranza judicial de imposiciones,
aportes y multas en los institutos de previsin;
g) DFL N 3, que fija el texto Refundido, Sistematizado y Concordado de la
Ley General de Bancos;
h) El Cdigo del Trabajo (artculos 425 y siguientes);
i) Otras: Ley 19.281, Establece normas sobre arrendamiento de viviendas
con promesa de compraventa; Ley 18690, Sobre almacenes generales de
depsito.
A la hora de caracterizar los diversos procesos ejecutivos es posible admitir
la existencia de tres tipos de juicios: la ejecucin en sentido estricto; el juicio
ejecutivo sumario; y, el juicio ejecutivo declarativo o con fase de cognicin.
7.1.

LA EJECUCIN EN SENTIDO ESTRICTO

Los procedimientos ejecutivos en sentido estricto son aquellos que no

permiten al ejecutado formular una oposicin que lo pueda liberar de la

realizacin de sus bienes, si no paga despus de un requerimiento o notificacin
judicial.
Esta forma de ejecucin goz de gran difusin en la baja Edad Media y en
el Renacimiento, pero con el desarrollo de un sistema pblico y legalista de
administracin de justicia, en el que el Estado pas a reservarse el ejercicio
exclusivo de la actividad de ejecucin, se cambi radicalmente este modelo de
procedimiento, generndose incluso una actitud hostil hacia l, favoreciendo el
desarrollo de los juicios ejecutivos que en mayor o menor medida permitan
provocar una etapa de discusin sobre la certeza del derecho contenida en el
ttulo ejecutivo (ejecucin sumaria y ejecucin declarativa) 28.
28

En el derecho histrico medieval italiano, cuna de los juicios ejecutivos, los procedimientos de esta clase
seguan rgidamente el esquema de una ejecucin en sentido estricto, reconociendo a los deudores -bajo ciertas
condiciones- la posibilidad de iniciar un juicio posterior para promover sus defensas o excepciones; incluso era
comn en los mismos ttulos ejecutivos la inclusin de la clusula solve et repete para que el deudor pudiera
reclamar con posterioridad, previo pago de la obligacin.
16

Con la publicizacin del derecho procesal este modelo entr en franca

retirada, especialmente por el desarrollo que ha seguido el derecho de defensa,
reconocido de ordinario como garanta constitucional. En tal sentido, la ejecucin
propiamente tal podra verse como una tutela exagerada para los acreedores, en
perjuicio de los deudores; adems en este tipo de juicios se presentara el
inconveniente de llevarse a cabo una ejecucin forzada sin que al rgano
jurisdiccional le conste la plena certeza del derecho, al prohibir al ejecutado
generar una etapa de discusin sobre el particular.
En nuestro derecho, a modo de ejemplo, tienen esta estructura:
a) El procedimiento previsto en el DL 776 de 1925, sobre realizacin de prenda
Se trata de una singular forma de ejecucin, donde la intervencin judicial se
limita a controlar la existencia del ttulo ejecutivo, y una vez comprobada la
concurrencia del mismo se da inicio a la actividad de ejecucin, sin que se
contemple la posibilidad de discutir en dicho procedimiento la procedencia de la
realizacin de la prenda. Aunque no es el momento de pronunciarse sobre la
validez de esta peculiar forma de ejecucin, conviene considerar que parte de
nuestra doctrina ha cuestionado la constitucionalidad de este proceso especial 29.
b) El procedimiento de la Ley N 4.287 de 1928, sobre prenda de valores
mobiliarios a favor de los bancos
All se dispone que vencida alguna de las obligaciones garantizadas con
prenda de los valores a favor de los bancos, podr la empresa bancaria, despus
de una simple notificacin judicial al deudor y transcurridos siete das desde la
fecha de la notificacin, proceder a la enajenacin de la prenda sin ms
intervencin de la judicial ordinaria que la expresada y sin sujecin a los trmites
establecidos por el Cdigo de Procedimiento Civil y por el Decreto Ley N 776, de
19 de diciembre de 1925, ni a las reglas del artculo 2397 del Cdigo Civil(art. 6).
c) En el caso del art. 472 del CPC
Otra manifestacin de ejecucin en sentido estricto se da cuando el ejecutado
no opone excepciones en el juicio ejecutivo con fase declarativa o de cognicin.

29

Cfr. PEREIRA ANABALN, Hugo, La fase de conocimiento en el juicio ejecutivo, en Juicio ejecutivo.
Panorama actual, Santiago: Conosur, 1995, p. 41; CONCHA GUTIRREZ, Carlos, Garanta constitucional del
debido proceso: derogacin del D.L. de 1925 sobre realizacin de prenda. Apuntes para una actuacin judicial,
en Revista Chilena de Derecho, Santiago: U. Catlica, vol. 13, N 1, 1986, pp. 39-50.
17

Su origen se encuentra en la ley N 7.760 de 1944, que modific el precepto

original del CPC., introduciendo esta peculiar situacin que la doctrina ha
denominado errneamente a nuestro entender como de sentencia ficta 30. El
objetivo de esta reforma era dar celeridad a la ejecucin, en el evento que los
deudores no opusieran excepciones.
La no oposicin de excepciones en el juicio ejecutivo produce una mutacin
radical, el que pasa de un juicio ejecutivo iniciado con una eventual fase de
declaracin o conocimiento, a una actividad de pura ejecucin.
Antes de la referida reforma de 1944, el juez tena siempre la obligacin de
dictar sentencia definitiva de pago o de remate, aunque no se opusieran
excepciones. El antiguo artculo 493 (Actual 472) dispona que, si el ejecutado
no dedujere oposicin legal, se pronunciar tambin, a peticin de parte,
sentencia de pago o remate. Lo anterior determinaba que el ejecutado no perda
la posibilidad de obtener una sentencia absolutoria, o de recurrir si ella le era
desfavorable. Incluso, en la jurisprudencia de principios del siglo pasado se
discuta si en el evento de no oponerse excepciones el tribunal poda absolver al
ejecutado, existiendo opiniones discrepantes.
En nuestro medio algunos han querido ver en el artculo 472 del Cdigo de
Procedimiento Civil una hiptesis de proceso monitorio. No compartimos tal tesis,
simplemente porque no se da el supuesto bsico que caracteriza a este singular
proceso31.
d) El juicio de quiebras, ley 18.175 de 1982
El juicio de quiebra tiene por objeto realizar en un solo procedimiento los
bienes de una persona natural o jurdica, a fin de proveer al pago de sus deudas,
en los casos y en la forma determinados por la ley.
La quiebra produce para el fallido y todos sus acreedores un estado
indivisible. Comprender, en consecuencia, todos los bienes de aqul y todas sus
obligaciones

aun las que no sean de plazo vencido, salvo aquellos bienes y

obligaciones que la ley expresamente excepte.

Corresponde al sndico designado en la quiebra: realizar los bienes de la
quiebra.
30

Mayores antecedentes, cfr. TAVOLARI OLIVEROS, Ral Puede invocarse como ttulo ejecutivo en contra
del tercer poseedor de la finca hipotecada, la sentencia dictada contra un deudor personal en un juicio ejecutivo?,
en Tribunales, Jurisdiccin y Proceso, Santiago: Editorial Jurdica de Chile, 1994, pp. 100-102.
3132
El proceso monitorio es una figura aceptada en el derecho comparado. Se trata de un instrumento mediante el
cual se puede obtener despachar la ejecucin de un crdito reconocido en ciertos documentos autorizados por la
ley. Su fin es crear un ttulo ejecutivo. En el caso del ar-tculo 472 del CPC., no puede darse un proceso
monitorio, puesto que el ejecutante ya tiene ttulo ejecutivo, y no necesita crearlo, con lo cual no tiene cabida
hablar de proceso monitorio.
18

La quiebra conforma una hiptesis de ejecucin en sentido estricto, ya que tal

declaracin se pronuncia con audiencia del deudor, la que slo tendr el carcter
informativo. Dicha audiencia no dar lugar a un incidente, y en ella el deudor slo
podr consignar fondos suficientes para el pago de los crditos que hubieren
servido de base a la solicitud de quiebra y las costas correspondientes (art. 45
LQ). Una vez declarada la quiebra se admite un recurso especial de reposicin,
para que el deudor inste por el alzamiento de la declaracin de quiebra, pero en
dicho proceso no est previsto que el deudor pueda oponer excepciones 32.
7.2.

LA EJECUCIN SUMARIA
Los procedimientos ejecutivos con estructura sumaria tienen su origen en

el derecho cannico, especficamente con la creacin de los procedimientos

sumarios, cuyo origen se remonta a la Decretal del Papa Clemente V, en el ao
1306. De all fueron adoptados prcticamente por todos los ordenamientos, con
el fin establecer justamente un procedimiento que, a diferencia del juicio
ordinario, restringiera la etapa de discusin a ciertas excepciones previamente
tasadas33. La limitacin en el derecho de defensa del ejecutado, es consecuencia
de la naturaleza que tiene este procedimiento, que no busca ser un proceso
declarativo de derechos, sino de autntica ejecucin.
Son rasgos esenciales de este modelo de juicio ejecutivo:
1) Se permite al ejecutado promover una breve discusin sobre la
procedencia de la ejecucin, a travs de un rgimen de excepciones tasadas, que
se tramitan sumariamente (de ah su denominacin). En doctrina se postula que
la oposicin que puede formular el ejecutado es una demanda incidental, que da
origen a un incidente declarativo. En rigor, tal presentacin no es una
contestacin a la demanda ejecutiva. Slo de esa forma se explicara que de ese
escrito se confiera traslado al ejecutante para que conteste, y que de esa
contestacin no exista respuesta por el ejecutado 34.
32

En este sentido, C. de Ap. Pedro Aguirre Cerda, 13 de octubre de 1981, RDJ, t. LXXVIII, sec. 2, p. 176. La
naturaleza de ejecucin en sentido del proceso de quiebra no siempre se ha reconocido. En una sentencia de la C.
de Ap. de Santiago incluso se la equipara con el juicio ejecutivo declarativo, reconociendo al deudor el derecho
para oponerse a la pretensin de quiebra justificando que el ttulo invocado no tiene el carcter de imperatividad
exigida por la ley, lo cual lo (Sic.) puede demostrar en el mismo procedimiento establecido para determinar el
estado de insolvencia de una persona, o sea, excepcionarse en los mismo trminos a que se re-fiere el artculo
464 del Cdigo de Procedimiento Civil (...). (C. de Ap. de Santiago, 7 de octubre de 1997, RDJ, t. XCIV, sec 2,
p. 135).
33
Cfr. SCARCELLI, Giuliano, La condanna con riserva, Miln: Giuffr Editore, 1989, p. 554.
34
En esta lnea, MONTERO AROCA, Juan, La naturaleza del juicio ejecutivo, en Ensayos de Derecho
Procesal, Barcelona: J.M. Bosch, 1996, p. 373; PEREIRA ANABALN, Hugo, La fase de conocimiento en el
juicio ejecutivo, en Juicio ejecutivo. Panorama actual, ob. cit. p. 50.
19

2) Para asegurar el carcter sumario se impone que las excepciones, para ser
admitidas a trmite, deben venir fundadas en algn antecedente escrito. Esta
limitacin no slo afecta al ejecutado, sino que tambin constituyen un lmite en
el ejercicio de la jurisdiccin. Conforme al principio de congruencia procesal, los
jueces tienen como deber fundamental resolver acerca del objeto del proceso,
ajustando su sentencia rigurosamente a lo que fue materia de discusin, sin que
puedan extenderse a puntos no sometidos a su decisin. Si no respetan tal lmite
la sentencia puede ser anulada por el vicio de ultrapetita (arts. 160 CPC y 768 N
4 CPC). En suma, el juez tambin queda afectado por la restriccin en las
excepciones, puesto que queda impedido de pronunciarse sobre cuestiones
distintas a las que le reserva la ley, incluso aunque estuvieran probados sus
supuestos fcticos35.
3)

Se

traslada

la

eventual

discusin

sobre

situaciones

jurdicas

no

comprendidas dentro de las excepciones tasadas por el legislador, a un juicio

posterior.
4) Para garantizar la brevedad de los procesos ejecutivos sumarios, el
legislador suprime derechos que ordinariamente se pueden ejercer en el proceso
ejecutivo declarativo, concediendo al juez facultades ms amplias para alcanzar
obtener una pronta ejecucin. En algunos casos se ha llegado a prohibir incluso la
deduccin de terceras en dicho proceso 36.
5) Atendido el carcter concentrado del debate y la restriccin en el rgimen
de excepciones, la sentencia que se dicta en estos procesos ejecutivos sumarios
no debera alcanzar cosa juzgada sustancial. Lo lgico de esta singular forma de
proteccin para el acreedor es trasladar a un juicio declarativo posterior la
discusin sobre las otras excepciones que el ejecutado no pudo oponer, para
garantizar la pronta realizacin de los bienes. En el proceso ulterior el deudor
podr solicitar que se le repare el dao que le signific la prctica de una
ejecucin forzada improcedente.
A modo de ejemplo, en nuestra legislacin tienen estructura sumaria los
siguientes procedimientos ejecutivos:
a) El juicio especial hipotecario de la Ley General de Bancos (LGB)

35

Por esta razn se debe objetar como una mala tcnica legislativa el que muchas veces no se considere dentro de
las excepciones la de incompetencia del tribunal, ya que ello podra llevar al extremo que el ejecutado sea
juzgado por un tribunal incompetente, no ante su juez natural.
36
En tal sentido, cfr. art. 21 Ley N 4.097 sobre realizacin de prenda agraria.
20

Conforme al art. 103 de la LGN, cuando los deudores no hubieren satisfecho

las cuotas o dividendos en el plazo estipulado y requeridos judicialmente no los
paguen en el trmino de diez das, el juez decretar, a peticin del banco, el
remate del inmueble hipotecado o su entrega en prenda pretoria al banco
acreedor.
El deudor podr oponerse dentro del plazo de cinco das, al remate o a la
entrega en prenda pretoria. Su oposicin slo ser admisible cuando se funde en
alguna de las siguientes excepciones: Pago de la deuda; Prescripcin; No
empecer el ttulo al ejecutado. La oposicin se tramita como incidente. Si no se
formulare oposicin, o si hubiere desechado la formulada, se proceder al remate
del inmueble hipotecado o a su entrega en prenda pretoria al banco acreedor,
segn corresponda.
b) El procedimiento para el cobro de obligaciones tributarias previsto en el
Cdigo Tributario;
c) El procedimiento especial para la cobranza judicial de imposiciones,
aportes y multas de las instituciones de previsin previsto en la Ley N 17.322.
d) El juicio ejecutivo para el cumplimiento de las pensiones alimenticias (Ley
N 14.908, Sobre abandono de Familia y Pago de pensiones Alimenticias). En este
caso slo admite la excepcin de pago fundada en antecedente escrito.

7.3.

LA EJECUCIN CON FASE DE COGNICIN

En este tipo de procedimiento se permite una amplia discusin sobre el

derecho deducido en juicio, que consta en el ttulo ejecutivo, pudiendo el

ejecutado oponer una amplia gama de excepciones, que sern falladas mediante
una sentencia definitiva que pone trmino al proceso con eficacia de cosa
juzgada sustancial.
Se ajusta a este molde el juicio ejecutivo ordinario, del Ttulo I del Libro III
del Cdigo de Procedimiento Civil, salvo que no se opongan excepciones o que
opere la denominada reserva de acciones y excepciones.
Para facilitar la discusin sobre la procedencia de la ejecucin, la admisin
de las excepciones no est revestida de mayores exigencias formales (por
ejemplo, que consten por escrito).
A diferencia de lo que ocurre en los otros juicios ejecutivos, el legislador ha
previsto una mayor extensin para las etapas de discusin y prueba que aqu
pueden suscitarse. Tambin hay un amplio rgimen de recursos.

21

8.

LA EJECUCIN SINGULAR Y UNIVERSAL

La tutela ejecutiva puede ser singular o universal 37.
La ejecucin singular. Se caracteriza, bsicamente, por tratarse de un

proceso

iniciado

individualmente

por

un

acreedor,

para

conseguir

el

cumplimiento de la prestacin adeudada.

La ejecucin universal. Se refiere al proceso de quiebra, que no es otra
cosa que un juicio ejecutivo, donde concurren todos los acreedores del fallido,
para hacerse el pago de sus deudas. Se trata de un procedimiento de realizacin
colectiva, donde el sndico juega un rol central en la realizacin de los bienes del
fallido. Esta materia est regulada en la ley N 18.175. Su estudio se contempla
en el programa de derecho comercial.
9.

JUICIO EJECUTIVO Y DERECHO DE DEFENSA

La tutela jurdica que conceden los juicios ejecutivos se caracteriza, en

general, por someter al patrimonio del deudor a un estado procesal de

permanente acosamiento, hasta que se produzca la satisfaccin ntegra del
crdito; en casos de excepcin, estas medidas compulsivas pueden comprometer
la libertad personal del deudor, conforme ya se explic.
Por su parte, al deudor se reconoce una serie de derechos para liberarse
de la ejecucin, cuya extensin viene condicionada a la naturaleza del juicio
ejecutivo que se utilice. En trminos generales, el contenido del derecho de
defensa del deudor se traduce, fundamentalmente, en la posibilidad de oponer
alguna excepcin material o procesal.
La excepcin constituye el anverso del derecho de accin, y conforma el
contenido esencial del derecho de defensa del demandado.
Segn su objeto o finalidad las excepciones pueden ser procesales o
materiales.
Las excepciones procesales
Son aquellas que se fundan en la ausencia de un presupuesto de carcter
procesal o en la presencia de un bice procesal que, admitidos por el Tribunal,
impiden emitir un pronunciamiento sobre el fondo de la accin deducida en el
proceso.
37

Algunas diferencias entre ejecucin universal y singular, cfr. SALAS VIVALDI, Julio, OBERG Y. Hctor,
Accin ejecutiva y accin de peticin de quiebra, en Revista de Derecho, Universidad de Concepcin, N 182,
1987, pp. 7-16.
22

Si se pronuncia una sentencia que no considere el defecto procesal

fundante de la excepcin de la misma clase, estaremos frente a una sentencia
que podr ser declarada ineficaz especialmente por el vicio de nulidad.
Con las excepciones procesales el ejecutado se limita a denunciar que la
ejecucin autorizada en su contra no cumple con los requisitos o condiciones de
validez de la relacin procesal.
La gama de errores que pueden fundamentar una excepcin de esta clase
abarca desde la falta de jurisdiccin, la incompetencia absoluta o relativa, hasta
simples errores formales como la ineptitud del libelo, la falta de representacin,
etc.
Las excepciones materiales
Son aquellas que se fundan en cuestiones de derecho sustantivo y que,
estimadas, provocan la absolucin definitiva del demandado, liberndolo del
cumplimiento de la obligacin. En general, constituyen excepciones materiales
los modos de extinguir las obligaciones (art. 1567 CC.). Son tpicas excepciones
de esta clase las de pago, prescripcin, compensacin, remisin, nulidad,
inoponibilidad. En general, se trata de situaciones que alegadas oportunamente
tienen el mrito de enervar el contenido de la accin ejecutiva, impidiendo
continuar con los actos coactivos de realizacin de bienes o los apremios al
deudor. A travs de estas excepciones, el ejecutado busca enervar la accin
ejecutiva o cuestiona directamente la eficacia jurdica del ttulo que le sirve de
base.
La circunstancia de que el ttulo ejecutivo conceda al acreedor una suerte
de presuncin de

existencia del derecho, en ningn caso le garantiza la

obtencin de una sentencia favorable. Es perfectamente posible que el ejecutado

se libere de la ejecucin, si se acoge alguna excepcin procesal o material.
En algunos casos el derecho de defensa frente a un juicio ejecutivo ha
permitido el ejercicio de las acciones constitucionales de proteccin y de amparo
o habeas corpus por parte de terceros.
En relacin al recurso de amparo, esta accin se ha utilizado para remover
amenazas o privaciones a la libertad personal, que puedan resultar de rdenes de
arresto emanadas de algunos juicios ejecutivos que contemplan este apremio
para obtener el cumplimiento de una obligacin.

23

En lo que respecta al recurso de proteccin, aunque la doctrina

jurisprudencial mayoritaria ha sentado como principio su improcedencia para
remover agravios producidos por resoluciones judiciales, en ocasiones, se ha
concedido proteccin jurdica a terceros, especialmente frente a embargos
manifiestamente arbitrarios o ilegales38.
En este sentido se pronunci la Corte de Apelaciones de Concepcin, el 2
de marzo de 1982, sentando como doctrina que la existencia de las terceras de
dominio y posesin no obstan al recurso de proteccin, ya que sera injusto
obligar

al

recurrente

interponer

una

tercera

frente

un

embargo

manifiestamente ilegal y arbitrario (RDJ, t. LXXIX, sec. 5, p. 54). En otra

oportunidad se resolvi que una orden de embargo dictada por un tribunal
especial que recae sobre un predio de los recurrentes y en un procedimiento de
ejecucin en el que son ajenos, constituye una amenaza arbitraria a su derecho
de dominio, por lo cual procede acoger el recurso de proteccin deducido. Aun
cuando se trate de una situacin jurisdiccional, nada obsta a la procedencia del
recurso de proteccin puesto que siendo afectados terceros que no son parte en
el procedimiento, ni han sido debidamente emplazados, debe entenderse que se
encuentran privados de ejercer los recursos y defensas que la ley franquea
ordinaria o extraordinariamente, dentro del procedimiento respectivo (CS. 10 de
diciembre de 1991, RDJ, t. LXXXVIII, sec. 5, p. 307).
En otra ocasin, la Corte Suprema acogi un recurso de proteccin,
estimando improcedente el embargo decretado por el Juez-Tesorero sobre los
derechos que deba percibir un tercero socio de la sociedad ejecutada (CS. 9 de
abril de 1997, GJ N 202, 1997, p. 200). Tambin el recurso de proteccin ha
permitido dejar sin efecto la enajenacin de un bien realizada en una ejecucin,
como ocurri en una sentencia de la Corte Suprema que impidi la entrega de un
predio que apareca inscrito a nombre del recurrente, que no haba sido parte
principal ni tercerista en el juicio ejecutivo (CS. 7 de enero de 1998, RDJ, t. XCV,
sec. 5, p. 1-6).
10.

PROCEDIMIENTO EJECUTIVO Y DEBIDO PROCESO

En relacin a la diversidad de procedimientos ejecutivos, ha surgido la

3838

En general, una exposicin del tema, cfr. ORTZAR LATAPIAT, Waldo, El recurso de proteccin y las
resoluciones judiciales, en Boletn Colegio de Abogados 1994, pp. 1-22.
24

duda si la ejecucin en sentido estricto y la ejecucin sumaria garantizan el

debido proceso39.
Uno de los procedimientos especiales ms cuestionados es el juicio
ejecutivo previsto en la Ley General de Bancos. Se le imputa no respetar la
igualdad ante la ley, al establecer un mecanismo de proteccin jurdica en
beneficio de los Bancos, en perjuicio de los deudores.
Hasta la fecha ninguno de estas acciones ha tenido xito, bsicamente
porque para nuestra Corte Suprema la igualdad ante la ley (y en general toda
igualdad legal) se cumple cuando la ley es idntica para todos los habitantes de
la Repblica, y cuando todos puedan ser juzgados con arreglo a una misma ley.
Una buena muestra de esta orientacin se contiene en la sentencia de la
Corte Suprema de 6 de octubre de 1996, cuando desestimando un recurso de
inaplicabilidad deducido en contra los artculos 98, 99, 100, 101 y 102 de la Ley
General de Bancos (actualmente arts. 103 y siguientes), estableci que: (...) los
citados artculos del Decreto con Fuerza de Ley 252 no constituyen una
desigualdad ante la ley ni menos una discriminacin arbitraria efectuada por el
legislador, ya que solo demuestra que ste, al establecerlos, ha creado slo un
procedimiento distinto para situaciones distintas que se generan en el mbito del
derecho. As como en otras disciplinas de la economa, campo este donde el
legislador ha dictado normas especiales como las leyes sobre prenda, lo que ste
ha hecho y podido constitucionalmente hacer como respuesta precisamente a
determinadas exigencias sociales que han hecho necesaria la limitacin de las
defensas del deudor, en el procedimiento de la Ley General de Bancos, en
beneficio de intereses superiores de carcter general, como quiera que tales
instituciones manejan efectivamente dineros del pblico cuya preservacin es
deber del legislador, y del Estado como garante del bien comn 40.
Sin pretender solucionar este tema, estimamos que las limitaciones que
pueden operar en el rgimen de excepciones en un juicio ejecutivo no
constituyen por s misma un agravio.

3939

Sobre el debido proceso en nuestra doctrina procesal, cfr. TAVOLARI OLIVEROS, Ral, Hacia una teora
general del proceso por los cdigos procesales para iberoamrica, en Diritto Romano Comune: Principi, Codici
`Tipo, formazione del giurista, Modena: Mucchi Editore, 1997, pp. 129-144; El proceso civil chileno: una
lectura desde el debido proceso y la eficacia de la jurisdiccin, de cara a la reforma, en Tribunales, Jurisdiccin y
Proceso, Santiago, ob. cit. pp. 44-72.
40
RFM N 454, 1996, p. 1811. En igual orientacin, CS. 12 de julio de 1991, RDJ, t. LXXXVIII, sec. 1,
p. 179, con referencia a otros fallos.
25

La infraccin al debido proceso, en rigor, surge cuando no se establecen

resguardos para garantizar la igualdad procesal, en trminos de reconocer al
ejecutado la posibilidad de intentar una reparacin del dao que le ocasion
soportar una ejecucin improcedente. Lo anterior se debe lograr estableciendo
algunos equilibrios entre los derechos del ejecutante y los del ejecutado. El
mecanismo tradicional para asegurar este equilibrio proviene de la reserva de
excepciones, para que en un juicio se revise la regularidad de la ejecucin
practicada, a instancia del deudor.
Este equilibrio entre el derecho del ejecutante y del ejecutado no es
extrao en nuestro ordenamiento. El juicio ejecutivo regulado en el Cdigo de
Procedimiento Civil admite varios contrapesos en tal sentido, con el objeto de
moderar el privilegio que el proceso de ejecucin confiere, por s mismo, a al
acreedor.
En el procedimiento general de realizacin de prenda (DL 776 de 1925),
que es una hiptesis de ejecucin en sentido estricto, se consagra el derecho del
ejecutado a cobrar los perjuicios que hayan resultado de la ejecucin
improcedente de la prenda, pudiendo discutirse sobre el tema antes que se
pague al acreedor prendario con los dineros resultantes de la enajenacin. (art.
10).
Tambin la ley de quiebras contempla la posibilidad de intentar una accin
indemnizatoria, cuando el peticionario ha procedido culpable o dolosamente en la
peticin de quiebra (art. 45 inc. 3 LQ).

26