En la ciudad de Santa Fe, a los

28 das de agosto del ao dos mil quince, se

renen en Acuerdo Ordinario los Seores Jueces de la Sala Segunda de la Cmara de

Apelacin en lo Laboral, Dres. Sebastin Csar Coppoletta , Julio Csar Alzueta y
Jos Daniel Machado para resolver los recursos de nulidad y apelacin puestos por
la demandada, y el de apelacin planteado por la actora, contra la sentencia dictada
por el Seor Juez de Distrito 1 de Primera Instancia en lo Laboral de la Tercera
Nominacin de Santa Fe, en los autos caratulados: IBARRA, Eduardo Andrs
c/SUPERMERCADOS MAY. MAKRO S.A. s/C.P.L. (Expte. 70- Fo. 167 Ao 2014).
Acto seguido el Tribunal se plantea las siguientes cuestiones:
PRIMERA: Procede el recurso de nulidad?
SEGUNDA: En caso contrario se ajusta a derecho la sentencia
impugnada?
TERCERA: Qu pronunciamiento corresponde dictar?
Dispuesto el orden de votacin, resulta: Coppoletta, Alzueta,
Machado.
A la primera cuestin el Dr. Coppoletta dice:
Contra la sentencia que hace lugar a la demanda e impone el total de
costas a la vencida se alzan ambas partes: la parte actora mediante el recurso de
apelacin parcial que interpone indicando el rubro recurrido (tasa de inters) y es
concedido por el A Quo; y la parte demandada mediante los recursos de nulidad y
apelacin que interpone y son concedidos.- Elevados los autos ante esta instancia, la
parte actora expresa sus agravios mediante memorial que se agrega al expediente,
que resultan contestados por la parte demandada tambin por escrito agregado a los
autos, en el cual expresa los propios agravios. La parte actora contest por escrito
los agravios de la demandada. Habindose decretado el pase de los autos a
resolucin, quedan las presentes en estado de dictar sentencia.

La demandada interpone recurso de nulidad, pero, en su escrito en esta

Instancia, ninguna queja expresa sobre el tema. Por otra parte, no se advierten vicios
que impusieran de oficio la anulacin de la sentencia. A mi juicio pues, de acuerdo
con las breves consideraciones expuestas, el planteo de nulidad ha de rechazarse.
En consecuencia, voto por la negativa.
A la misma cuestin el Dr. Alzueta dice:
Que expone las mismas razones vertidas por el Juez preopinante y,
como l, vota por la negativa.
A igual cuestin el Dr. Machado dice:
Que comparte los fundamentos vertidos por los preopinantes, y como
ellos, vota por la negativa.
A la segunda cuestin el Dr. Coppoletta contina diciendo:
En lo que respecta al recurso de apelacin de la parte demandada por
el cual llegan stos autos a la Alzada, en primer lugar, debo observar que a fs. 229
esa parte interpone recurso de apelacin en forma total (asi, en subrayado y
negritas) pero luego solicita al Sr. Juez A Quo que tenga por interpuesto recurso de
apelacin en forma parcial. Asi, por decreto de fecha 14/04/14 -fs. 234- el A Quo
concedi el recurso de apelacin en forma total.
Luego, en esta instancia la demandada expresa agravios relacionados a
la improcedencia de los rubros pretendidos por el actor, ni diferencias, ni la
indemnizacin prevista en el artculo 45 de la ley 25.345, ni ningn otro rubro
laboral -fs. 260-. Por cierto, lo expresado a fs. 262 vta como segundo agravio no
tiene entidad tcnica como tal, pues se limita a una escueta queja sobre la
procedencia del rubro diferencias salariales.
En lo que respecta al agravio sobre los rubros indemnizatorios,
tampoco tiene entidad tcnica por no ser una demostracin que la sentencia recurrida

es arbitraria en tanto no es la aplicacin razonada del Derecho vigente. Por el

contarrio, la queja se limita a reproducir argumentos ya expuestos ante el A Quo, o a
introducir argumentos -como el contrato a tiempo parcial- que no se presentaron al
contestar la demanda. El recurrente insiste en consideraciones con relacin al sueldo
bsico y al tope indemnizatorio que han sido materia de prueba y de valoracin por
el A Quo, sin referirse a los fundamentos expuestos al respecto por el Magistrado en
su sentencia de grado.
Por todo lo cual, el recurso no puede prosperar.
Paso ahora a tratar el recurso de apelacin de la parte actora.
El actor expresa su queja respecto a la tasa de inters aplicada por el A
Quo.
Para el anlisis de la queja expondr en primer lugar el escenario en el
cual se ubica el problema de la tasa de inters, luego el argumento de porque no
corresponde aplicar la tasa dispuesta por el A Quo y, finalmente, la fundamentacin
de mi voto sobre la tasa aplicable, dentro del cual tendr especialmente en cuenta la
regulacin sobre la materia que realiza el Cdigo Civil y Comercial (ley 26.994).
a) El escenario en el cual se debe considerar el problema.
El inters moratorio -asi como las costas- integran el concepto de
indemnizacin. Para fundamentar esto, es necesario referirse al concepto y
naturaleza jurdica del vocablo inters, que es mltiple, y entonces debe ser
utilizada cada acepcin en su correcta forma. Entiendo que en ste inicio se
encuentra la mayor divergencia en la aplicacin de la tasa de inters en los crditos
laborales pues usualmente se confunde su naturaleza jurdica.
Seguir en mi razonamiento a Ramn Pizarro y Carlos Vallespinos en
su obra Instituciones de Derecho Privado. Obligaciones., Tomo 1, editado por
Hammurabi, quienes sostienen lo siguiente:
Concepto. El inters es la ganancia o beneficio que produce un
capital dinerario. (...) Dichos incrementos son debidos, ya como contraprestacin
por el uso del dinero ajeno (intereses lucrativos o compensatorios), o como
indemnizacin por el retardo en el cumplimiento (inters moratorio o

indemnizatorio). -pg. 397-.

Diversas clases de intereses: (...)
Segn su funcin econmica. Teniendo en cuenta su funcin
econmica, los intereses se clasifican en lucrativos (tambin llamados
retributivos

compensatorios),

moratorios

-igualmente

llamados

resarcitorios o indemnizatorios - y punitorios.

(...)
Intereses moratorios, indemnizatorios o resarcitorios. Los intereses
moratorios son aquellos que, como su nombre lo indican, se deben en caso de mora
del deudor en el cumplimiento de su obligacin. El deudor, con su incumplimiento,
priva ilegtimamente al acreedor de su derecho a percibir un capital y, como
consecuencia de ello, debe reparar el dao causado. Los intereses moratorios
constituyen la indemnizacin de dicho perjuicio y requieren para su procedencia
que el incumplimiento sea imputable al deudor, objetiva o subjetivamente. -pgs.
402/3/4-.
De esta forma, considero que el inters debido por el incumplimiento
del pago de la indemnizacin tiene tambin carcter indemnizatorio.
A los efectos, deben identificarse dos situaciones que, si bien son
distintas, se vinculan porque comparten la naturaleza jurdica: a) la indemnizacin
como consecuencia del despido arbitrario; b) la que se debe como consecuencia del
incumplimiento en el pago de la indemnizacin devengada como consecuencia del
despido arbitrario. La distincin implica regulaciones legales diferentes, pero
reconocen ambas el mismo carcter.
El sistema indemnizatorio argentino tiene raiz constitucional, cuando
el art. 14 bis reconoce a todos los trabajadores una proteccin contra el despido
arbitrario.
Luego, en el caso de autos, ese mandato constitucional se particulariza
en el art. 245 de la ley 20.744. No es esta la nica norma indemnizatoria por despido

arbitrario en el Derecho del Trabajo, pues existen regmenes estautarios que tambin
regulan el instituto.
Sin embargo, en su conjunto, el sistema indemnizatorio argentino
presenta ests caractersticas: a) reconoce eficacia jurdica (lo expreso as a los
efectos de evitar la discusin sobre si el despido sin justa causa es un derecho del
empleador o un ilcito contractual) al despido sin justa causa; b) impone el pago de
una indemnizacin; c) no condiciona los efectos extintivos del despido sobre el
contrato al pago de la indemnizacin; d) no otorga un ttulo ejecutivo para el cobro
del crdito, con lo cual el juicio se debe tramitar usualmente por procesos ordinarios
de conocimiento, siendo un importante avance el proceso declarativo de trmite
abreviado regulado en nuestra provincia. De todos modos, son paliativos procesales
a la insuficiencia de la legislacin de fondo.
Y en lo que respecta directamente al art. 245 de la ley 20.744 (aunque
es compartido por otras normas estatutarias) la liquidacin indemnizatoria se
practica tomando como referencia un valor salarial devengado durante la vigencia
del contrato de trabajo. Con lo cual, la liquidacin a practicarse en el juicio se
efectuar tomando aqul sueldo y, en un marco de economa inflacionaria, el mayor
paso del tiempo har que la diferencia entre el sueldo que se tome a los efectos
liquidatorios y el actual que perciba un trabajador en actividad sea mayor. A ello se
le suma la discusin sobre si la actualizacin dispuesta por el art. 276 de la ley
20.744 se encuentra vigente dada la prohibicin indexatoria de la ley 23.928. Todo
lo cual lleva a congelar el salario que sirve de base en el pasado.
Luego, la omisin antijurdica del pago indemnizatorio devengado
genera un nuevo dao al -ahora- ex trabajador.
En este marco y como integrante del sistema indemnizatorio,
considerar el tema de la tasa de inters aplicable.
b) Por qu no corresponde aplicar la tasa de inters dispuesta por el A
Quo?
Vinculado con lo expuesto ut supra en relacin al sistema
indemnizatorio, evidentemente la tasa de inters debe ser suficiente para reparar el

dao causado. Este tema lo reservo para justificar infra la tasa de inters que
propongo en mi voto.
Respecto a no considerar aplicable la tasa dispuesta por el A Quo (la
ltima en el tiempo es del 36% anual) propondr una visin desde la ptica del
empleador-empresario-deudor.
Desde Adam Smith para ac sabemos que los comportamientos
econmicos deben medirse bajo un criterio de racionalidad en el trmino costosbeneficios. De esta forma, la pregunta -en trminos econmicos- es la siguiente:
supongamos que el deudor condenado en el juicio no tiene el dinero suficiente para
el pago, y de esta manera para cumplir en tiempo y forma la sentencia debe solicitar
un prstamo de dinero a un tercero. Si la tasa de inters que le impone el tercero es
mayor a la tasa que devenga la deuda judicial, cul es el sentido o razn o
justificativo econmico de tomar aqul crdito para pagar esta deuda? Sin dudas, en
clave jurdica, razones de justicia y de cumplimiento de las sentencias lo imponen.
Pero en clave econmica no hay razn alguna. Y mal que pese, el empleadordeudor es un empresario, y sus decisiones en el giro ordinario de su actividad son en
clave econmica de costos-beneficios. Ms an, si el que debe ordenar la operacin
de tomar crdito para pagar la condena en juicio es un administrador de la empresa,
entonces un control o auditoria sobre su actividad gerencial podra comprometer su
responsabilidad como administrador profesional, pues ha obrado en forma contraria
a los intereses de la empresa: ha endeudado a la empresa en forma ms gravosa. De
esta forma, y aunque desde el punto de vista jurdico nos parezca aberrante, en clave
de buen hombre de negocios y de una eficiente (aunque no justa) administracin
empresaria, esa deuda judicial no debe pagarse.
De esta forma, si los intereses judiciales son ms bajos que los
intereses del mercado, no hay ninguna razn, justificacin o incentivo econmico
para que el empleador cumpla con el pago.
Hasta aqu he partido del supuesto en que la empresa no tiene el dinero

suficiente para realizar el pago del juicio y debe financiarse. Pero tambin es dable
considerar la hiptesis en que la empresa tenga el dinero para el pago.
En este escenario, debe considerarse que el dinero, como todo bien en
la economa, es escaso. Por lo tanto, la empresa no tiene todo el dinero que necesita.
Si la empresa es condenada a realizar un pago en un proceso laboral por un monto
de $ X a una tasa del 36% por inters moratorio, y tiene en caja esa suma lquida de
$ X, y para realizar su giro comercial ordinario (por ejemplo, realizar un pago a
proveedores) se endeuda a una tasa que sea igual o superior al 36%, la lgica
econmica lleva a tomar ese monto de $X de la caja y aplicarlo al giro comercial y
no al pago del juicio, pues la deuda laboral implica un financiamiento ms barato
que el de mercado.
Y an ms, llegado el caso, si la empresa deudora logra obtener un
rdito financiero con el capital adeudado que implique una tasa de ganancia mayor a
la tasa de inters judicial, hasta sera un negocio lucrativo no pagar el juicio.
Como corolario, entonces, siempre desde el punto de vista empresario,
la tasa de inters judicial para ser eficiente no debera ser nunca inferior a la tasa del
inters en que la empresa se financia en el mercado. Y para ello se debe buscar una
fuente de financiamiento real y usual, a la que efectivamente recurran las empresas
en su giro comercial ordinario, y no la falacia del descuento de documentos en
entidades bancarias. Asi, entre otras, debera tomarse la tasa de inters por
descubierto en cuenta corriente.
Esto, ya obiter dictum, lleva a dar respuesta a algunaa preguntas
institucionales: por qu a pesar de haber jurisprudencia clara y reiterada sobre
algn tema, el empleador-demandado contina litigando an en segunda o tercera
instancia? La respuesta es sencilla: mientras el costo del tiempo del litigio, esto es,
la tasa del inters moratorio sea menor a la tasa de inters del mercado por el cual el
empleador se financia, el juicio laboral es una adecuada fuente de financiamiento.
Por ello, a mayor demora en el trmite del proceso, mayor el beneficio empresario
(obtiene un prstamo a baja tasa a mayor tiempo). Cmo es negocio no pagar las
indemnizaciones los litigios se incrementan en su nmero y, los juzgados repletos de

trmites se hacen cada vez ms lentos en las respuestas jurisdiccionales, lo que

beneficia a los deudores. Todo lo cual invita a no pagar las indemnizaciones. En
verdad, el sistema funciona como un circulo virtuoso para el empleador-deudor y,
obvio, en detrimento de los intereses del trabajador-acreedor. El proceso declarativo
de trmite abreviado vino, en cierta forma, a romper ese circulo, pues implica una
reduccin en el plazo del crdito que intenta tomar el empleador-deudor.
La baja tasa de inters judicial tambin es un efecto negativo para el
logro de transacciones. Si existen derechos dudosos o litigiosos que permitan al
trabajador una transaccin sin violacin al principio de irrenunciabilidad, existe un
marcado desinters en la parte empresaria de lograr una transaccin renunciando a
una tasa de inters baja a largo plazo. Por el otro lado, siendo la tasa baja y an
negativa -menor a la inflacin- crece el incentivo del actor de lograr un acuerdo en
cualquier trmino, pues el poder adquisitivo del capital reclamado se deteriora con el
transcurso del tiempo, lo cual es violatorio del principio protectorio.
En definitiva, una tasa de inters menor a la real tasa de
financiamiento empresario en el mercado tiene efectos distorsivos en el proceso,
tendiendo a la acumulacin de causas en los tribunales, y afectando como
externalidad negativa los acuerdos transaccionales.
c) Cul es la tasa aplicable?
Lo expuesto me ha servido para justificar la no aplicacin de la tasa de
inters del 36% anual dispuesta por el A Quo. Ms ello no implica directamente
resolver el problema de la tasa aplicable.
Pues para resolver este tema se debe estar primero a la naturaleza
jurdica de la tasa de inters en los juicios laborales. Desde el punto de vista
econmico, las tasas de inters cumplen distintas funciones; y as sucede tambin en
el sistema jurdico.
De esta forma, vuelvo al comienzo de mi voto, y reitero que la tasa de
inters moratorio en los juicios laborales tiene naturaleza indemnizatoria.

Esto implica, que la tasa aplicable no debe ser utilizada como sancin
punitoria al deudor; pues para ello, el sistema jurdico regula otros institutos: por
ejemplo, la capitalizacin de intereses o el art. 2 de la ley 25.325. Esto es
recepcionado en el art. 771 del Cdigo Civil y Comercial cuando dispone:
Facultades judiciales. Los jueces pueden reducir los intereses cuando la tasa
fijada o el resultado que provoque la capitalizacin de intereses excede, sin
justificacin y desproporcionadamente, el costo medio del dinero para deudores y
operaciones similares en el lugar donde se contrajo la obligacin.
Los intereses pagados en exceso se imputan al capital y, una vez
extinguido ste, pueden ser repetidos.
Por ello, la visin empresaria expuesta sirve para justificar la decisin
de no aplicar la tasa del 36% anual, pero esa visin no puede ser utilizada para
buscar la tasa aplicable. Pues como todo derecho de daos, en ste caso la visin
debe ser desde la vctima.
Asi, corresponde preguntar: qu se le debe indemnizar al trabajador?,
y la respuesta es: los costos asumidos por la necesidad de financiar su consumo de
bienes y servicios ante la imposibilidad de utilizar el dinero que se le deba
conforme a la normativa laboralen el plazo del art. 255 bis de la L.C.T..
El Derecho del Trabajo reclama como uno de sus principios el de
primaca de la realidad. Y recurrir a la aplicacin del mismo en ste caso: el
trabajador presta servicios y como contraprestacin recibe su sueldo, con lo cual
concurre al mercado como consumidor de bienes y servicios. Cuando el empleador
dispone en forma unilateral e incausada (y tambin en el despido indirecto) el fin del
contrato, la persona pierde ese status de trabajador y pasa a ser desempleado,
pero no puede suspender su carcter de consumidor de bienes y servicios. Por lo
cual, ese consumo que ya no se financia con el sueldo y que no se puede tampoco
financiar en lo inmediato con la indemnizacin, pues aunque devengada no es
pagada, debe financiarse de otra manera.
Y asi, es el costo de esta financiacin alternativa del consumo del extrabajador lo que debe indemnizarse.

10

Esto es determinante en mi voto, pues siendo lo indemnizable los

costos del financiamiento esto implica no solo reconocerle al trabajador la tasa de
inters que debi pagar en la bsqueda de financiamiento, sino los costos
adicionales de ese financiamiento (comisiones, sellados, etc). Con lo cual, lo
indemnizable es el Costo Financiero Total (CFT) que debi asumir el trabajador
para sustituir el monto de la indemnizacin no abonada.
La relacin entre la naturaleza del acreedor y los intereses ya fue
expuesta por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en su sentencia YPF c/
Provincia de Corrientes, el la cual expres: Que, por otro lado, el resarcimiento
del dao moratorio previsto en el art. 622 del Cd. Civil cuenta con una presuncin
legal de causalidad que comprende tanto la existencia del menoscabo patrimonial
como la determinacin de su contenido, mediante una indemnizacin que se liquida
nicamente por los intereses legales. Estos intereses constituyen la consecuencia
inmediata y necesaria del incumplimiento de la obligacin, pues tienen por objeto
resarcir el lucro perdido por el acreedor al no poder aplicar el capital adeudado a
una inversin que genere la renta pertinente, vale decir los intereses que aqul ha
dejado de percibir. Desde esta perspectiva, el dao debe liquidarse mediante la
aplicacin de la tasa bancaria pasiva, pues sta es la que hubiera obtenido el
"accipiens" de haberle sido restituido el capital en tiempo oportuno. En cambio, si
ante el incumplimiento del deudor, el acreedor debi acudir a una institucin
bancaria para proveerse del capital adeudado, el dao no estara configurado
--como en el supuesto anterior-- por el beneficio perdido, sino por los intereses
pagados, de manera que se aplicara la tasa de inters activa, habitualmente
denominada "de descuento de documentos comerciales". No obstante, en este caso,
la circunstancia de acudir el acreedor al circuito financiero no aparece como una
consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento comprendido en la
presuncin de causalidad establecida por el art. 622, sino como una consecuencia
mediata que para ser asignada a la esfera de responsabilidad del deudor debe ser

concretamente alegada y demostrada, exigencias que no se verifican en el caso.

(Corte Suprema de Justicia de la Nacin; 03/03/1992; Yacimientos Petrolferos
Fiscales c. Provincia de Corrientes y otro. Fallos 315:158)
Asi, debemos preguntarnos, insisto, qu dao debe indemnizarse al
trabajador ante el incumplimiento del pago de su indemnizacin por despido? Si
consideramos que el trabajador despedido sin causa ha perdido la oportunidad de
constituir un crdito a plazo fijo, entonces los intereses moratorios se liquidarn a la
tasa pasiva. Si consideramos que el trabajador despedido sin causa para no perderse
la oportunidad de un negocio (supongamos, inmobiliario) debi recurrir a un
prstamos bancario, entonces los intereses moratorios se liquidarn a la tasa activa.
Y si finalmente, consideramos que el trabajador despedido sin causa, para seguir
alimentndose, vistindose, pagando alquiler y servicios y atendiendo las dems
necesidades bsicas propias y de su grupo familiar recurri a crditos del consumo,
entonces ser ese costo de financiamiento alternativo el que deber indemnizarse.
Esto ltimo,-el recurso al crdito al consumo- es sin duda la consecuencia inmediata
y necesaria a que hace referencia la Corte en YPF c Corrientes ante el
incumplimento del empleador en el pago indemnizatorio por despido arbitrario, ello
debido al carcter alimentario del salario que se pierde por el despido y de la
indemnizacin adeudada.
No es un tema de tasas de inters aplicables, es un tema de dao
reparable.
Vuelvo a los autores Pizarro y Vallespinos, quienes expresan en su
obra ya citada: Los intereses moratorios como indemnizacin tarifada del perjuicio
sufrido por el acreedor. En caso de mora o incumplimiento de una obligacin
dineraria, el deudor debe resarcir al acreedor del perjuicio causado mediante el
pago de los intereses moratorios (convencionales o legales). Estos intereses
constituyen la sancin resarcitoria que se impone a quien incumple una obligacin
de dar dinero (art. 622, Cd. Civil).
Opera, de tal modo, una suerte de tarifacin legal del dao que deriva
de su incumplimiento, que se materializara en los intereses, con abstraccin del

12

perjuicio real sufrido por el incumplimiento. (...) Ese carcter tarifado de la

indemnizacin en materia de incumplimiento de obligaciones dinerarias tiene
sentido universal y encuentra fundamento no slo en el carcter fructfero del
dinero sino tambin en el hecho de que el acreedor puede recurrir al crdito para
hacerse de la suma que esperaba recibir, pagando el inters pertinente que luego
recibir como indemnizacin.
Asi, est claro que el deudor que incumple con una deuda dineraria
no puede pretender pagar menos que los intereses, aduciendo que el acreedor
habra sufrido un perjuicio de inferior entidad. La tarifa o tope que consagra el art.
622 del Cd. Civil lo impide.
(...)
Los intereses juegan como un piso indemnizatorio, legalmente
presumido, nunca como un techo rgido e inflexible, salvo cuando hubiera sido
convenido para el caso de mora o incumplimiento de una obligacin dineraria.
(...)
A mrito de lo expresado, nada impide que el acreedor pueda
demandar dao moral (art. 522, Cd. Civil) con motivo del incumplimiento de una
deuda dineraria, situacin por cierto excepcional pero en teora no desdeable en
lo absoluto.
Dicho menoscabo, al igual que otros que puedan presentarse
excediendo el mbito de los puros intereses, no pueden ser considerados,
inexorablemente, como consecuencia mediata del incumplimiento. De all que sea
resarcible. -pgs. 411/2/3/4-.
En este sentido, tengo en cuenta que la Cmara Nacional de
Apelaciones del Trabajo, por Acta N 2601 del 21/05/14 dispuso: Establecer que
la tasa de inters aplicable sea la Tasa nominal anual para prstamos personales
libre destino del Banco Nacin para un plazo de 49 a 60 meses. Esto implica un
sinceramiento del sistema, pues reconoce que el trabajador al que no se le pag la

indemnizacin tuvo que ir a pedir un prstamo personal para mantener el consumo

propio y de su grupo familiar pero, sin embargo, no es un criterio de indemnizacin
integral, pues no indemniza todo el dao sufrido pues los costos del financiamiento
son mayores a la tasa de inters pagada.
Como corolario, la indemnizacin a que el trabajador es acreedor es
an superior a la tasa activa de inters moratorio porque el dao econmico que ha
sufrido se corresponde con el CFT. De este modo, es necesario buscar la tasa de
inters moratorio aplicable y luego adicionarle los dems costos que hacen al CFT.
La existencia del inters moratorio como dao surge in re ipsa del
incumplimiento del pago de la indemnizacin y tiene reconocimiento en el art. 768
del Cdigo Civil y Comercial.
Luego, corresponde determinar el quatum de este dao. La tasa de
inters aplicable, entonces, debe ser aquella que repare esa cuanta de dao.
El art. 768 del Cdigo Civil y Comercial dispone: La tasa se
determina: a. por lo que acuerden las partes; b. por lo que dispongan las leyes
especiales; c. en subsidio, por tasas que se fijen segn las reglamentaciones del
Banco Central. En el marco del Derecho del Trabajo, y en sta litis, no hay
convenio de partes sobre la tasa de intereses moratorios ni tampoco hay disposicin
legal especfica. Por lo cual, segn la legislacin vigente, corresponde su
determinacin judicial conforme la reglamentacin del BCRA.
De esta forma, reitero, la determinacin judicial de la tasa del inters
moratorio debe ser aquella que repare el dao causado por el mayor costo de la
financiacin alternativa del consumo del acreedor laboral. Este criterio de justicia
debe ser ponderado tambin como un concepto de eficacia en el sentido antes
expuesto con relacin a los efectos de esa tasa con respecto al empresario.
Y ante la inexistencia de presuncin sobre el quantum indemnizatorio
respecto a la tasa de inters (que en definitiva llevar al CFT), esto ser materia de
prueba. La carga de esta prueba se encuentra principalmente a cargo del trabajadoractor. Ms debo recordar que la inexistencia de prueba sobre la cuanta del dao no
puede llevar al rechazo del rubro, pues el dao -en su existencia- ya se encuentra

14

probado en virtud de la ley. Por lo tanto, a falta de prueba de parte, la determinacin

de la cuanta debe ser judicial.
Y esta determinacin judicial debe efectuarse tomando como
referencia el criterio que utiliza el art. 771 del Cdigo: costo medio del dinero. Si
para el empresario ese costo se refiere a la obtencin del dinero en el mercado, para
el trabajador ese costo refiere al consumo. Cunto cuesta -CFT- obtener dinero para
el consumo ordinario diario (alimenticio) en el mercado de crdito a que tenga
acceso el trabajador?
Para empezar, descarto que el trabajador se financie por descuento de
documentos en el Banco de la Nacin Argentina. Ello, no slo por razones fcticas
en lo que hace a la inexistencia de un real mercado de esas operaciones en el mbito
financiero, sino tambin jurdicas: el Derecho del Trabajo argentino no le da al
trabajador ningn documento -ttulo ejecutivo de crdito- que pueda descontar en
ningn mercado.
En consecuencia, debemos ir a las fuentes usuales de financiamiento
del consumo: prestamos personales en entidades bancarias/financieras y/o tarjetas de
crdito.
Esto sustentado en la idea de que el trabajador es un sujeto
necesariamente bancarizado, pues el pago de sueldo se realiza mediante el sistema
bancario.
Que el trabajador es un consumidor bancarizado surge claramente del
art. 21 del Decreto 467/14, reglamentario de la ley 26.844 Rgimen Especial de
Contrato de Trabajo para el Personal de Casas Particulares, el cual dispone en una
clara disposicin de proteccin del consumidor que: La incorporacin a la cuenta
sueldo de servicios bancarios adicionales, no derivados de su naturaleza laboral ni
comprendidos en la presente reglamentacin, slo se producir en caso de previo
requerimiento fehaciente del trabajador a la entidad bancaria o financiera,
quedando dichos servicios sujetos a las condiciones que se acuerden al efecto.

En primer lugar, debe estarse a la prueba del trabajador sobre el costo

del financiamiento alterno al que tuvo que recurrir ante la falta de pago de la
indemnizacin debida.
A falta de prueba, deber aplicarse la tasa de inters mxima nominal
anual que informe el Banco Central de la Repblica Argentina para financiaciones
vinculadas a tarjetas de crdito de Empresas no financieras emisoras de tarjetas de
crdito.
Esta informacin sobre tasas se encuentra fcilmente disponible en la
pgina web del BCRA, en el banner sobre la derecha, indicado como tasas de
inters, en el link Prstamos personales, prendarios y de tarjetas de crdito Tasas
mximas vigentes | Ver ms.
Esta tasa que se informa en el sitio web es el inters compensatorio
mximo a que refiere el punto 2.1.2. de las normas sobre Tasas de inters en las
operaciones de crdito, y surge del valor de la tasa de inters del sistema financiero
para operaciones de prstamos personales sin garanta real multiplicado por 1,25.
La informacin histrica de estas ultimas es la siguiente:
Comunicacin B 11061 16/07/2015

Junio 2015: 36,96%

Comunicacin B 11040 19/06/2015

Mayo 2015: 37,30%

Comunicacin B 11020 19/05/2015

Abril 2015: 37,74%

Comunicacin B 10997 17/04/2015

Marzo 2015: 37,63%

Comunicacin B 10977 17/03/2015

Febrero 2015: 37,66%

Comunicacin B 10961 20/02/2015

Enero 2015: 38,49%

Comunicacin B 10943 20/01/2015

Diciembre 2014: 37,81%

Comunicacin B 10923 17/12/2014

Noviembre 2014: 37,51%

Comunicacin B 10906 18/11/2014

Octubre 2014: 37,51%

Comunicacin B 10884 21/10/2014

Septiembre 2014: 37,94%

Comunicacin B 10868 17/09/2014

Agosto 2014: 37,33%

Asi, por ejemplo, si la Tasa de inters por prstamos personales, sin

16

garanta real, en moneda nacional (en % nominal anual) segn Comunicacin BCRA
B 11.061 es de 36,96%, entonces la tasa de inters mxima nominal anual que
informa el Banco Central de la Repblica Argentina para financiaciones vinculadas
a tarjetas de crdito de Empresas no financieras emisoras de tarjetas de crdito en
el sitio web es de 46,21%. (36,96 * 1,25)
Luego, la tasa de inters judicial laboral debe comprender el CFT del
crdito al consumo. Y para determinar el CFT la tasa de inters que informe el
BCRA en su sitio web ser incrementada en un 15%. Con lo cual, por ejemplo, para
el mes de Junio de 2015, la tasa efectivamente aplicable es del 53,14% -anual(46,21 * 1,15). Esto es, un inters mensual de 4,42%. (53,14 / 12)
En el caso de autos, siendo que el distracto se produce el 29/03/08, la
mora se configura al quinto da hbil posterior. Desde esa fecha y hasta el 31/07/14
(dado que la Com. BCRA A 5590 se public en el BO el da 24/07/14) la tasa de
inters aplicable ser del 36% anual, desde el 01/08/14 y hasta el efectivo pago se
aplicar la tasa de inters mxima nominal anual que informe para ese perodo el
Banco Central de la Repblica Argentina para financiaciones vinculadas a tarjetas
de crdito de Empresas no financieras emisoras de tarjetas de crdito, con un
incremento del 15%.
Finalmente, corresponde referirse a la acumulacin de intereses al
capital. El art. 770 del Cdigo Civil y Comercial dispone: No se deben intereses de
los intereses, excepto que: (...); b. la obligacin se demande judicialmente; en este
caso, la acumulacin opera desde la fecha de la notificacin de la demanda. De
este modo, es clara la norma que impone la capitalizacin de los intereses pero, sin
embargo, no regula la frecuencia de la misma. Y ello es determinante pues, cuanto
menor sea el plazo, en mayor medida crece el monto del crdito adeudado y se
beneficia el acreedor; y viceversa, a mayor plazo se beneficia al deudor. Por ello, es
necesario tomar una pauta objetiva. Si se consideran los plazos que regula el Cdigo
Procesal Laboral de la Provincia de Santa Fe puede sostenerse que al menos en

teora (lamentablemente no en la prctica) un juicio laboral podra tramitarse en

primera instancia en cuatro meses aproximadamente: 40 das -mximo- para
contestar la demanda, 20 das -mximo- para la celebracin de la audiencia del art.
51 CPL, 60 das -mximo- del perodo de prueba, 5 das para alegar, 10 das para
dictar sentencia, 5 dias para quedar firme la decisin del A Quo. Tomado como
parmetro objetivo estos plazos, propongo que la capitalizacin de intereses
conforme el art. 770 del Cdigo Civil y Comercial se produzca cada 4 meses y,
entrando en vigencia el texto normativo el da 01/08/15 (ley 27.077), las
capitalizaciones se producirn cada 4 meses a contar desde esa fecha, es decir, 01 de
Agosto, 01 de Diciembre y 01 de Abril de cada ao.
Quiero terminar mi voto refirindome a las consecuencias econmicas
de mi decisin, las que tengo en cuenta como una variable ms en el anlisis del
caso. Toda decisin en Derecho -la sancin de una ley, la firma de un contrato, una
sentencia, etc- tiene un efecto econmico. La aplicacin de la tasa pasiva en la
Provincia de Buenos Aires o la activa en Capital Federal o el CFT del
financiamiento al consumo que propongo en mi voto, todas tienen un efecto
econmico. Seguramente se dir que la decisin de mi voto implica un mayor costo
de los juicios laborales. Y asi es. Como la tasa pasiva implica un menor costo de los
juicios laborales. Y de eso hablamos: costos. Para el empleador, estos costos son
trasladables a los precios. Para el trabajador, estos costos implican la imposibilidad
de acceder al mercado en procura de satisfacer sus necesidades bsicas. Para el
sistema procesal, esos costos implican condicionamientos al sistema. Desde la
mirada econmica, siempre, la decisin debe ser eficiente. Una tasa de inters
moratorio baja -pasiva- beneficia nicamente al empleador en perjuicio del
trabajador y del sistema procesal. Una tasa de inters alta, vinculada al CFT del
financimento al consumo, beneficia al trabajador y al sistema judicial -sus auxiliares
includos- en perjuicio del deudor. Sin embargo, de las dos situaciones es preferible
la segunda, por la razn econmica que el empleador puede trasladar el mayor costo
a terceros. Esta es la situacin eficiente, pues hay mayores beneficios y menores
costos o los costos son trasladables. Pero an ms, el tercero al que se le traslada los

18

mayores costos del empresario en el precio de los productos/servicios es el

consumidor, es decir, la propia persona del trabajador desempleado al que se
beneficia con un alto costo del juicio laboral. El costo de la indemnizacin vuelve
como precio del servicio/producto. Se produce de esta manera un estado de
compensacin que termina de legitimar la situacin de eficiencia.
Una decisin que imponga un cambio puede considerarse beneficiosa
para la sociedad si, y solo si, los ganadores con el cambio pueden compensar a los
perdedores en sus prdidas y an asi lograr una mejor situacin en la que estaban, y
los perdedores no pueden compensar a los ganadores para que abandonen sus
ganancias, sin estar peor que su posicin original.
Por

ltimo,

realizando

el

control

de

constitucionalidad

convencionalidad de oficio que corresponde efectuar a cada Juez conforme la

estructura difusa del mismo en el sistema argentino, no observo que existan normas
jurdicas que por violacin al bloque constitucional federal deban ser declaradas
inconstitucionales de oficio.
Voto por la negativa.
A igual cuestin el Dr. Alzueta dice:
Que adhiere a lo propuesto en los distintos asuntos tratados por el
distinguido vocal que lo precedi en el voto y, respecto de las especulaciones
efectuadas por el actor, que refieren a la variacin de la tasa de inters, as como a
una otra operatoria que mantenga ilesa la medida de la acreencia, estimo
conveniente redundar algunas reflexiones al respecto.
Vale apostillar que, si bien todo financiamiento se liga a la formacin
de expectativas, segn criterios miopes, adaptables o racionales, las predicciones en
el sistema financiero se hacen segn criterios racionales, los que logran coincidencia
satisfactoria, en el plazo concerniente, con la adecuacin del poder adquisitivo ms
el rdito del acervo, generndose as un rendimiento real, segn variables de tiempo

y circunstancia, todo lo que significa operacin ineludible para la viabilidad de

cualquier estructura crediticia.
Ese rendimiento real le es substrado al actor al negarle la disposicin
del capital adeudado, pendiente que sea el lapso de mora.
Pero no slo eso, sino que, mientras tanto y como lesin extra, durante
dicho lapso el actor debe pagar el inters del mercado de crdito para satisfacer sus
necesidades imprescindibles de subsistencia.
As se da la paradoja de que, el sistema proveedor de bienes y
servicios -que posee deudas laborales judicializadas- abona tasas que, en esos
juicios, son inferiores a las tasas que el mismo sistema cobra, mientras dura el
proceso, por proveer crdito a los damnificados que deben subvenir las carencias
alimentarias que l provoca.
A ms, aqul desarrollo de formacin de expectativas formula clculo
segn el tipo de inters que se perfila en el trazo de las operaciones de tarjetas de
crdito, trazo que muestra exiguos plazos y que comprende revolving implcito
que, a la vez, justifica el tipo de inters compuesto que se aplica segn lo dispuesto
por el Cdigo Civil para trances como ste donde la cuestin ha sido judicializada,
con lo que, en la especie, el tipo y tasa aplicable resulta del inters compuesto a la
tasa vigente sealada ut supra, lo cual sirve de referencia razonable para
satisfacer lo requerido por la recurrente.
Por ello, lo reclamado en autos sobre la disponibilidad del monto
adeudado y la variacin en el poder adquisitivo, se encuentra aprehendido por el
inters compuesto segn tasa sealada, todo lo que se prev integrado en la
validacin que atiende el requisito de oportunidad, como variable necesaria de
razonabilidad, al anclar el dato estadstico en la realidad.
A la misma cuestin el Dr. Machado dice:
Como destacaba Jorge Elas en colaboracin doctrinaria del ao 2013

20

(El costo del dinero para el trabajador y la inequidad de la tasa judicial de

intereses moratorios; en Revista Derecho Laboral Actualidad, Rubinzal, 2013-2,
pg.151) la generalizacin del uso de la tasa activa del Banco Nacin como
parmetro aplicable a los intereses moratorios sobre deudas laborales, se debi en su
hora a la estimacin de que resultaba equitativa en un doble sentido: 1) porque
representaba el costo del dinero que deba afrontar un trabajador que tomaba un
crdito para procurarse fondos hasta tanto le fuera satisfecho el capital de condena y
2) a la vez, porque desalentaba al empleador para introducir o mantener la cuestin
en juicio al imponerle una tasa judicial igual de onerosa a la que debera abonar si
tomaba un crdito bancario para cancelarla.
Todo lo cual, desde luego, encerraba una ficcin, ya que ni el
trabajador accede al crdito -mucho menos si est desocupado- ni al empleador se le
ocurre sacar uno con la finalidad de pagar sus juicio laborales; pero era una ficcin
que traduca en todo caso la intencin de evitar que la demora del pleito, las ms de
las veces innecesaria y fogoneada por la articulacin de un sinfn de dilaciones, y
por que no la litigacin misma, se convirtieran en un modo de licuar las deudas y,
por ende, en una relacin de empobrecimiento/enriquecimiento injustificado. Sobre
este aspecto debe tambin apreciarse el Plenario de la C.N.C en la causa Samudio
de Martnez, Ladislaa c/Transportes 270 SA (del 20.04.09, adopcin de la tasa
activa) y el rol que su punto 4 asigna al transcurso del tiempo como factor que puede
incidir en la alteracin del significado econmico del capital de condena que
configure un enriquecimiento indebido,
Mara Elena Arriazu (Tasa de inters aplicable en sentencias
judiciales en la Pcia.de Crdoba; Revista Catorce Bis de la AADTSS de Crdoba,
Ao

19,

49,

pg.32)

arriesga

que

esa

relacin

de

enriquecimiento/empobrecimiento, ms que reflejar una mera inequidad, provoca

efectos confiscatorios sobre el crdito del trabajador, lo que le lleva a postular que el
camino consiste en la declaracin de inconstitucionalidad del art.7 de la ley 23.928 y
del art.4 de la ley 25.561 para acceder a un rgimen de actualizacin del capital
debido. En similar sentido se inclina, en la doctrina civil, Enrique Pita (Cmputo
de los intereses en la responsabilidad extracontractual; en Revista Derecho de
Daos 2013-3: Cuantificacin del dao en la jurisprudencia, pgs.259 a 286.)
La realidad es que el trabajador -que por lo general permanece
desocupado durante buena parte de la sustanciacin del juicio- se financia en
mercados informales de prstamo o recurre -si puede y hasta donde le permitan- a la
financiacin de saldos en tarjetas de crdito o de consumo, cuyos intereses
moratorios o punitorios triplican casi a la mentada tasa activa de la cartera general
de tomadores. Y que, por su parte, el empresario se financie utilizando, si la
consigue, la autorizacin para girar en descubierto contra su cuenta corriente, por lo
que abona intereses acordados con su banco que oscilan, segn la entidad, entre el
50 y el 70% anual.
Como fuere, lo cierto es que al quedar dibujada en el tiempo una
tasa activa promedio (que durante ms de una dcada permaneci anclada en el
1,55% mensual, o 18,6% anual) devino claramente irrepresentativa no solo de la
evolucin de la economa en general, sino de las tasas financiera de la vida real, por
lo cual aquellas funciones y propsitos que justificaron su adopcin hace una dcada
quedaron en la prctica distorsionados.
Hasta el momento, los jueces de la anterior instancia han reaccionado
apartndose de remisiones a fuentes bancarias de cualquier ndole y fijando, en
tcito consenso, una tasa anual que cada tanto ajustan conforme a la evolucin de las
distintas variables. Pero aparte de que la discrecionalidad metdica siempre supone
dificultades a la hora de justificar o fundamentar una decisin, lo cierto es que desde

22

el punto de vista cuantitativo esos porcentajes han devenido tambin insuficientes,

tal como lo refleja con acierto la pieza de agravios de la recurrente.
Empero, soluciones tan radicales como las de adoptar lisa y llanamente
el valor actual de la prestacin (solucin que propone preferentemente el
Dr.Aiello) o ajustar el capital segn la evolucin de la RIPTE (propuesta del
Dr.Elas), aunque puedan encontrarse algunos respaldos normativos analgicos para
as proceder, significaran modos oblicuos de soslayar lo que parece una estable
poltica de estado en punto a la veda del retorno al ajuste por depreciacin monetaria
como prctica corriente y generalizada. Y, por lo mismo, en lnea con cuanto
decidiera la CSJN en la causa Massolo, aqullas soluciones requeriran de leyes
que expresamente as lo dispongan puesto que no parece conveniente que las
decisiones judiciales reemplacen espasmdicamente a la competencia republicana
del Congreso de la Nacin, mxime cuando los tribunales cuentan con atribuciones
propias como las que mediante este fallo se ejercen. De cualquier manera, cabe
consignar que la preocupacin de la que esta sentencia se hace cargo ha dado
tambin motivo a numerosos proyectos de ley en el Congreso de la Nacin desde el
ao 2010, tanto de la bancada del Frente para la Victoria como del Peronismo
Federal, la Coalicin Cvica, Nuevo Encuentro, Partido Socialista y la Unin Cvica
Radical, coincidiendo en la adopcin de una vez y media la tasa activa. Actualmente
goza de estado parlamentario el expediente unificado de los proyectos del Frente
para la Victoria (1671-D-14) y del frente UNEN (2433-D-14) que propone una tasa
mnima uniforme igual a la adoptada por el Acta 2601/14 de la CNAT.
Destaco, por fin, que la tasa propuesta por el Dr.Coppoletta y a la que
adhiere el Dr. Alzueta poseen hoy una significacin econmica muy similar a la que
resultara de aplicar esa tasa prevista en el Acta 2601/14 de la CNAT (TNA para

prstamos personales de libre disponibilidad, a 49/60 meses) y que rige sin

estridencias en el mbito de la Justicia Nacional del Trabajo, que oscila en torno al
46%, aunque el agregado para comprender a los costos terciarios de administracin
del sistema financiero -de cuyo pago que el trabajador obviamente no puede
sustraerse- prev con mayor grado de realismo y equidad los que efectivamente debe
afrontar en tanto acreedor postergado.
Cabe finalmente recordar a este respecto que, en lnea con los
razonamientos de la CS en la causa: Vizzoti c/AMSA, el cumplimiento de la
manda constitucional de proteger, en su aspecto preventivo o disuasivo, impone que
el resarcimiento finalmente acordado posea la entidad econmica suficientemente
sera como para desalentar o desincentivar el despido, en predicado que, desde
luego, no alcanza solamente a la deuda original sino a su efectivo importe al
momento del pago, esto es, ya con la adicin de intereses condignos al atraso. Un
importe original constitucionalmente satisfactorio puede sobrevenir inconstitucional
si el transcurso del tiempo produce un efecto de licuacin de la deuda (y del crdito)
por efecto de una inadecuada poltica de intereses.
Adhiero por estas razones a la propuesta del primer voto.
A la tercera cuestin los Dres. Coppoletta, Machado y Alzueta dicen:
Que atento el resultado de las votaciones precedentes corresponde: 1)
rechazar el recurso de nulidad del demandado; 2) rechazar el recurso de apelacin
del demandado; 3) hacer lugar al recurso de apelacin del actor y modificando la
sentencia de grado en lo que refiere a los intereses moratorios devengados sobre la
indemnizacin adeudada disponer que los mismos se liquiden desde la fecha de
mora y hasta el 31/07/14 (dado que la Com. BCRA A 5590 se public en el BO el
da 24/07/14) la tasa de inters aplicable ser del 36% anual, desde el 01/08/14 y
hasta el efectivo pago se aplicar la tasa de inters mxima nominal anual que
informe el Banco Central de la Repblica Argentina para financiaciones vinculadas

24

a tarjetas de crdito de Empresas no financieras emisoras de tarjetas de crdito,

con un incremento del 15%; 4) los intereses devengados se capitalizarn cada 4
meses desde el 01/08/15; 5) las costas en la Alzada sern impuestas en el orden
causado, ello, a pesar del vencimiento de la parte demandada, por la novedad que
implica la entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial (leyes 26.994 y
27.077); 6) los honorarios de los letrados por el trmite del recurso de apelacin se
regularn en el 50% de lo que en definitiva se regulen en primera instancia.
Por los fundamentos y conclusiones del Acuerdo que antecede, la
SALA II DE LA CMARA DE APELACIN EN LO LABORAL
R E S U E L V E:
1)

rechazar el recurso de nulidad del demandado.

2)

rechazar el recurso de apelacin del demandado.

3)

hacer lugar al recurso de apelacin del actor y modificando la

sentencia de grado en lo que refiere a los intereses moratorios devengados sobre la

indemnizacin adeudada disponer que los mismos se liquiden desde la fecha de
mora y hasta el 31/07/14 (dado que la Com. BCRA A 5590 se public en el BO el
da 24/07/14) la tasa de inters aplicable ser del 36% anual, desde el 01/08/14 y
hasta el efectivo pago se aplicar la tasa de inters mxima nominal anual que
informe el Banco Central de la Repblica Argentina para financiaciones vinculadas
a tarjetas de crdito de Empresas no financieras emisoras de tarjetas de crdito,
con un incremento del 15%.
4)

los intereses devengados se capitalizarn cada 4 meses desde el

5)

las costas en la Alzada sern impuestas en el orden causado,

01/08/15.

ello, a pesar del vencimiento de la parte demandada, por la novedad que implica la

entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial (leyes 26.994 y 27.077).

6)

los honorarios de los letrados por el trmite del recurso de

apelacin se regularn en el 50% de lo que en definitiva se regulen en primera

instancia.
Resrvese el original, agrguese copia, hgase saber y oportunamente
bajen.
Concluido el Acuerdo, firman los Seores Jueces por ante m, que doy
fe.

Dr. COPPOLETTA

Dr. ALZUETA

Dra. Claudia Barrilis

Secretaria

Dr. MACHADO