PREPARATORIO DE DERECHO ADMINISTRATIVO

I.

DERECHO ADMINISTRATIVO I

I.1. NOCIONES GENERALES

-

Qu es el Derecho Administrativo?

El derecho administrativo est vinculado a la nocin de administracin; el estudio

de la estructura y de la actividad de la administracin constituye la temtica
principal del derecho administrativo; por ese objeto puede ser definido, como la
hacia el profesor Andr de Laubadre: Por administracin se entiende el conjunto
de rganos encargados de cumplir las mltiples intervenciones del estado
moderno y de atender los servicios que el presta. (Vidal,2008 P.2)
() Podemos definir el derecho administrativo como el conjunto de principios y
reglas jurdicas que rigen la actividad administrativa de las entidades pblicas y de
las personas privadas que participan en esa actividad o que son afectadas por
ella.(Rodrguez,2005 P. 21)
Entendemos el derecho administrativo como el subsistema normativo o rama del
derecho positivo que tiene por objeto el conocimiento y la regulacin jurdica de los
rganos, sujetos, funciones y finalidades de la administracin pblica y de sus
relaciones con los asociados y la comunidad.(Santofimio, 2002 P.169)

CONCLUSIN: por Derecho Administrativo se entiende, aquella disciplina del

derecho destinada al estudio del rgimen jurdico aplicable a la estructura, actos,
obligaciones, procedimientos y responsabilidades de las entidades estatales. De
esta forma es pertinente afirmar que el Derecho Administrativo tal y como es
concebido cuenta con independencia propia, con especialidad de conceptos,
normas, teoras y jurisdiccin, su autonoma deviene del derecho francs en el
cual sta es concebida como una caracterstica preponderante del derecho
administrativo, concibiendo que cuando el estado es parte en una relacin jurdica
no es viable aplicar normas de derecho privado si no que por el contrario debe
existir un derecho especial que regule este tipo de circunstancias
-

Qu es la administracin?

Toda serie de actos encaminados a realizar y ejecutar acciones previamente

planeadas, con el objetivo de lograr el funcionamiento ptimo de un determinado
ente.

Qu es la administracin pblica?

Reciben el nombre de administracin pblica las distintas entidades pblicas

(poder ejecutivo, poder legislativo, poder judicial, gobierno regional y local,
organismos constitucionalmente autnomos y dems entidades estatales que
realizan potestades administrativas) y privadas (personas jurdicas privadas que
prestan servicios pblicos o ejercen funcin administrativa por concesin
delegacin o autorizacin del Estado) que realizan funciones administrativas.
-

Cules son los Presupuestos del derecho administrativo?

1- Estado de derecho (principio de legalidad)

2- Divisin de funciones del Estado.
-

Cul es el objeto del Derecho Administrativo?

El objeto es el funcionamiento de la administracin pblica y el ejercicio de la

funcin administrativa.
-

Caractersticas del Derecho Administrativo

El derecho administrativo tiene las siguientes caractersticas ms importantes:

1) Es dinmico: Porque para satisfacer el inters pblico debe ir actualizndose
conforme la sociedad cambia y evoluciona, para una mejor cumplimiento de su
objeto.
2) Es autnomo: En el sentido que tiene un propio objeto de estudio, que son el
conjunto de normas y principios que solamente se aplican en el mbito del
derecho
administrativo.
3) Es parte del derecho pblico: Regula actividades que el Estado debe
desempear
y
busca
satisfacer
el
inters
pblico.
4) Se autorregula: Que expide normas para el cumplimiento de sus funciones,
podemos apreciar esta caracterstica cuando la administracin tiene que expedir
normas reglamentarias para complementar la ley del sector al cual pertenece.
5) Es exorbitante: Significa que tiene privilegios en el ejercicio de sus potestades a
diferencia del derecho privado, porque precisamente defiende intereses pblicos.
Por tal motivo para defender mejor a los particulares se les confiere ciertas
garantas para que no se vulnere sus derechos cuando interacten con la
administracin pblica.

Fuentes del Derecho Administrativo

La Constitucin
La ley
Los Decretos del Presidente de la Repblica
La Jurisprudencia
La doctrina

Tendencias Contemporneas Del Derecho Administrativo

Son rectores que condicionan la evolucin del contenido mismo de la disciplina

que no necesariamente van todos en el mismo sentido, que por lo tanto con l
llegar a neutralizarse, o en la actuacin administrativa o en el debate judicial sobre
la validez de las actuaciones de la administracin podran dar lugar a
concepciones que alternen la prevalencia de una u otra tendencia y que por lo
tanto parecieran como inequvocos o contradictorios.
En este sentido y sin perjuicio de que haya otras, y como todo criterio de
clasificacin con algn grado de arbitrariedad sobre los factores de agrupamiento
y exclusin, podemos identificar 5 grandes tendencias que van marcando el
contenido actual puro del derecho administrativo: la constitucionalizacin, la
internacionalizacin, la regionalizacin, la participacin y la iusprivatizacin.

Constitucionalizacin:

La tendencia de la constitucionalizacin aparece no solamente como una

tendencia propia del derecho administrativo sino como una tendencia general del
derecho, que aborda todas sus manifestaciones; lo que sucede es que en el caso
del derecho administrativo es ms que evidente, porque si a travs del derecho
constitucional que regula la arquitectura del ejercicio del poder en los Estados, y
una de sus manifestaciones es el ejercicio de la funcin administrativa, si cambia
el papel que se le asigna al que le ordena la arquitectura del poder dentro del
Estado, eso va a repercutir automticamente en la regulacin concreta de la
actividad y la estructura de la administracin a travs del cual esta manifestacin
especfica del poder ejerce.
Como efectos se pueden evidenciar los siguientes:

un desplazamiento en la construccin doctrinaria de los contenidos del

derecho administrativo, de la jurisprudencia de los jueces y tribunales
administrativos, a la jurisprudencia de los jueces constitucionales.

Aparecen mecanismos de proteccin de los derechos, como la tutela y

la accin de cumplimiento. Se da un cogobierno de los jueces. Se limita
o condiciona la libertad de configuracin del legislador sobre la
estructura y actividad de la administracin. Se amplan los contenidos de
la constitucin a partir del Derecho Administrativo.

Internacionalizacin:

Es un fenmeno econmico que parte de la afectacin econmica del actuar del

estado derivada de la internacionalizacin.

El derrumbe del patrn oro, de la unin sovitica (comunismo), el mejoramiento

tecnolgico, el cambio en el modo de produccin empresarial, entre otros,
llevaron a una internacionalizacin de la economa y por tanto a la bsqueda, por
parte de los actores econmicos, de la facilitacin por parte de los estados, de las
condiciones para poder hacer negocios. Esto gener confrontaciones con una
estructura muy fuerte reacia a abrirse a los mercados internacionales, el Estado
Nacin. El empuje de estos actores (internacionalizacin) con su capacidad
econmica empieza a forzar a los Estados a desmontar las barreras que se
haban colocado contra la presencia de los actores econmicos extranjeros en sus
territorios.
El derecho internacional, respecto de los derechos humanos se refleja en el
campo econmico, pues, si se quiere que un Estado se inserte en la economa se
deben aplicar y proteger estndares de derechos humanos.
De esta internacionalizacin se proyectan dos expresiones que van a tener
incidencia en la manera como se regula la estructura y la actividad de la
administracin dentro de los Estados.
-

Globalizacin
Integracin.

I.2. FUNCIN PBLICA Y FUNCIN ADMINISTRATIVA

La funcin pblica Puede verse desde 3 acepciones:
- General: desde este sentido, usamos la acepcin estudiada para referirnos a
aquellas actividades que se encuentran exclusivamente en cabeza del Estado.
-Recurso Humano: Tambin se entiende como funcin pblica, las acciones
desempeadas por los funcionarios pblicos, los cuales representan el Estado.
-Relacin Laboral: Desde la rbita de las relaciones suscitadas entre el Estado
como empleador y los servidores pblicos en su condicin de subordinados.
Conjunto de actividades que buscan la satisfaccin de los intereses de la sociedad
por medio de la prestacin de servicios o bienes que realizan las instituciones
pblicas e instituciones privadas autorizadas.
Caractersticas:

Ser individualizable: Los efectos jurdicos administrativos siempre se destinan a

un destinatario en concreto.
Ser inmediata: En la medida que busca una rpida satisfaccin de los intereses
pblicos.

Ser continua: Por tratarse de la prestacin de bienes o servicios para la

satisfaccin de intereses pblicos, la funcin administrativa debe realizarse de
manera continua e ininterrumpida.
Tener actuacin de oficio: La funcin administrativa busca satisfacer intereses
pblicos, por tanto como de por medio est el intereses de la sociedad puede
actuar de oficio (sin necesidad de solicitud de parte) y por solicitud de un
particular.

Los funcionarios pblicos:

Dentro del rgimen laboral administrativo, como algunos denominan la relacin
Estado-Funcionarios, no todos los trabajadores comparten la misma naturaleza ni
tienen la misma vinculacin, de esta manera existen varios tipos de funcionarios
pblicos.
Para efectuar la clasificacin que se mostrar a continuacin, se ha tenido en
cuenta el tipo de relacin que los servidores pblicos tienen con las diferentes
entidades de la administracin; para lo cual se trae a consideracin el artculo 123
de la Constitucin Poltica de Colombia, y lo estructurado por Younes (2009), de
acuerdo a esto, los servidores del estado tienen la siguiente categorizacin:
Miembros de las corporaciones pblicas
Son aquellos funcionarios pertenecientes a los rganos colegiados de eleccin
popular denominados <corporaciones pblicas> entre los cuales se encuentran,
miembros de los consejos municipales, diputados, representantes a la cmara,
entre otros. La relacin de estos trabajadores con el Estado se efecta a travs de
la forma estatutaria, y se consuma con la posesin, la cual se lleva a cabo una
vez los servidores sean elegidos legtimamente por el pueblo. El retiro de los
miembros de las corporaciones pblicas se materializa una vez finalice el periodo
para el cual fueron elegidos, a menos que por razones de ndole disciplinario,
penal u otras, pierdan la investidura, situacin en la cual estaramos ante una
forma anormal de terminacin del vnculo laboral.
Trabajadores oficiales
Tal como habamos mencionado anteriormente, estos funcionarios estn
relacionados con el Estado a travs de un contrato de trabajo laboral el cual no
queda supeditado totalmente a unas condiciones fijas e inamovibles, si no que por
el contrario en l se plasma adems de la voluntad de la administracin, la del
trabajador en cuanto a la forma en que se va llevar a cabo la prestacin del
servicio. No obstante lo anterior, este tipo de trabajadores gozan de unos derechos

mnimos reconocidos en la ley con relacin a sus prestaciones sociales, con

independencia de lo que se pacte en cada contrato de trabajo en particular.
Son trabajadores oficiales aquellas personas naturales que laboran en el rea de
la construccin y sostenimiento de obras pblicas, funcionarios de las empresas
industriales y comerciales del estado y de las empresas de economa mixta.
Por otro lado, vale la pena especificar que el tipo de contrato al que nos estamos
refiriendo en esta oportunidad no se debe confundir con aquellos de prestacin de
servicios celebrados entre una persona natural y la administracin, ya que stos
ltimos son de carcter estatal, por lo tanto no dan cabida a la relacin de
subordinacin que efectivamente existe en los contratos laborales tratados, ni
mucho menos al pago de prestaciones sociales.
Empleados pblicos
Son empleados pblicos aquellas personas naturales ligadas con el estado a
travs de una vinculacin laboral jurdico-legal inalterable, la cual se encuentra
reglamentada preliminarmente en la ley. Las condiciones laborales en este tipo de
relacin (modo estatutario) no son objeto de cambio, en razn a que stas ya
estn estandarizadas, por lo tanto, el funcionario deber aceptarlas o no.
De acuerdo al artculo 5 del Decreto ley 3135 de 1968, son empleados pblicos las
personas que prestan sus servicios en los Ministerios, Departamentos
Administrativos, Superintendencias, Establecimientos Pblicos, y algunos
trabajadores de las empresas industriales y comerciales del estado a los cuales
los estatutos de la empresa los designe como tal.
Por su parte, dentro de la Funcin Pblica existen varias clases de empleos
pblicos, a saber;
Empleos pblicos de carrera; Es un medio de acceder a la funcin pblica
surtiendo los concursos establecidos para el efecto, y en donde se tienen en
cuenta las capacidades y a aptitudes de los concursantes.
Empleos de eleccin popular; son aquellos que se disponen para funcionarios
pblicos elegidos popularmente, como lo son los alcaldes, concejales, diputados,
gobernadores, representantes a la cmara, senadores y presidente, entre otros.
Empleos pblicos de libre nombramiento y remocin; a diferencia de los
empleos de carrera stos se caracterizan por poseer pocos trmites, son aquellos
ocupados por personal idneo (de acuerdo a lo determinado en la ley), pero los
cuales son escogidos y removidos autnomamente por la entidad pblica.

Empleos de perodo fijo; Mediante estos se provee a un funcionario un cargo por

un periodo de tiempo definido. Estos periodos de tiempo, variarn dependiendo
del tipo de servicio que se va a prestar, la disponibilidad del empleo, la necesidad
del servicio y en general lo que al respecto se especifique en la ley y en los
reglamentos de la institucin contratante.
Empleos temporales; teniendo presente lo regulado por la ley 909 del 2004, son
aquellos establecidos para ser desempeados de forma transitoria cuando las
necesidades del servicio lo requieran, los actos que los provean debern estar
debidamente motivados y soportados con el respectivo Certificado de
Disponibilidad Presupuestal, a travs del cual se evidencia que la respectiva
entidad cuenta con los recursos econmicos necesarios para asumir las
obligaciones que se derivan de esa contratacin.
-

La funcin administrativa

As las cosas, la funcin administrativa es una clase de funcin pblica.

La jurisprudencia la ha definido como:
la funcin administrativa es una de las funciones del poder pblico, o sea, una
clase de funcin pblica, de modo que el gnero es funcin pblica y una de
sus especies es la funcin administrativa, en la medida en que sta se inscribe
en la funcin ejecutiva, de suerte que su primera caracterstica es la de ser
inherente al poder del Estado, igual que lo son las dems funciones pblicas
clsicas: la legislativa y la jurisdiccional, correspondientes a las tres ramas en
lo que constituye la tradicional divisin tripartita del poder pblico, segn lo
consagra el artculo 113 la Constitucin Poltica1
a. CRITERIO ORGNICO
FUNCIN ADMINISTRATIVA ES TODA ACTIVIDAD QUE LLEVAN A CABO LOS
RGANOS ADMINISTRATIVOS: Todo lo que haga la administracin es
administrar.
b. CRITERIO RESIDUAL
TODO LO QUE NO SEA NI LEGISLAR NI JUZGAR, SER ADMINISTRAR
(nocin basada en opuestos; uno define por lo que es no lo que no es= no se
identifica cual es su objeto).
c. CRITERIO MATERIAL
SON LAS ACTIVIDADES DESARROLADAS POR LOS RGANOS DEL ESTADO
(no necesariamente la administracin) ENCAMINADAS A LA SATISFACCIN DE
1CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION
PRIMERA Consejero ponente: RAFAEL E. OSTAU DE LAFONT PIANETA, 1 de
noviembre de 2007, Radicacin nmero: 25000-23-24-000-2000-00772-01

LOS INTERESES GENERALES, DE MANERA GENERAL Y CONTINUA. Este

criterio de empieza a mostrar ineficiente cuando la administracin, en razn de la
prestacin de los servicios pblicos, comienza a realizar otras actividades que no
entraan la satisfaccin de las necesidades materiales de los ciudadanos. Para
poder prestar estos servicios, la administracin requiere de un instrumento jurdico
en el cual apalancarse que es el desarrollo reglamentario que haga de la ley.
La potestad reglamentaria es inherente a la funcin administrativa, pero no queda
cobijada por las actividades materiales encaminadas a prestar los servicios.
Dentro de esta definicin no cabe la funcin reglamentaria.
Pero la administracin no solo presta el servicio, ahora tambin vigila y controla a
quienes lo prestan en ejercicio del poder de polica. En razn de la vigilancia que
se hace sobre esa prestacin, puede suceder que el prestador no cumpla una del
las reglas, ameritando que el Estado active el control y desarrolle un proceso
administrativo sancionador que concluye con una sancin, frente a la cual el
sancionado interpone un recurso en la va administrativa antes de poder
controvertir la validez jurdica de ese acto ante la jurisdiccin (primera instancia).
Qu tiene que ver el trmite por la va gubernativa con la prestacin del
servicio? Esto no va a la satisfaccin de una necesidad. Esto no queda cubierto
por la definicin.
d. CRITERIO ECLCTICO
LAS ACTIVIDADES QUE LLEVAN A CABO LOS RGANOS DE LA
ADMINISTRACIN (criterio orgnico y material), MS TODAS LAS ACTIVIDADES
QUE LLEVAN A CABO EL RGANO LEGISLATIVO Y EL JUDICIAL QUE NO
SEAN LAS PROPIAS DE SU OBJETO (criterio residual) JUNTO CON LOS
REMEDIOS PROCESALES DE QUE DISPONEN LOS CIUDADANOS PARA
RELACIONARSE CON LA ADMINISTRACIN. Este criterio en ltimas no define
nada.
La funcin administrativa se puede traducir en varias potestades y son las
siguientes:
1) Potestad Limitadora: Significa que la administracin pblica puede limitar
algunos derechos con la finalidad de obtener la satisfaccin de las necesidades
pblicas (por ejemplo el establecimiento de ciertas restricciones en velocidad
en determinado lugar, o prohibiciones para realizar actividades de comercio en
determinado lugar, etc). Para poder establecer estas limitaciones la
administracin debe estar facultada por la ley.
2) Potestad de Fomento: significa que la administracin puede incentivar
algunas actividades para cumplir con satisfacer el inters pblico (ejm fomento
de actividades culturales o deportivas)

3) Potestad Prestacional: Significa que la administracin continuamente debe

prestar servicios o bienes para satisfacer las necesidades sociales (ejm
otorgamiento de ttulos de propiedad, otorgamiento de certificados o
constancias, etc).
4) Potestad Normativa: Significa que la administracin puede emitir sus propias
normas jurdicas (con rango inferior a la ley, ejemplo los reglamentos) para
regular asuntos que son de su competencia o referidas a sus funciones.
5) Potestad Cuasijurisdiccional: Significa que la administracin en algunos
casos puede resolver el conflicto de intereses entre particulares o particulares
contra otras entidades administrativas. Podemos apreciar esta potestad en los
procedimientos administrativos trilaterales.
6) Potestad Sancionadora: Significa que la administracin puede sancionar a
aquellas personas que no cumplan con las disposiciones administrativas
vigentes del sector que est a su cargo.
-

Principios De La Funcin Administrativa

1. Artculo 209 Constitucin Poltica:

a. Buena fe / confianza
b. Celeridad
c. Concurrencia
d. Contradiccin
e. Coordinacin
f. Debido proceso
g. Economa
h. Eficacia
i. Eficiencia
j. Equidad
k. Igualdad
l. Imparcialidad
m. Moralidad
n. Participacin
o. Publicidad
p. Responsabilidad
q. Sostenibilidad Ambiental
r. Subsidiariedad
s. Transparencia
2. Cdigo Contencioso Administrativo
a. Eficacia
b. Economa
c. Celeridad
d. Imparcialidad
e. Publicidad
f. Contradiccin
3. Ley 489 de 1998

a. Todos los de la Constitucin Poltica

b. Transparencia
4. Ley 42 de 1993
a. Eficacia
b. Eficiencia
c. Economa
d. Equidad
e. Sostenibilidad Ambiental
5. Ley 80 de 1993
a. Transparencia
b. Economa
c. Responsabilidad
I.3. ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
-

Organizacin Administrativa

La administracin pblica y su estructura dentro del Estado colombiano, ha estado

sometida a constantes cambios legales, los cuales se evidencian en la
normatividad descrita a continuacin: Ley 19 de 1958 la cual contemplaba la
reorganizacin de la administracin de la administracin pblica, posteriormente
se expide la Ley 1 de 1963, Ley 65 de 1967, Ley 2 de 1973, Ley 28 de 1974, Ley
344 de 1996; Ley 489 de 1998 y la Ley 790 de 2002. (Ibez, 2006)
La Ley 489 de 1998 Por la cual se dictan normas sobre la organizacin y
funcionamiento de las entidades del orden nacional, se expiden las disposiciones,
principios y reglas generales para el ejercicio de las atribuciones previstas en los
numerales 15 y 16 del artculo 189 de la Constitucin Poltica y se dictan otras
disposiciones, contempla dentro de su captulo X la estructura y organizacin de
la administracin pblica. La cual est compuesta por un sector central y dos
descentralizados as:
1.

Sector Central:

a. La Presidencia de la Repblica: Esta en cabeza del presidente de la repblica

como jefe de estado, jefe de gobierno y suprema autoridad administrativa
(Constitucin Poltica de Colombia, Articulo 115). Se considera el rgano ms
destacado dentro de la estructura administrativa. () la presidencia de la
repblica estar integrada por el conjunto de servicios auxiliares del presidente de
la repblica y su rgimen ser el de un Departamento Administrativo. (Ley 489 de
1998, Artculo 56)
b.
La Vicepresidencia de la Repblica: Tendr a su cargo las obligaciones y
funciones que le designe el presidente de la repblica de acuerdo a la Constitucin
Poltica; vale la pena resaltar que la Constitucin no establece ninguna funcin

especfica al vicepresidente de la repblica. Su funcin principal es la de sustituir

al presidente cuando este se ausente de forma temporal o permanente.
c. Los Consejos Superiores de la Administracin: En palabras de Ibez (2006)
se definen como organismos gubernamentales de carcter asesor, consultivo o
coordinador de toda la administracin o parte de ella, son supra ministeriales y por
ello resultan ubicados en la cpula de la Rama Ejecutiva del Poder Pblico,
despus de la Presidencia de la Repblica. (P. 229)
Frente a estos organismos colegiados con el carcter de Consejos Superiores de
la Administracin, siempre surge una duda razonable en cuanto a la naturaleza de
los mismos y la calidad de las decisiones que stos emiten. Es normal que existan
tales interrogantes debido a que los dictmenes, actos y decisiones del organismo
colegiado se pueden llegar a confundir con las de cada miembro de dicho
conjunto.
d. Los Ministerios y Departamentos Administrativos: El nmero, denominacin y
orden de procedencia de los ministerios y departamentos administrativos sern
determnanos por la ley. Compete al presidente de la repblica distribuir entre ellos
los negocios segn su naturaleza.
Son rganos que gozan de autonoma administrativa, personera jurdica y
autonoma financiera. (Ley 489 de 1998, Artculo 57)
Sus principales funciones consisten en preparar los proyectos de ley relacionados
con su ramo, as como los proyectos de decreto y resoluciones ejecutivas que
deban dictarse en ejercicio de las atribuciones que corresponde al presidente de la
republica como suprema autoridad administrativa y dar desarrollo a sus ordenes
relacionadas con dichas atribuciones. (Ley 489 de 1998, Artculo 59)
e. Superintendencias sin personera jurdica: De acuerdo al artculo 66 de la ley
489 de 1998 cumplen funciones de inspeccin, vigilancia y control atribuidas por
la ley o delegadas por el presidente de la repblica.
f.
Unidades administrativas Especiales sin Personera Jurdica: Segn lo
planteado en el artculo 67 de la ley 489, cuentan con autonoma patrimonial y
financiera, se encargan bsicamente de elaborar directrices en su rea, tpicos de
un ministerio o departamento administrativo.
2.

Sector Descentralizado por servicios:

a.
Establecimientos Pblicos: () son organismos encargados principalmente
de atender funciones administrativas y de prestar servicios pblicos conforme a las
reglas del derecho pblico. (Ley 489 de 1998, Articulo 70) Entre sus cualidades
estn las de; contar con patrimonio independiente, autonoma financiera y
administrativa y personera jurdica adems de ser organismos adscritos. Algunos
ejemplos de establecimientos pblicos son el Instituto Nacional Penitenciario y
Carcelario INPEC adscrito al Ministerio de Interior y Justicia, la Escuela Superior

de Administracin Publica ESAP adscrita al Departamento Administrativo de la

Funcin Pblica, el Instituto Colombiano de Bienestar Familiar adscrito al
Ministerio de la Proteccin Social y el Servicio Nacional de Aprendizaje SENA
adscrito al Ministerio de Proteccin Social. (Rodrguez, 2005, p. 92)
b.
Empresas Industriales y Comerciales del Estado: () son organismos
creados por la ley o autorizados por esta, que desarrollan actividades de su
naturaleza industrial o comercial y de gestin econmica conforme a las reglas del
derecho privado (Ley 489 de 1998, Articulo 85) adems de contar con autonoma
administrativa y financiera, capital independiente y personera jurdica.
c. Superintendencias con Personera Jurdica: Tienen autonoma administrativa y
patrimonial y sus funciones son las mismas mencionadas para las
Superintendencias sin personera Jurdica.
d.
Unidades Administrativas Especiales con Personera Jurdica: Cabe aclarar
que
la Ley 489 en su artculo 82 las ubica en igual rango de las
Superintendencias con personera jurdica, tambin cuentan con autonoma
administrativa y patrimonial. Encargados de formular y ejecutar programas
especiales, propios de un Ministerio o de un Departamento Administrativo
(Ibaez,2006, p. 253)
e. Empresas Sociales del Estado: Estas son () creadas por la Nacin o por
las Entidades territoriales para la prestacin en forma directa de servicios de salud
se sujetan al rgimen previsto en la Ley 100 de 1993 (Ley 489 de 1998, Articulo
83), por lo anterior, cuentan con autonoma administrativa, patrimonial y
personera jurdica, calidades que les permiten desarrollar el objeto para las cuales
fueron creadas.
f. Las Empresas Oficiales de Servicios Pblicos: Su objetivo principal es llevar a
cabo la prestacin de los servicios pblicos domiciliarios teniendo en cuenta la Ley
142 de 1994. (Ley 489 de 1998, Artculo 84)
g.
Institutos Cientficos y Tecnolgicos: Se constituyen en organizaciones sin
nimo de lucro, con autonoma administrativa y patrimonial, regidas por el
derecho privado. Su principal funcin consiste en el desarrollo de actividades
cientficas y tecnolgicas, de acuerdo a lo estipulado en el artculo 68 de la Ley
489.(Ibez, 2006, p.254)
h.
Las Sociedades entre Entidades Pblicas: Se forman cuando dos o ms
entidades pblicas, a travs de la celebracin de un convenio o la creacin de una
persona jurdica sin nimo de lucro, se unen para llevar a cabo de forma conjunta
la prestacin de servicios pblicos o de funciones administrativas, lo anterior, de
acuerdo a lo instaurado en el artculo 95 de la ley 489 de
i.
Sociedades de Economa Mixta: Estn reguladas en el artculo 97 de la
mencionada ley y conforme a ste se crean por disposicin legal; como su nombre

lo indica estn compuestas por capital pblico y capital privado para la ejecucin
de funciones industriales y comerciales de acuerdo a la forma societaria-comercial
que adoptan. Estas entidades se rigen a manera general por el derecho privado.
j.
Dems Entidades Administrativas Nacionales: En este aparte se contemplan
aquellas entidades que a futuro se creen por disposicin legal para conformar la
estructura de la administracin.
3.

Sector Descentralizado territorialmente:

Es pertinente dejar sentado, que para efectuar el estudio del sector

descentralizado territorialmente se ha tomado como base la estructura del estado
concebida por Ibez (2006), por lo cual, la clasificacin que se dar a
continuacin no es la nica existente y por lo tanto para la comprensin de este
tema en particular, se pueden ver las perspectivas jurdicas que brinden otros
doctrinantes.
a.
Entidades Territoriales: Compuestas por los Distritos, Municipios y
Departamentos
b.

Entidades Descentralizadas, Funcionalmente o por Servicios:

-Establecimientos pblicos
-Las unidades administrativas especiales
-Empresas industriales y/o comerciales
-Empresas sociales
-Empresas oficiales prestadoras de servicios pblicos domiciliarios
-Sociedades entre entidades pblicas
-Sociedades de economa mixta
-los institutos de investigacin cientfica y tecnolgica
-Las dems entidades de naturaleza especial creadas o autorizadas por
ordenanzas o acuerdos, respectivamente, con el carcter de entidades
descentralizadas de cada uno de los rdenes departamental, distrital o municipal,
entre las cuales se pueden destacar las siguientes:
-Las sociedades entre entidades pblicas
-Asociaciones y fundaciones creadas para el cumplimiento de actividades propias
de las entidades pblicas
c.
Entidades Administrativas Especiales del Orden Territorial: reas
Metropolitanas, provincias, Regiones Administrativas y de Planificacin.
d.

Los Territorios Indgenas.

Organismos Autnomos: Aunque no hacen parte de la rama ejecutiva del poder

pblico, es pertinente mencionarlos, estos son:
El Banco de la Republica, La Comisin Nacional de Televisin, Las Corporaciones
Autnomas Regionales, Las Universidades Oficiales Autnomas; la Comisin
Nacional del Servicio Civil .Por disposicin de la Constitucin Poltica cuentan con
total autonoma para el desarrollo de las funciones para las cuales fueron creados,
adems de tener personera jurdica. Estos rganos autnomos con rgimen
especial, no pertenecen ni dependen de la rama ejecutiva del poder pblico.
(Ibez, 2006)
I.4. DIVISIN DE FUNCIONES
I.4.1. La desconcentracin
La desconcentracin es un concepto diferente a la centralizacin y la
descentralizacin. Maurice Duverger afirma que la desconcentracin consiste en
transferir el poder de decisin de las autoridades centrales a los representantes
locales que nombran ellas mismas y que son dependientes de la administracin
central.
La desconcentracin no crea agentes administrativos independientes; se limita a
desplazar la sede de la decisin.
La desconcentracin puede llevarse a cabo perfectamente en regmenes
autoritarios, pues excepto en los estados muy pequeos, la centralizacin implica
necesariamente la existencia de eslabones sucesivos y centros locales que
representan a la autoridad central.
Janet Murcia Bermdez, asegura que la desconcentracin es el traspaso de
competencias de una entidad de jerarqua superior a una dependencia o entidad
subalterna, con el fin de facilitar o permitir la prestacin de servicios y dar
cumplimiento a las funciones conservando la entidad titular de la funcin o del
servicio, la responsabilidad en la prestacin del mismo, es decir la
desconcentracin se desarrolla al interior de la misma persona jurdica.
La desconcentracin puede ser territorial o funcional[1]:
La desconcentracin territorial ocurre cuando hay un desplazamiento de
funciones de la sede principal a la provincia, ejemplo de este fenmeno es en
Colombia son la Procuradura General de la Nacin, DIAN, la Organizacin
Electoral con las oficinas de las Registradurias, la Fiscala General de la Nacin
con los Tribunales, el Banco de la Repblica con las gerencias regionales.
En la desconcentracin funcional las autoridades superiores conceden
funciones a las inferiores sin que exista desplazamiento fsico, es decir, son
ejercidas en el mismo territorio, ejemplo el Presidente otorga funciones a los

Ministerios y estos a su vez a sus organismos vinculados o adscritos. La

desconcentracin territorial se ejemplifica a travs de las Secretaras de Despacho
y los Departamentos Administrativos.
La autoridad competente a nivel nacional para realizar la desconcentracin es el
Congreso de la Repblica; en el nivel nacional del sector descentralizado es el
gobierno nacional en los establecimientos pblicos y las empresas industriales y
comerciales del estado; en el nivel territorial central son las corporaciones
pblicas, gobernadores o alcaldes.
Las caractersticas que se pueden mencionar de la desconcentracin son:

No posee autoridades propias pues son servidores pblicos de la planta de

personal principal
No tienen autonoma financiera pues no poseen presupuesto propio y los
ingresos que generan van para el presupuesto general de la entidad
Las funciones y competencias desconcentradas son limitadas funcional y
geogrficamente
La autonoma administrativa esta limitada a la subordinacin de las autoridades
de la entidad central
I.4.2. La delegacin
La Delegacin, se define como el proceso administrativo a travs del cual el
titular de un empleo, previa autorizacin expresa para delegar dada por la
autoridad que le asign la funcin al cargo, inviste voluntaria y formalmente de
autoridad a otro empleado, normalmente subordinado, para que tome
decisiones en una o varias de las funciones de su empleo.

En la delegacin las decisiones del delegatario se asumen para todos los efectos,
requisitos y recursos como si hubieran sido tomadas por el delegante; por tanto la
expresin: la delegacin exime de responsabilidad al delegante, la cual
corresponde exclusivamente al delegatario, se refiere nicamente a las
decisiones que tome el delegatario en ejercicio de la delegacin, pero no se aplica
en ningn momento a las obligaciones y a las consecuencias de la decisin de
delegar por parte del delegante ya que este debe informarse sobre el desarrollo de
las delegaciones que otorg, impartir orientaciones generales sobre el ejercicio de
la delegacin.
La delegacin se presenta nicamente entre funcionarios y no entre organismos o
entidades pblicas, porque entre delegante y delegatario hay, por principio, una
relacin jerrquica, la cual es inexistente entre entidades pblicas.
El acto de delegacin deber constar por escrito y debe indicar la autoridad
delegante, el delegatario, las funciones o asuntos que delega, las circunstancias

de tiempo, modo y lugar que orientaran el ejercicio de delegacin y debe ser

notificado al delegatario para que surta efecto jurdico.
La delegacin es decisin discrecional para el delegante y no puede ser
rechazada por el delegatario, aunque podr oponerse a ella por las vas legales
presentando los recursos de la va gubernativa o judicial que considere oportuno.
No se puede delegar la expedicin de reglamentos de carcter general, salvo los
autorizados por la ley.
Contra los actos de delegacin procede el recurso de la va gubernativa y en
cualquier momento la autoridad delegante puede dejar sin efecto el acto de
delegacin y asumir en forma nica, directa y personal el cumplimiento integral de
las funciones de su empleo.
I.4.3. La descentralizacin
I.4.3.1. Descentralizacin administrativa
De acuerdo a distintas concepciones y posturas la descentralizacin
administrativa se puede definir como la asignacin de funciones o
competencias administrativas a personas pblicas diferentes del Estado para
que las desempeen en su propio nombre y responsabilidad.
Como vimos anteriormente dentro de la descentralizacin administrativa existen
dos modalidades:
-

descentralizacin territorial: Departamental, distrital y municipal

Es el otorgamiento de funciones y competencias a los entes territoriales para que

estos se administren en su propio nombre y en su propia responsabilidad. Art 311
C.N. Los ms importantes son los municipios.

Caractersticas Principales:

1. Personera Jurdica: Capacidad. Es aquella condicin que hace al entre

territorial sujeto de derecho y obligaciones.
Los municipios son creados por
ordenanzas que expide la asamblea departamental y los departamentos los crea
la ley. El representante legal del municipio es el alcalde y del departamento el
gobernador.
2. Necesidades Propias. Cada municipio y departamento tiene sus necesidades y
la idea es que tanto el alcalde como el gobernador las satisfagan.
3. Autonoma Presupuestal: Toda entidad debe tener un presupuesto. Calculo
anticipado de ingresos y egresos. Cada ente debe manejar su presupuesto y

administrar sus recursos en la medida que lo demanden las necesidades propias.

La vigencia de un presupuesto es de un ao, nace el 1 de enero y muere el 31 de
diciembre. En el presupuesto se debe incluir todo lo que se piense hacer durante
el ao, solo se gasta lo que este presupuestado.
Cada ente territorial tiene la capacidad de organizar su presupuesto segn las
necesidades propias de cada entidad.
4. Autonoma Administrativa: Es la capacidad que tiene el ente territorial para
organizarse a fin de poder cumplir con la funcin administrativa. Es armar la
estructura de la administracin.
5. Autoridades Propias: El municipio y el departamento tienen un representante
legal.
-

descentralizacin especializada o por servicios: Es el otorgamiento de

funciones y competencias a rganos diferentes al nivel central que
prestan servicios para que se manejen bajo su propio nombre y bajo su
responsabilidad.

*Empresas industriales y comerciales del Estado

* Sociedades pblicas y sociedades de economa mixta
* Superintendencias
* Unidades administrativas especiales con personera jurdica
* Empresas sociales del estado
* Empresas sociales de servicios pblicos.
-

Descentralizacin por colaboracin: Hay ciertas tareas y actividades

propias del estado, pero decide no ejecutarlas directamente y se las
entrega a particulares.
Son aquellas que desarrollan los particulares y que en principio le
corresponde ejecutarlas al gobierno. Se las entrega a los particulares y
estos bajo su propio nombre y responsabilidad las ejecutan.
Encontramos:
* Cmaras de Comercio: Registro Mercantil
* Notarias: Registro Civil
*Centros de Conciliacin
*Federacin Nacional de cafeteros
* Curaduras
*Servicios pblicos domiciliarios

En desarrollo de la descentralizacin administrativa se explica el por qu las

entidades que hacen parte del sector descentralizado fueron dotadas de
personera jurdica, autonoma financiera y autonoma administrativa.

En particular los municipios y departamentos a travs del tiempo han venido

experimentando una transformacin desde la expedicin de los Decretos Leyes
77, 78. 79 y 80 de 1987 que restauraron competencias a los municipios que
estaban en manos de la nacin y le impusieron nuevas funciones como
acueducto, alcantarillado, saneamiento bsico ambiental, puestos de salud,
construccin, asistencia tcnica agropecuaria, desarrollo rural, recreacin y obras
pblicas.
I.5. SISTEMA DE CONTROLES DE LA ADMINISTRACIN
Los funcionarios del estado en el desarrollo de sus funciones pueden llegar a
incurrir en diferentes tipos de responsabilidades, en esta medida, una actuacin
que no se ajuste a la ley y/o a los reglamentos puede originar consecuencias de
tipo Fiscal, Penal, Disciplinaria y Civil.
-

Control por Responsabilidad Fiscal:

La responsabilidad fiscal es una carga u obligacin que tiene o puede llegar a

tener un sujeto a favor del Estado, por las actuaciones dolosas o graves culposas
de ste que se deriven de la afectacin que con dichas conductas se produzcan al
patrimonio pblico estatal.
En la responsabilidad fiscal se encuentran involucrados conceptos cualificadores
del sujeto, ya que se predica de los servidores pblicos, pero tambin son sujetos
de dicha responsabilidad quienes no teniendo tal calidad manejan o administran
bienes del estado. En este sentido la jurisprudencia ha planteado tres puntos
fundamentales que se deben tener en cuenta a la hora de evaluar la
responsabilidad fiscal, estos son; quienes son sujetos disciplinables, que se
entiende por dao patrimonial y cuando se habla de patrimonio pblico.
El proceso de responsabilidad fiscal, el cual es adelantado por la Contralora
General de la Nacin y sus delegadas en todo el territorio nacional, tiene como fin
la reparacin al patrimonio pblico afectado por la indebida gestin del funcionario
a cargo; ste se encuentra regulado en la Ley 610 de 2000, dentro de la cual se
detallan las diferentes etapas que se surten dentro del mismo, las cuales son:
Por ltimo, la sancin dentro de esta clase de procesos ser la retribucin
econmica por parte del servidor responsable.
-

Control por Responsabilidad penal:

Se entiende que el servidor pblico ha incurrido en un delito contra la

administracin pblica cuando su conducta se adecue al tipo penal establecido
dentro del ttulo XV, del Cdigo Penal Colombiano (Ley 599 de 2000, artculos 397
y siguientes); entre los cuales se destacan los siguientes:

Peculado por apropiacin: Siendo el tipo de peculado ms comn, ste se

configura cuando un funcionario pblico sustrae del patrimonio del Estado
bienes de cualquier ndole para favorecerse en causa propia o ajena. Existen
en el actual Cdigo Penal diferentes tipos de peculado entre los que se
encuentra adems del mencionado el peculado por uso, peculado por
aplicacin oficial diferente y peculado por aplicacin oficial diferente frente a
recursos de la seguridad social.

Cohecho: Cuando el funcionario del estado supedita el cumplimiento (tipo

impropio) o retardo (tipo propio) de las actuaciones a su cargo, a dadivas que
una tercera persona le conceda como contraprestacin de dicho actuar. Por su
lado, el cohecho por dar u ofrecer se configura por parte de una persona y
hacia un servidor pblico, cuando la primera da u ofrece dadivas a al servidor
pblico para que cumpla una labor propia de su empleo o para que se
abstenga de cumplirla o dilate su ejecucin.

Concusin: Se constituye este delito cuando un funcionario estatal en ejercicio

de una funcin pblica busque incitar u obligar a otra persona a entregar o
prometer un beneficio econmico o de cualquier otra naturaleza para s o para
un tercero.

Celebracin indebida de contratos: Se habla de este delito en los siguientes

casos:
i)
Cuando el funcionario encargado de contratar bienes y servicios dentro
de la entidad, omita alguna de las formalidades definidas en la ley en la
celebracin o liquidacin de cualquier clase de contrato estatal, para
favorecerse al mismo o a un tercero.
ii)
En el evento en que dicho funcionario vulnere el rgimen de
inhabilidades e incompatibilidades a la hora de celebrar un contrato
estatal. 3. Cuando el mismo funcionario en ejercicio de sus funciones
contractuales favorezca sus intereses o los de un tercero.

Trfico de influencias para obtener favor de servidor pblico: Este delito

involucra el actuar de dos servidores pblicos, uno que en abuso de su cargo o
posicin predominante solicita a un segundo, favores, prebendas, o
contraprestacin de cualquier naturaleza para s o en provecho de un tercero.

Trfico de influencias de particular: Aqu nos encontramos ante los mismos

supuestos de hecho que el delito anterior, pero con la diferencia que quien
ejerce el acto abusivo en razn a su posicin es un particular sobre un servidor

pblico, para que ste ultimo acte de acuerdo con las peticiones efectuadas
por el primero.

Enriquecimiento ilcito: Dentro de este delito se enmarcan aquellas actividades

efectuadas durante el desempeo de un cargo pblico o en ejercicio de
funciones pblicas por un sujeto que durante el mismo lapso de tiempo o cinco
(5) aos despus del desprendimiento de las funciones, aumente su capital o
el de un tercero de forma significativa sin que pueda justificarlo. Este delito
descrito en el artculo 412 del referido cdigo, trae inmersa una contraposicin
al principio de buena fe, toda vez que se parte de la base que si un servidor
pblico o un particular que ejerce o ejerci actividades pblicas se enriquece,
lo hace por ejercer o haber ejercido actividades ilegales en funcin de su
posicin. Por tanto, si una persona que rene las condiciones descritas en el
artculo anterior no puede justificar el incremento en su patrimonio,
automticamente estar inmerso dentro de los supuestos de hecho que
contempla esta infraccin. En este sentido, la carga de la prueba no la tiene el
ente investigador si no que se le traslada al investigado, supuesto que
contraviene el principio de buena fe que debe regir en todas las actuaciones
administrativas y judiciales; este delito aunque necesario debe ser replanteado
dentro del texto legal.

Utilizacin indebida de informacin oficial privilegiada: Nos referimos a aquella

prohibicin legal que tienen los servidores pblicos o los particulares que
ejecutan funciones de esta ndole, para utilizar en su provecho o en el de una
tercera persona natural o jurdica, la informacin que estando sometida a
estricta reserva conozcan en ocasin a su cargo.

Prevaricato por accin: Incurrir en este delito, todo funcionario que con
ocasin a sus funciones produzca un acto propio de su actividad, contrario a la
normatividad o los reglamentos.

Esta conducta implica, por ejemplo, que un servidor pblico debe emitir o negar un
permiso, pero el conceder el permiso requiere el cumplimiento de ciertas
condiciones, en consecuencia, incurre en este tipo penal el funcionario estatal que
desconoce las condiciones necesarias que se deben cumplir y an as otorga el
permiso. Para que opere este delito se tiene que estar ante una violacin
ostensiblemente contraria a la ley.

Prevaricato por omisin: Por otro lado, se incurrir en el delito de prevaricato

por omisin, cuando por disposicin legal o reglamentaria el servidor pblico
deba emitir un pronunciamiento o efectuar un acto caracterstico de sus

funciones, pero ste no los realice o los haga fuera del trmino legal
establecido.

Intervencin en Poltica: Este tipo penal solo lo podrn cometer aquellas

personas que siendo funcionarios del estado ocupen alguno de los cargos
establecidos en el artculo 422 del Cdigo Penal y que haciendo uso de la
condicin que les ofrece dicho empleo participen en campaas electorales con
el objetivo de beneficiar o perjudicar uno u otro candidato.

Abuso de autoridad por acto arbitrario o injusto: Con un criterio residual, la

norma plantea que el delito lo integran conductas no contempladas en otros
tipos penales, pero que son efectuadas por el servidor pblico, injustamente y
en extralimitacin de sus labores oficiales.

Usurpacin de funciones pblicas: Como su nombre lo indica, incurrir en

dicha conducta la persona que sin tener la calidad de servidor pblico realice
actividades propias de ste, sin contar con la autorizacin legal para el efecto.

Abuso de funcin pblica: Se refiere a aquella persona que a pesar de tener la

calidad de funcionario pblico, desarrolla de forma abusiva actividades que no
estn dentro de la rbita de su competencia legal ni reglamentaria.

Control por Responsabilidad Disciplinaria:

El ejercicio de la funcin pblica supone el respeto de unos principios ticos que

deben ser tenidos en cuenta por todo servidor pblico o por los particulares que
ejecutan funciones pblicas, a la hora de cumplir las funciones que les han sido
confiadas. A pesar de esto, la sujecin a dichos principios no implica que el
proceso de responsabilidad disciplinaria sea adelantado teniendo presente
conceptos morales o subjetivos, por el contrario, para que se pueda hablar de esta
clase de responsabilidad es necesario que el funcionario o particular que ejerce
funciones pblicas infrinja por accin u omisin la ley y los reglamentos que guan
su actuar.
La responsabilidad disciplinaria se encuentra regulada en el Cdigo nico
Disciplinario, Ley 734 de 2002 y el Estatuto Anticorrupcin el cual modifica algunos
aspectos contemplados en la ley 734; en dicha normatividad se especifican los
rganos encargados de adelantar la accin disciplinaria, los cuales son:

Las Oficinas de Control Interno Disciplinario de las diferentes entidades

pblicas.

La Procuradura General de la Nacin como rgano principal, por

disposicin legal tiene la potestad de conocer, solicitar y llevar a cabo
preferencialmente procesos que se lleven al interior de las Oficinas de
Control Interno Disciplinario.
El Consejo Superior de la Judicatura el cual investiga las conductas de los
funcionarios de la rama judicial del poder pblico.

Los referidos entes, podrn iniciar una investigacin disciplinaria de oficio o a

solicitud de un particular, el cual podr poner en conocimiento a travs de una
queja una situacin que en su parecer puede ser objeto de investigacin.
En concordancia con lo anterior, se tiene que ser sujeto disciplinable el
funcionario pblico o el particular que en ejercicio de funciones pblicas cometa
alguna de las faltas establecidas en la ley o incumpla los deberes propios de su
cargo, plasmados en la legislacin y en los reglamentos. Igualmente, existen
diferentes grados de faltas en las que pueden incurrir los sujetos disciplinables,
stas se encuentran discriminadas en faltas gravsimas, graves y leves las cuales
le sirven de sustento al juez disciplinario para adecuar la conducta reprochable a
la sancin que presuntamente se interpondr. En este orden de ideas el legislador
dispuso 64 faltas gravsimas en las que los sujetos susceptibles de ser
disciplinados pueden llegar a incurrir, estas estn dispuestas en el artculo 48 del
Cdigo nico Disciplinario, dentro de las que se encuentran entre otras las
siguientes:

Impedir de forma directa o indirecta el desarrollo de investigaciones

administrativas que inicien los diferentes rganos estatales, incluidos los de
control. As como la no remisin oportuna de los documentos solicitados por el
Congreso de la Republica, en virtud de su facultad de control poltico.

Provocar con su omisin el silencio administrativo positivo.

Coartar la libertad a una persona de forma injusta e ilegal.

Promover la conformacin o consolidacin de grupos armados al margen de la

ley.

La violacin grave del rgimen de inhabilidades e incompatibilidades,

celebrando negocios jurdicos con personas naturales o jurdicas con las que el
servidor pblico tenga relacin en virtud de las funciones que ste desempea.

Celebrar contratos bajo la figura de la urgencia manifiesta sin que exista el

lleno de los requisitos que se necesitan para declararla.

Actuar en contra de los propsitos y finalidades que la ley establece para la

realizacin de funciones en el empleo asignado.

A este tenor, el legislador unifica las faltas graves y leves, las cuales se configuran
en las siguientes: incumplimiento de los deberes, el abuso de los derechos,
extralimitacin de las funciones, o violacin al rgimen de prohibiciones,
impedimentos, inhabilidades, incompatibilidades o conflicto de intereses
consagrados en la constitucin o en la ley. (Ley 734 de 2002, Articulo 50) La
gravedad o levedad de dichas faltas se determinar teniendo en cuenta lo
siguiente:
1.

El grado de culpa en la comisin de la falta.

2.

La naturaleza esencial del servicio.

3.

Nivel de alteracin del servicio.

4.

Nivel de jerarqua del cargo que ostente el servidor.

5.

El impacto social de la falta o el dao causado con la misma.

6.
7.

El contexto en el cual se cometi la falta, para lo cual se tienen en cuenta criterios

de confianza, pericia, naturaleza del cargo y el grado de participacin en la falta.
Las causas que impulsaron el actuar del funcionario.

8.

El grado de participacin de otras personas sean pblicas o privadas en la

comisin de los hechos.

9.

Cuando se cometa una falta con culpa grave as calificada, se entender como
falta grave.

* Clases de sanciones:
Existen tres tipos de sanciones a las cuales se puede hacer acreedor el sujeto que
resulte condenado responsable en virtud de un proceso disciplinario, stas
variaran dependiendo de la calificacin de la falta:
-Inhabilidad y Destitucin del cargo: Esta aplica para las conductas cometidas con
falta gravsima dolosa o efectuadas con culpa gravsima.
-Suspensin en el ejercicio del cargo e inhabilidad especial: Se le interpondr esta
sancin a los servidores pblicos que cometan faltas graves dolosas o gravsimas
culposas.
-Suspensin: se emplea para las faltas graves con culpa.
-Multa: es la sancin que se impone para las faltas leves dolosos.

-Amonestacin escrita: se usa para sancionar las faltas leves culposas.

I.6. ORDENAMIENTO TERRITORIAL
Sector Descentralizado Territorialmente:
a.

Entidades Territoriales:
Distritos: Se encuentran definidos por la Constitucin Poltica de Colombia en
su artculo 322 y siguientes, y los componen:

El Distrito Capital de Bogot el cual cuenta con un rgimen poltico, fiscal y

administrativo establecido por la Constitucin, las leyes especiales que para
el efecto se dicten y las disposiciones vigentes para los municipios.

De acuerdo a la ley, tanto los concejales como los ediles estarn inhabilitados para
formar parte de las juntas directivas de las entidades descentralizadas. (Artculo
323)

el Distrito Turstico y Cultural de Cartagena de Indias y

el Distrito Turstico, Cultural e Histrico de Santa Marta l

Son tratados someramente por la Constitucin del 91, como distritos que debern
mantener su rgimen y carcter.
Con la modificacin que sufri el artculo 328 a travs del Acto Legislativo 02 de
2007, se incluy:

Barranquilla como Distrito Turstico, Cultural e histrico

Buenaventura y Tumaco como Distrito Especial, Industrial, Portuario,
Biodiverso y Ecoturismo.
Distrito Especial, Industrial y Portuario de la ciudad de Barranquilla el cual
tendr un rgimen poltico, fiscal y administrativo determinado por la
Constitucin y toda ley especial que para el efecto se dicte y en lo no
dispuesto en ellas, sern aplicables las disposiciones vigentes para los
municipios. (Ley 768 de 2002)

Municipios: Se crea como la entidad territorial ms relevante dentro de la

descentralizacin poltica del estado colombiano, debido a que se convierte en el
medio ms inmediato con el que cuentan los ciudadanos para la satisfaccin de
sus necesidades bsicas, como ejemplo de stas se encuentran las siguientes:
()prestar los servicios pblicos que determine la ley, construir las obras que
demande el progreso local, ordenar el desarrollo de su territorio, promover la
participacin comunitaria, el mejoramiento social y cultural de sus

habitantes(Constitucin Poltica de Colombia, Articulo 311) entre otras. Los

municipios poseen independencia fiscal, administrativa y poltica y se pueden
organizar en categoras dependiendo del nmero de habitantes y recursos
econmicos con los que cuenten.
En concordancia con lo anterior, segn el artculo 314 de la norma constitucional el
representante legal del municipio y primerjefe de la administracin local ser el
alcalde, el cual es elegido popularmente y no podr ser reelegido para el periodo
inmediatamente siguiente.
El ente colegiado de los municipios se denomina concejo municipal y sus
miembros -que deben ser mnimos 7 mximo 21 segn el nmero de habitantes
del municipio-, sern elegidos por eleccin popular cada cuatro aos.
Se podrn crear nuevos municipios, siempre y cuando se cumplan las condiciones
previstas en las referidas disposiciones las cuales son:
-Que el rea del municipio propuesto tenga identidad, atendidas las
caractersticas naturales, sociales, econmicas y culturales.
-Que cuente por lo menos con catorce mil habitantes y que el
municipio o municipios de los cuales se pretende segregar no
disminuya su poblacin por debajo de este lmite sealado, segn
certificacin del Departamento Administrativo Nacional de
Estadsticas DANE.
-Que el Municipio propuesto garantice, por lo menos, ingresos
corrientes de libre destinacin anuales equivalentes a cinco mil
(5.000) salarios mnimos mensuales vigentes, durante un perodo no
inferior a cuatro (4) aos.
-Previamente a la presentacin del proyecto de ordenanza por la cual
se cree un municipio el rgano departamental de planeacin, de
acuerdo con la metodologa elaborada por el Departamento Nacional
de Planeacin debe elaborar el respectivo estudio, sobre la
conveniencia econmica y social de la iniciativa y la viabilidad de la
nueva entidad, teniendo en cuenta sus posibilidades econmicas, de
infraestructura y su identificacin como rea de desarrollo. Con base
en dicho estudio, el rgano departamental de planeacin deber
expedir concepto sobre la viabilidad de crear o no el municipio,
debiendo pronunciarse sobre la conveniencia de la medida para el
municipio o los municipios de los cuales se segregara el nuevo.
En ningn caso podr crearse un municipio que sustraiga ms de la
tercera parte del territorio del municipio o municipios de los cuales se
segrega. De forma previa a la sancin de la ordenanza de creacin
del municipio, el Tribunal Contencioso Administrativo ejercer control
automtico previo sobre la legalidad de la misma. Si el proyecto no
se encontrare ajustado a la ley no podr sancionarse. (Ley 136 de
1994, Articulo 8, modificado por el artculo 15 de la ley 617 del 2000)

Departamentos: Se encuentran regulados en el titulo XI de la organizacin

territorial, captulo II, denominada Del Rgimen Departamental de la Constitucin
Poltica. Son entidades autnomas y tienen como funcin principal la conduccin
de programas y proyectos en su rea de influencia, al igual que la organizacin y
proyeccin de las polticas econmicas y sociales del respectivo departamento.
Igualmente, de acuerdo con lo ordenado por el artculo 298 de la C.P estas
entidades cumplen funciones de supervisin, coordinacin e intermediacin de la
gestin municipal. En este orden de ideas cuando un municipio este en la
imposibilidad de prestar un servicio pblico o lo preste de forma deficiente, el
Departamento al cual pertenece est en el deber de suplir dicha necesidad; con
este argumento los jueces en conocimiento de la accin popular, han declarado a
ciertos departamentos como responsables conjuntamente con el municipio
demandado, de la violacin a derechos colectivos, cuando ste ltimo no efecto
la debida prestacin del servicio pblico que produjo la vulneracin alegada.
Al igual que los entes municipales, los departamentos cuentan con un rgano
colegiado, denominado asamblea departamental el cual ejerce control poltico
sobre la administracin departamental adems de contar con independencia
administrativa y financiera. Igualmente, la ley tiene la facultad de crear nuevas
funciones y competencias de carcter fiscal y administrativas a los
Departamentos, con el fin de que se cubran las necesidades de la poblacin,
teniendo en cuenta factores poblacionales, culturales, econmicos, entre otros.
Para la creacin de nuevos departamentos, el congreso tendr la facultad de
establecerlos siempre y cuando se agoten los procedimientos pertinentes de
consulta popular y se cumplan los requisitos legales dispuestos en la ley Orgnica
de Ordenamiento Territorial. (Al respecto ver Decreto 1222 de 1986, Cdigo de
Rgimen Departamental, Articulo 8)

b.

Entidades Descentralizadas Funcionalmente o por servicios:

Son las tratadas en la leccin anterior, dentro del sector descentralizado por servicios,
numeral 2. stas, por su grado de inferioridad jerrquica y por gestionar las
polticas pblicas diseadas por los entes territoriales, sern decretadas por las
Asambleas Departamentales, Consejos Distritales o Municipales, adems, de
estar adscritas y vinculadas a los mismos. (Ibez, 2006, p. 362)
c.

Entidades Administrativas Especiales del Orden Territorial:

reas metropolitanas: Teniendo en consideracin el artculo 319 de la
Constitucin Poltica de Colombia; Se forman cuando dos o ms municipios en
razn a sus relaciones econmicas, se unen para desplegar actividades en torno a
un municipio principal que los articula, con el objetivo de llevar a cabo el
cumplimiento eficaz de la prestacin de los servicios pblicos y funciones de

ndole, social, econmica y fsicas entre otras. Su rgimen est definido de la

siguiente forma:
La ley de ordenamiento territorial adoptar para las reas metropolitanas un
rgimen administrativo y fiscal de carcter especial; garantizar que en sus
rganos de administracin tengan adecuada participacin las respectivas
autoridades municipales; y sealar la forma de convocar y realizar las consultas
populares que decidan la vinculacin de los municipios. (Constitucin Poltica de
Colombia, Articulo 319)

Provincias: Estn compuestas por la conjuncin de municipios o territorios

indgenas colindantes dentro de un mismo departamento, las cuales se
estructuran legalmente a travs de un estatuto bsico que las organiza
administrativamente para el despliegue de actividades y funciones que les
deleguen la ley, las entidades nacionales o departamentales y los municipios.
Estos entes territoriales sern creados a travs de Ordenanzas, las cuales se
emitirn a iniciativa del Gobernador, el alcalde o a solicitud de la poblacin de
acuerdo al nmero de votantes requerido por la ley.(Constitucin Poltica de
Colombia, Articulo 321)
De acuerdo al artculo constitucional 321, los ingresos con los cuales cuentan las
provincias provendrn de los aportes efectuados por los departamentos y
municipios que las componen, del porcentaje del ingreso corriente que autoricen
las asambleas departamentales y los consejos municipales respectivamente.

Regiones Administrativas y de Planificacin:

Estas entidades territoriales son Esquemas Asociativos Territoriales las cuales
tienen su ms intimo origen en las tan nombradas regiones de planificacin, entre
las cuales se encontraba la regin de planificacin de la Costa Atlntica, la cual
fue creada por la ley 76 de 1985. Dichas entidades constituan tan slo divisiones
del territorio, que le permitan a los respectivos departamentos ejecutar planes de
desarrollo econmico y administrativo al interior de las mismas.
Se encuentran regidas por la Constitucin Poltica de 1991 en sus artculos 306 y
siguientes; son entidades territoriales, que cuentan con personera jurdica y
recursos propios las cuales estn compuestas por dos o ms departamentos
(Ibez, 2006, p.364) para la gestin de actividades tanto sociales como
econmicas en procura del bienestar general de la poblacin que las componga.
Pueden llegar a convertirse en entidades territoriales, siempre que la respectiva
ley orgnica, con la previa existencia de un concepto por parte de la Comisin de
Ordenamiento Territorial, decrete los condicionamientos necesarios para solicitar
dicha conversin, adems de ser necesaria la decisin legislativa del congreso, la
cual en todo caso requerir de la consulta de los habitantes de los departamentos

interesados a travs de la figura del referendo. (Constitucin Poltica de Colombia,

Artculos 306 y 307);
Sera la ley la encargada de determinar frente a las regiones sus organismos de
administracin, los recursos con los que se ejercern las acciones a su cargo, su
participacin dentro de los ingresos provenientes del Fondo Nacional de Regalas,
as como tambin ser la facultada de fijar los lineamientos para la creacin del
estatuto especial que rige para cada regin. (Constitucin Poltica de Colombia,
Articulo 307)
En el proyecto de Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial presentado ante el
Congreso de la Repblica (Proyecto de ley 058 Cmara, Agosto de 2010), en el
artculo 28 se dispuso la creacin de Regiones Administrativas y de Planificacin
en aras de que los departamentos anen fuerzas en pro del desarrollo econmico,
poltico y social de la respectiva regin, para lo cual se pone como condicin que
los departamentos sean continuos geogrficamente hablando.
Frente a este punto, es pertinente precisar que el criterio usado aunque necesario
no debe ser indispensable, debido a que la continuidad geogrfica no es
directamente proporcional a la necesidad de cooperacin que puede llegar a
existir entre dos o ms territorios colindantes. Es decir, en nuestro parecer, en este
proyecto no se tienen en cuenta otros criterios que podran ser an ms
importantes para efectos de reciprocidad administrativa y econmica. Se puede
presentar el caso de que dos Departamentos vecinos no tengan intereses
comunes por razones diversas y que por el contrario un Departamento tenga
mayor afinidad en trminos econmicos, sociales, administrativos y culturales con
otro que no sea geogrficamente contino a l.
De igual forma, se debi especificar en el respetivo proyecto, la conveniencia
econmica como factor determinante a la hora de constituirse las regiones
Administrativas y de Planificacin, independientemente si son geogrficamente
contiguas o no. La constitucin de una regin ya sea como entidad territorial o
como regin administrativa y de planificacin, no se puede crear y organizar
atendiendo a criterios polticos, los cuales pueden variar con el transcurso del
tiempo y de los gobiernos, si no que esta decisin debe ser el resultado del
consenso de varios pueblos que se entienden hermanos dentro de una misma
nacin.
d.

Territorios Indgenas: Dichas entidades del orden territorial se encuentran

previstas y regladas por los artculos 329 y 330 de la norma constitucional.
Estas entidades cuentan con sus propios lineamientos polticos, sociales y
culturales los cuales se encuentran administrados por consejos debidamente
constituidos, de acuerdo a sus usos o costumbres. (Constitucin Poltica, Artculos
329 y 330)

Tales territorios podrn llegar a ser entidades territoriales siempre y cuando se

siga con los condicionamientos que para la formacin de las mismas se disponga
en la Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial; por otro lado, la delimitacin de los
territorios se realizar con el aval de la Comisin de Ordenamiento Territorial y la
efectuar el gobierno nacional con la intervencin de los lderes indgenas.
(Constitucin Poltica de Colombia, Articulo 329).
Segn mandato constitucional si un territorio indgena pertenece a ms de un
departamento, su administracin ser ejercida conjuntamente por los consejos
indgenas y los gobernadores departamentales involucrados dentro del territorio.
Adems de establecer que estos territorios sern de propiedad colectiva y no
enajenable. (Constitucin Poltica de Colombia, Artculo 329)
En lo que a la explotacin de recursos naturales se refiere, la ley ordena tener
especial cuidado a la hora de autorizar las explotaciones que en territorios
indgenas se vallan a efectuar, adems de la obligacin de surtir la consulta ante
las comunidades indgenas, dicha explotacin se deber llevar a cabo con todos
los cuidados necesarios para causar el menor dao ambiental, cultural y social
posible.
En el proyecto de Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial presentado ante el
Congreso de la Repblica (Proyecto de ley 058 Cmara, Agosto de 2010), No se
contempl la asociacin y participacin de las comunidades indgenas y afro
descendientes en la forma de organizacin del territorio nacional, esta
participacin contrario a ser un problema significara la materializacin efectiva del
derecho a la igualdad y a la no discriminacin, de igual forma y teniendo en cuenta
que son los indgenas quienes ms se han destacado por el cuidado del territorio y
del medio ambiente, es importante contar con agrupaciones que los representen y
que permitan la conservacin de la biodiversidad y el respeto por la cultura, as
como tambin la ejecucin de proyectos que les permitan mejorar su calidad de
vida.
Se puede concluir entonces, que aunque constitucionalmente se concibe una
forma de organizacin territorial basada en la autonoma de las entidades
territoriales, y a pesar que a manera general dentro del proyecto de ley de
Ordenamiento Territorial presentado por el Gobierno se le pretende dar una mayor
independencia a los entes territoriales en cuanto al traslado de competencias se
refiere, tal como lo contempla el artculo 20 del proyecto, dicha autonoma no es
en la practica una realidad, sobretodo en la ejecucin de recursos. En el proyecto
de ley no se concretan mecanismos para que tal autonoma se haga efectiva,
debido a la desconfianza que an persiste con respecto a los entes territoriales, el
gobierno central le brinda pocas herramientas (presupuestales y administrativas)
para que se desarrollen al interior de los municipios, departamentos y regiones
proyectos que permitan el progreso de la regin y la eficiencia en la prestacin de

los servicios pblicos. Se puede decir que el poder central tiende a concentrarse
cada vez ms.
II.

DERECHO ADMINISTRATIVO II

II.1.

TIPOS DE ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA

La administracin se manifiesta al exterior por medio de la actividad

administrativa esto es, a travs de actuaciones y tareas puramente materiales
(actividad material) de ordenaciones jurdicas vinculantes y tambin a travs de
declaraciones con trascendencia jurdica.

Actuaciones materiales: (informaciones, pagos, puesta en marcha de

un establecimiento municipal, etc): Aunque son importantes tienen papel
secundario en derecho administrativo
Actos jurdicos : Regulaciones de la administracin

Ordenaciones administrativas unilaterales

i)
ii)

Actos administrativos: particulares

Reglamentos, Ordenanzas : generales y abstractas

II.1.1. Finalidades de la funcin administrativa

Las finalidades de la funcin administrativa, se conjugan con las potestades
que esta otorga, entre ellas, as ms importantes son:

Ejecutar la ley
Ejercer la potestad reglamentaria: est en cabeza del presidente de la
Repblica de sus a travs de los Decretos Reglamentarios que dicte. Sin
embargo, no es de su exclusividad ya que organismos de otras ramas del
poder, organismos de control y autnomos pueden dictar sus propios
reglamentos en los aspectos no previstos por el legislador.

Esta potestad del Presidente se materializa en dos clases de Decretos:

-

Decretos Reglamentarios de Leyes Marco.

Decretos Reglamentarios de Leyes Ordinarias.

Sin embargo, el Presidente de la Repblica tambin tiene la capacidad de delegar

la potestad reglamentaria de Leyes Ordinarias en los Ministros y Jefes de
Departamento Administrativo, segn la materia.

Ejercer la potestad nominadora: Se refiere a la actividad de nombrar

personas naturales en cargos s para que ejerzan determinadas
competencias, que no solamente est orgnicamente radicada en la Rama

Ejecutiva, sino tambin funcionalmente en las otras ramas del Poder

Pblico.
Ejercer la potestad de celebrar contratos: Es otra de las funciones que
orgnicamente est en la Rama Ejecutiva, pero que funcionalmente
tambin pueden estar en cualquiera otra de las Ramas. Ejemplo:
Buscar la preservacin y el mantenimiento del orden a travs del ejercicio
de la funcin de polica.
Prestar servicios: a Funcin Administrativa principal de la Administracin
Pblica, desde la gnesis del Derecho Francs, era la de Prestar Servicios
s, que pueden ser funcionales, Industriales y Comerciales, Domiciliarios, y
estn en cabeza de las distintas entidades y organismos de la
Administracin. Segn el artculo 365 de la Constitucin Poltica, los
servicios s son inherentes a la funcin social del Estado.Es decir, esta
funcin administrativa es la que mas tiene que ver con la finalidad mediata
de las actuaciones administrativas.
Ejercer control, supervigilancia y seguimiento de las actividades
econmicas, relativas al ahorro privado, a la actividad cooperativa, burstil,
societaria y prestadora de servicios.

II.1.2. Calificacin de la funcin administrativa: Deben ir de auerdo a las

finalidades de la funcin administrativa.
- Actos administrativos
- Contratos administrativos
Hechos administrativos: Se consideran como tal, todos los sucesos
provenientes de la administracin que aunque causan una consecuencia
jurdica sobre una persona, un bien o sobre s, no traen inmersa una
intencin previa de realizarla. En esta instancia, recalcamos la
importancia de la voluntad como uno de los factores determinantes para
establecer cuando se est en presencia de un acto administrativo o no.
Operaciones administrativas: consideradas como actos de ejecucin, se
enmarcan en aquellas actuaciones procedentes de la administracin
que se presentan como consecuencia de una decisin tomada por ella a
travs de un acto administrativo. Por tanto, estas operaciones a pesar
de constituirse en la materializacin de la voluntad del ente pblico, no
son actos administrativos como tal.
-Omisiones Administrativas: Se constituyen cuando existiendo
obligaciones en cabeza de la administracin, sta no las ejecuta y por
tanto su omisin trae consigo consecuencias jurdicas.
Va de hecho: Se configura cuando la administracin acta sin tener la
competencia para hacerlo, o estando facultado para ejecutar una
determinada actividad, sta se cumple habindose usado medios
arbitrarios e ilegales. La jurisprudencia ha sido enftica al manifestar
que para que se configure una va de hecho la violacin a la que nos
referimos deber ser manifiesta, ostensible, e injusta.

II.2.

LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS

Acto administrativo es declaracin unilateral de conocimiento , juicio o voluntad,

emanada de la entidad administrativa actuando en su faceta de Derecho Pblico,
bien tendiente a constatar hechos, emitir opiniones, crear, modificar o extinguir
relaciones jurdicas, entre los administrados, o con la Administracin, bien con
simples efectos dentro de la propia esfera administrativa
(Jos Antonio Garca-Trevijano, Los Actos Administrativos, pg. 95)
Adicionalmente, Libardo Rodrguez (2005) se refiere a los actos administrativos
como aquellas manifestaciones de voluntad de la administracin tendentes a
modificar el ordenamiento jurdico, es decir, a producir efectos jurdicos. Por
ejemplo, un decreto del presidente de la repblica, una resolucin de un ministro,
una ordenanza departamental, un acuerdo municipal.(p. 235)
Es de anotar, que en la referida enunciacin ya no se hace nfasis en la potestad
administrativa que tenga el ente que produce el acto, si no en las consecuencias
jurdicas que con el mismo se deriven. A su turno, es pertinente aclarar que la
doctrina colombiana no es unnime en cuanto a la envergadura de las
Ordenanzas como actos administrativos, debido a que el rgano colegiado que las
emite se estructura de acuerdo a un criterio descentralizado, como el ente
legislativo de los Departamentos; por tal razn una minora afirma que sus actos
tienen un matiz ms legislativo que administrativo.

- Caractersticas:
Declaracin
Unilateral
Realizada en ejercicio de la funcin administrativa
Produce efectos jurdicos : Crea derechos y obligaciones para ambas partes
Administracin y Administrado.

- Elementos:
Competencia: Debe ser ejercida directa y exclusivamente por el rgano que
la tiene atribuida como propia, salvo los casos de delegacin, sustitucin o
avocacin previstos por la ley.
Ley 489 de 1998:
ARTICULO 5o. COMPETENCIA ADMINISTRATIVA. Los organismos
y entidades administrativos debern ejercer con exclusividad las
potestades y atribuciones inherentes, de manera directa e inmediata,

respecto de los asuntos que les hayan sido asignados expresamente

por la ley, la ordenanza, el acuerdo o el reglamento ejecutivo.
Se entiende que los principios de la funcin administrativa y los
principios de coordinacin, concurrencia y subsidiariedad consagrados
por el artculo 288 de la Constitucin Poltica deben ser observados en
el sealamiento de las competencias propias de los organismos y
entidades de la Rama Ejecutiva y en el ejercicio de las funciones de
los servidores pblicos.
ARTICULO 288. La ley orgnica de ordenamiento territorial
establecer la distribucin de competencias entre la Nacin y las
entidades territoriales.
Las competencias atribuidas a los distintos niveles territoriales sern
ejercidas conforme a los principios de coordinacin, concurrencia y
subsidiariedad en los trminos que establezca la ley.

Para delimitar el elemento de competencia, debe tener en cuenta dos aspectos:

El funcionario competente dentro de una determinada entidad.

La entidad competente para ejercer una determinada actividad.

- Clasificacin:
i)
Por la materia
ii)
Por el territorio
iii)
Por el tiempo
iv)
Por el grado

Si dos o ms rganos se consideran competentes, se dice que existe conflicto

positivo, si ninguno se considera competente se habla de conflicto negativo.
El acto administrativo debe emanar de rgano competente segn el ordenamiento
jurdico, que ejerza aquellas atribuciones conferidas en razn del territorio, tiempo,
materia y grado. Para ello el agente emisor debe haber sido regularmente
designado y estar en funciones al tiempo de dictarlo.

Capacidad: Solo sern capaces los que son competentes.

Objeto: Es la materia o contenido sobre lo que se decide, certifica o valora u
opina. El objeto debe ser cierto, claro, preciso y posible fsica y
jurdicamente.
Tipos de contenido
- Contenido natural
- Contenido implcito

Contenido eventual

Requisitos:
-

El objeto debe ser licito, cierto, posible y determinado.

No debe ser prohibido por la ley.

Voluntad: La voluntad del acto administrativo est compuesta por la

voluntad subjetiva del funcionario y la voluntad objetiva del legislador.
La voluntad puede ser expresa o tcita.
Requisitos para manifestar la voluntad:
i)
Finalidad: fin de la norma
ii)
Razonablidad: valorar razonablemente las circunstancias de hecho y
el derecho aplicable y disponer medidas proporcionalmente
adecuadas al fin perseguido por el orden jurdico.
iii)
Debido Proceso
iv)
Ausencia de dolo, error, y volencia
v)
Autorizacin: Cuando la ley exige la autorizacin de otro rgano para
el dictado de un acto, aquella debe ser previa y no puede otorgarse
luego de haber sido emitido el acto.
vi)
Aprobacin

Forma: Es el modo como se instrumenta y se da a conocer la voluntad

administrativa, como se exterioriza.
El acto administrativo se manifiesta expresamente por escrito y contendr:
- Lugar y fecha de emisin
- Mencin del rgano y entidad de que emana
- Expresin clara y precisa del contenido de la voluntad administrativa
- Individualizacin y firma del agente.
- La motivacin es una declaracin de cules son las circunstancias de
hecho y de derecho a la emanacin del acto y est contenida dentro de
lo que usualmente se denomina los considerandos.
- Son especies de formas de publicidad la publicacin y la notificacin. La
publicacin es aplicable a los reglamentos, mientras que la notificacin
lo es a los actos administrativos.
* El acto que no ha sido notificado no produce efectos jurdicos
inmediatos.
*El acto administrativo carece de eficacia mientras no sea notificado al
interesado, pero en cambio, no carece de vlidez.

Finalidad del acto administrativo: Debe existir una finalidad general de

inters pblico en todas las manifestaciones de voluntad de la
administracin, igualmente, debe existir coincidencia entre la finalidad

propuesta y la norma que lo autoriza, finalidad que debe buscar el

funcionario al hacer uso de la facultad.
Esto debe aparecer en la motivacin
Causa: La causa puede llamarse el motivo prctico de la voluntad, el fin que
esta propone dando la vida al acto jurdico.
Por causa del acto administrativo, ha de entenderse los antecedentes o
circunstancias de hecho o de derecho, que en cada caso llevan a dictarlo
Atributos del acto administrativo:

Obedece al principio de legalidad

Presuncin de certeza:
que son ciertos los fundamentos de hecho que
expone como razn de su ejercicio
Ejecutividad: Es la obligatoriedad, el derecho a la exigibilidad y el deber de
cumplimiento que el acto importa a partir de su notificacin.
Responsabilidad: que si esa actividad produce un dao antijurdico, se
presume la responsabilidad de la administracin.
-

actos administrativos fictos o presuntos:

Estos devienen como consecuencia del silencio administrativo positivo y el silencio

administrativo negativo.
Silencio administrativo negativo: se traduce en una presuncin legal
en virtud de la cual cuando un ciudadano eleva una peticin ante una
autoridad administrativa y sta no se pronuncia en el trmino legal de
tres (3) meses, se entender que la administracin ha negado dicha
solicitud, es decir, se habr pronunciado desfavorablemente con
respecto a la misma. En efecto, se forma un acto administrativo
presunto cuyo contenido es la negacin de la peticin del ciudadano,
el acaecimiento de esta figura no es justificacin para que la
administracin no se pronuncie al respecto de la solicitud, a menos
que el peticionario posteriormente hubiere recurrido el acto
administrativo negativo presunto, evento en el cual se entiende que
la autoridad administrativa no se encuentra en la obligacin de
resolver el asunto.
Igualmente, esta figura opera para la interposicin de recursos, variando el
trmino para dar respuesta por parte de la administracin, el cual ya no ser
de tres (3) meses si no de dos (2) meses contados stos desde el momento
en que se radic el respectivo recurso.
v)

vi)

Silencio administrativo positivo: es la excepcin a la regla y se

configura en el evento en que un ciudadano presenta una peticin a
la administracin sobre alguno de los temas que la ley ha

contemplado como excepcionales, y en caso que la solicitud no sea

resuelta en el trmino legal aludido significa que la entidad pblica ha
accedido a lo solicitado o ha respondido favorablemente. Como
consecuencia, se forma el acto administrativo presunto positivo,
previa suscripcin de una escritura pblica en donde el ciudadano
bajo la gravedad de juramento deja expresa constancia de no haber
recibido respuesta a la peticin elevada. Este acto administrativo
ficto podr ser revocado de forma directa, de acuerdo a lo
establecido en la ley 1437 de 2011.
II.2.1. Los efectos de los Actos Administrativos
Los efectos de los actos administrativos pueden estimarse en relacin con la
fuerza jurdica interna que posean, con el tiempo en el cual rigen, o respecto de
las personas a las cuales estn dirigidos.
Se darn, a partir de la publicacin del mismo, y si cumplen con los requisitos
de existencia y validez.
-

Efectos a particulares o generales

Temporales o indeterminados

II.2.2. La duracin de los actos administrativos

Los actos administrativos duarn hasta que la administracin o determine o por
prdida de ejecutoriedad de los mismos. Esto ltimo se da cuando:
II.3.

Cuano desaparezcan fundamentos de hecho o derecho

Cuando sean suspendidos provisionalmente
Cuando se cumpla la condicin resolutoria
Cuando al cabo de 5 aos, la administracin no haya hecho los actos
para ejecutarlo.
Cuando se pierda vigencia: o ha sido objeto de una declaracin de
nulidad, revocado o retirado.
LA POLICA ADMINISTRATIVA

la
polica
administrativa,
es
aquella autoridad que
ejecuta
las acciones encaminadas a limitar los actos de los particulares por razones
de inters general, manteniendo en armona el inters pblico y el inters privado.
Cuando hablamos de polica administrativa, nos referimos a la naturaleza del
poder de polica enfocado en la funcin administrativa que ejercen las autoridades
administrativas, cuya naturaleza limita y orienta sustancialmente la funcin policial.

El trmino "sustancialmente" nos indica que todas las intervenciones que implican
la aplicacin de las normas y que no terminan en un proceso judicial, son
competencia de la polica administrativa.
Vemos entonces, cmo la polica administrativa es la herramienta ejecutiva, que
tiene encomendado el correcto funcionamiento del orden pblico, es decir las
condiciones que permiten la prosperidad general y el goce de los derechos y
libertades dentro de un ambiente coherente de valores y principios.

CORTE CONSTITUCIONAL: "La polica administrativa es el conjunto de medidas

coercitivas utilizables para la administracin para que el particular ajuste su
actividad a un fin de utilidad pblica y lograr de esa manera la preservacin del
orden pblico".

Caractersticas:

Es de orden pblico

Es de carcter preventivo

Es coercitiva

Es un poder subsidiario

Es normativa

Elementos que garantiza a polica administrativa:

-

Seguridad pblica

La tranquilidad pblica

Salubridad pblica

Moralidad pblica

Proteccin del inters pblico

Condiciones de seguridad del mercado

Confianza pblica

Clases de polica administrativa

-

Polica administrativa y servicio pblico

Polica administrativa y polica judicial

Polica econmica

II.3.1. Control del ejercicio del poder de polica en sus manifestaciones

Reglamentacin
El control del ejercicio del poder de polica se limita por la reglamentacin del
poder de polica la cual est contenida en:

Principio de legalidad

La actividad debe tener a asegurar el orden publico

Su actuacin y las medidas adoptadas se encuentran limitadas a

conservar y reestablecer el orden pblico: En este aspecto rige el
principio de necesidad que hace mencin a que las autoridades solo
pueden usar la fuerza en casos estrictamente necesarios.

Las medidas policivas deben ser proporcionales y razonables y no

pueden suprimir en forma absoluta las libertades o limitarlas
desproporcionadamente; esto en atencin al principio de razonabilidad y
proporcionalidad que rige todas las actuaciones de la administracin
pblica y en el aspecto policial adquieren especial trascendencia.

Todas las actuaciones policivas no pueden contener imposiciones

discriminatorias de raza, sexo, credo o condicin, en aplicacin al
principio de igualdad

Las medidas que tome la polica deben recaer contra los perturbadores
del orden pblico, no en contra de quienes ejercen legalmente sus
derechos de libertad

La polica administrativa como las dems autoridades est sometida al

control.

Normas que reglamentan el control de polica:

La Constitucin Poltica: Hemos visto como la Constitucin Poltica de

Colombia es fundamento de la actividad administrativa, y por ende del
ejercicio policivo. Los preceptos constitucionales en materia de derechos
civiles y garantas respaldan las normas que cobijan la actividad policial,
dado que en aquellos principios constitucionales est plasmada la voluntad
de la Nacin.

El Codigo Nacional
de
Polica: Este
compendio
de
Decretos
y Leyes contiene todas las directrices al respecto de la funcin policial, a
saber;
-

Libro I. Medios de Polica (reglamentos, permisos, rdenes, las

situaciones
en
que
les
es
permitido
el
uso
de
la
fuerza, procedimientos de captura etc.).

Libro II. Del ejercicio de algunas libertades pblicas

(locomocin,
reunin, comercio e industria,
derecho
espectculos, cine, teatros, los extranjeros, la prostitucin)
-

de propiedad,

Libro III. De las contravenciones Nacionales de Polica. Contiene lo

relacionado con las actuaciones que se consideran como
contravenciones de policia; los procedimientos a aplicar, las
contravenciones especiales, etc.

Otras Normas: Segn la aplicacin regional, y la atribucin constitucional

que se les ha dado a las Asambleas Departamentales, existen normas
subsidiarias propias de cada regin, para lo cual en algunos departamentos
existen Cdigos Departamentales de Polica, como lo es el caso de
Cundinamarca expedido mediante el decreto ordenanza 1889 de 1986,
dado por el gobernador con fundamento en la facultad especial conferida
por la Asamblea Departamental; al igual que en el Distrito Capital existe un

Cdigo de Polica expedido por el Concejo de Bogot, mediante el acuerdo

79 del 20 de enero de 2003.

En referencia a las policas especiales, podemos encontrar que obedecen

reglas particulares contenidas en diferentes cdigos al de polica como lo
son Cdigo de Recursos Naturales Renovables y Proteccin del Medio
Ambiente; Cdigo Nacional de Trnsito Terrestre, Cdigo de la Infancia y
la Adolescencia, Ley 916 de Noviembre 26 de 2004, por medio de la cual se
establece el Reglamento Nacional Taurino, sancionada por el Presidente
Alvaro Uribe, Ley 746 de Julio 19 de 2002 por medio de la cual se adiciona
al Cdigo Nacional de Polica un capitulo nuevo en el libro III con respecto a
la tenencia y registro de perros potencialmente peligrosos, sancionada por
el Presidente Andrs Pastrana.

Limites al poder de polica:

Extensin Normal del poder de Polica

Ese poder de extensin que le otorga la normatividad, sus limitaciones

deben regirse por el principio de Legalidad, por lo tanto las autoridades
competentes en materia de polica puede hacer solo aquello que la normas
superiores le permiten.
-

Extensin excepcional del poder de Polica

En algunos casos ciertas autoridades de polica pueden ejercer funciones

que en principio no les corresponden de acuerdo con las reglamentaciones
normales, se entendera as, que este poder estara rebosando los
limites impuestos por el principio de legalidad pero no es as; el mismo
principio de legalidad permite el ejercicio de facultades o poderes con
carcter excepcional, veamos por qu:
El articulo 189 numeral 4 de la constitucin poltica de Colombia, le atribuye
al presidente de la republica la facultad de conservar en todo el territorio
nacional el orden pblico y restablecerlo donde fuera turbado, as mismo la
misma Constitucin le da facultades al presidente en materia de orden
publico, por ejemplo en caso de conmocin exterior articulo 213, en caso de
perturbacin, desorden econmico social y ecolgico articulo 215. Lo
especial o lo excepcional consiste en que en esos casos el presidente solo
est sometido a la constitucin pero no a la ley ordinaria, por que su poder
es igual al de una ley ordinaria aunque debe respetar la ley estatutaria sobe

estados de excepcin que es una ley especial, es aqu en estos casos

donde la extensin excepcional del poder de la polica se aplica. Otro caso
que se compara con el anterior tiene que ver con los decretos leyes
expedidos por el gobierno cuando el congreso le otorga facultades
extraordinarias las cuales pueden referirse a materia de polica.
-

El control del poder de Polica

El ejercicio del poder de polica est regulado por el principio de Legalidad,

de tal forma existen medios y elementos que son objeto de ese control
9.3.1. Medios de Control

Va Gubernativa: Es el procedimiento que se sigue ante la administracin

para controvertir sus propias decisiones, cuando una persona no est de
acuerdo con un acto de la administracin la ley dispone que el interesado
tenga oportunidad de manifestar a la administracin las razones de su
desacuerdo y que la administracin tenga a su vez la oportunidad de
enmendar ella misma sus propios errores. Su reglamentacin legal est
contenida en el cdigo Contencioso Administrativo.

Va Jurisdiccional o va de Accin: Es la controversia jurdica que se entabla

ante los jueces, para este caso la rama judicial est representada por la
jurisdiccin de lo contencioso Administrativo, integrado por el Consejo de
Estado en el mbito Nacional, los tribunales administrativos en el orden
seccional y los jueces administrativos.

Control Automtico: La Constitucin a previsto que dicho control lo lleve a

cabo una autoridad jurisdiccional correspondiente de manera automtica,
sin que sea iniciativa ciudadana, ejemplo: Decretos con fuerza de Ley
dictados por el presidente en la aplicacin de estados de excepcin deben
ser enviados a la Corte Constitucional al da siguiente de su expedicin
para que ella decida definitivamente sobre su constitucionalidad.

Va de Excepcin: Para entender este mecanismo debemos saber en que

consiste la presuncin de legalidad, segn la cual las leyes y los actos
administrativos se consideran ajustados a derecho mientras no se
demuestre lo contrario. Esto significa que los actos mencionados deben ser
obedecidos tanto por las autoridades como por los particulares desde el
momento que comienza su vigencia y mientras no sean declarados
inconstitucionales o ilegales por la autoridad competente.

. Revocatoria directa de los actos administrativos: La revocacin directa

consiste en que la administracin hace desaparecer de la vida jurdica los
actos que ella misma a expedido anteriormente, esta revocacin se produce
solo en virtud de recursos contra actos individuales y cuando ellos apenas
han sido expedidos, sin que se encuentren aun ejecutoriados.
-

Elementos objeto de Control.

Algunas causales de ilegalidad en materia de polica son

Control sobre el fin de Polica. Ser ilegal la medida de polica, que no

busque como finalidad la seguridad, la tranquilidad o la salubridad de la
comunidad.

Control sobre los motivos. Presenta dos aspectos:

1. Las medidas de polica de carcter particular y las de coercin, son
legales cuando existen verdaderos motivos para adoptarlas.

2. Son los medios o medidas que se utilizan para ejercer ese poder, esos
medios deben ser proporcionales a aquellos motivos pues de lo contrario la
medida ser ilegal[22]
Aunque la misma normatividad le da poderes excepcionales a la polica A.
en lo relacionado con la conservacin del orden pblico en lo referente a los
artculos 212, 215, 213, y 214 vemos como esos poderes se desvirtan y en
algunos casos se violan los derechos humanos amparados en esa misma
normatividad que les otorga la constitucin.
Existen mecanismos a los cuales los ciudadanos pueden hacer uso que se
los da el principio de legalidad, cuando se vean afectados por decisiones o
por actuaciones de la polica.
As como los gobernados debemos conservar ciertos lmites en
nuestro comportamiento social, que lo determina la misma constitucin, as
mismo la misma constitucin limita ese poder de la polica basado en dos
principios fundamentales, el principio de legalidad y el respeto a la Dignidad
Humana.

II.4.

LA RESPONSABILIDAD ESTATAL

En virtud de la evolucin que iba teniendo el concepto de Estado, una gran parte
de pases a nivel mundial adoptaron diferentes regmenes de gobierno y por su
lado Colombia bajo la Constitucin de 1991 se estructur como:
-

Estado social de derecho, organizado en forma de repblica unitaria,

descentralizada, con autonoma de sus entidades territoriales,
democrtica, participativa y pluralista, fundada en el respeto de la
dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la
integran y en la prevalencia del inters general.(Constitucin Poltica de
Colombia, Articulo 1)

A este tenor, en nuestro modelo de gobierno el Estado no es soberano puesto que

dicha soberana radica exclusivamente en el pueblo la cual la puede ejercer
directamente o a travs de sus representantes, esta forma de Estado es contraria
a la monarqua, ya que ac hay una sustitucin del gobierno del rey por el
gobierno de la ley.
En suma, tal como se vio en el Capitulo 3, leccin 4 de la Constitucin Poltica de
Colombia, Rgimen de Responsabilidad de los servidores pblicos existen
diversos tipos de responsabilidades; no obstante las que sern tratadas en esta
oportunidad son aquellas causadas por el Estado teniendo en cuenta para el
efecto las teoras que alrededor de las mismas se fundan. Cabe hacer la salvedad,
que las clases de responsabilidades que sern desarrolladas a continuacin son
las ms relevantes para efectos del estudio de la materia que nos ocupa, pero no
son las nicas existentes. Consonantemente, en las lecciones consiguientes se
desarrollarn ms a fondo los conceptos de dao y falla en el servicio, los que
permitirn entender la relacin y nexo causal que debe existir para que se
determine cualquiera de los tipos de responsabilidades descritas a continuacin.
i)

ii)

Responsabilidad Directa: Esta se cobija bajo la teora que el

Estado es una persona jurdica y como tal es sujeto de
obligaciones, por lo tanto, independientemente de cul de sus
rganos o autoridades haya originado el acto daino ste debe
responder de forma directa. Entonces, bajo este entendido no es
dable diferenciar si la responsabilidad recae en el Estado o en
sus autoridades, ya que stos son la representacin de aquel y
por lo tanto ambos conforman un todo, de esta manera si los
ltimos causan un dao es el Estado en su integridad quien es
responsable del mismo.
Responsabilidad Indirecta: En esta clasificacin, al Estado
tambin le es dado responder por las actuaciones desplegadas
por sus agentes pero sustentada bajo los preceptos de culpa in
eligendo y culpa in vigilando, es decir, el Estado debe responder
por los daos que causen sus representantes debido a que ste

iii)

iv)

v)

vi)

vii)

tiene la obligacin de elegir adecuadamente a sus agentes y el

deber de vigilar cuidadosamente las actividades de los mismos.
Responsabilidad por la ejecucin de trabajos pblicos: Como su
nombre lo indica, es la que se origina cuando en ejercicio de
obras pblicas se produce deterioro a una propiedad de una
persona natural o jurdica. Es un tipo de responsabilidad objetiva
ya que no se entra a mirar el grado de culpa o dolo que con el
dao se caus, sino que simplemente el Estado debe pagar por
la comisin de los hechos. Est amparada bajo el precepto: el
que daa paga
Responsabilidad por falla en el servicio: Se presenta en virtud de
un menoscabo causado por haberse producido una falla en la
prestacin de un servicio pblico. A diferencia de la
responsabilidad que se produce por ejecucin de obras pblicas,
esta es subjetiva puesto que se presenta por culpa de la
administracin cuando no se presta un servicio que debe
suministrar, o cuando se presta deficientemente o se provee de
forma retardada.

Responsabilidad por acto administrativo: Es aquella que surge

como consecuencia de la emisin de un acto administrativo que
causa perjuicios a un tercero, ya sea por haberse proferido sin los
requisitos exigidos por la ley o habindose emitido el acto de
forma adecuada, ste afecta derechos de particulares. Las
acciones a travs de las cuales se puede exigir la indemnizacin
al Estado, son la de nulidad y restablecimiento del derecho para
el primer caso y para la segunda hiptesis se podr interponer la
accin de reparacin directa.
Responsabilidad por dao antijurdico: Est establecido en el
artculo 90 de la Constitucin Poltica de Colombia y hace
referencia a que el Estado debe responder por los daos
antijurdicos causados a cualquier persona. Se entiende que un
dao es antijurdico cuando quien lo sufre no est en el deber
legal de soportarlo, ste puede ser generado por una causa lcita
o ilcita.
Responsabilidad por el hecho del constituyente: Se configura
cuando con la expedicin de una ley se causa un agravio a una
persona o a un grupo de personas, siempre y cuando se
presenten tres condiciones: a) Que la ley haya sido emitida
teniendo presente los intereses de un grupo de personas
determinadas y no el inters general, b) en caso que el legislador
rechace la ley no podr solicitarse indemnizacin por su emisin,
c) que la actividad perjudicada o afectada sea licita y d) Que la

viii)

ix)

x)

xi)

carga soportada con la medida adoptada en la ley, sea mucho

mayor a las que normalmente se deben soportar, esto es que la
medida sea altamente perjudicial para esa persona o grupo
especifico. Por ejemplo, no se podra hablar de responsabilidad
por el hecho del constituyente cuando el congreso emite una ley
que prohbe la comercializacin de cocana, ya que la actividad
objeto de prohibicin es ilcita.
Responsabilidad por dao especial: Es de tipo objetiva y se
configura cuando en ocasin a un acto lcito de la administracin
se le traslada una carga a una determinada persona que aunque
tiene la obligacin de soportarla, dicha carga es mucho mayor a
la que llevan los dems ciudadanos por la misma causa,
produciendo de esta forma un dao especial a quien la asume.
Responsabilidad por expropiacin en caso de guerra: Se
cimienta en el artculo 59 de la Constitucin Poltica de Colombia
y se causa cuando el Estado en desarrollo de una guerra decreta
la expropiacin de un bien inmueble para uso y servicio exclusivo
de la misma.
Responsabilidad a causa de la administracin de justicia:
Naturalmente esta clasificacin no se refiere a aquellos perjuicios
que sufre un individuo como parte dentro de un litigio y que se
originan como consecuencia lgica del desarrollo normal y justo
de un proceso ante cualquier jurisdiccin. Por el contrario, la
responsabilidad que ac se trata nace cuando en virtud de un
proceso judicial el juez cometa un error grave plenamente
demostrado, o acta dolosamente o comete fraude o abuso de
poder causando daos ya sea a alguna de las partes del litigio o
a un tercero.
Responsabilidad por privacin injusta de la libertad: Cuando se
hubiere retenido a una persona de forma arbitraria y violando
abruptamente el orden jurdico, se considerar que la privacin
fue injusta y por lo tanto el Estado deber responder por tal
razn.

El dao antijurdico: el dao antijurdico se desarroll como la base o punto

cardinal de la Responsabilidad Patrimonial del Estado gracias a su consagracin
constitucional y al progreso jurisprudencial que realizo del mismo el mximo
tribunal contencioso, el Honorable Consejo de Estado. lo que s se puede afirmar
ser que toda responsabilidad patrimonial del Estado deber enmarcarse y
fundamentarse en la ocurrencia de un dao antijurdico, tal como lo ha expresado
en sus providencias la Corte Constitucional, esto es, que el estado responda por
toda actuacin u omisin en que haya incurrido por el solo hecho de haberle
causado un dao a un individuo, dao o carga que ste no debe soportar; y no
solo responda en los casos en que quede probada la conducta antijurdica, esto

es, la culpa o dolo mbito donde se desarrolla la falla del servicio. En este mbito
es en el cual se enmarca el artculo 90 constitucional, tratado tambin en la leccin
anterior.

n el evento de ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de uno

de tales daos, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o
gravemente culposa de un agente suyo, aqul deber repetir contra ste
(Constitucin Poltica de Colombia, Articulo 90), del anterior artculo se
desprende que el dao antijurdico es el verbo rector de toda
responsabilidad patrimonial del Estado en Colombia, ya que la
administracin no est legitimada para producir el dao y por su parte el
ciudadano no tiene por qu soportar dicho perjuicio.
Por su parte, no se producir dao antijurdico cuando el ciudadano tenga
la obligacin de soportar la carga impuesta por la administracin, esto es,
en los casos en que la ley imponga la carga, en el caso en que el dao se
presente en virtud de la legtima defensa, cuando se configure el dao pero
haya intervenido el consentimiento de la vctima y cuando el dao
propiamente dicho no traspase el mbito de cargas que se tengan que
asumir por el individuo, por el mismo hecho de vivir en comunidad
(Bermdez Martn 1998 P.109)

De lo visto se entrev que para que exista responsabilidad patrimonial del Estado
es indispensable que confluyan tres caractersticas esenciales:
-

II.5.

la primera de ellas ser la presencia de un dao antijurdico traducido

en el perjuicio que sufre el individuo si mediar carga que lo obligue a
soportarlo
como segunda medida est la causalidad material, es decir, que el
perjuicio se haya generado en virtud a una actuacin u omisin estatal
y en tercera medida que surja una imputacin jurdica, esto es, que le
sea atribuido jurdicamente al Estado el origen del dao.
LOS SERVICIOS ESTATALES O SERVICIOS PBLICOS

El derecho administrativo es necesariamente el rgimen jurdico especial y

particular de la administracin pblica como prestataria de los servicios
pblicos, por lo que este derecho est determinado por la idea del inters
general a travs de la actividad pblica ya sea por medio de rganos o del
Estado.
-

Definicin:

Servicio pblico es la actividad desarrollada por una institucin pblica o privada

con el fin de satisfacer una necesidad social determinada. Los servicios pblicos
son el conjunto de actividades y prestaciones permitidas, reservadas o exigidas a
las administraciones pblicas por la legislacin en cada Estado, y que tienen como

finalidad responder a diferentes imperativos del funcionamiento social, y, en ltima

instancia, favorecer la realizacin efectiva de la igualdad y del bienestar social.
-

La concepcin francesa de servicio pblico

Nace con la escuela Burdeos que recoge los elementos de los servicios
pblicos:
1) material, actividad de inters general;
2) orgnico, generado por una persona pblica; y
3) un rgimen jurdico, derecho administrativo y competencia de la jurisdiccin
contenciosa administrativa.
Aqu podemos ver el problema de determinar la funcin administrativa
asociada a un servicio pblico ya que si vemos el Art. 365 de la CN, se dice que
si bien el Estado debe asegurar los servicios pblicos esto lo har de forma
directa o mediante particulares, por lo que no siempre es desarrollada por una
persona de derecho pblico. De hecho hoy en da el municipio llega a prestar el
servicio solo cuando un empresa prestadora de este no lo est haciendo.

- Caractersticas del servicio pblico:

Generalidad
Igualdad
Continuidad
Obligatoriedad
Rgimen Jurdico Especial

II.5.1. La crisis de la teora clsica de servicio pblico.

La crisis de la teora clsica del servicio pblico se dio por dos razones:

1. La aparicin y aplicacin de las tcnicas de Derecho Privado en el campo de

los servicios pblicos. Por la presencia de particulares colaborando en la
prestacin de los servicios pblicos, se oblig al Estado a colocarse en el
mismo nivel jurdico de los particulares, con el fin de abordar tareas tpicas de
estos. Por lo que termina por no ser cierta la afirmacin de la existencia de un
juez nico para la administracin pblica.
2. Al entrarse a considerar factores de eficiencia y utilidad en la prestacin de
servicios pblicos, se otorga directamente a los particulares la posibilidad de
prestarlos.
II.5.2. La nocin de servicios pblicos y la Constitucin de 1991.
La CN de 1991 a establecido unas funciones y atribuciones pblicas a entes
pblicos o privados tendientes al cumplimiento de las finalidades estatales,
Art. 365, 367; el servicio es una parte especifica de una de las finalidades
del Estado. La Corte Constitucional destaca el carcter de los servicios

pblicos como el medio por el cual el Estado realiza los fines esenciales de
servir a la comunidad para garantizar y promover la efectividad de los
principios, deberes y derechos constitucionales, este se le atribuye a un
rgano, privado, particular o a la misma comunidad organizada, con el fin
de cumplir las obligaciones y lograr la materializacin de los fines sociales
del Estado. El servicio puede estar regido por cualquier rgimen jurdico ya
sea publico, privado o especial. Y por ejemplo la L142/94 acoge para los
servicios pblicos domiciliarios un esquema mixto que permite que para la
contratacin siga el derecho privado y para la prestacin del servicio el
pblico. Ahora bien el Estado puede reservarse determinados servicios o
funciones por razones polticas o de geopoltica, estrategia, inters social,
entre otras.
En la Constitucin Poltica de 1991 se consagra expresamente la existencia
de dos especies del gnero servicio pblico:

los servicios pblicos esenciales: La esencialidad de un servicio pblico

ha sido definida por la Honorable Corte Constitucional en sentencia C450 de 1995, de la siguiente forma:El carcter esencial de un servicio
pblico se predica, cuando las actividades que lo conforman contribuyen
de modo directo y concreto a la proteccin de bienes o a la satisfaccin
de intereses o a la realizacin de valores, ligados con el respeto,
vigencia, ejercicio y efectividad de los derechos y libertades
fundamentales, ello es as, en razn de la preeminencia que se reconoce
a los derechos fundamentales de la persona y de las garantas
dispuestas para su amparo, con el fin de asegurar su respeto y
efectividad.
los servicios pblicos domiciliarios: El artculo 430 del Cdigo Sustantivo
del Trabajo, subrogado por el artculo 2 del Decreto 753 de 1956, incluye
una definicin de servicio pblico que, en principio, slo debe aplicarse
para efectos de determinar cundo es procedente y cundo no el
ejercicio del derecho de huelga.
Segn este artculo, se considera servicio pblico (...) toda actividad
organizada que tienda a satisfacer necesidades de inters general en
forma regular y continua, de acuerdo con un rgimen jurdico especial,
bien que se realice por el Estado directa o indirectamente, o por personas

privadas.2
-

Caractersticas de los servicios pblicos domiciliarios:

i)
Satisfaccin de necesidades de inters general.

2 La vigencia de esta disposicin ha sido cuestionada varias veces, debido a

que se redact estando vigente la Constitucin anterior, y se refiere al servicio
pblico como limitante del derecho de huelga. La Corte Constitucional ha sido
recurrente, sin embargo, en declarar la exequibilidad de la norma, pues sta no
se opone (en juicio de la Corte) a las disposiciones constitucionales vigentes y
regula una materia que no ha sido objeto de derogacin por ley posterior
expedida en vigencia de la nueva Carta Poltica.

ii)
iii)
iv)

Regularidad y continuidad en la prestacin del servicio.

Rgimen jurdico especial.
Prestacin por el Estado (directa o indirecta) o por particulares.

II.5.3. La ley 142 de 1994 sobre servicios pblicos domiciliarios y

jurisprudencia.
Esta ley, por la cual se establece el rgimen de los servicios pblicos
domiciliarios y se dictan otras disposiciones, no contiene una definicin de
servicio pblico. Por el contrario, se limita a disponer que, para la correcta
aplicacin del artculo 56 de 76 la Constitucin, todos los servicios pblicos de
los que trata, es decir los servicios pblicos domiciliarios, son servicios pblicos
esenciales.
si bien todos los servicios pblicos domiciliarios son esenciales, no
necesariamente lo contrario es igual de cierto; existen servicios pblicos
esenciales que no son domiciliarios.
Los servicios pblicos domiciliarios son:

Acueducto.
Alcantarillado y aseo.
Energa elctrica.
Distribucin de gas combustible.
Telefona fija pblica bsica conmutada.
Telefona local mvil en el sector rural.
Interconexin elctrica
Espectro electromagntico
-

Principios de rgimen tarifario en Colombia:

Rgimen de tarifas mediante el cual la comisin de regulacin respectiva fijar los

criterios y la metodologa con arreglo a los cuales las empresas de servicios
pblicos domiciliarios pueden determinar o modificar los precios mximos para los
servicios ofrecidos al usuario o consumidor.
De acuerdo con la ley 142 de 1994, El rgimen tarifario en los servicios pblicos a los
que esta Ley se refiere, est compuesto por reglas relativas a:

- El rgimen de regulacin o de libertad.

- El sistema de subsidios, que se otorgarn para que las personas de menores
ingresos puedan pagar las tarifas de los servicios pblicos domiciliarios que
cubran sus necesidades bsicas;

- Las reglas relativas a las prcticas tarifarias restrictivas de la libre competencia, y

que implican abuso de posicin dominante;
- Las reglas relativas a procedimientos, metodologas, formulas, estructuras,
estratos, facturacin, opciones, valores y, en general, todos los aspectos que
determinan el cobro de las tarifas.
-

Criterios para definir el rgimen tarifario.

El rgimen tarifario estar orientado por los criterios de:

i)
ii)
iii)
iv)
v)
vi)
vii)

eficiencia econmica
Neutralidad
Solidaridad: subsidios
Redistribucin
suficiencia financiera
simplicidad y
transparencia.

Al fijar sus tarifas, las empresas de servicios pblicos se sometern al rgimen de

regulacin, el cual podr incluir las modalidades de libertad regulada y libertad
vigilada, o un rgimen de libertad, de acuerdo a las siguientes reglas:
- Las empresas debern ceirse a las frmulas que defina peridicamente la
respectiva comisin para fijar sus tarifas, salvo en los casos excepcionales que se
enumeran adelante. De acuerdo con los estudios de costos, la comisin
reguladora podr establecer topes mximos y mnimos tarifarios, de obligatorio
cumplimiento por parte de las empresas; igualmente, podr definir las
metodologas para determinacin de tarifas si conviene en aplicar el rgimen de
libertad regulada o vigilada.
- Las empresas tendrn libertad para fijar tarifas cuando no tengan una posicin
dominante en su mercado, segn anlisis que har la comisin respectiva, con
base en los criterios y definiciones de esta Ley.
- Las empresas tendrn libertad para fijar tarifas, cuando exista competencia entre
proveedores. Corresponde a las comisiones de regulacin, peridicamente,
determinar cundo se dan estas condiciones, con base en los criterios y
definiciones de esta Ley.
-

Estratificacin socioeconmica

La estratificacin se someter a las siguientes reglas.

i) Es deber de cada municipio clasificar en estratos los inmuebles
residenciales que deben recibir servicios pblicos. Y es deber indelegable
del alcalde realizar la estratificacin respectiva.

ii) Los alcaldes pueden contratar las tareas de estratificacin con entidades
pblicas nacionales o locales, o privadas de reconocida capacidad tcnica.
iii) El alcalde adoptar mediante decreto los resultados de la estratificacin y
los difundir ampliamente. Posteriormente los notificar a la
Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios.
iv) En cada municipio existir una sola estratificacin de inmuebles
residenciales, aplicable a cada uno de los servicios pblicos.
v) Antes de iniciar los estudios conducentes a la adopcin, el alcalde deber
conformar un Comit permanente de estratificacin socioeconmica que lo
asesore, cuya funcin principal es velar por la adecuada aplicacin de las
metodologas suministradas por el Departamento Nacional de Planeacin.
vi) Los alcaldes de los municipios que conforman reas metropolitanas o
aquellos que tengan reas en situacin de conurbacin, podrn hacer
convenios para que la estratificacin se haga como un todo.
vii) La Nacin y los departamentos pueden dar asistencia tcnica a los
municipios para que asuman la responsabilidad de la estratificacin; para
realizar las estratificaciones, los departamentos pueden dar ayuda
financiera a los municipios cuyos ingresos totales sean equivalentes o
menores a los gastos de funcionamiento, con base a la ejecucin
presupuestal del ao inmediatamente anterior.
viii)

Las estratificaciones que los municipios y distritos hayan realizado o

realicen con el propsito de determinar la tarifa del impuesto predial
unificado de que trata la Ley 44/90, sern admisibles para los propsitos de
esta Ley, siempre y cuando se ajusten a las metodologas de estratificacin
definidas por el Departamento Nacional de Planeacin.

ix) Cuando se trate de otorgar subsidios con recursos nacionales, la Nacin

podr exigir, antes de efectuar los desembolsos, que se consiga certificado
de la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios, en el sentido de
que la estratificacin se hizo en forma correcta. Cuando se trate de otorgar
subsidios con recursos departamentales, cada Departamento establecer
sus propias normas.
x) El Gobernador del Departamento podr sancionar disciplinariamente a los
alcaldes que por su culpa no hayan realizado la estratificacin de los
inmuebles residenciales en los plazos establecidos por Planeacin
Nacional, o no hayan conseguido que se haga y notifique una revisin

general de la estratificacin municipal cuando la Superintendencia de

Servicios Pblicos Domiciliarios, en el plazo previsto lo indique.
xi) Ante la renuencia de las autoridades municipales, el Gobernador puede
tomar las medidas necesarias, y hacer los contratos del caso, para
garantizar que las estratificaciones estn hechas acordes con las normas;
la Nacin deber, en ese evento, descontar de las transferencias que debe
realizar al municipio las sumas necesarias y pagarlas al Departamento.
xii) El Presidente de la Repblica podr imponer sancin disciplinaria a los
Gobernadores que, por su culpa, no tomen las medidas tendientes a suplir
la omisin de las autoridades municipales en cuanto a realizacin de los
actos de estratificacin; podr tambin tomar las mismas medidas que se
autorizan a los gobernadores en el inciso anterior.
xiii)

Las sanciones y medidas correctivas que este artculo autoriza

podrn aplicarse tambin cuando no se determine en forma oportuna que la
actualizacin de los estratos debe hacerse para atender los cambios en la
metodologa de estratificacin que se tuvieron en cuenta al realizar la
estratificacin general de un municipio; o, en general cuando se infrinjan
con grave perjuicio para los usuarios o las entidades pblicas, las normas
sobre estratificacin.

II.5.4. Las Comisiones de regulacin de servicios pblicos en el derecho

colombiano.
El Art. 48 de la Ley 489 de 1998 (Estatuto de Organizacin y funcionamiento de
la Administracin Pblica) establece que:
Las comisiones que cree la ley para la regulacin, de los servicios
pblicos domiciliarios mediante asignacin de la propia ley o en
virtud de delegacin por parte del Presidente de la Repblica, para
promover y garantizar la competencia entre quienes los presten, se
sujetarn en cuanto a su estructura, organizacin y funcionamiento a
lo dispuesto en los correspondientes actos de creacin.
As las cosas, las comisiones que ha creado la ley son:

Comisin de Regulacin de las Comunicaciones CRC , Adscrita al

Ministerio de Tecnologas de la Informacin y las Comunicaciones.
Comisin de regulacin de agua potable y saneamiento bsico CRA ,
adscrita al Ministerio de Medio Ambiente, vivienda y desarrollo territorial.
Comisin de Regulacin en Salud CRES .

Estas tienen las siguientes funciones:

-

II.6.
-

Regular los monopolios en la prestacin de los servicios pblicos.

Promover la competencia entre las empresas que presten el servicio
pblico respectivo.
Puede preparar proyectos de ley o recomendarle la adopcin de
decretos para el desarrollo de la regulacin en el servicio pblico
respectivo.
Definir criterios de eficiencia y desarrollar indicadores y modelos para
evaluar la gestin financiera, tcnica y administrativa.
Establecer las frmulas para las tarifas del servicio pblico pertinente.

El Derecho Urbano
Plan de ordenamiento territorial

Para hacer realidad el ordenamiento territorial en las ciudades, la Ley 388 de 1997 cre
los
Planes
de
Ordenamiento
Territorial,
POT.
Un Plan de Ordenamiento Territorial es definido por la Ley como: el instrumento bsico
para hacer la planificacin de una ciudad.
En l se determinan un conjunto de indicaciones, actuaciones y reglas para orientar el
desarrollo
fsico
de
las
ciudades,
en
temas
tales
como:
1.Hacia
dnde
puede
crecer.
2. Cules son las zonas que se deben proteger para evitar tragedias o para cuidar el
medio
ambiente.
3.
Cmo
va
a
ser
la
relacin
con
las
ciudades
vecinas.
4.
Cules
usos
pueden
ir
en
cada
sitio.
5. Dnde y cmo deben ser sus vas, transporte pblico, parques, servicios pblicos
(agua, energa, gas), colegios, hospitales, zonas deportivas y otros servicios que
requerimos las ciudadanas y ciudadanos para tener una mejor calidad de vida.
6.
Cules
son
los
proyectos
ms
importantes.
Un POT permite prevenir y planificar el crecimiento y el futuro desarrollo de la ciudad,
organizar mejor las partes de sta que han crecido en desorden, aprender de aquellas
que fueron modelo y tener claridad sobre lo que queremos que sea en el futuro. Es la
posibilidad de fijar responsabilidades para realizar una accin conjunta que conduzca a
lograr un propsito comn. Es la forma de poner en orden "la casa" (Que es nuestra
ciudad), las zonas rurales que la rodean y su proyeccin sobre la regin en la cual se
insertan
sus
mltiples
relaciones
productivas
y
de
intercambio.

Un POT establece dnde queremos y dnde se pueden ubicar las reas comerciales, las
reas industriales, las casas de vivienda, las zonas de acueducto y tratamiento de aguas,
los parques, los hospitales, etc., de nuestra ciudad. Pero, al mismo tiempo, estamos
diciendo qu caractersticas deben tener esas construcciones: si son grandes o chicas; si
los parques son de tal o cual manera; si las casas pueden tener uno, dos o tres pisos; si
los edificios pueden estar ubicados en tal o cual lugar y as mismo con respecto a las
escuelas, los centros comerciales, los hospitales, las calles y las avenidas; de qu manera
y por dnde deben estar ubicados los conductos que nos llevan la energa, el gas, y todo
lo dems que compone la ciudad y sus territorios rurales.
-

Derecho Urbano

Las normas urbanas o urbansticas son los instrumentos mediante los cuales se orientan
las intervenciones, las actividades y las inversiones de los sectores pblicos y privados en
el territorio de la ciudad, segn las caractersticas particulares y la funcin que cada zona
o uso cumple en la estrategia de ordenamiento.
Uno de los ejemplos de normas urbansticas son las de:

unidades de Planeamiento Zonal, con cuya reglamentacin es posible:

1. Establecer los objetivos de desarrollo que se deben lograr en la zona respectiva
durante
los
siguientes
aos.
2. Determinar la estructura por consolidar de vas vehiculares, peatonales y
ciclsticas.
3. Determinar la estructura por consolidar de espacio pblico como parques, zonas
verdes de reserva o proteccin, rondas de ros, quebradas y alamedas.
4. Establecer la distribucin y caractersticas generales de las actividades
residenciales,
comerciales,
industriales
y
dotacionales.
5. Determinar los usos de suelo que sern permitidos en la zona durante los
siguientes
aos.
6. Determinar las formas de desarrollo de cada sector de la UPZ, segn los
tratamientos urbansticos definidos por el POT. Por ejemplo, una forma es
consolidar lo existente, otra renovar, otra crear nuevas urbanizaciones, recuperar
suelos
deteriorados
por
la
erosin,
etc.
7. Determinar las caractersticas constructivas que deben tener las edificaciones
en los distintos predios, como alturas, ventilacin, iluminacin, sismo-resistencia,
respeto a los inmuebles de inters cultural o patrimonial, etc.

III.
III.1.

LA LEY 1437 DE 2011

Las novedades de la Ley

En el Derecho de Peticin

Dentro de los deberes de las autoridades en la atencin al publico tenemos:

dar un buen trato a los usuarios

garantizar la atencin al publico por lo menos 40 horas a la semana
atender a todas las personas que entren en sus oficinas dentro del horario
normal,
establecer sistemas de turnos en donde se tenga prelacin a los sujetos de
especial proteccin.
expedir anualmente una carta de trato digno al usuario donde se
especifiquen los Derecho y deberes de los usuarios ante esa entidad
tramitar las peticiones que lleguen va fax o correo electrnico

En la Ley, se resalta la importancia del uso de las tecnologas de la informacin

para hacer solicitudes respetuosas a la administracin, as como la forma en la
cual las entidades estatales pueden dar respuesta a las mismas.
Igualmente y en el mismo sentido se ampla los trminos para la presentacin de
recursos en contra de los actos administrativos que emiten las entidades pblicas,
esta medida se adopta como una garanta para los administrados, cuyo fin
perseguido es brindarle a los ciudadanos las herramientas necesarias para hacer
efectivos sus derechos al permitirles contar con mayor tiempo para analizar las
decisiones que les son adversas y tener el tiempo suficiente para sustentar los
recursos que se presenten en contra de ellas.
PROBLEMA: La Corte Constitucional declar inexequible lo regulado en la Ley
1437 de 2011, por ser el derecho de peticin un derecho fundamental que solo
puede ser regulado por Ley Estatutaria. Por tal razn, le dio al Congreso 6
meses para regular la materia.
-

Sistema mixto

La jurisdiccin contenciosa ha sido tradicionalmente escrita, la reforma

plantea que los procedimientos son mixtos mediante la combinacin de la
oralidad, las audiencias y el tradicional sistema escrito, ello con el fin de
imprimirle agilidad a los procesos contencioso administrativos en la medida
en que las audiencias debe permitir decidir actuaciones el agotamiento de
etapas. Con ello se espera poner al da esta jurisdiccin en la cual un
proceso puede tener un fallo definitivo en un tiempo promedio entre 9 y 10
aos.

Extensin de Jurisprudencia del Consejo de Estado a terceros por parte de las

autoridades

Esta figura tiene como objeto unificar la jurisprudencia, debido a que se presentaba una
disparidad de criterios en la aplicacin de justicia, cada juez resolva de acuerdo con su
criterio, sobre este nuevo recurso, seala el nuevo cdigo:
ARTCULO 256. FINES. El recurso extraordinario de unificacin de jurisprudencia
tiene como fin asegurar la unidad de la interpretacin del derecho, su aplicacin
uniforme y garantizar los derechos de las partes y de los terceros que resulten
perjudicados con la providencia recurrida y, cuando fuere del caso, reparar los
agravios inferidos a tales sujetos procesales.
-

Fortalecimiento de la funcin consultiva

La Constitucin Poltica de Colombia establece establece como funciones del Consejo de

Estado, entre otras, actuar como rgano consultivo del Gobierno Nacional en asuntos de
administracin, preparar y presentar proyectos de actos reformatorios de la Constitucin y
proyectos de ley y emitir concepto sobre los contratos que celebren para ejercer el control
fiscal. Asimismo, el actual Cdigo seala a cargo de la sala de Consulta y Servicio Civil
del Consejo de Estado, unas funciones que desarrollan en gran parte el precepto
constitucional. Con este referente, el proyecto de ley inicialmente presentado ante el
Congreso, esperaba darle un mayor dinamismo a la sala de Consulta y Servicio Civil del
Consejo de Estado, con el fin de adaptar esta figura a una nueva forma de Estado, en el
cual los lmites en la tradicional tridivisin del son difusos.

- Uso de tecnologas de la informacin

Toda persona tiene el derecho de actuar ante las autoridades utilizando
medios electrnicos, caso en el cual deber registrar su direccin de correo
electrnico en la base de datos dispuesta para tal fin. S as lo hace, las
autoridades continuarn la 1 1 actuacin por este medio, a menos que el
interesado solicite recibir: notificaciones o comunicaciones por otro medio
diferente.
Los documentos pblicos autorizados o suscritos por medios electrnicos
tienen la validez y fuerza probatoria que le confieren a los mismos las
disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil. Las reproducciones
efectuadas a partir de los respectivos archivos electrnicos se reputaran
autenticas para todos los efectos legales.
Las autoridades podrn notificar sus actos a travs de medios electrnicos,
siempre que el administrado haya aceptado este medio de notificacin. Sin
embargo, durante el desarrollo de la actuacin el interesado podr solicitar
a la autoridad que las notificaciones sucesivas no se realicen por medios
electrnicos, sino de conformidad con los otros medios previstos en el
Captulo Quinto del presente Ttulo. La notificacin quedar surtida a partir

de la fecha y hora en que el administrado acceda al acto administrativo,

fecha y hora que deber certificar la administracin.
Las autoridades, en el ejercicio de sus funciones, podrn emitir vlidamente
actos administrativos por medios electrnicos siempre y cuando se asegure
su autenticidad, integridad y disponibilidad de acuerdo con la ley.
Cuando el procedimiento administrativo se adelante utilizando medios
electrnicos, los documentos debern ser archivados en este mismo medio.
Podrn 20 almacenarse por medios electrnicos, todos los documentos
utilizados en las actuaciones administrativas. La conservacin de los
documentos electrnicos que contengan actos administrativos de carcter
individual, deber asegurar la autenticidad e! integridad de la informacin
necesaria para reproducirlos, y registrar las fechas de expedicin,
notificacin y archivo.
El expediente electrnico es el conjunto de documentos electrnicos
correspondientes a un procedimiento administrativo, cualquiera que sea el
tipo de informacin que contengan. El foliado de los expedientes
electrnicos se llevar a cabo mediante un ndice I electrnico, firmado
digitalmente por la autoridad, rgano o entidad actuante, 1 segn proceda.
Este ndice garantizar la integridad del expediente electrnico y ~ permitir
su recuperacin cuando se requiera. La autoridad respectiva conservar
copias de seguridad peridicas que cumplan con los requisitos de archivo y
conservacin en medios electrnicos, de conformidad con la ley.
Toda autoridad deber tener al menos una direccin electrnica.

IV.
IV.1.

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
Apertura de actuacin administrativa

Accin, en el sentido jurdico, es la va o medio sealado por las leyes para

reclamar o hacer efectivos los derechos que las mismas reconocen. Se dice
tambin que significa el derecho de reclamar alguna cosa.
En la accin pblica desaparece todo exclusivismo individual, y slo se mantiene
la idea objetiva del servicio pblico, del respeto debido a la norma jurdica, del
freno impuesto a todo exceso administrativo; al ejercitarla el ciudadano se
convierte en guardador de la ley y al buscar con ella la garanta del derecho de
todos, busca tambin la de los suyos propios. La accin pblica es la ms alta
manifestacin de la solidaridad social; ofrcese como una institucin
conservadora; su lucha por el respeto a la ley, es una lucha disciplinada, sin
violencias, atropellos ni revoluciones.
La accin pblica administrativa es aquella que conforme a la ley puede ejercitarse
por cualquier ciudadano ante los tribunales de la respectiva jurisdiccin, para pedir
la nulidad de un acto administrativo violatorio de la Constitucin o de la Ley.

IV.2.

Conflicto de competencia administrativa

Los conflictos de competencia administrativa se promovern de oficio o por solicitud de la

persona interesada. La autoridad que se considere incompetente remitir la actuacin a la
que estime competente; si esta tambin se declara incompetente, remitir inmediatamente
la actuacin a la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado en relacin con
autoridades del orden nacional o al Tribunal Administrativo correspondiente en relacin
con autoridades del orden departamental, distrital o municipal. En caso de que el conflicto
involucre autoridades nacionales y territoriales, o autoridades territoriales de distintos
departamentos, conocer la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado.
De igual manera se proceder cuando dos autoridades administrativas se consideren
competentes para conocer y definir un asunto determinado.
En los dos eventos descritos se observar el siguiente procedimiento:
i)

recibida la actuacin en Secretara se comunicar por el medio ms

eficaz a las autoridades involucradas y a los particulares interesados

ii)

y se fijar un edicto por el trmino de cinco (5) das, plazo en el que

estas podrn presentar alegatos o consideraciones.

iii)

Vencido el anterior trmino, la Sala de Consulta y Servicio Civil del

Consejo de Estado o el tribunal, segn el caso, decidir dentro de los
veinte (20) das siguientes. Contra esta decisin no proceder recurso
alguno.

*Mientras se resuelve el conflicto, los trminos sealados en el artculo 14 se

suspendern.

IV.3.

Notificaciones

Puede ser electrnica si la persona se ha inscrito junto con su direccin en el

despacho.
IV.4.
Tramite de
Administrativo

Audiencias

Pruebas

en

el

Procedimiento

Los procedimientos administrativos se adelantarn por escrito, verbalmente, o

por medios electrnicos de conformidad con lo dispuesto en este Cdigo o la
ley.
Cuando las autoridades procedan de oficio, los procedimientos administrativos
nicamente podrn iniciarse mediante escrito, y por medio electrnico slo
cuando lo autoricen este Cdigo o la ley, debiendo informar de la iniciacin de
la actuacin al interesado para el ejercicio del derecho de defensa.
Las autoridades podrn decretar la prctica de audiencias en el curso de las
actuaciones con el objeto de promover la participacin ciudadana, asegurar el

derecho de contradiccin, o contribuir a la pronta adopcin de decisiones. De

toda audiencia se dejar constancia de lo acontecido en ella.
IV.5.

Recursos que proceden contra los Actos Administrativos

IV.5.1. La va gubernativa

Reposicin: la finalidad de este recurso es poner en consideracin de la

autoridad administrativa que profiri el acto los argumentos necesarios para que
lo modifique, lo revoque, lo aclare o lo adicione.

Apelacin: este recurso es considerado como obligatorio en el sentido de

que si es procedente, para agotar la va gubernativa se debe interponer. En
este caso se pone en manos del superior inmediato de quien expidi el acto la
reconsideracin del mismo.

Queja: que procede cuando se rechaza el recurso de apelacin, este recurso

se interpone directamente ante el inmediato superior de quien profiri la
decisin.

Splica

IV.6.

Jurisdiccin contencioso administrativa

Es jurisdiccin, es un control externo a la administracin, porque lo realiza un

rgano distinto e independiente de ella. Esta jurisdiccin est integrada por:

Consejo de Estado.

Tribunales administrativos.

Juzgados administrativos.
-

Objetivo:

La jurisdiccin de lo contencioso administrativo est instituida para juzgar las

controversias y litigios administrativos originados en la actividad de la entidades
pblicas y de las personas privadas que desempeen funciones propias de los
distintos rganos del Estado.
Esta jurisdiccin podr juzgar, inclusive, las controversias que se originen en actos
polticos o de gobierno.

La jurisdiccin de lo contencioso administrativo no juzga las decisiones proferidas

en juicios de polica regulados especialmente por la ley.

Tipos de Pretensiones

Accin de nulidad: (La ley 1437, Articulo 137 no introdujo cambios

sustanciales al artculo 84 del actual Cdigo Contencioso Administrativo)
acto administrativo de carcter general se ha expedido de forma irregular sin
cumplimiento de los requisitos necesarios para su emisin, podr solicitar por s o
a travs de apoderado ante la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo la
nulidad del mismo, incluyendo aquellos actos de certificacin, registro y circulares
de servicio. Teniendo presente los siguientes aspectos:

-Que se haya proferido por una autoridad que no gozaba de competencia para
hacerlo.
-Que no se haya respetado el derecho de audiencia y defensa.
-Que el acto se haya emitido con falsa motivacin.
-Cuando el acto haya violado las disposiciones que lo fundamentan.
-Cuando se haya emitido con irregularidades.
-En el evento en que con el acto se desven las facultades atribuidas a la autoridad
que lo emiti.
Con relacin a la declaratoria de nulidad para actos administrativos de tipo
particular, la ley 1437 establece que sta ser procedente nicamente en los
siguientes casos:
-En el caso en que la ley disponga expresamente que se d la nulidad.
-Cuando con la nulidad del acto particular no se pretenda por parte del actor el
resarcimiento de ningn derecho particular ya sea en provecho de quien demanda
o a favor de un tercero; sino que tan slo se busque con la accin que se saque
del orden jurdico el acto por estar viciado de nulidad. Frente a esta causal, cabe
aclarar que es muy difcil probatoriamente hablando establecer cuando un
demandante obra con inters subjetivo o no, es ms, puede darse la situacin en
que a pesar de no estar motivado por un inters particular, ste se vea
directamente beneficiado con la declaratoria de nulidad del acto particular.
-Cuando el acto administrativo ocasione consecuencias adversas para el orden
pblico, social, ecolgico, poltico, econmico y social.
-Que con la accin de nulidad se busque la recuperacin de bienes de uso
pblico.
Nulidad y Restablecimiento del Derecho: (Cdigo Contencioso Administrativo y
ley 1437 de 2011)

Con esta accin se busca que cualquier persona pueda demandar por si o a
travs de apoderado, la nulidad de un acto administrativo particular expreso o
presunto con el cual se le hayan producido perjuicios y adems solicitar la
reparacin del dao y las indemnizaciones a que hubiere lugar. Las causales para
demandar la nulidad en la presente accin sern las mismas sealadas para la
accin de nulidad. Asimismo, se podr ejercer esta accin por quien se cree
perjudicado por un acto administrativo de carcter general, siempre y cuando la
accin se presente durante los cuatro (4) meses posteriores a la publicacin del
acto general.
El actual Cdigo Contencioso Administrativo en su artculo 85, plantea que se
podr ejercer la accin de nulidad y restablecimiento del derecho para aquellos
actos que plasman una obligacin fiscal o cuando quien ejerce la accin solicita el
reintegro de una suma de dinero pagada por error.
Accin de Reparacin Directa: (Cdigo Contencioso Administrativo actual,
Articulo 86 y ley 1437 de 2011, Articulo 140)
Con esta accin se busca que el estado responda, repare y resarza los daos
antijurdicos y perjuicios producidos a un particular o a una entidad pblica cuando
en ejercicio de su actuar los hubiere causado ya sea por accin, omisin, a travs
de una operacin administrativa o por cualquier otra causa atribuida al Estado o a
su agentes. Bajo este entendido, las entidades pblicas tambin pueden hacer uso
de dicha accin en contra de particulares o de otras entidades pblicas cuando se
den los supuestos descritos. En caso de haberse causado el dao por parte de un
particular y por una entidad estatal, se podrn demandar a ambas y el juez
contencioso deber determinar el grado de responsabilidad de cada parte dentro
de la comisin de los hechos.
Nulidad Electoral: (Articulo 139 Ley 1437 de 2011)
Esta es una accin que se ejerce exclusivamente para los actos administrativos
que se emiten como consecuencia de la accin electoral y los de nombramiento.
Cualquier persona que tenga conocimiento sobre irregularidades acaecidas en
elecciones por voto popular, en actos de nombramiento o aquellos a travs de los
cuales se hacen llamamientos para suplir vacantes en corporaciones pblicas,
podr solicitar la nulidad de dichos actos, junto con la de aquellos que emiten la
eleccin cuando de vicios en elecciones populares se trata, especificando las
irregularidades y los momentos en que se presentaron las mismas.
Prdida de Investidura: (Articulo 143 Ley 1437 de 2011)
Podr ser instada ante la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo siempre y
cuando se presentan las causales dispuestas en la Constitucin Poltica (Artculos
110, 179, 183 y 184), a iniciativa de cualquier ciudadano y por las Mesas
Directivas del Congreso, de los Consejos Municipales, de las Asambleas
Departamentales o de las Juntas Administradoras Locales, para que un

congresista, un concejal, un diputado o un edil respectivamente, pierdan la

investidura del cargo pblico que ostentan.
Nulidad por Inconstitucionalidad: (Articulo 135 Ley 1437 de 2011)
Se desprende del numeral 2 del artculo 237 de la Constitucin Poltica de
Colombia, el cual le atribuye la competencia al Consejo de Estado para conocer
de las acciones de nulidad por inconstitucionalidad de los Decretos dictados por el
Gobierno Nacional, cuya competencia no corresponda a la Corte Constitucional.
Adems, el Consejo de Estado ser competente para conocer de las demandas
de nulidad por inconstitucionalidad que eleve cualquier ciudadano sobre los actos
administrativos generales que por mandato de la carta poltica tengan que ser
producidos por rganos distintos a los pertenecientes al Gobierno Nacional. En
este orden de ideas y a pesar de que el ciudadano debe fundamentar su demanda
sealando entre otras cosas los artculos constitucionales violados por los
Decretos o por los actos sealados, el alto Tribunal tendr la libertad de efectuar la
revisin constitucional sobre los artculos de la constitucin que en su parecer
sean objeto de violacin y no solamente sobre los indicados por el demandante.
Se podra afirmar que lo planteado es una excepcin al principio de que el juez
debe fallar solamente de acuerdo a lo solicitado, en este caso en particular el juez
administrativo estara fallando ultra petita es decir ms all de lo pedido.
Accin de Cumplimiento: (Ley 393 de 1997, Ley 1437 de 2011)
Es aquella que se instaura con el fin que el juez administrativo, en primera
instancia o el Tribunal Administrativo respectivo en segunda instancia haga cumplir
lo establecido en una norma con fuerza de ley o un acto administrativo que no ha
sido realizado por quien le asiste la obligacin de hacerlo.
Controversias Contractuales: (Cdigo Contencioso Administrativo y ley 1437 de
2011)
Es la posibilidad con la que cuentan las partes dentro de una relacin contractual
en donde una de ellas es una entidad estatal, para acudir ante la Jurisdiccin de lo
Contencioso Administrativo y solicitar que sta se pronuncie sobre las polmicas
que puedan suscitarse en ejercicio de las obligaciones contractuales. De esta
forma, los contratantes estarn en la posibilidad de requerir a travs de la accin
de controversias contractuales entre otras cosas, lo siguiente: la nulidad del
contrato (esta tambin podr ser decretada de oficio por el juez si se encuentran
probadas dentro del proceso las condiciones para declararla) o de los actos
administrativos emitidos en desarrollo del mismo, la liquidacin judicial cuando no
se hubiere efectuado la de mutuo acuerdo o la unilateral por parte de la entidad en
los trminos legales establecidos para el efecto, la existencia del contrato, su
revisin, el incumplimiento del mismo y el pago de los perjuicios que se hayan
producido los cuales tienen que estar debidamente probados. Igualmente, podrn
acudir ante la jurisdiccin para solicitar la nulidad absoluta de un contrato el
Ministerio Pblico o un tercero que ostenta un inters directo en el contrato.

Accin de Grupo y Accin Popular: (Articulo 88 C.P, Ley 472 de 1998, Artculos
144 y 145)
La accin de grupo o de clase como es tambin denominada, la podr ejercer un
conjunto de personas no menor a veinte (20) que habindoseles producido
perjuicios individuales por la accin u omisin de un particular o una entidad
estatal, se unen para demandar el resarcimiento de los daos causados en
ocasin a que los perjuicios generados comparten una misma causa. Es oportuno
precisar, que esta accin podr ser elevada ante los jueces civiles cuando quien
produjo el dao es una persona natural o jurdica de derecho privado, pero si el
menoscabo fue originado por la administracin como consecuencia de la
expedicin de un acto administrativo u otra causa, el grupo tendr que demandar
ante la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo.
i)

Etapas del proceso administrativo

Audiencia inicial. Vencido el trmino de traslado de la demanda o de
la de reconvencin segn el caso, el juez o magistrado ponente,
convocar a una audiencia que se sujetar a las siguientes reglas:
- Oportunidad. La audiencia se llevar a cabo bajo la direccin
del juez o magistrado ponente dentro del mes siguiente al
vencimiento del trmino de traslado de la demanda o del de su
prrroga o del de la de reconvencin o del de la contestacin de
las excepciones o del de la contestacin de la demanda de
reconvencin, segn el caso. El auto que seale fecha y hora
para la audiencia se notificar por estado y no ser susceptible
- Intervinientes. Todos los apoderados debern concurrir
obligatoriamente. Tambin podrn asistir las partes, los terceros
yel Ministerio Pblico.
- Consecuencias de la inasistencia. Al apoderado que no
concurra a la ~ audiencia sin justa causa se le impondr multa
de dos (2) salarios mnimos I~.... legales mensuales vigentes.
- Saneamiento. El juez deber decidir, de oficio o a peticin de
parte, sobre los ~ vicios que se hayan presentado y adoptar
las medidas de saneamiento ~ necesarias para evitar
sentencias inhibitorias.
- Decisin de excepciones previas. El juez o magistrado ponente,
de oficio o a peticin de parte, resolver sobre las excepciones
previas y las de cosa juzgada, caducidad, transaccin,
conciliacin, falta de legitimacin en la causa y prescripcin
extintiva.
- Fijacin del litigio.
- Posibilidad de conciliacin.
- Medidas cautelares.

ii)

iii)

Audiencia de pruebas. En la fecha y hora sealadas para el efecto, y

con la direccin del juez o magistrado ponente, se recaudarn todas
las pruebas oportunamente solicitadas y decretadas. la audiencia se
realizar sin interrupcin durante los das consecutivos que sean
necesarios, sin que la duracin de sta pueda exceder de quince
(15) das. Las pruebas se practicarn en la misma audiencia, la cual
excepcionalmente se podr suspender en los siguientes casos:
1. En el evento de que sea necesario dar traslado de la prueba, de
su objecin o de su tacha, por el trmino fijado por la ley.
2. A criterio del juez y cuando atendiendo la complejidad lo considere
necesario. En esta misma audiencia el juez y al momento de
finalizarla, sealar fecha y hora para la audiencia de alegaciones y
juzgamiento, que deber llevarse a cabo en un trmino no mayor a
veinte (20) das, sin perjuicio de que por considerarla innecesaria
ordene la presentacin por escrito de los alegatos dentro de los diez
(10) das siguientes, caso en el cual dictar sentencia en el trmino
de veinte (20) das siguientes al vencimiento de aquel concedido
para presentar alegatos. En las mismas oportunidades sealadas
para alegar podr I el Ministerio Pblico presentar el concepto si a
bien lo tiene.
Audiencia de alegaciones y juzgamiento. Sin perjuicio de 101
dispuesto en el inciso final del artculo anterior, esta audiencia
deber realizarse ante el juez, sala, seccin o subseccin
correspondiente y en ella se observarn las siguientes reglas: 1 . En
la fecha y hora sealados se oirn los alegatos, primero al
demandante, seguidamente a los terceros de la parte activa cuando
los hubiere, 11 demandado y finalmente a los terceros de la parte
pasiva si los hubiere, hasta 70 por veinte (20) minutos a cada uno.
Tambin se oir al Ministerio Pblico, cuando ste a bien lo tenga. El
juez podr interrogar a los intervinientes sobre lo planteado en los
alegatos. 2. Inmediatamente, el juez, de ser posible, informar el
sentido de la sentencia en forma oral, an en el evento en que las
partes se hayan retirado de la audiencia y la consignar por escrito
dentro de los diez (10) das siguientes. i1 3. Cuando no fuere posible
indicar el sentido de la sentencia la proferir por I escrito dentro de
los treinta (30) das siguientes. En la audiencia el juez o I magistrado
ponente dejar constancia del motivo por el cual no es posible I
indicar el sentido de la decisin en ese momento.

Procedimiento Administrativo de Cobro Coactivo

Es un procedimiento especial contenido en los artculos 823 y siguientes del

Estatuto Tributario, que faculta a ciertas entidades para hacer efectivos
directamente los crditos a su favor, sin necesidad de acudir a la jurisdiccin
ordinaria. Su objeto es obtener el pago forzado de las obligaciones a su favor,
inclusive mediante la venta en pblica subasta de los bienes del deudor,
cuando este ha sido renuente al pago voluntario de sus obligaciones.
Esta situacin fue ratificada por el Cdigo de Procedimiento Administrativo y de
lo Contencioso Administrativo, estableciendo que las entidades pblicas deben
recaudar las obligaciones creadas en su favor, que consten en documentos
que presten mrito ejecutivo de conformidad con dicho Cdigo y para tal
efecto, estn revestidas de la prerrogativa de cobro coactivo o podrn acudir
ante los jueces competentes.
I)
II)
III)
IV)
V)
V.

Cobro persuasivo
Conocimiento de la deuda
Conocimiento del deudor
Negociacin
Evaluacin del resultado
Cobro coactivo
Mandamiento de Pago
Terminacin del Proceso
Facilidades de Pago

CONTRATOS ESTATALES

V.1.

Nocin de contratacin pblica

La actividad a travs de la cual grandes cantidades de recursos pblicos son

utilizados por entidades de esa misma naturaleza para comprar y adquirir bienes y
servicios del sector privado. Cuando a esta actividad se le incorpora el uso de
tecnologas de la informacin y la comunicacin se genera el concepto de
contratacin pblica electrnica.

V.2.

Nocin de Contrato Administrativo

Son actos jurdicos realizados entre una entidad estatal y un particular,

generadores de obligaciones y deberes.

Contrato estatal: entidad estatal y particular

Contrato interadministrativo: dos entidades estatales

V.3.
Evolucin de la regulacin de los contratos de la administracin
en el derecho colombiano.

ley 222 de 1983 Problemas:

Exceso de reglamentacin, controles, revisiones y autorizaciones.

Mltiples regmenes contractuales.
-

Ley 80 de 1993: El Estatuto General para la Contratacin de la

Administracin Pblica, ley 80 de 1993, acta como la directriz que
normaliza los procesos de contratacin en el pas. Constituye el punto
de partida, para este caso, y es una de las herramientas jurdicas ms
importantes de actualizacin de la gestin pblica, cuyo objeto es el de
contribuir a la eficiencia en el manejo de los recursos pblicos, a la
moralizacin de la gestin y a la economa en la contratacin estatal,
desde sus principios. Prcticamente, el Estatuto instituy una
universalizacin normativa, es decir, en un slo texto organiz la
dinmica contractual para todo el pas.
Caractersticas:

Es el resultado de un estudio elaborado por un equipo de trabajo, en donde

participaron gremios vinculados, de alguna manera, a la actividad
contractual del Estado.
Consigna unas normas y principios generales para todas las entidades
estatales de todos los niveles, por lo que se considera universal, facilitando
que la gestin de la administracin pblica sea gil y eficiente.
Autonoma de la voluntad establecida entre las partes, bajo un contrato
estatal legalmente celebrado lo cual constituye una ley que se debe acatar
y cumplir. Dentro del contrato se pueden incluir todas las condiciones
convenientes, si no son contrarias a la Constitucin Poltica, las leyes y al
mismo Estado colombiano.18
Se suprimen requisitos, trmites y autorizaciones de diferentes instancias
jurdicas e institucionales que causaban trabas a la gestin, dificultando la
ejecucin oportuna del objeto del contrato.
La inclusin de clusulas extraordinarias o excepcionales, ya que una de
las partes acta con el objeto de satisfacer el bien pblico (el contratista)
Principios de la contratacin estatal:
Transparencia: Publicidad y seleccin objetiva
Economa
Responsabilidad
Equilibrio econmico de los contratos: Por determinacin expresa en los
contratos estatales, se debe asegurar y mantener la igualdad o equivalencia
entre derechos y obligaciones surgidos al momento de proponer o contratar.
Para tal efecto, las partes suscribirn los acuerdos precisos sobre cuanta,

condiciones, forma de pago, gastos adicionales y ajuste de precios

necesarios para asegurar el cumplimiento de este principio. Si se rompe
esta igualdad por causas no imputables al afectado, procede su
restablecimiento
-

V.4.

Ley 1150 de 2007: La ley 1150 de 2007 es el resultado de las

conclusiones del estudio, debate y anlisis a la ley 80 de 1993 que
realiz el Estado desde diferentes instancias y actores. En sta se
introducen medidas para la eficiencia y la transparencia en la ley 80 de
1993 y se dictan otras disposiciones generales sobre la contratacin con
Recursos Pblicos; por tanto, se abordar ampliamente en los cambios
ms relevantes. Dicha directriz est organizada en tres (3) ttulos y
treinta y tres (33) artculos. Su eje central est orientado a las
modalidades de seleccin o escogencia del contratista, en el cual se
motivan otras modalidades como la seleccin abreviada, y como
modalidad autnoma, el concurso de mritos.
Contratos estatales y el derecho privado.

Se incluyen normas de derecho privado que regulan en lo que no est

regulado por el estatuto de contratacin estatal.
V.5.

Elementos de los contratos administrativos

Esenciales: Capacidad, consentimiento exento de vicios, objeto y causa

lcita.
De la naturaleza: Se consideran implcitos
Accidentales: se pactan.

V.6.
i)
ii)
iii)
iv)
V.7.
-

El problema de los principios de la ley 80 de 1993

Dispersin normativa que convirti la aplicacin de la Ley 80 en una
cosa casi excepcional;
Procesos de seleccin rgidos;
Inexistencia de armonizacin entre normas presupuestales y normas
contractuales y
Existencia de vacos normativos que facilitan la corrupcin.
Los sujetos de los contratos estatales
Particulares: Consorcios, uniones temporales.
Entidades Estatales:
Personas jurdicas del derecho publico

 Entidades sin personera jurdica

V.8.
Regulaciones que restringen la capacidad de los particulares
para contratar.

V.9.
Formacin de los Contratos Estatales.
V.10.
El pliego de Condiciones.
V.11.
La licitacin pblica
V.12.
La contratacin directa
V.13.
La forma y el contenido del contrato estatal
V.14.
Derecho y obligaciones de las partes.
V.15.
Las potestades excepcionales
V.16.
Las garantas del contrato estatal
V.17.
El equilibrio econmico del contrato
V.18.
Responsabilidad contractual del contratista particular
V.19.
responsabilidad contractual de la administracin
V.20.
Terminacin de los Contratos Estatales
V.21.
Liquidacin de los Contratos Estatales
V.22.
La nulidad de los Contratos Estatales
V.23.
Los Contratos de Concesin
V.24.
El contrato de obra pblica
V.25.
El Contrato de suministro
V.26.
Los contratos de las empresas de servicios
domiciliarios.

pblicos