Origen de las sociedades del estado, relacin con la evolucin

del estado y la administracin prestacional.

A

partir

de

desenvolviendo

la

segunda

mitad

del

siglo

se

han

ido

procesos de transformacin en cuanto al rol

que le corresponde asumir al Estado, es evidente que no puede

dejar de advertirse el cambio radical generado por este
proceso que destraba las vinculaciones autoritarias entre el
Estado y la sociedad, y que mediante tcnicas jurdicas y
econmicas desplazan el principio de la intervencin estatal,
que en este ltimo tiempo se realiza en forma subsidiaria.
Es necesario aclarar que la quiebra del Estado benefactor se
debe a que la sociedad ya no acepta que este intervenga activa
y directamente en el campo econmico y social, y paralelo a
este

cambio

de

la

prestacin

continua

del

Estado

se

desencadena un proceso de transferencia de las empresas y

bienes del Estado a manos privadas a los particulares,
privatizndose as importantes sectores de la actividad estatal,
incluso aquellas prestaciones que se engloban bajo la figura de
servicios pblicos, lo cual acenta la colaboracin de los
administradores de la gestin pblica, que no se pierde por el
hecho de ser gestionada por personas privadas.
Hay que destacar que el Estado benefactor y de bienestar no
es eliminado totalmente, pero que tampoco lleva a decir que
nos encontramos frente al Estado liberal total, sino frente a un
modelo nuevo en el cual los consumidores tienen ya un papel
preponderante y los servicios y empresas comerciales e

industriales del estado, pasan a estar en manos privadas no

estatales.
Este nuevo Estado se tipifica como una organizacin binaria
que se integra con una unidad de superior jerarqua que ejerce
funciones

inderogables

pertenecientes

al

Estado

como

comunidad perfecta y soberana y con la recurrencia de formas

privadas o mixtas para la actividad supletoria, conforme al
objetivo perseguido en cada caso. Pero el Estado no puede
renunciar a la supletoriedad que lo tipifica, no puede renunciar
a esta funcin sea en forma concurrente o exclusiva; se opera
de este modo la separacin entre la titularidad de los servicios
pblicos

la

gestin

privada

travs

de

las

figuras

concesionales(Revista Jurdica Argentina- tomo 1990-I, pginas

874 y siguientes).
Como

bien lo

muestra

Cassagne

Juan

Carlos

"Derecho

Administrativo" tomo I, Abeledo Perrot, 1998, ya casi nadie

puede negar que el principio por el cual puede el Estado
intervenir en el plano econmico se da por el principio de la
subsidiariedad, que veda al Estado hacer todo lo que los
particulares puedan realizar con su propia iniciativa o industria
y que consecuentemente, tambin obsta al Estado. Para
algunos sera preferible ir hacia un Estado dbil o mnimo,
pero la realidad indica que el Estado no saldr perdiendo de
este cambio, sino que se convertir en algo ms fuerte y ms
creble ya que ser el encargado, ya no de prestar todos los
servicios por medio de las sociedades del

estado, sino de

garantizar que las empresas a este tiempo

privadas se

encarguen de prestarlos en forma adecuada la

dada.

su

vez

la

mutacin

genera

una

concesin

consecuencia

fundamental en la distribucin del poder econmico y social,

que es transferida a las personas privadas, organizadas bajo
formas asociativas o societarias, y que antes estaban bajo las
formas de empresas pblicas sea por empresas del Estado,
sociedades del Estado o empresas Mixtas(esta ltima no fue de
utilidad

en

nuestro

pas).

La

desaparicin

del

Estado

benefactor da lugar a esta nueva modalidad caracterizada por:

mantenerse la divisin de poderes, garanta de las libertades
y dems derechos individuales y el sometimiento de la
administracin a la ley, pero ello tambin mutado en cuanto
a la amplitud con la que estos poderes pueden moverse,
adaptndose a la realidad poltica y social de los tiempos.

en el terreno poltico la democracia pluralista y abierta,

contina siendo uno de los postulados esenciales del Estado,
hay una mayor participacin de

los ciudadanos en las

decisiones polticas y se estimula la colaboracin con las

funcionas pblicas.
el principio bsico que legitima la intervencin del Estado en
el plano econmico, poltico y social es el de la suplencia, y a
raz de ello las sociedades del estado pierden funcin ya que
los principales servicios pasan a ser prestados por entidades
privadas

concesionadas

cierto

nmero

de

aos,

cumpliendo con esa suplencia el Estado se encarga del

control de ese contrato.

 se afirma la economa social de mercado, con dos principiosel de la libre iniciativa, -el de la libre concurrencia al
mercado.
la poltica social no es ilimitada y la administracin
prestacional continua en todas las materias sede el pase a la
funcin de control de las prestaciones por entes privados.
A raz del proceso por el cual el Estado ha asumido la
realizacin de actividades econmicas propias de la iniciativa
privada, se han comenzado a utilizar distintas formas jurdicas
societarias del Derecho Comercial, la realidad muestra que ya
es materia comn este tipo de entidades, por ello el jurista ve
la necesidad de desentraar el rgimen jurdico de la
institucin, cuidando de no atribuirles carcter pblico estatal
a la que debe regirse por el derecho privado y viceversa. Un
sector de la doctrina propugna que el Estado al actuar a travs
de sus entidades, convierte a estas en personas de derecho
pblico y a sus actos en administrativos, no obstante se
regulen por el derecho privado, pero en la actualidad se super
y es lgico suponer que cuando el Estado utiliza las formas
jurdicas

del

prerrogativas

derecho
de

privado

poder

debe

pblico

despejarse
que

no

de

las

guardan

correspondencia ni resultan necesarias para el objeto de

actividades econmicas que se propone realizar por la sencilla
razn que aunque las finalidades mediatas que persigue sean
de inters pblico, las mismas pueden contribuir tambin la
creacin de entidades de derecho privado.

La aparicin de las sociedades del Estado surge de un proceso

por el cual el Estado comienza a injerir en la economa del pas
como actor y no solo como mero guardin ltimo de todos los
derechos y garantas del habitante, la intromisin del Estado
en el campo reservado de la actividad individual debe ajustarse
al llamado principio de suplencia o subsidiariedad, por cuyo
mrito, esta intervencin estatal procede solo cuando hay
insuficiencia o ausencia de iniciativa privada y ello ocurre con
diferentes tcnicas que suele usar como ser:
A. la adquisicin a expropiacin de empresas de propiedad
privada
B. constitucin de nuevas empresas estatales dotadas de
personalidad jurdica
C. sociedades

mercantiles

de

propiedad

total

mayoritariamente estatales
D. participacin accionaria en sociedades mercantiles
Las sociedades del Estado representan la ltima tipificacin
legislativa dentro de un proceso de utilizacin de formas
privatsticas por parte del Estado, se trata de una figura que,
utilizando como base la sociedad annima, introduce a esta
ltima derogaciones especficas que contribuyen a dotarla de
una

peculiar

tisonoma

jurdica;

entre estas

se pueden

destacar:
1. Imposibilidad que los particulares participen en el capital
social
2. Admisin de una sociedad unipersonal o sociedad de un solo
socio. Este criterio implica una derogacin del principio que

rige la legislacin comn de las sociedades comerciales,

pero no traduce un apartamiento total, ya que se articula
sobre todas las normas que estatuye el Cdigo de Comercio.
Para algunos doctrinarios, esta sociedad no era tal, sino una
empresa Estatal, pero luego del anlisis puede verse que es un
nuevo tipo societario que tiene su regulacin en la ley 20.705,
esta es una sociedad privada y no una persona pblica porque:
A. utiliza la forma "sociedad" y prescribe una tensin directa a
las normas del Cdigo de Comercio sobre sociedades
annimas;
B. no integra los cuadros de la administracin pblica, sin
perjuicio de la aplicacin del derecho administrativo en
aquellas relaciones jurdicas con administracin, direccin y
control.

Explique cada una de las modalidades que presenta la empresa

pblica distintas cada una de ellas.
Hay una problemtica que se suscita entorno a la utilizacin
del trmino empresa pblica, ya que para algunos autores y
parte de la doctrina, es un sinnimo de la empresa del estado y
para otros es solo un tem clasificatorio dentro de las distintas
formas mercantiles que adopt el Estado en un determinado
momento econmico
La persona jurdica es pblica y se distingue de la persona
jurdica

privada

por:

pertenecer

la

organizacin

administrativa del pas, tratndose de una persona pblica

estatal y sin tratarse de una persona pblica estatal, la

respectiva persona jurdica rene requisitos o elementos para
encuadrarse dentro de esta. La persona pblica se rige por el
derecho pblico, sus fondos son o pueden ser fondos pblicos
el contralor financiero se halla en principio, sujetos a la ley de
contabilidad, los agentes

o administradores son llamados

funcionarios pblicos, las empresas pblicas son creadas por el

Estado aunque existen entes de origen privado estatal.
Tratndose

de

personas

jurdicas

pblicas

estatales

la

caracterstica es la propia de la Administracin, su origen es

siempre estatal, sus fines son esenciales y especficos del
estado, sus rganos personas y funcionarios estn sometidos a
una relacin de derecho pblico, tienen prerrogativas propias
de la Administracin. Otra cosa ocurre con las personas
pblicas no estatales, que responde en cuanto a la creacin u
origen al Estado o sus particulares, sus fines son siempre de
inters general, dentro de sus rganos hay empleados que
responden al derecho pblico o privado, sus actos o decisiones
no

son

administrativos

patrimonio

no

siempre

es

totalmente del Estado.

Tenemos dentro de estas empresas pblicas distintos tipos:
A. las entidades autrquicas, que se caracterizan por llevar a
cabo cometidos tpicamente administrativos (no industriales
ni comerciales) con un rgimen esencial de derecho pblico.
B. las empresas del estado, que son tpicamente llamadas
empresas pblicas, y desarrollan una actividad comercial e
industrial con un rgimen jurdico entremezclado que

combina el derecho privado y pblico, esta instituido por la

ley, reglamentadas en la ley 13653 de 1949 y cuya definicin
surge del artculo primero de la misma, como se ve en el
desarrollo del trabajo. Estas funcionan bajo la dependencia
del Poder Ejecutivo y sern supervisadas directamente por
el ministerio o la secretaria de Estado.
C. las sociedades del estado estn reguladas en la ley 20705 y
se define a estas como aquellas en que siendo aplicable el
rgimen de las sociedades annimas se han fijado como
datos primordiales la limitacin
socio

al

estado,

en

cualquiera

de la posibilidad de ser
de

sus

formas,

la

imposibilidad del ingreso de los particulares.

D. sociedades de economa mixta el Estado como empresario
ha creado una figura societaria con esta denominacin, con
el objeto de emprender actividades de inters general, estas
se regulan por el decreto-ley 15349/46 ratificado por la ley
12962, que en su artculo primero dice: "...se denominan as
las sociedades que forma el Estado Nacional, los estados
provinciales,

las

administrativas

municipalidades

las

entidades

autrquicas dentro de sus facultades

legales, por una parte, y los capitales privados por la otra,

para la explotacin de empresas que tengan por finalidad la
satisfaccin

de

necesidades

de

orden

colectivo

la

implantacin, el fomento o el desarrollo de las actividades

econmicas." Segn sea la finalidad que se proponga en su
constitucin ser esta una persona de derecho pblico o

privado, y se regirn por lo dispuesto en el cdigo de

comercio.
E. sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria,
esta regulada por la ley 19550 de sociedades civiles y
comerciales en los artculos 308 a 314; estableciendo que se
comprender dentro de esta denominacin a las sociedades
annimas que se constituyan cuando el Estado

Nacional,

Provincial, los entes municipales o los organismos estatales

legalmente autorizados al efecto, o las sociedades annimas
sujetas a este rgimen sean propietarios en forma individual
o conjunta de acciones que representen por lo menos el
cincuenta y uno por ciento del capital social y que sean
suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y
extraordinarias. Se comprenden tambin aquellas que se
renan con posterioridad, con los requisitos nombrados.
Ninguna

de

estas

empresas

sociedades

pueden

ser

declaradas en quiebra salvo lo dispuesto por orden del Estado

ya que siempre es este el que ir a rescate de las mismas,
pudiendo en el caso de las mixtas adquirir la parte en manos
de los particulares, o en el caso de las empresas del estado
destinar el patrimonio para otra, o sea que dispone libremente
de l.
Como primer medida las empresas del Estado o empresas
pblicas son la representacin de la ltima etapa en la
evolucin institucional del Estado y del derecho administrativo,
como bien la estabilice Marienhoff Miguel s., tratado de
derecho administrativo tomo 1, Abeledo Perrot 1982. En el

citado se hace un importante anlisis en cuanto al error de

asignarle a las empresas del Estado carcter de entidades
autrquicas, cuya finalidad es distinta; estas son rama de la
administracin pblica, forman parte y pertenecen a ella, es un
medio que el Estado utiliza para realizar alguno de sus propios
fines, o sea cumplir alguna de sus funciones especficas, y por
el otro lado las empresas del Estado son personas jurdicas
pblicas o privadas creadas por el Estado, que habitualmente
realiza actividades comerciales o industriales, o que tienen a
su cargo la prestacin de servicios pblicos de esa ndole. Esta
empresa del Estado realiza una actividad del Estado, es una
mera

actividad

estatal,

constituyen

por

ello

un

medio

instrumental del Estado y no implica el ejercicio de una funcin

estatal.
Como se dijo, hay que ver que tipo de persona jurdica es, y
ac hay divergencia entre la legislacin y la doctrina. Para la
primera,

revisten

nombrando

dentro

el

carcter

de

estas

de

entidades

las empresas

autrquicas,
destinadas

explotaciones industriales y comerciales como por ejemplo la

explotacin de yacimiento petrolferos, carbnicos, etc., por lo
cual hasta la privatizacin de muchas de estas empresas, la
mayora

deberan

ser

consideradas

como

entidades

autrquicas. Pero es sabido que esto es una falla ya que entre

los elementos esenciales de la administracin autrquica figura
el "fin pblico" o sea, que tiene como fin, el cumplimiento de
finalidades pblicas, cuya satisfaccin corresponde al Estado, y
no cumplen una mera actividad estatal sino una real funcin

estatal; por ello, siguiendo a Miguel S. Marienhoff, la empresa

del Estado es un simple medio instrumental, no ejerciendo un
funcionamiento

estatal,

sino

desarrollando

una

actividad

estatal.
La autarqua a la que se refiere, implica una descentralizacin
y en la idea de autosuficiencia patrimonial, por ello se deduce
que para que exista autarqua deben existir tres elementos
esenciales 1) personalidad del ente; 2)patrimonio aceptado
para el cumplimiento de los fines; 3) fin pblico
1) en cuanto a esta, la personalidad, es la que da lugar a
contraer derechos y obligaciones, cosa que a su vez permite
que se presente en juicio;
2) patrimonio debe ser aquel que le permite cumplir sus fines y
desenvolver su accin;
3) el fin pblico que constituye la esencia de la actividad del
ente autrquico, en fines que son propios y especficos del
Estado, los que se denominan como suyos propios (estos no
son inmutables)
Basndose en lo explicado cabe dar por sentado que no pueden
las empresas pblicas, por su objeto industrial o comercial
ajenos a los fines especficos del Estado, equipararse a las
entidades autrquicas, pues ello casi no quita que deje de ser
personas jurdicas pblicas, resaltando que como bien dice la
entidad autrquica, cumple funciones estatales y la empresa
del Estado realiza actividades instrumentales de la misma.
Estas empresas pueden ser creadas directamente por el Estado
o adquiridas por este a un particular sea por compraventa,

expropiacin o por medio de quiebra; por este motivo suele

decirse en trminos usados en el ltimo tiempo que: al
comprar el Estado una empresa, esta ha sido nacionalizada, y
por el contrario, cuando el Estado las deja en manos de
particulares, que se ha privatizado. En Francia hay supuestos
de nacionalizacin como un modo de sancin por supuestas
actitudes consideradas antinacionales, pero no es de aplicacin
ello a nuestro pas porque implicara una confiscacin que est
prohibida por el Cdigo de Comercio.
Segn nos dice Juan Carlos Cassagne en su cuadernillo de
Elementos del Derecho Comercial, editorial Azteca, 1988, la
nacionalizacin fue una de las tcnicas que ms se utilizaron
en la primera mitad del siglo, pero destaca que no est de
acuerdo con la utilizacin del trmino, aunque el uso continuo
de su significado convencional lo define como "... el proceso
por el cual el Estado toma a su cargo la explotacin y los
bienes de una empresa privada, asumiendo su titularidad ya
sea por su adquisicin o compra del paquete mayoritario de
acciones o a travs de la expropiacin...". No debe confundirse
el rgimen jurdico que el Estado asigne a la empresa privada,
con lo tcnico del traspaso.
En la legislacin comparada se vio lo que ocurra en Francia,
por otro lado, en Inglaterra se adujo que la propiedad estatal
de un grupo importante de industrias bsicas podra contribuir
en gran medida a la eficacia de la planificacin econmica
central, al controlar toda la economa; las nacionalizaciones
llevadas a cabo por los pases occidentales se inspiran en la

socializacin, pero debe tenerse en cuenta que el criterio recto

que debe seguir el Estado es el de que la economa tiene que
ser obra de una iniciativa privada sin perjuicio de la accin
complementaria

estatal,

estimulando,

fomentando

ordenando.
Analizando las leyes 13653 y sus modificaciones con las leyes
14380 y 15023, se ve como se encuadra y clasifican estas
empresas del Estado, la propia ley es quien instituy la
empresa del Estado (ley 13653 art. 1ro) y le da carcter de
empresa pblica estatal, dando el rgimen de control a cargo
de

la

Auditora

General

de

la

Nacin,

se

caracteriza

especialmente por:
tener por objeto la realizacin de actividades comerciales o
industriales, o de servicios pblicos;
tienen un rgimen jurdico mixto ya que quedan sometidas al
derecho pblico o al derecho privado;
tienen un contralor que realiza la Auditora General de la
Nacin;
El encuadramiento est dado por el propio cuerpo de la ley
cuando en su artculo 2do. establece que estas empresas estn
bajo la "dependencia del Poder Ejecutivo" sin perjuicio de lo
que pueda supervisar el ministerio o la secretara pertinentes.
Estas empresas pueden clasificarse segn las actividades que
realizan:
A. Actividades de carcter industrial y comercial, de acuerdo al
principio de subsidiaridad o suplencia, corresponde que
sean desarrolladas por los particulares, debiendo intervenir

el Estado solo para completar la actuacin privada o por

razones que hacen al bien comn; queda por lo tanto
sometida al derecho privado principalmente.
B. actividad que consiste en la prestacin de servicios pblicos,
son aquellos que prestan actividades administrativas que
aseguran prestaciones a los particulares por el ejercicio en
forma habitual de actos de comercio en el sentido del
derecho privado; como por ejemplo empresas que eran del
Estado como Aerolneas Argentinas, YPF, ferrocarriles, y que
luego se transformaron en sociedades del Estado hasta su
posterior

privatizacin;

el

sistema

jurdico

es

fundamentalmente de derecho pblico.

Es importante destacar que en este tema de empresas del
Estado ni el derecho privado ni el derecho pblico son de total
y concluyente aplicacin en cada caso, en los supuestos hay
solo una prevaleciente injerencia de una rama del derecho
sobre la otra, Fontanarosa, "Derecho Comercial Argentino
(parte primera)"editorial Astrea, 1963. En cuanto al derecho
aplicable se ha suscitado otra discusin, en si es o no
comerciante y si se aplica el derecho comercial es su totalidad,
pero como se ha visto, no puede decirse que hay una aplicacin
total de una rama, por ello se determina que las empresas del
Estado cuyas actividades son comerciales o industriales,
pueden adquirir la calidad de comerciales, sin perjuicio de que
el estatus legal no sea aplicable en su totalidad, como as no es
aplicable la atinente a la quiebra, tampoco son obligadas a
someterse a las obligaciones impuestas a los comerciantes, etc.

(Marienhoff, Miguel S., Derecho Administrativo, tomo 1,

Abeledo Perrot, 1982)
El rgimen de las empresas del Estado se halla en las leyes
13653 del ao 1949, 14380 del ao 1954 y 15023 del ao 1959
y depende tambin de la respectiva creacin o del estatuto
orgnico que les fije el poder Ejecutivo.
Concepto de las sociedades del estado, y por que leyes se
encuentra reguladas.
El concepto de las sociedades del Estado se encuentra en el
artculo 1 de la ley 20705, cuando determina que "... son
Sociedades del Estado aquellas que, con exclusin de toda
participacin de capitales privados, constituyan el Estado
Nacional,

los

Estados

provinciales,

los

municipios,

los

organismos estatales legalmente autorizados, o las sociedades

que se constituyan en orden a lo establecido por la presente
ley, para desarrollar actividades de ese carcter industrial o
comercial, explotar servicios pblicos." Para Richard, Efran
Hugo y Muio, Orlando "Derecho societario", editorial Astrea,
1999; el Estado ha asumido modernamente una serie de
actividades econmicas que difcilmente puedan concebirse
como necesarias para sus fines, para asumirlas ha tenido que
obviar su pesada mquina, tratando de agilizar el rgimen de
desenvolvimiento para poder hacerse cargo de las empresas en
condiciones

relativamente

eficientes,

aunque

no

tan

competitivas. Con esa finalidad se recurri a distintos sistemas,

el primero fueron las empresas del Estado y cuyo resultado ha

sido un enorme dficit y una ineficiencia permanente, que

obedece a dos circunstancias analizadas por los citados
autores:
la falta de espritu empresarial, an en los ms altos niveles
de conduccin y la imposibilidad de seleccin real de
personal,

y la sumisin cada vez mayor al mecanismo administrativo,

que poco a poco va restringiendo la posible autonoma de
decisin, eliminando la independencia y autarqua, hasta
convertirlas en poco menos que desconcentradas de la
Administracin Pblica.

Cosa que dista mucho de la finalidad y los objetivos que se

proponen.
La figura analizada configura la ltima tipificacin legislativa
de la operada por el Estado en la utilizacin de formas
privatistas; ya se ha visto que corresponde a la utilizacin
normativa del Cdigo de Comercio y especialmente, como bien
dice la ley, el rgimen de las sociedades annimas. En la
pregunta primera ya se ha analizado en forma genrica este
tipo de sociedades pero para clarificar se puede establecer
cual ser el objeto de estas y en el mismo artculo 1 de la ley
20705, encontramos que pueden desarrollar actividades de
carcter industrial y comercial como la explotacin de servicios
pblicos.
Los controles que el derecho pblico organiza para un mejor
servicio de los intereses de la comunidad no pueden ejercerse
de un modo pleno y sistemtico respecto de las sociedades

estatales que han sido muchas veces creadas o transformadas

para eludir esos controles. Bien

muestra la realidad que

transformar las empresas del Estado en sociedades del Estado,

no ha sido algo bueno y positivo para el pas, habida cuenta de
la falta de legislacin en cuanto a estas ltimas y a la falta de
adecuado control jurdico, contable y presupuestario. Como se
puede ver en le realidad, con el acelerado proceso de las
privatizaciones, la figura de las sociedades han perdido
totalmente su vigencia.
Entre las particularidades que presenta este rgimen hay que
destacar los siguientes (se encuentran reglados en los artculos
4 a 9 de la ley 20705):
1) el capital se debe hallar representado por "certificados
nominativos" solo negociables entre las personas del artculo
1, o sea, el Estado nacional, las provincias, municipios etc...,
excluyndose por lo tanto a los particulares. ( Art.4).
2) no podrn ser declaradas en quiebra y su liquidacin se lleva
a cabo por el poder ejecutivo con la previa autorizacin
legislativa(art.5).
3) en ningn caso podrn transformarse en sociedades con
participacin estatal mayoritaria, ni admitir bajo cualquier
modalidad, la incorporacin a su capital de capitales
privados(art. 3). Aunque tal transformacin podr hacerse
cuando ella fuera aprobada por una ley, en el art.9 se faculta
al Poder Ejecutivo para transformar en sociedades del
Estado

cualquier Sociedad annima con participacin

mayoritaria,

las

Sociedades

de

economa

mixta,

las

empresas del Estado y los servicios cuya prestacin se

encuentran a su cargo.
4) no le sern aplicables las leyes de contabilidad, de obras
pblicas, y de procedimientos administrativos(este ltimo
rige respecto del recurso de alzada, art.6).
El problema se da en la admisin o no

del control que la

Administracin central ejerce sobre las entidades, en la

interpretacin de lo dispuesto por la ley al estatuir la no
aplicacin de la ley de procedimientos administrativos. Segn
Cassagne, Juan Carlos y Marienhoff, Miguel S., el sentido de
esta exclusin no puede ser otro que la no aplicacin de los
requisitos sustanciales y adjetivos de dicho ordenamiento en
orden a los actos unilaterales y bilaterales que celebre la
entidad, los que se regulan por el derecho comercial y civil.
Esta es la ms acertada si nos basamos en el Decreto 1881/91,
prescribe la posibilidad de aplicarles a estas entidades las
disposiciones

atinentes

al

recurso

de

alzada,

lo

cual

fundamenta en la realidad subyacente a la forma mercantil de

personificacin.
En conclusin, conforme a este decreto, los actos de las
Sociedades del Estado que agravien los derechos de los
particulares, son susceptibles de control por el Poder Ejecutivo
o por el ministerio competente a travs de la aplicacin de lo
pertinente y de los preceptos del derecho.
En la jurisprudencia se ha aceptado el control en materia de
amparo por la mora de la administracin (caso "Amil, Andrs
contra YPF", L.L, tomo 1982), sostuvo que an cuando las

actividades industriales y comerciales siguen rigindose por el

derecho privado en su contenido especfico, nada impide que el
aspecto procesal sea reglado por la ley de procedimientos
administrativos, fijando la cuestin en el derecho pblico.
Particularidades en cuanto a los socios y los aportes que estos
pueden realizar, los rige el derecho pblico o privado?.
Como se vio anteriormente estas sociedades se rigen por la
aplicacin de lo dispuesto para las sociedades annimas
fijndose datos primordiales en cuanto a la limitacin de la
posibilidad de ser socio al Estado y solo a l, en cualquiera de
sus

formas

con

la

imposibilidad

de

ingreso

de

los

particulares. En sus normas se elimina la posibilidad de

disolucin por unipersonalismo, de ingreso de socios que son el
Estado mismo, de aplicacin de leyes de contabilidad, de obras
pblicas etc. La personalidad la da el Estado, como nico socio
posible en cualquiera de sus formas, al ser este el nico
integrante surge un unipersonalismo subyacente, en cuanto a
los socios la ley 20705 tiene como objetivo liberar a esta clase
de empresas del estado de las formas Administrativas de
control, liberacin que no es absoluta, ya que nicamente
pueden concurrir como socios a formar estas sociedades las
empresas, organismos y el Estado en general, adems de las
sociedades del Estado. Segn el texto de la ley de Corporacin
de

Empresas

Nacionales,

el

Estado

debe

prestar

la

conformidad con relacin a los socios, la cual se convierte en

integrativa de la voluntad del ente y sin su consentimiento no

sera viable su constitucin, puesto que la autorizacin integra

la voluntad del organismo concurrente. Esta autorizacin se
requiere tan solo cuando concurren organismos nacionales y
no cuando es el Estado mismo el que concurre a la formacin
del ente.
Esta autorizacin no se concibe cuando el organismo no sea
nacional, o cuando se concurre juntamente el Estado Nacional,
provincial y municipal. Tampoco se requiere cuando sea otra
sociedad del Estado la que concurre a formarla. Por lo
explicado podemos decir que socios son los entes o los
organismos nacionales que autorizados previamente por el
Estado Nacional concurren a formar una sociedad del Estado,
bajo

las

modalidades

del

Derecho

comercial,

con

las

exclusiones que se prevn en la ley que les da origen.

Para la constitucin de estas sociedades se

requiere de la

promulgacin de una ley, y este criterio ha sido el adoptado

tanto por la doctrina, como por la Administracin que se puede
ver en la constitucin de YPF entre otras. Sin perjuicio de la
promulgacin de una ley, el sometimiento de estas al rgimen
de las sociedades annimas, impone aplicar el sistema previsto
por la ley 19550 de Sociedades civiles y comerciales, con la
particularidad de aceptar el unipersonalismo de la sociedad y
siendo la voluntad del Estado el nico modo constitutivo.
La administracin de las sociedades del Estado est a cargo de
un

directorio

que

como

seala

la

doctrina

debe

ser

pluripersonal, el legislador a omitido la regulacin de estas

pero se ha llegado a la conclusin, que deben tener una

remuneracin fija, como ocurre con todos los representantes
del Estado que tienen a su cargo la Administracin de
empresas estatales, esta postura es avalada por los tribunales.
En cuanto a la fiscalizacin debe tenerse presente que se har
por la sindicatura como se prescribe para cualquier tipo de
sociedad, aunque no debe perderse de vista que el Estado al
ser el nico socio en ltima instancia, puede requerir de un
control determinado que se establecer al momento del acto
constitutivo.
En cuanto a los aportes que debe realizar, puede ser por
cualquier clase de medios como: la concesin de privilegios de
exclusividad, exencin total de algunos o todos los impuestos,
aporte tecnolgico, aporte patrimonial en dinero, en ttulos
pblicos o en especie, el capital estar siempre representado
por "certificados nominativos".
El derecho que rige este tipo de sociedades, est determinado
en la ley 20705, que se encuentra en el Cdigo de Comercio,
con lo cual cae de maduro que despus de ledos sus artculos
se ve claramente que deben regirse por el derecho privado. En
el artculo segundo de la misma ley, se establece que se regirn
por lo dispuesto para las S.A, aunque se aparte de ella con
algunas derogaciones. Se articula sobre la base de las normas
que estatuye el Cdigo de comercio, en este tema ya se vio la
exclusin de la aplicacin de la ley de procedimientos
administrativos, analizado en las preguntas anteriores.

En las distintas formas societarias que el ordenamiento a

utilizado, la actividad d tal ente se rige por el derecho privado,
el principio y la aplicacin del derecho pblico se singulariza
en todo lo atinente a la direccin y el control que sobre esas
sociedades del

Estado

ejerce la Administracin

pblica,

proyectndose al deber de observar las directivas generales y

particulares que se impartan, y a la naturaleza vinculante que
posee,

en

este

caso,

el

planeamiento

estatal

en

la

programacin de sus actividades. En consecuencia, la ley

nacional

de

procedimientos

administrativos

no

resulta

aplicable excepto en aquellas relaciones propias, atinentes a la

direccin y control de estas sociedades, no desnaturalizando el
propsito que persigue en ltima instancia el Estado; esto es lo
que se ajusta, como ya vimos, al decreto 1883/91.
Como

conclusin,

cabe

decir

que

las

formas

jurdicas

mercantiles del Estado, no obstante se regulan por el Cdigo

de comercio (derecho privado); admiten una parcial injerencia
del derecho pblico en aquellas cuestiones atinentes al control,
direccin de las entidades en vinculacin con la Administracin
pblica, sin perjuicio de algunas derogaciones especficas que
cada ente dispone.
Segn cual es el tipo de la entidad estatal el rgimen de sus
actos pertenecer casi exclusivamente al derecho pblico o
privado, pudiendo ser entremezclado. La preeminencia o
gravitacin del derecho pblico no excluye la posibilidad de
celebrar actos cuyo objeto aparece regulado en el Cdigo Civil
o Comercial; en el fondo lo que discute es la existencia de una

categora de actos distinta al acto administrativo tpico

(rgimen fundamentalmente de derecho pblico), que se
denomina acto privado de la Administracin o acto de objeto
mixto(con un rgimen jurdico mixto). En las explicadas
empresas estatales, la doble aplicabilidad del sistema pblico y
privado surge de la propia ley, esta nota es caracterstica de las
empresas del Estado, prescripto en el artculo I:
1) quedan sometidas al derecho privado en todo lo que ese
refieren a sus actividades especficas,
2) y al derecho pblico en todo lo que atae a sus relaciones
con la administracin o al servicio pblico que se hallare a
su cargo.
En lo referido a "actividades especficas"no pueden ser otras
que las comerciales e industriales, por otro lado, las relaciones
entre las empresas del Estados se rigen por el derecho pblico
y se denominan inter-administrativas o inter- subjetivas.
En cuanto a las personas que prestan los servicios en las
empresas del Estado la doctrina hace una distincin en lo
atinente al derecho aplicable:
la relacin de servicio de las empresas del Estado con
personal subalterno, se rige por el derecho privado;
mientras que en lo pertinente al personal dirigente o
superior, queda sometido al derecho pblico, para Marinhoff,
este

tipo

de

personas,

se

denominan

funcionarios

empresarios pblicos.
Las consecuencias del rgimen a aplicar importa en dos
rdenes:

1) en lo que se refiere al fuero federal u ordinario,

2) lo referido a la norma aplicable para dirimir el conflicto.
Con relacin al punto 1, la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin estableci que si es promovida por quien est vinculado
a la empresa por una relacin de derecho privado, la justicia
pertinente es la ordinaria; si la demanda es promovida por una
persona vinculada al ente, por una relacin de derecho
privado, las normas aplicables son las de derecho laboral. Por
el contrario, si est vinculado al ente por una relacin de
empleado pblico, la norma aplicable, sera lo referido a
trabajadores de la administracin pblica.
Por lo tanto, lo referido a las sociedades del Estado se rige y
regula por la ley 20705 que determina el marco del derecho
comercial,

aplicando

secundario

para

el
las

derecho
relaciones

pblico
que

con

carcter

especficamente

determina la ley o el estatuto que la constituy.

Qu tipos de actividades pueden desarrollar?
Al explicar las sociedades del Estado, se dijo cual era el objeto
de esta; en la ley 20705 art. I, se dispone que las sociedades
del Estado desarrollaran actividades de carcter industrial y
comercial o la explotacin de servicios pblicos. Se acepta por
ello, la constitucin de un sujeto de derecho con un objeto tan
vago y tan amplio, que contrara el rgimen societario. Por eso
pienso, que en garanta del Estado mismo de los fines
propuesto y los objetivos que tuvieron en cuenta al proveer a la
constitucin de una sociedad del Estado, es necesario que el

objeto sea preciso y determinado. Tiene importancia destacar

la mercantilidad del objeto social, dada la forma en que la ley
lo ha planteado como solucin extra administrativa a la
problemtica social, tendiendo bsicamente a obtener la
constitucin de un tipo societario que sirva para explorar
servicios pblicos, o para desarrollar actividades comerciales o
industriales, resulta que si bien los fines del Estado pueden
responder a cuestiones superiores, el objeto en s de la
sociedad ser comercial por su virtualidad.
Los fines que persigue el Estado al acudir a la forma jurdica
del derecho privado son concretos y consisten bsicamente en
dotar de una gestin gil a las empresas que desarrollan
actividades industriales y comerciales, sometindolas a las
leyes y usos mercantiles, escapando de la aplicacin del
derecho administrativo y otorgndoles mayores posibilidades
de financiacin. Uno de los objetivos fundamentales de recurrir
a esta figura es la de limitar la responsabilidad de algunas
formas societaria, sin dejar de lado que el Estado debe
procurar siempre el bien comn y es evidente que este no
resulta compatible con la limitacin de la responsabilidad de
sus

entidades,

cualquiera

fuera

su

condicin

jurdica.

Cassagne, Juan Carlos, se muestra contrario a justificar que

esta tcnica se utilice para los servicios pblicos dado el
carcter que reviste el servicio pblico que se presta, el
rgimen jurdico de estas entidades es de derecho privado,
comercial en su especie, pero ello no implica que no puedan

coexistir algunas relaciones de derecho pblico que impliquen

una derogacin o excepcin al rgimen que las caracteriza.
Se pueden someter a proceso de concurso?
En el art. 5 de la ley 20705 se establece que estas sociedades
no pueden ser declaradas en quiebra y que solo mediante
autorizacin legislativa podr el Poder Ejecutivo resolver la
liquidacin de una sociedad del Estado. Lo mismo ocurre con
las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria,
y con las empresas del Estado las cuales no se presentan a
concurso ni se declaran en quiebra, resolviendo la disolucin o
liquidacin por parte del Poder Ejecutivo, determinando este el
destino y procedimiento a seguir respecto de los bienes que
constituyen su patrimonio.
Las sociedades de economa mixta no podrn ser declaradas en
quiebra pero s disueltas, una vez liquidadas si el capital
privado rescata las acciones de la entidad oficial, podr
continuar la empresa bajo un rgimen adoptado; si se trata de
sociedades que explotan servicios pblicos, la administracin
pblica podr tomar las acciones en poder de los particulares y
transformarla en una entidad autrquica administrativa.
Al ser el Estado en ltima instancia el nico socio real, estas
sociedades son protegidas por este y lo que generalmente hace
el Estado y salir a rescatarlas y cuando el dficit es real e
inminente

se

encargar

de

determinar

cual

ser

el

procedimiento y el destino de los bienes que configuran el

patrimonio de la sociedad del Estado; la realidad muestra que

estas sociedades dieron un deficiente resultado por lo cual el

Estado opt por ponerlas en manos particulares, llegando as a
la

privatizacin

no

solo

de

las

empresas

que

realizan

actividades comerciales e industriales, si no tambin los

servicios pblicos que este brinda, creando entes reguladores
para fiscalizar el cumplimiento del contrato de concesin.
Hay una disposicin que surge de la ley de concursos n24522
del ao 1995, la que establece en su artculo 2, en cuanto a los
sujetos que quedan comprendidos por la ley, que se podrn
declarar en concurso las personas de existencia visible, las de
existencia de carcter ideal privado y aquellas sociedades en
que el estado nacional, provincial o municipal sea parte,
cualquiera sea el porcentaje de su participacin. No son
susceptibles de ser declaradas en concurso, las personas
reguladas por las leyes 20091, 20321 y 24241, y las excludas
por leyes especiales. Por lo cual se entiende que salvo que una
ley

especial

lo

determine

en

forma

expresa,

tanto

las

sociedades del Estado como las empresas del Estado o

cualquier tipo de sociedad con la participacin estatal podrn a
partir del ao 1995 con la sancin de esta ley, presentarse en
proceso de concurso.