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EL PROCESO DE SUPERVISIN Y EL PROCESO

SANCIONATORIO DE LA SUGEF
Rama del Derecho: Derecho Bancario.

Descriptor: Banco Central de Costa Rica.

Palabras Claves: Procedimiento Administrativo, Proceso Administrativo Sancionatorio, SUGEF,


Entidad Financiera.
Fuentes de Informacin: Normativa y Jurisprudencia.

Fecha: 12/09/2013.

Contenido
RESUMEN ................................................................................................................................... 2

NORMATIVA............................................................................................................................... 2
El Procedimiento de Supervisin Ejercido por la SUGEF (Superintendencia de
General de Entidades Financieras) ................................................................................. 2

JURISPRUDENCIA ................................................................................................................. 15
1. Las Competencias de la SUGEF Durante la Supervisin de Entidades
Financieras........................................................................................................................... 15
2. Sobre el Plazo de Intervencin de una Entidad Financiera y la Declaratoria
de Quiebra ............................................................................................................................ 34
3.

La Declaratoria de Entidad Financiera de Primer Orden ................................. 36

4.

Trmite Administrativo Supervisor de la SUGEF y la SUGEVAL .................. 44

5. Junta Liquidadora en el Proceso de Quiebra de Entidades Financieras.


Papel de la SUGEF ............................................................................................................. 46
6. Funcionario de la SUGEF nombrado como Interventor en la Quiebra de
Entidades Financieras ...................................................................................................... 48
7.

Remate de los Bienes de la Entidad Financiera Intervenida .......................... 51

8.

El Delito de Administracin Fraudulenta en Entidades Financieras ............ 54

9.

La Quiebra de Cooperativas .................................................................................... 55


1

RESUMEN

El presente informe de investigacin recopila informacin sobre el Procedimiento


Administrativo de Supervisin ejercido por la Superintendencia General de Entidades
Financieras (SUGEF) hacia las Entidades Financieras y el Procedimiento Administrativo
Sancionatorio, aplicable por tal institucin. Por ende la normativa y jurisprudencia
aportadas se refieren a la aplicacin de tales procedimientos a las Entidades
Financieras, tomando como marco normativo la Ley Orgnica del Banco Central de
Costa Rica.

NORMATIVA

El Procedimiento de Supervisin Ejercido por la SUGEF (Superintendencia de


General de Entidades Financieras)
[Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica]i

Artculo 134. Supervisin y vigilancia. La Superintendencia realizar sus operaciones


de supervisin y vigilancia sobre los entes fiscalizados, de la siguiente forma:
a) El Superintendente, por s o por medio de los funcionarios de la
Superintendencia, podr efectuar cualquier accin directa de supervisin o de
vigilancia en las entidades fiscalizadas, en el momento que lo considere
oportuno, independientemente de la contratacin que se hubiere hecho, de
conformidad con el inciso i) del artculo 128, con el fin de ejercer las facultades
que le otorgan esta ley, las leyes conexas y sus reglamentos. Las entidades
fiscalizadas quedan obligadas a prestar total colaboracin a la
Superintendencia, para facilitar las actividades de supervisin. Sin perjuicio de
lo anterior, la Superintendencia ejercer sus funciones de fiscalizacin de
acuerdo con lo establecido en los incisos siguientes.
b) La Superintendencia podr contratar por su cuenta supervisores auxiliares en
sus labores de fiscalizacin, de conformidad con las siguientes disposiciones:
i) El Superintendente definir los requisitos tcnicos que deben cumplir los
supervisores auxiliares, con el fin de garantizar la calidad, confiabilidad e imparcialidad
de los servicios. La Superintendencia podr elaborar una lista de las personas, grupos o
empresas que renan estos requisitos.
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ii) El Superintendente dictar las normas de supervisin y los programas mnimos que
deban ejecutar los supervisores auxiliares, as como la frecuencia, el formato, el
contenido y los plazos de entrega de los informes que deban emitir.
Adems, el Superintendente y los funcionarios de la Superintendencia tendrn plenas
facultades para revisar, sin restriccin alguna, todos los documentos que respalden el
trabajo de los profesionales o grupos de profesionales que acten como supervisores
auxiliares.
iii) Los supervisores auxiliares podrn ser sancionados, conforme al captulo de
procedimiento, infracciones, sanciones y actos ilcitos en la actividad financiera que se
establece en esta ley.
iv) La Superintendencia vigilar el trabajo de los supervisores auxiliares, en forma
selectiva o total, segn determinacin del Superintendente.
v) Los supervisores auxiliares debern rendir garanta ante la Superintendencia, de
acuerdo con las normas que establezca el Consejo Directivo.
(As reformado por el artculo 84 de la Ley N 7983 del 16 de febrero del
2000).

Artculo 135. Lmites de las operaciones. El Consejo Directivo de la Superintendencia


establecer los lmites de las operaciones activas, directas o indirectas, que los
intermediarios financieros podrn realizar con cada persona natural o jurdica, en cada
una de las modalidades de sus operaciones y en el conjunto de todas ellas
El lmite mximo ser de la suma equivalente al veinte por ciento (20%) del capital
suscrito y pagado, as como de las reservas patrimoniales no redimibles de la entidad
financiera. Sin exceder los lmites mximos que establezca el Consejo Directivo, dentro
de los parmetros anteriores, las entidades podrn fijar, internamente, sus propios
mximos.
En el caso del Banco Hipotecario de la Vivienda (Banhvi), la
Superintendencia General de Entidades Financieras (Sugef) podr autorizar que el
lmite mximo sea del cuarenta por ciento (40%). En este caso, la Superintendencia
fiscalizar que el aumento del cuarenta por ciento (40%) no implique que el Banhvi
pueda discriminar entre las diferentes mutuales del pas.
Se exceptan del lmite del mximo establecido en el prrafo anterior, las operaciones
y las inversiones que realicen los intermediarios financieros en el Banco Central, el
Ministerio de Hacienda y en deuda soberana de pases con calificacin de grado de
inversin igual o superior a AA.

Las operaciones activas, directas e indirectas, realizadas con grupos de inters


econmico debern computarse dentro de los lmites establecidos, segn estas
disposiciones. El Consejo Directivo de la Sugef definir, mediante reglamento, el
concepto de grupo de inters econmico y establecer sus regulaciones.
Se exceptan del lmite establecido en el prrafo anterior, las operaciones activas,
directas e indirectas, realizadas con el grupo de inters econmico en el que participe
el Instituto Costarricense de Electricidad (ICE), las que tendrn como lmite mximo el
treinta por ciento (30%) del capital suscrito y pagado, as como de las reservas
patrimoniales no redimibles de la entidad financiera.
El total del financiamiento a empresas o a grupos de inters econmico vinculados a la
entidad financiera, por propiedad o gestin, segn los criterios que el reglamento
defina, no podr exceder del ochenta por ciento (80%) del capital social suscrito y
pagado y las reservas patrimoniales no redimibles de esta.
(As reformado por el artculo 2 de la ley N 8770 del 2 de setiembre de
2009).

Artculo 136. Reglamento para las entidades financieras. El Consejo Directivo de la


Superintendencia, a propuesta del Superintendente y con el voto de por lo menos
cuatro de sus miembros, deber dictar un reglamento que le permita a la
Superintendencia juzgar la situacin econmica y financiera de las entidades
fiscalizadas, para velar por la estabilidad y la eficiencia del sistema financiero. Ese
reglamento incluir lo siguiente:
a) Definicin de grados de riesgo de los activos, grados de riesgo de liquidez,
grados de riesgo por variaciones en las tasas de inters, grados de riesgo
cambiario y de otros riesgos que considere oportuno evaluar.
b) Requerimientos proporcionales de capital adicional, cuando sea necesario
para que los entes fiscalizados puedan enfrentar los riesgos mencionados
en el inciso anterior. Estos requerimientos sern adicionales a los
establecidos por ley o por reglamento, que deben entenderse como los
mnimos necesarios para iniciar operaciones.
c) Descripcin de los supuestos que impliquen la existencia de situaciones de
inestabilidad o irregularidad financiera de los entes fiscalizados. Las
situaciones de inestabilidad o irregularidad financiera se clasificarn en
tres grados, de acuerdo con la gravedad de la situacin. El grado uno se
aplicar a situaciones de inestabilidad leve que, a criterio de la
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Superintendencia, puedan ser superadas con la adopcin de medidas


correctivas de corto plazo. El grado dos se aplicar a situaciones de
inestabilidad de mayor gravedad que, a criterio de la Superintendencia,
solo pueden ser superadas por la adopcin y la ejecucin de un plan de
saneamiento. El grado tres, que requerir la intervencin de la entidad, se
regir por lo dispuesto en el inciso siguiente.
d) Se considerar que existe una situacin de inestabilidad o irregularidad
financiera de grado tres en los siguientes casos:
i) Cuando la entidad que se encuentre en situacin de inestabilidad o irregularidad
financiera de grado dos incumpla con el plan de saneamiento a que se refiere el inciso
b) del artculo 139.
ii) Cuando la entidad lleve a cabo operaciones fraudulentas o ilegales.
iii) Cuando la entidad suspenda o cese sus pagos, ser obligacin del Gerente o del
Administrador de las entidades fiscalizadas comunicar, inmediatamente, al
Superintendente cualquier estado de suspensin o cesacin de pagos, total o parcial.
iv) Cuando directores, gerentes, subgerentes o auditores internos de la entidad,
debidamente requeridos por la Superintendencia, rehsen presentarse a rendir
declaracin ante ella o se nieguen a suministrarle informacin sobre el estado
econmico y financiero o sobre las operaciones realizadas por la entidad.
v) Cuando la entidad administre sus negocios en forma tal que ponga en peligro su
seguridad y solvencia.
vi) Cuando la Superintendencia determine, con base en sus propias investigaciones o
en informes del Ministerio Pblico o de autoridad judicial competente, que la entidad
est involucrada en operaciones de lavado de dinero.
vii) Cuando la entidad haya sufrido prdidas que reduzcan su patrimonio a una suma
inferior a la mitad.
viii) Cuando la entidad incumpla las normas de suficiencia patrimonial establecidas por
la Superintendencia.

Artculo 137. Modificacin de definiciones. Cuando el Consejo Directivo de la


Superintendencia modifique sus definiciones de inestabilidad o irregularidad financiera
de grados uno y dos, otorgar un plazo prudencial a los entes fiscalizados para
ajustarse a las nuevas regulaciones.
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Artculo 138. Procedimiento en situaciones de inestabilidad financiera. Es obligacin


de la Superintendencia constatar la existencia de situaciones de inestabilidad o
irregularidad financiera. Para ello, los supervisores auxiliares de la Superintendencia, a
que se refiere el artculo 134, estarn obligados a informar inmediatamente a esta
sobre cualquier grado de inestabilidad o irregularidad financiera que detecten.
Igualmente, los auditores internos y externos de los entes fiscalizados estarn
obligados a informar de inmediato a la junta directiva del respectivo ente sobre
cualquier grado de irregularidad financiera que detecten. Esta informacin deber
hacerse constar en las actas de la sesin en que se conozca.
Los auditores externos de las entidades fiscalizadas estn obligados a informar, a la
Superintendencia, de cualquier situacin que ponga en grave riesgo la estabilidad
financiera de la entidad auditada o de la existencia de operaciones gravemente
ilegales, como resultado del dictamen que realicen de los estados financieros.
La ubicacin individualizada de entidades fiscalizadas en situaciones de inestabilidad o
irregularidad financiera, estar protegida por la confidencialidad establecida en el
artculo 132 de esta ley.
La determinacin de la existencia de situaciones de inestabilidad o irregularidad
financiera ser, sin perjuicio de la aplicacin de las sanciones previstas en esta ley, por
faltas cometidas por las entidades fiscalizadas.

Artculo 139. Disposiciones aplicables a entes en situacin irregular. A los entes


fiscalizados que se encuentren en alguna situacin de inestabilidad o irregularidad
financiera se les aplicarn las siguientes disposiciones:
a) En casos de inestabilidad o irregularidad financiera de grado uno, el
Superintendente convocar, de inmediato, a la junta directiva, al auditor
interno y al gerente de la entidad para informarlos de la situacin y
establecer un plazo prudencial para que la entidad corrija la situacin de
inestabilidad o irregularidad financiera. El Superintendente podr
recomendar la remocin de cualquier funcionario, empleado o director de
la entidad, dando las razones para tal recomendacin.
b) En casos de inestabilidad o irregularidad financiera de gradodos, el
Superintendente convocar, de inmediato, a la junta directiva, al auditor
interno y al gerente de la entidad para informarlos de la situacin y
ordenar la presentacin de un plan de saneamiento en un plazo
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prudencial, el cual deber plantear soluciones a los problemas sealados


por el Superintendente, con fechas exactas de ejecucin de las diversas
acciones que se propongan, a efecto de que la Superintendencia pueda
dar un seguimiento adecuado al plan. El plan deber ser sometido a la
aprobacin del Superintendente y, una vez aprobado por este, ser de
acatamiento obligatorio para la entidad.
c) En casos de inestabilidad o irregularidad financiera de grado tres, el
Consejo Directivo ordenar, mediante resolucin fundada, la intervencin
de la entidad fiscalizada y designar a los interventores que asumirn la
administracin de la entidad, quienes podrn ser funcionarios de la propia
Superintendencia u otras personas designadas al efecto.
De acuerdo con la gravedad de los hechos, a juicio exclusivo del Consejo Directivo, este
fijar el plazo de la intervencin y podr disponer, de inmediato, la toma de posesin
de los bienes de la entidad intervenida, con el fin de administrarlos en la forma que
ms convenga a los intereses del establecimiento y de sus ahorrantes e inversionistas.
Los interventores designados por el Consejo Directivo tendrn, en la forma en que este
lo disponga, la representacin judicial y extrajudicial de la entidad intervenida, con las
mismas facultades que ostentaban los anteriores administradores y rganos directivos.
Debern presentar un plan de regularizacin financiera de la entidad, dentro del plazo
que les fije el Consejo Directivo. Este plan, una vez aprobado por el Consejo Directivo,
ser de acatamiento obligatorio.
Al aprobar el plan de regularizacin financiera o incluso antes, si por motivos de
urgencia, el Consejo Directivo as lo acordare, este podr:
a) Prohibir, total o parcialmente, la suscripcin de nuevas operaciones de
crdito o el otorgamiento de prrrogas de las operaciones vencidas.
b) Convocar a asambleas de accionistas o asociados y proponer aumentos de
capital en la entidad, para garantizar su recuperacin financiera.
c) Disponer la suspensin o limitacin en el pago de las obligaciones a cargo
de la entidad. Durante el tiempo que dure la intervencin, no podr
decretarse ni practicarse embargo sobre los bienes de la entidad
intervenida, que se encuentren garantizando las obligaciones cuyo pago
haya sido suspendido o limitado.
d) Restringir o prohibir la distribucin de utilidades o excedentes salvo con
autorizacin previa de la Superintendencia.

e) Ordenar la reorganizacin de la entidad intervenida, incluyendo la


separacin temporal o definitiva de cualquier funcionario o empleado.

Artculo 140. Reglas para la intervencin. La intervencin a que se refiere el inciso c)


del artculo anterior se regir, adems, por las siguientes reglas:
a) La resolucin en la que se ordene tendr recurso de reconsideracin ante
el Consejo Directivo dentro de los cinco das hbiles siguientes a su
notificacin, pero ser ejecutoria a partir de la notificacin al personero
legal de la entidad de que se trate. Si no hubiere personero legal a quien
notificarle la resolucin, esto no ser motivo para impedir la prctica de la
intervencin. La resolucin del recurso de reconsideracin o la resolucin
inicial, si el recurso no fuere interpuesto en tiempo y forma, agotar la va
administrativa. Contra la resolucin que ordene la intervencin de una
entidad fiscalizada no proceder la suspensin de los efectos en va
judicial.
b) La representacin judicial y extrajudicial de la entidad, en la forma
acordada por el Consejo Directivo, se acreditar mediante la publicacin
del acuerdo respectivo en el Diario Oficial. Adems, el Consejo Directivo
ordenar dar aviso de inmediato al Registro Mercantil para que, de oficio,
practique los asientos registrales que correspondan.
c) Mientras dure el estado de intervencin, ningn bien de la entidad
intervenida podr ser embargado ni rematado; tampoco podr ser
declarado ningn procedimiento concursal contra ella.
d) La intervencin no podr exceder de un ao. Treinta das naturales antes
de vencer el plazo por el que se haya ordenado la intervencin, el Consejo
Directivo deber decidir, previa consulta a los interventores designados, si
permite a la entidad continuar con sus operaciones o si solicita, al juez
competente, la liquidacin o quiebra.
e) Todos los gastos que demande la intervencin de una entidad financiera
corrern con cargo a los activos de esta. Los interventores designados
debern presentar al Superintendente un informe mensual pormenorizado
de todos los gastos en que se haya incurrido. El Superintendente estudiar
la razonabilidad de estos y tendr la potestad de improbar los que no
considere pertinentes; asimismo, determinar el monto de la
remuneracin de los interventores, si fuere del caso. Los gastos de la

intervencin sern cancelados mensualmente, conforme lo permita el


flujo de caja de la entidad.
En caso de quiebra, los gastos de la intervencin que fueren aprobados y no hubieren
sido cancelados sern considerados a cargo de la masa, conforme a los artculos 886 y
887 prrafo segundo del Cdigo de Comercio. La legalizacin de tales crditos
corresponder a los interventores designados.
f) El Superintendente deber vigilar el proceso de intervencin y velar por el
cumplimiento de las condiciones de la intervencin acordadas por el
Consejo Directivo. Este podr, en cualquier momento, previa consulta al
Superintendente, sustituir al interventor o a los interventores, si considera
que no cumplen adecuadamente sus funciones.
g) Las entidades sujetas a la fiscalizacin de la Superintendencia General de
Entidades Financieras, no estarn sujetas a los procedimientos de
administracin por intervencin judicial o a convenios preventivos, sino
exclusivamente a los previstos en esta ley.

Procedimiento, infracciones, sanciones y actos ilcitos en la actividad financiera


[Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica]ii

Artculo 151. Obligatoriedad del procedimiento. El procedimiento que se establece en


este captulo ser de observancia obligatoria cuando el acto final adoptado por el
Superintendente o el Consejo Directivo conlleve a la imposicin de sanciones
administrativas.

Artculo 152. Procedimiento. El Superintendente, de oficio o por denuncia, iniciar el


procedimiento administrativo que corresponda y podr designar un rgano director. El
presunto infractor ser impuesto de los hechos que se le atribuyen, otorgndole un
plazo no menor de tres das ni mayor de ocho das, todos hbiles, para que se refiera
por escrito a los hechos y ofrezca la prueba que considere oportuna. El emplazamiento
deber notificarse en el domicilio que, para tal efecto, las entidades fiscalizadas
debern tener sealado en el registro de la Superintendencia.
La prueba deber ser evacuada, cuando as corresponda, en una audiencia convocada
al efecto con ocho das de anticipacin, en la cual podrn estar presentes las partes. La
ausencia injustificada de la parte no impedir que la comparecencia para la evacuacin
de la prueba se lleve a cabo.

Artculo 153. Procedimiento posterior a la audiencia. Terminada la audiencia sealada


en el artculo anterior, el expediente quedar a la orden del Superintendente, para que
adopte la resolucin final, en un plazo de quince das. Dicha resolucin ser apelable
ante el Consejo Directivo, el cual deber resolver en un plazo improrrogable de quince
das.

Artculo 154. Expediente previo a sanciones. Los supervisores auxiliares podrn ser
sancionados por el Superintendente, previo expediente levantado por la
Superintendencia, de la siguiente forma:
a) Amonestacin escrita cuando, por responsabilidad propia, no entreguen a
tiempo y en forma completa sus informes a la Superintendencia.
b) Suspensin del registro por un perodo de tres meses a un ao cuando, por
responsabilidad propia y en dos oportunidades consecutivas o cinco alternas,
no entreguen a tiempo y en forma completa sus informes a la
Superintendencia.
c) Suspensin del registro por un perodo de uno a cinco aos cuando, por
negligencia, no informen de la existencia de algn grado de inestabilidad o
irregularidad financiera a la Superintendencia.
d) Exclusin definitiva del registro, cuando en sus informes omitiera informacin o
suministrara o avalara informacin confusa o falsa de una entidad fiscalizada
con el fin de ocultar la situacin financiera real o los riesgos de la entidad,
evadir los encajes u ocultar la existencia de algn grado de inestabilidad o
irregularidad financiera.
Los supervisores auxiliares sern solidariamente responsables por los daos y
perjuicios causados a terceros como consecuencia de las faltas a que se refiere este
artculo.
(As reformado por el artculo 84 de la Ley N 7983 del 16 de febrero del
2000).

Artculo 155.- Sanciones. Una entidad fiscalizada podr ser sancionada por el
Superintendente cuando cometiera alguna de las siguientes infracciones:

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a) Con la prohibicin de participar en el mercado cambiario, por un perodo


de uno a noventa das, o con la obligacin de encajar, en el Banco Central,
el ciento por ciento (100%) de todos los recursos provenientes del
incremento de sus pasivos por un perodo de uno a noventa das cuando:
i) Apercibida por escrito, persistiere en alterar los registros contables o presente en
ellos informacin falsa, imprecisa o incompleta.
ii) Apercibida por escrito, no registrare las operaciones de acuerdo con las normas
dictadas por la Superintendencia, segn lo establecido en el artculo 128, inciso g) de
esta ley.
iii) Se negare a proporcionar a la Superintendencia o al pblico, en los plazos o en la
forma establecidos, la informacin sobre su situacin jurdica, econmica y financiera y
sobre las caractersticas y costos de sus servicios y operaciones activas y pasivas, segn
lo establecido en el artculo 128, inciso k) de esta ley.
iv) No publicare nuevamente, en los plazos establecidos para ello, los estados
financieros con las correcciones o ajustes sustanciales ordenados por el
Superintendente, segn lo dispuesto en el artculo 128, inciso k) de esta ley.
b) Con la prohibicin para realizar operaciones activas por un perodo de uno
o noventa das, cuando:
i) Altere los registros contables o presente informacin falsa o incompleta, con el
propsito de ocultar la existencia de algn grado de inestabilidad o irregularidad
financiera, de acuerdo con lo establecido en el artculo 136.
ii) Sobrepase los lmites mximos establecidos para las operaciones activas, directas o
indirectas, que puede realizar con una persona natural o jurdica o con un grupo de
inters econmico o vinculado, segn lo dispuesto en el artculo 135.
iii) Sobrepase los lmites de sus posiciones propias en moneda extranjera, de acuerdo
con lo establecido en el artculo 135.
c) Con una multa igual al uno por ciento (1%) de su patrimonio, la cual
ingresar a la Tesorera Nacional, cuando:
i) Efecte operaciones, activas o pasivas, con sus accionistas, representantes,
directivos, gerentes o los parientes de estos hasta el tercer grado por consanguinidad o
segundo grado por afinidad o con las empresas vinculadas a estos, segn lo dispuesto
en el artculo 135, en condiciones diferentes a las aplicadas en las operaciones del giro
normal con terceros independientes, cuando ello implique un riesgo para la liquidez o
la solvencia de la entidad.
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ii) Efecte operaciones, activas o pasivas, con otras empresas integrantes del mismo
grupo financiero, en condiciones diferentes a las aplicadas en las operaciones del giro
normal con terceros independientes.
iii) Permita que, en sus instalaciones, se realicen actividades de intermediacin
financiera no autorizada, por parte de personas fsicas o jurdicas, cualquiera que sea
su domicilio legal o lugar de operacin.
iv) Los directores, gerentes, subgerentes, representantes o auditores internos se
rehusaren a prestar declaracin sobre el estado financiero y las operaciones del
establecimiento.
d) Con una multa igual al cinco por ciento (5%) de su patrimonio, cuyo monto
ingresar a la Tesorera Nacional, cuando:
i) No comuniquen a la Superintendencia de inmediato, cualquier cesacin o suspensin
de pago.
ii) Impida u obstaculice la inspeccin o supervisin de sus operaciones, mediante actos
tales como impedir el acceso al personal de la Superintendencia a las instalaciones de
la entidad.
e) Con la suspensin, por el trmino de quince aos, del acceso al
redescuento, a la captacin de recursos en cuentas corrientes y a la
posibilidad de mantener secciones de ahorro, a las entidades financieras
privadas que incumplieren con los requisitos establecidos en los artculos
52 y 162, incisos c)y g) de esta ley.
No proceder la aplicacin de las multas previstas en este artculo cuando una entidad
fiscalizada se encuentre intervenida por la Superintendencia.
(As reformado por el artculo 84 de la Ley N 7983 del 16 de febrero del
2000).

Artculo 156.- Deber de la Superintendencia. La Superintendencia deber velar porque


en el territorio costarricense no operen personas naturales o jurdicas, cualquiera que
sea su domicilio legal o lugar de operacin, que de manera habitual y a cualquier ttulo
realicen actividades de intermediacin financiera, de captacin de recursos de terceros
u operaciones cambiarias sin autorizacin. Como medida precautoria, la
Superintendencia, cuando as lo autorice una autoridad judicial, dispondr la clausura
de las oficinas en donde se estuviese realizando esa clase de actividades, para lo cual
podr requerir el auxilio de la Fuerza Pblica.
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Lo dispuesto en el prrafo anterior se aplicar tambin al funcionamiento de grupos


financieros de hecho o de entidades que, debiendo formar parte de un grupo
financiero, operen sin registrarse como integrantes del grupo.
Cuando a juicio del Superintendente, existan indicios fundados de que una persona,
fsica o jurdica, est realizando ilegalmente actividades de las mencionadas en este
artculo, la Superintendencia tendr, respecto de los presuntos infractores, las mismas
facultades de inspeccin que de acuerdo con esta ley, le corresponden respecto de las
entidades fiscalizadas.

Artculo 157. Penas de prisin. Ser sancionado, con pena de prisin de tres a seis
aos, el que:
a) Realice intermediacin financiera sin estar autorizado.
b) Permita o autorice que, en sus oficinas, se realicen tales actividades no
autorizadas.
La entidad autorizada que permita o autorice los hechos a que se refiere el inciso b)
ser solidariamente responsable de los daos y perjuicios causados.

Artculo 158. Reduccin de la pena. Se impondr pena de prisin de tres a seis aos al
que:
a) Registrare, alterare, permitiere o consintiere la alteracin de registros,
para ocultar la verdadera naturaleza de las operaciones realizadas o para
afectar la composicin de activos, pasivos, contingentes o resultados.
b) Proporcione, a la Superintendencia General o a los rganos supervisores
auxiliares, datos o informes falsos o inexactos, con el propsito de ocultar
la verdadera situacin financiera o los riesgos de la entidad, de evadir los
encajes u ocultar la existencia de algn grado de inestabilidad o
irregularidad financiera.
Cuando los hechos a que se refieren los dos incisos anteriores se realizaren por culpa
grave inexcusable, la pena se reducir a la mitad.

Artculo 159.- Penas para funcionarios de entidades fiscalizadas. Los directores,


administradores, gerentes o apoderados de una entidad sujeta a la fiscalizacin de la
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Superintendencia, que incurrieren en las conductas a que se refiere el artculo 241 del
Cdigo Penal (autorizacin de actos indebidos), sern sancionados con pena de prisin
de tres a seis aos.

Artculo 160. Trmite de denuncias. El Superintendente e Intendente Generales sern


responsables de denunciar, al Ministerio Pblico, los actos ilcitos de que tuviere
conocimiento, para que se impongan las sanciones sealadas en la presente ley y otras
leyes conexas, por medio de los tribunales competentes, a las entidades fiscalizadas,
as como a los directores, apoderados, funcionarios y empleados que infrinjan las
disposiciones legales respectivas.
Al momento de sentar la denuncia, las entidades fiscalizadas debern constituir una
provisin contable, por un monto equivalente al de la posible responsabilidad
estimada por el Superintendente, hasta que se dicte sentencia.
Los actos ilcitos denunciados por la Superintendencia al Ministerio Pblico,
relacionados con una entidad fiscalizada o sus directores, apoderados, funcionarios o
empleados, debern ser puestos en conocimiento de la asamblea de sus miembros, la
cual deber ser convocada de inmediato.

Artculo 161. Situacin especial de entidades estatales. Cuando se trate de entidades


financieras pertenecientes al Estado y a los bancos organizados como entidades de
Derecho Pblico, se entender que la asamblea de miembros est integrada por el
Consejo de Gobierno, salvo en el caso del Banco Popular y de Desarrollo Comunal, en
el cual dicho rgano ser la Asamblea de los Trabajadores, definida en su ley orgnica.
La Superintendencia ejercer sus atribuciones de igual forma que con los entes
privados, excepto que no podr pedir su quiebra ni su liquidacin. En su lugar, deber
informar a la Asamblea Legislativa.

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JURISPRUDENCIA

1. Las Competencias de la SUGEF Durante la Supervisin de Entidades


Financieras
[Tribunal Contencioso Administrativo, Seccin IV]iii
Voto de mayora:

VIII. REGIMEN JURDICO DE LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA. Antes de


cualquier otra consideracin sobre la responsabilidad que se reclama, es pertinente
hacer algunas observaciones sobre el tema. Desde que el Estado es persona sometida
al Derecho y parte esencial del engranaje democrtico, es responsable. En abandono
ha quedado aquella inmunidad absoluta de quien ejerce el poder. La conocida
expresin del Estado soy yo, fue pulverizada con la reelaboracin del sistema
poltico moderno, en tanto sojuzga con el bloque de legalidad a todo aquel que
ostenta posicin de poder pblico, y le otorga como contrapartida, responsabilidad por
su conducta antijurdica. El deber de reparacin que hoy se impone al Estado y a la
Administracin por los daos que cause, es principio inclaudicable de cualquier
estructura constitucional. Es verdad que para la concrecin de tal instituto, hubo
necesidad inicialmente de echar mano al rgimen jurdico comn (Cdigo Civil). Sin
embargo, avanzado el siglo pasado en sus primeros pasos, puede afirmarse que qued
superado el rgimen exclusivamente subjetivo de la responsabilidad de la
Administracin Pblica. Atrs han quedado los esfuerzos de una interpretacin
ampliativa, que con loable tesn (pero con dbil resultado tcnico-jurdico), buscaba el
acomodo de la responsabilidad aquiliana de la autoridad pblica en los conceptos de la
culpa y el dolo. Desde la segunda mitad del siglo XIX (1873), qued claro en el rgimen
jurdico francs, que las normas del Cdigo Civil no se avienen a este particular
espectro de conductas pblicas, pues desde un inicio resulta insuficiente su
perspectiva bidireccional en el fenmeno de la lesin extracontractual. El
desprendimiento (que no abandono) del rgimen jurdico comn, fue tan claro como
necesario. La estructura normativa civil no daba ni da explicacin suficiente y
satisfactoria al compromiso del patrimonio pblico por virtud de una conducta
individualizada o global (conjunta), de aqul o aquellos que, en el anonimato de la
organizacin, integran y ejercitan la funcin pblica; en tales supuestos, las ms de las
veces resulta inviable la tradicional figura de la culpa in eligendo o bien in vigilando.
Esto dio pie, entre otras cosas, a la construccin de las faltas de y del servicio, para
ingresar con posterioridad en el cmulo de ellas, lo que ampli an ms la distancia ya
creada con el origen comn de la reparacin civil en este campo. Es a travs del
cmulo de faltas, que se logra enlazar la conducta del funcionario o servidor con la
responsabilidad directa y solidaria de la Administracin, an y cuando se trate de una
ilicitud o anormalidad ntegra del sujeto que acta en ejercicio de sus funciones (ello
15

ha permitido la creacin de la falta impura, elaborada bajo el enfoque del sujeto


activo o productor del dao y su conexin con la autoridad pblica). Las
particularidades de un rgimen propio quedan sentadas luego, cuando se compromete
al rgano o ente pblico en aquellos supuestos en los que el titular directo en la
causacin del dao, viene representado por un sujeto fsico o jurdico, en calidad de
tercero, vinculado tan slo al ente por medio de circunstancias o instrumentos
pblicos que le permiten o facilitan la produccin del hecho daoso (aspecto que se
cubre con el desarrollo de la figura del nexo de ocasionalidad causal). A dicha
interrelacin se aproxima con iguales resultados ( la solidaridad en la obligacin
indemnizatoria), aunque no con identidad sustancial de la figura, la hiptesis de la
responsabilidad de la Administracin ocasionada a tercero por accin u omisin del cocontratista de aqulla (la transferencia de la actividad o servicio pblico a un tercero,
se ha dicho, no enerva la responsabilidad del rgano o ente como titular originario).
Frente a tal estado de cosas, no fue difcil prever y formular el extraordinario salto
cualitativo en esta materia, que permiti alcanzar la responsabilidad de la
Administracin y del Estado frente a conductas tanto administrativas como de orden
legislativo, que aunque conformes con las normas jurdicas de rango superior (y por
tanto vlidas), producen una lesin en la esfera jurdica de la persona, ya sea directa o
colateral, en su origen o en su resultado (responsabilidad por conducta lcita y normal,
as como por actuacin legislativa). De esta evolucin e independencia de la materia
ha dado cuenta ya la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia, al sealar lo
siguiente:
"... V. Los conceptos de responsabilidad de la Administracin Pblica y del deber de
indemnizar han evolucionado mucho en el derecho occidental. En la antigedad no se
conceba la responsabilidad estatal proveniente del dao o el perjuicio que la actividad
de la Administracin o de sus agentes pudiera producir a los administrados. Ms tarde,
se admiti, en ciertos casos, la responsabilidad de los funcionarios y se reconocieron
algunos derechos al individuo, frente al Estado. Luego aparecieron las teoras de los
actos de gestin y actos de autoridad. En los primeros, las actividades caen en la esfera
del derecho privado por existir una igualdad de derecho entre las partes; los otros se
refieren a las actividades regladas por el derecho pblico, donde hay una desigualdad
de derechos que caen en el dominio de las relaciones de poder, para determinar as
que, si el acto perjudicial es un acto de autoridad, entonces el Estado no es
responsable, porque las decisiones nacen de su soberana y no de un derecho de
carcter patrimonial. Posteriormente fueron abandonadas estas teoras, para entrarse
a analizar la responsabilidad del Estado, merced a lo cual se lleg a la conclusin de
que todo acto administrativo puede entraar una responsabilidad estatal, pero ella se
subordin a la existencia de una falta de servicio. Se estableci que exista falta de
servicio si al cumplirse la funcin se causaba un dao. Ello an cuando el funcionario
ejerciera su labor como tal, si al hacerlo, actu con negligencia, o incurriendo en
16

omisiones, o errores vinculados al servicio, o cuando no se cumpla la funcin debiendo


realizarse, o se efectuaba en forma tarda. Qued establecida adems, la falta del
funcionario o falta personal, que es aqulla en que se incurre cuando ste se
extralimita en sus atribuciones. Luego se acept que ambas faltas podan coexistir, y
aunque diferentes, podan concurrir a la produccin de un dao si la falta personal
estaba ligada a la ejecucin de un servicio pblico. Por ltimo, se arriba a la ltima
etapa de la evolucin para reconocer la responsabilidad de la Administracin por razn
del simple funcionamiento del servicio, sin necesidad de probar la culpa del funcionario
encargado de su prestacin ... (Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia. 263 de
las 15:30 hrs. del 22 de agosto de 1990.
IX. DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA. La responsabilidad civil extracontractual de la
Administracin Pblica, se enmarca, por tanto, dentro de un rgimen objetivo, que
engloba en su fundamento en la existencia del dao antijurdico causado por la
conducta administrativa, en tanto es comprensiva de la actuacin formal material y la
disfuncin administrativa y en el principio del equilibrio en la ecuacin patrimonial.
Con ello se procura esencialmente, la reparacin indemnizatoria a quien ha sufrido una
lesin atribuible a la organizacin pblica como centro de autoridad. Este criterio
finalista produce a su vez, una transformacin plena en el eje central de la
responsabilidad misma, pues abandona la observacin analtica del sujeto productor
del dao y la calificacin de su conducta, para ubicarse en la posicin de la vctima, que
menguada en su situacin jurdica, queda eximida en la comprobacin de cualquier
parmetro subjetivo del agente pblico actuante (salvo en lo que a su responsabilidad
personal se refiere), si es que lo pretende. Esto ocasiona, sin duda, un giro copernical
en el enfoque mismo de su fundamento, ya que habr responsabilidad de la
Administracin siempre que la vctima no tenga el deber de soportar el dao, ya sea
este de naturaleza patrimonial o extrapatrimonial. A partir de all, es patente la
reversin de los componentes y efectos del instituto en pleno. Tanto los presupuestos
esenciales como la carga de la prueba, adquieren un nuevo matiz, que libera al
afectado no solo de amarras sustanciales sino tambin procesales, y coloca a la
Administracin en la obligada descarga frente a los cargos y hechos que se le imputan.
En todo caso, el carcter objetivo de la responsabilidad civil extracontractual de la
Administracin, fue definido con claridad en la sentencia de la Sala Primera de la Corte
Suprema de Justicia, N 132 de las 15 horas del 14 de agosto de 1991, para un hecho
posterior a la entrada en vigencia de la Ley General de la Administracin Pblica, en la
que dijo: "VI. Nuestra Ley General de la Administracin Pblica N 6227 de 2 de mayo
de 1978, vigente desde el 26 de abril de 1979, conforme lo seala la sentencia de esta
Sala N 81 del ao 1984, al resolver la polmica sobre su vigencia, en el Ttulo Stimo
del Libro Primero recogi los principios ms modernos, fundados en la doctrina y
jurisprudencia ms autorizada, sobre la responsabilidad extracontractual de la
Administracin, para establecer as la responsabilidad directa del Estado sin necesidad
17

de probar previamente que el dao se produjo por culpa del funcionario o de la


Administracin, exigiendo para la procedencia de la indemnizacin que el dao sufrido
sea efectivo, evaluable e individualizable en relacin con una persona o grupo -artculo
196-. Estableci que la Administracin sera responsable por todos los daos que
causara su funcionamiento legtimo o ilegtimo, normal o anormal, salvo fuerza mayor,
culpa de la vctima o hecho de un tercero -artculo 190-; y la obligacin de reparar todo
dao causado a los derechos subjetivos ajenos por faltas de sus servidores cometidas
durante el desempeo de los deberes del cargo o con ocasin del mismo, utilizando las
oportunidades o medios que ofrece, an cuando sea para fines o actividades o actos
extraos a dicha misin -artculo 191-...". (Lo subrayado no es del original). En este
mismo sentido, pueden consultarse, entre muchas otras, las sentencias de esa misma
Sala nmeros 138 de las 15:05 hrs. del 23 de agosto; 192 de las 14:15 hrs. del 6 de
noviembre, ambas de 1991; 48 de las 14:10 hrs. del 29 de mayo de 1996 y 55 de las
14:30 hrs. del 4 de julio de 1997.) A la luz de lo dispuesto en dichos precedentes, y
como bien lo dispuso del A-quo, nuestro ordenamiento jurdico, a partir de la Ley
General de la Administracin Pblica, adopta el sistema de responsabilidad objetiva de
la Administracin Pblica. Por ello, no es necesaria la existencia -y, por ende, su
demostracin-, del dolo o la culpa o, en general, una falta subjetiva imputable a los
servidores o funcionarios pblicos para que surja el deber de resarcir los daos y
perjuicios causados por su funcionamiento. Adems establece, en forma taxativa,
como causas eximentes de esa responsabilidad, la fuerza mayor, la culpa de la vctima
y el hecho de un tercero, correspondindole a la Administracin acreditar su
existencia, lo cual no sucedi en el sub- jdice. (sentencia de SALA PRIMERA DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. 025-F- 99, a las catorce horas quince minutos del
veintids de enero de mil novecientos noventa y nueve). (En igual sentido puede verse
las sentencias de esta misma Sala N . 589-F-99 de 14:20 hrs del 1 octubre de 1999 y
N 252-F-01, de las 16 horas 15 minutos del 28 de marzo del 2001 ). No debe olvidarse
que tres son los elementos que determinan el rgimen de la responsabilidad pblica, la
cual, es de carcter esencialmente objetivo: 1) La existencia de un dao antijurdico;
2). La conducta de la administracin; y 3). El nexo causal entre estos dos elementos los
cuales se analizarn en detalle posteriormente.
X. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA.Esa evolucin del instituto de comentario, que desemboca en la responsabilidad
objetiva indicada, encuentra asidero pleno en la normativa constitucional vigente
(numerales 9, 11, 33, 41, 45 y 50 de la Constitucin Poltica), de la que se obtienen las
reglas y principios de lo que puede denominarse como el derecho de resarcibilidad
plena del dao. Este axioma jurdico qued claramente plasmado, con fundamentacin
expresa, clara y profunda, en la sentencia de la Sala Constitucional. N 5207-2004, de
las 14 horas y 55 minutos del 18 de mayo del 2004, que literalmente indic: Nuestra
Constitucin Poltica no consagra explcitamente el principio de la responsabilidad
18

patrimonial de las administraciones pblicas por las lesiones antijurdicas que, en el


ejercicio de la funcin administrativa, le causen a los administrados. Empero, este
principio se encuentra implcitamente contenido en el Derecho de la Constitucin,
siendo que puede ser inferido a partir de una interpretacin sistemtica y contextual
de varios preceptos, principios y valores constitucionales. En efecto, el artculo 9,
prrafo 1, de la Carta Poltica dispone que El Gobierno de la Repblica es ()
responsable (), con lo cual se da por sentada la responsabilidad del ente pblico
mayor o Estado y sus diversos rganos Poder Legislativo, Ejecutivo y Judicial-. El
ordinal 11, de su parte, establece en su prrafo primero la () responsabilidad penal
() de los funcionarios pblicos y el segundo prrafo nos refiere la ()
responsabilidad personal para los funcionarios en el cumplimiento de sus deberes ().
El artculo 34 de la Constitucin Poltica ampara los derechos patrimoniales
adquiridos y las situaciones jurdicas consolidadas, los cuales solo pueden ser,
efectiva y realmente, amparados con un sistema de responsabilidad administrativa de
amplio espectro sin zonas inmunes o exentas cuando sean vulnerados por las
administraciones pblicas en el despliegue de su giro o desempeo pblico. El numeral
41 ibidem, estatuye que Ocurriendo a las leyes, todos han de encontrar reparacin
para las injurias o daos que hayan recibido en su persona, propiedad o intereses
morales (), este precepto impone el deber al autor y responsable del dao de
resarcir las lesiones antijurdicas efectivamente sufridas por los administrados como
consecuencia del ejercicio de la funcin administrativa a travs de conductas positivas
por accin o negativas por omisin de los entes pblicos, con lo cual se convierte en la
piedra angular a nivel constitucional para el desarrollo legislativo de un sistema de
responsabilidad objetiva y directa en el cual el resarcimiento no depende del reproche
moral y subjetivo a la conducta del funcionario pblico por dolo o culpa, sino, nica y
exclusivamente, por habrsele inflingido o recibido, efectivamente, () injurias o
daos () en su persona, propiedad o intereses morales (), esto es, una lesin
antijurdica que no tiene el deber de soportar y, por consiguiente, debe serle resarcida.
El numeral 41 de la Constitucin Poltica establece un derecho fundamental
resarcitorio a favor del administrado que haya sufrido una lesin antijurdica por un
ente a travs de su funcionamiento normal o anormal o su conducta lcita o ilcita- y
la obligacin correlativa , de ste de resarcirla o repararla de forma integral, el acceso
a la jurisdiccin previsto en este mismo precepto constitucional, se convierte, as en un
derecho instrumental para asegurar, forzosamente, el goce y ejercicio del derecho
resarcitorio del damnificado cuando el sujeto obligado a la reparacin incumpla
voluntariamente con la obligacin referida. El artculo 45 de la Carta Magna acoge el
principio de la intangibilidad del patrimonio al disponer que La propiedad es
inviolable; a nadie puede privarse de la suya si no es por inters pblico legalmente
comprobado, previa indemnizacin conforme a la ley (), se reconoce, de esta forma,
por el texto fundamental que los sacrificios especiales o las cargas singulares que el
administrado no tiene el deber de soportar o tolerar, aunque devengan de una
19

actividad lcita como el ejercicio de la potestad expropiatoria- deben resarcirse. El


artculo 49, prrafo 1, de la Constitucin Poltica en cuanto, de forma implcita,
reconoce la personalidad jurdica y, por consiguiente, la posibilidad de demandar en
estrados judiciales a los entes pblicos, cuando incumplan con sus obligaciones
constituye un claro basamento de la responsabilidad administrativa. De su parte el
prrafo in fine del ordinal 49 ya citado dispone que La ley proteger, al menos, los
derechos subjetivos y los intereses legtimos de los administrados, siendo que una de
las principales formas de garanta de stos lo constituye un rgimen de
responsabilidad administrativa objetivo, directo, amplio y acabado. El prrafo final del
artculo 50 de la Constitucin Poltica, en materia del dao ambiental, establece que
La ley determinar las responsabilidad y las sanciones correspondientes, rgimen de
responsabilidad del que, obviamente, no pueden abstraerse los entes pblicos de
carcter econmico (denominados empresas pblicas-ente pblico) y empresas
pblicas (llamadas tambin empresas pblicas-ente de Derecho privado) cuando
contaminan al desplegar una actividad industrial, comercial o de servicios y, en
general, el Estado cuando incumple sus obligaciones de defensa y preservacin del
medio ambiente a travs de una deficiente actividad de fiscalizacin o de control de las
actividades pblicas y privadas actual o potencialmente contaminantes. En la hiptesis
de los miembros de las Juntas Directivas de las Instituciones Autnomas, el artculo
188 de la norma fundamental dispone que Sus directores responden por su gestin.
En lo que se refiere al Poder Ejecutivo, el Ttulo X del texto constitucional contiene un
Captulo V cuyo epgrafe es Responsabilidades de quienes ejercen el Poder Ejecutivo,
siendo que el artculo 148 consagra la responsabilidad del Presidente por el uso que
hiciera de aquellas atribuciones que segn esta Constitucin le corresponden en forma
exclusiva, la conjunta de ste con el respectivo Ministro del sector respecto al
ejercicio de las atribuciones que esta Constitucin les otorga a ambos la cual es
especificada por el artculo 149 ibidem- y la del Consejo de Gobierno por los acuerdo
que adopte. El principio de responsabilidad administrativa de los entes pblicos y de
sus funcionarios resulta complementado con la consagracin constitucional del
principio de igualdad en el sostenimiento de las cargas pblicas (artculos 18 y 33) que
impide imponerle a los administrados una carga o sacrificio singular o especial que no
tienen el deber de soportar y el principio de la solidaridad social (artculo 74), de
acuerdo con el cual si la funcin administrativa es ejercida y desplegada en beneficio
de la colectividad, es sta la que debe soportar las lesiones antijurdicas causadas a
uno o varios administrados e injustamente soportadas por stos. Finalmente, es
menester tomar en consideracin que la Constitucin Poltica recoge un derecho
fundamental innominado o atpico que es el de los administrados al buen
funcionamiento de los servicios pblicos, el que se infiere claramente de la relacin de
los numerales, interpretados, a contrario sensu, 140, inciso 8, 139, inciso 4 y 191 de
la Ley fundamental en cuanto recogen, respectivamente, los parmetros deontolgicos
de la funcin administrativa tales como el buen funcionamiento de los servicios y
20

dependencias administrativas, buena marcha del Gobierno y eficiencia de la


administracin. Este derecho fundamental al buen funcionamiento de los servicios
pblicos le impone a los entes pblicos actuar en el ejercicio de sus competencias y la
prestacin de los servicios pblicos de forma eficiente y eficaz y, desde luego, la
obligacin correlativa de reparar los daos y perjuicios causados cuando se vulnere esa
garanta constitucional. De esta forma, queda en evidencia que el constituyente
originario recogi de forma implcita el principio de la responsabilidad de las
administraciones pblicas, el que, como tal, debe servir a todos los poderes pblicos y
operadores del Derecho como parmetro para interpretar, aplicar, integrar y delimitar
el entero ordenamiento jurdico. Bajo esta inteligencia, un corolario fundamental del
principio constitucional de la responsabilidad administrativa lo constituye la
imposibilidad para el legislador ordinario de eximir o exonerar de responsabilidad a
algn ente pblico por alguna lesin antijurdica que le cause su funcionamiento
normal o anormal o su conducta lcita o ilcita a la esfera patrimonial y
extramatrimonial de los administrados.
XI. PARMETROS DE IMPUTACIN LEGAL. EL CONCEPTO DE FUNCIONAMIENTO
ANORMAL Y SU DISTINCIN CON FIGURAS AFINES.Las particularidades propias de la responsabilidad de la Administracin Pblica,
generadas a travs de su evolucin gradual, as como el carcter objetivo alcanzado
(todo ello con claro fundamento constitucional), no puede interpretarse tampoco
como un deber resarcitorio, irrestricto y permanente, aplicable siempre y para todas
las hiptesis de lesin. Sera inaudito un rgimen de tal naturaleza y materialmente
insoportable para cualquier Estado con recursos financieros limitados. Por ello, se ha
acudido a criterios de imputacin que de alguna forma dimensionan (siempre dentro
de la objetividad dicha) ese deber indemnizatorio originado por la conducta pblica.
De esta manera, el numeral 190 de nuestra Ley General de la Administracin Pblica
refiere a funcionamiento legtimo o ilegtimo, normal o anormal, de donde la
legitimidad o su anttesis, hace referencia bsicamente a las conductas jurdicas de la
Administracin, mientras que lo normal o anormal, apunta, ante todo (pero no en
exclusiva), a la conducta material de la Administracin, representada entre otras, por
la actividad prestacional que se atribuye al Estado como parte de la categora social
que tambin se le asigna en procura del bienestar general del colectivo. Ntese como
el artculo 194 de la indicada ley, hace referencia a los actos lcitos, bajo la
concepcin de actividad jurdica, distinguindolos en la misma norma, de lo que
califica como funcionamiento normal, entendido como actividad material. De esta
manera, la anormalidad atiende a aquellas conductas administrativas, que en s
mismas, se apartan de la buena administracin (conforme al concepto utilizado por la
propia Ley General en el artculo 102 inciso d., que entre otras cosas incluye la eficacia
y la eficiencia) o de la organizacin, de las reglas tcnicas o de la pericia y el prudente
quehacer en el despliegue de sus actuaciones, con efecto lesivo para la persona. Esto
21

permite sealar que la anormalidad se manifiesta a travs de un mal funcionamiento;


un funcionamiento tardo, o una ausencia total de funcionamiento. Anormalidad e
ilicitud, no deben por tanto adoptarse como conceptos equivalentes , ni siquiera en
lo que corresponde a la hiptesis de aquel funcionamiento que siendo debido o
conforme con las reglas antedichas, produce un resultado daoso (denominado por
algn sector doctrinal como funcionamiento anormal por resultado), pues en tal
caso, lo que opera es una responsabilidad por funcionamiento normal con efecto o
resultado lesivo, indemnizable, claro est, siempre que se cubran los requisitos
preestablecidos expresamente por el propio Ordenamiento Jurdico (vase el mismo
artculo 194 de la Ley General de la Administracin Pblica). Tampoco debe
confundirse esta anormalidad del funcionamiento y la ilegitimidad de ste, con la
antijuricidad genrica y de base, imprescindible en toda reparacin civil. En efecto, l a
responsabilidad civil nace de la antijuricidad, que a su vez se constituye en su
fundamento (derivado algunas veces de una norma positiva, mientras que en otras, del
principio bsico traducido en el deber de no daar a otro), y que para esta materia
particular se concreta en la inexistencia de ese deber para soportar el dao. As las
cosas, si no existe el deber de sobrellevar la lesin (entendida como la consecuencia
final ablativa de la conducta pblica), es porque la Administracin deba evitarla, o, en
caso contrario y bajo ciertas circunstancias, asumir las consecuencias reparadoras de
aquella que no pudo impedir, bien por imprevisible, bien por inevitable. Se produce
entonces, el incumpliendo al deber de indemnidad patrimonial de la persona, y en ese
tanto, habr que reputar la lesin a la esfera jurdica de la vctima como antijurdica, y
por ende, de obligada reparacin. De esta manera, puede afirmarse que slo es
indemnizable la lesin que confrontada con la globalidad del Ordenamiento, pueda
reputarse como antijurdica en su base, pues lo contrario sera afirmar la
compensacin por accin daosa frente a un menoscabo que el Ordenamiento no
reprocha y que, por el contrario, tolera y conciente como normal y justificado. Ha de
reiterarse entonces, que para la existencia en Derecho de una reparacin debida, debe
existir antijuricidad antecedente y de base, lo que en modo alguno apunta a la
naturaleza (legtima o ilegtima) de la conducta desplegada por el agente productor del
dao, ni por el resultado que produce dicha accin u omisin. En efecto, an en los
supuestos de funcionamiento legtimo y normal, (en los que no existe ilicitud en el
comportamiento), pero en los que se produce una consecuencia daosa, que con
determinadas caractersticas (intensidad excepcional o pequea proporcin de
afectados), se reputa como de obligada reparacin, lo cual dice de su antijuricidad,
tanto as, que con la lesin misma surge la obligacin civil y su consecuente derecho de
accionar. Se puede sostener entonces, que la antijuricidad de base, a la que se hace
referencia como sustrato y presupuesto global e imprescindible para la
responsabilidad civil extracontractual de la Administracin, es cosa distinta e
independiente del parmetro de imputacin utilizada por el Sistema Jurdico, pues an
en el evento de un rgimen objetivo (que excluya los elementos subjetivos de la culpa
22

y dolo, para dar paso a una simple transferencia econmica dirigida a restaurar el
desequilibrio producido en la igualdad de las cargas pblicas), hay antijuricidad, en la
medida en que la norma declara la obligacin existente bajo el presupuesto implcito
de una lesin contraria a Derecho, que no debe ser soportada por la vctima. Esa
reiterada antijuricidad estar siempre presente en el dao indemnizable, bien sea por
funcionamiento normal o anormal, legtimo o ilegtimo.
XII. LA OMISIN COMO CRITERIO DE ANORMALIDAD. LA OBLIGATORIEDAD DEL
PAGO DE LOS DAOS Y PERJUICIOS OCASIONADOS.
En el presente caso, se reclama la responsabilidad civil extracontractual de la
Administracin con ocasin de la omisin del Banco Central de Costa Rica, en el
ejercicio de sus potestades de fiscalizacin o tutela, y supervisin y control, sobre el
Banco Federado y dems entidades que constituan ese grupo financiero, que de
haberlo ejercido , no hubiesen ocasionado los daos y perjuicios, alegados por los
actores en este proceso. Adems, se acusa la omisin de esa entidad de promulgar
varios reglamentos dentro de los trminos otorgados por la ley que los sustenta,
ocasionando de igual manera, los daos y perjuicios solicitados. Ello obliga a establecer
si dicha inactividad se corresponde con un funcionamiento anormal o ilegtimo de la
Administracin, a tenor de lo preceptuado por el numeral 190 de la citada Ley General
de la Administracin Pblica, para lo cual es primaria la necesidad de analizar tales
conceptos. En la actualidad es pacficamente aceptado que la conducta administrativa
abarca no solo el comportamiento activo de la Administracin (y dentro de l, el acto
administrativo) sino adems, la conducta omisiva, ese no hacer que se ha dado en
llamar inactividad de la Administracin, tanto en su vertiente formal (en la medida en
que se revierte en un acto presunto por silencio administrativo) como material (referida
bsicamente al mbito prestacional de la organizacin administrativa). De esta
manera, ha de entenderse la inactividad material administrativa como aquella
derivada de la omisin en el cumplimiento de una obligacin jurdica preestablecida,
que se produce cuando, fuera de un procedimiento administrativo, la Administracin
incumple, por omisin, una obligacin impuesta por el ordenamiento jurdico o por
cualquier otro mecanismo de autovinculacin (como es el caso de un acto propio o de
los instrumentos consensuales), con lesin directa de un inters legtimo o de un
derecho subjetivo, ya sea que altere o no una relacin jurdico-administrativa
preexistente. Ms simple, hay inactividad de este tipo cuando existiendo para el ente
u rgano pblico una obligacin de dar o hacer impuesta por el ordenamiento
jurdico o por una previa decisin suya, fuera de un procedimiento administrativo, no
se despliega la debida actividad fctica o jurdica que lleve a buen trmino la funcin
otorgada, con detrimento de los derechos o intereses de uno o varios sujetos pasivos,
ya sean privados o pblicos, individuales o colectivos. Se trata de esa culpa in
ommittendo en la que se incumple por inaccin el deber funcional de actuar. De ms
est decir, que la indolencia administrativa puede producir (y de hecho produce) ms
23

graves lesiones que la propia actuacin limitativa del rgano o ente pblico. De ah
que, ha de afirmarse de manera contundente (con fundamento y de acuerdo con lo
dicho en considerandos anteriores) que la Administracin Pblica tambin es
responsable por los daos y perjuicios ocasionados con su inactividad administrativa.
Esa pasividad frente al cumplimiento de obligaciones preexistentes se enmarca, para
efectos de la responsabilidad civil extracontractual, como funcionamiento anormal de
la Administracin (en tanto se corresponda con una actividad material debida) y con
una conducta ilegtima, que para este caso puede ser concurrente, en la medida en que
el incumplimiento de lo debido no slo atenta contra las reglas de buena
administracin, sino que infringe la juricidad en tanto incumple las potestades
administrativas funcionales que dimanan del propio Ordenamiento Jurdico. Esto es
tanto ms acentuado cuanto de servicios pblicos se trata, pues el incumplimiento de
una actividad u obra de titularidad pblica, las ms de las veces, tambin de inters
general, potencia el nivel de riesgo inherente al servicio y agudiza la afectacin del
colectivo, con eventual lesin directa de particulares situaciones subjetivas. ( ver
Sentencia de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia N 211F- 2005 de las
nueve horas con cuarenta minutos del siete de abril del ao 2005). XII - EL NEXO
CAUSAL COMO PRESUPUESTO DE RESPONSABILIDAD.- Establecida en trminos
generales, que la anormalidad e ilicitud del comportamiento omisivo puede producir la
responsabilidad civil de la Administracin, resta por establecer si esa patolgica
inaccin administrativa fue o no causa de la lesin reclamada, y en concreto, de las
prdidas financieras solicitadas por los actores, pues para la estimacin de la demanda
resulta imprescindible comprobar la existencia del nexo causal, en su tradicional
nocin de causa-efecto. Al respecto cabe recordar que en la produccin del dao,
suelen concurrir con frecuencia mltiples factores, dentro de los cuales es preciso
determinar aquellos que directa o indirectamente son causa eficiente y adecuada del
mal causado (sobre la causa prxima, adecuada y eficiente, puede consultarse la
sentencia ya citada de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia. N 252-F-01, de
las 16 horas 15 minutos del 28 de marzo del 2001). En esa confluencia de elementos
fcticos o jurdicos que rodean la situacin daosa, habr necesidad de establecer la
accin u omisin apta que provoc la consecuencia; desplazando aqullas que no han
tenido ninguna influencia en el resultado (causas extraas), de las que, de no haber
tenido lugar, hubiesen evitado el menoscabo. Se trata de una especie de prognosis
objetiva, a travs de la cual se pueda afirmar que con tal accin u omisin es lgico o
probable que se produzca el dao especfico. Bajo esta inteligencia, la inaccin que
acusan los recurrentes como productora de la responsabilidad administrativa del
Banco Central por motivos de anormalidad e ilicitud, consiste en la supuesta falta de
fiscalizacin adecuada y el incumplimiento en el ejercicio de sus deberes y atribuciones
legales, de fiscalizacin y control, en virtud de los cuales, estiman, debi haber
controlado las transacciones del grupo financiero al cual perteneca el Banco Federado
y por otra parte, omiti el deber de promulgar los reglamentos dentro de los plazos
24

estipulados en la ley, causando con ello el descalabro econmico de el Banco


Federado. Dentro de un anlisis del nexo de causalidad que debe asociar la conducta
de la Administracin al efecto lesivo a los derechos o intereses del particular, en el
marco explicitado en los considerandos precedentes, es de estimar si esta conducta
administrativa (omisiva en la especie), puede considerarse como la causa adecuada
que produjo por consecuencia y efecto derivado, el dao que se reclama.
XIII. DE LA NO PROCEDENCIA DE CAUSALES DE EXCLUSIN DE LA RESPONSABILIDAD
OBJETIVA EN EL CASO CONCRETO.Con fundamento en las normas constitucionales y legales citadas; una vez constatada
la falta u omisin de la Administracin, se est ante un caso de responsabilidad por
funcionamiento anormal, en el cual, no resulta posible aplicar las causales de exclusin
de la responsabilidad administrativa establecidas en el artculo 190 de la Ley General
de la Administracin Pblica, sea, la fuerza mayor, la culpa de la vctima o hecho de un
tercero, como lo argument el representante de la accionada, por cuanto los mismos
fueron concebidos por el legislador para funcionar dentro del marco de la
responsabilidad sin falta.( por conducta lcita o funcionamiento normal). En este
sentido, debe recordarse que la responsabilidad pblica por falta de servicio se deriva
automticamente del cumplimiento de los tres presupuestos sealados
anteriormente, esa la existencia de un dao ilegtimo, la conducta ( actuacin u
omisin de la Administracin), y la relacin de causalidad entre los dos primeros
elementos. Adems, este sistema est directamente relacionado con las funciones y
cometidos encomendados a la Administracin para la satisfaccin del inters pblico
encomendado, con lo cual, se deriva o estatuye un catlogo de obligaciones jurdicas,
determinado no slo de las normas jurdicas, segn su escala normativa ( Constitucin
Poltica, Tratados Internacionales, Leyes en sentido formal y material, leyes en sentido
formal- Leyes de Presupuesto)-, (leyes en sentido material- planes reguladores-.,
normas reglamentarias y directrices), sino tambin de las normas tcnicas, de la
ciencia y la lgica ( artculo 16 de la Ley General de la Administracin Pblica), y por
supuesto, tambin de los principios y valores generales, entre los que se incluyen los
estndares jurdicos de continuidad, eficiencia, regularidad e igualdad ( artculo 4 de la
Ley General de la Administracin Pblica), que rigen la funcin pblica, por lo que debe
derivarse la exigencia para las Administraciones, de un nivel medio en la prestacin de
los servicios pblicos. La doctrina del Derecho Pblico sostiene que el trmino de
buen servicio pblico, es equivalente al de buen padre de familia, propio del
derecho civil. Con lo cual, demostrada la falta de servicio de la Administracin Pblica,
automticamente se produce el mecanismo reparador, en tanto es con ocasin de un
funcionamiento anormal- esto es, por un incumplimiento tardo, negligente, omisin, o
con infraccin del ordenamiento jurdico- que se produce una lesin antijurdica. Aqu
no importa la intensidad del dao, as como tampoco la proporcin de afectados por
cuanto comprobado los tres presupuestos de la responsabilidad objetiva (dao,
25

conducta de la Administracin y relacin de causalidad) habr responsabilidad


administrativa que el juez contencioso est obligado a declarar. Y en este sentido, es
claro que cuado [sic] se presenta alguno de los supuestos de exclusin de la
responsabilidad pblica, se rompe el nexo de causalidad, lo cual es contrario a todo el
rgimen ideado por nuestros constituyentes y legisladores- objetivo-; de donde la
nica exclusin posible en estos momentos es que la Administracin acredite que
hubo buen funcionamiento o buen servicio pblico. As, todo funcionamiento
anormal convierte en antijurdico el dao que produce en la esfera del administrado, y
por ello se debe declarar la responsabilidad administrativa. Ntese al efecto que al
tenor del artculo 49 de la Constitucin Poltica se cre la jurisdiccin contenciosa con
el objeto de garantizar la legalidad de la funcin administrativa del Estado, de sus
instituciones y de toda otra entidad de derecho pblico; competencia que viene a ser
desarrollada en la respectiva Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso
Administrativa, con lo cual, ante la constatacin de un funcionamiento anormal de la
Administracin, por incumplimiento de los deberes jurdicos que le ataen, ya sea por
atraso, negligente prestacin, omisin en los mismos o infraccin del bloque de
legalidad, a esta instancia slo le resta el anlisis de esa falta de servicio, lo cual se
traduce en la determinacin de si fue grave o leve, lo cual va en relacin directa con el
tipo de servicio de que se trata, si es de alto, medio o bajo riesgo, de manera que, ante
las faltas graves, que son aquellos errores groseros, manifiestos y de fcil constatacin,
siempre debe de producir la responsabilidad administrativa, pues se est ante una
violacin de un derecho fundamental, el relativo al buen funcionamiento de los
servicios pblicos. En el caso en estudio, la omisin causada es evidente, no obstante
las cuantiosas advertencias del BANHVI (57), la SUGEF, como rgano contralor de las
empresas que realizaban actividad de intermediacin financiera, no tom ninguna
accin positiva o de prevencin, lo que produjo la quiebra que motiva esta demanda.
XIV. EL MARCO LEGAL APLICABLE AL CASO CONCRETO. DEBERES Y ATRIBUCIONES DE
LA SUGEF Y DEL BANCO HIPOTECARIO PARA LA VIVIENDA EN EL CASO DE LAS
FUNCIONES LLEVADAS A CABO POR POR EL BANCO FEDERADO. Con la promulgacin
de la Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica (Ley 7558 del 3 de noviembre de
1995), se crea una entidad adscrita al Banco Central de Costa Rica, llamada
Superintendencia General de Entidades Financieras, con el fin de de llevar a cabo la
fiscalizacin de aquellas entidades financieras que, dentro de nuestro territorio
nacional realicen la actividad de la intermediacin financiera. ( ver artculo 115 de la
citada ley), previa la autorizacin respectiva de dicho rgano. El mismo artculo
mencionado, define qu debe entenderse por intermediacin financiera, e indica:
Para efectos de esta ley, se entiende por intermediacin financiera, la captacin de
recursos financieros del pblico en forma habitual, con el fin de destinarlos, por cuenta
y riesgo del intermediario, a cualquier forma de crdito o inversin en valores,
independientemente de la figura contractual o jurdica que se utilice y del tipo de
26

documento, registro electrnico u otro anlogo en el que se formalicen las


transacciones. Por su parte,el numeral 117 de ese mismo cuerpo legal, define cuales
son los organismos que se encuentran fiscalizados a travs de la Superintendencia y
expresa: Estn sujetos a la fiscalizacin de la Superintendencia y las potestades de
control monetario del Banco Central, los bancos pblicos y privados, las empresas
financieras no bancarias, las mutuales de ahorro y prstamo, las cooperativas de
ahorro y crdito, y las asociaciones solidaristas. Adems, toda otra entidad autorizada
por ley para realizar intermediacin financiera. Esta supervisin y fiscalizacin debe
realizarse con el fin de velar por la estabilidad, la solidez y el eficiente funcionamiento
del sistema financiero nacional, y la Superintendencia ejercer sus actividades de
supervisin y fiscalizacin, sobre todas las entidades que lleven a cabo intermediacin
financiera, con estricto apego a las disposiciones legales y reglamentarias, con el fin de
que se cumplan a cabalidad con los preceptos que les sean aplicables; para lo cual las
normas y directrices dictadas por ella, sern de observancia obligatoria para tales
entidades. Para llevar a cabo tal cometido, (el de supervisin y vigilancia sobre los
entes a los que debe fiscalizar), el numeral 134 de ese precepto legal faculta a la
Superintendencia para que: a) El superintendente, por s o por medio de los
funcionarios de la Superintendencia, podr efectuar cualquier accin directa de
supervisin o de vigilancia en las entidades fiscalizadoras, en el momento en que lo
considere oportuno, independientemente de la contratacin que se hubiere hecho, de
conformidad con el inciso i) del artculo 128, con el fin de ejercer las facultades que le
otogan esta ley, las leyes conexas y sus reglamentos. Las entidades fiscalizadoras
quedan obligadas a prestar total colaboracin a la Superintendencia, para facilitar las
actividades de supervisin. Sin perjuicio de lo anterior, la Superintendencia ejercer sus
funciones de fiscalizacin de acuerdo con lo establecido en los incisos siguientes., b) La
Superitendencia podr contratar por su cuenta supervisores auxiliares en sus labores
de fiscalizacin, de conformidad con las siguientes disposiciones: i) El Superintendente
definir los requisitos tcnicos que deben cumplir los supervisores auxiliares, con el fin
de garantizar la calidad, confiabilidad e imparcialidad de los servicios. La
Superintendencia podr elaborar una lista de las personas, grupos o empresas, que
renan estos requisitos. ii) El superintedente dictar las normas de supervisin y los
programas mnimos que debaan ejecutar los supervisores auxiliares, as como la
fecuencia, el formato, el contenido y los plazos de entrega de los informes que deban
emitir. Adems el Superintendente y los funcionarios de la Superintendencia tendrn
plenas facultades para revisar, sin restriccin alguna, todos los documentos que
respalden el trabajo de los profesionales o grupos de profesionales que acten como
supervisorres auxiliares. iii). Los supervisores auxiliares podrn ser sancionados,
conforme al captulo o procedimiento, infracciones, sanciones y actos ilcitos en la
actividad financiera que se establece en esta ley. iv). La Superintendencia vigilar el
trabajo de los supervisores auxiliares, en forma selectiva o total, segn determinacin
del Superitendente. V) Los supervisores auxiliares debern rendir garanta ante la
27

Superintendencia, de acuerdo con las normas que establezcael Consejo Directivo..


Esta normativa que data del ao 1995, reform la Ley del Sistema Financiero Nacional
para la Vivienda, N 7052 del 13 de noviembre de 1986, transfiriendo las potestades
de control, fiscalizacin que ejerca el Banco Hipotecario de la Vivienda sobre las
entidades financieras que componan el sistema financiero de la vivienda a la
Superintendencia, encomendndole a aqul nicamente la condicin de ente
supervisor auxiliar de la Superintendencia, en relacin con las fiscalizacin de las
entidades autorizadas, a fin de garantizar el cumplimiento de las disposiciones de esta
ley; de conformidad con el reglamento que dictar la SUGEF, previa consulta al
BANHVI, ello con base en el artculo 90 de la Ley del Sistema Financiero para la
Vivienda, y transitorio III, de la Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica, dentro
del plazo de seis meses contados a partir de la entrada en vigencia de la ley, donde
regular la participacin del BANHVI como ente superviosr auxiliar. Posteriomente, de
la aprobacin de sta ley, se emite el Reglamento para la Supervisin Auxiliar que se
publica en el diario oficial La Gaceta el 28 de octubre de 1996, sea once meses despus
de promulgada la ley. Dicho reglamento, establece una reforma esencial en el control
y fiscalizacin del sector vivienda, pues establece y define, que el ente supervisor
auxiliar, es el responsable ante la SUGEF, de la fiscalizacin auxiliar de las entidades
autorizadas, asimismo ser responsable de recomendar ante la SUGEF, la adopcin de
medidas correctivas aplicables a dichas entidades. Es evidente por lo tanto, que con la
reforma supra citada, el BANHVI, pasa de ser el titular de la supervisin de la entidades
que componen el Sistema Financiero Nacional para la Vivienda, a ser un ente
colaborador de la SUGEF en dicha supervisin, y con las facultades y atribuciones que
le conferira esta ltima institucin al aprobar el reglamento sealado, ello como se
dijo con base en el transitorio III de la Ley 7558 del 3 de noviembre de 1995. As de la
transferencia de competencia operada por ley, el BANHVI, contribuir, asistir y
ayudar a la SUGEF en la labor de fiscalizacin de aquellas entidades financieras
autorizadas, pero a esta ltima funcin se la atribuye la ley en exclusiva a la SUGEF.
XV. LA NATURALEZA JURDICA DEL GRUPO FEDECRDITO. De conformidad con los
numerales 141 y siguientes de la Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica, los
grupos financieros, se encuentran constituidos por una sociedad controladora y por
empresas dedicadas a prestar servicios financieros organizadas como sociedades
annimas, tales como bancos, empresas financieras no bancarias, almacenes generales
de depsito, puestos de bolsa, sociedades de inversin, empresas en arrendamiento
financiero, as como bancos o financieras domiciliados en el exterior, acreditados como
tales por la autoridad fornea correspondiente. Adems, la Junta Directiva del Banco
Central (hoy al Consejo Nacional de Supervisin del Sistema Financiero, rgano creado
por la Ley Reguladora del Mercado de Valores, N 7732 de 17 de diciembre de 1997),
podr autorizar a otras empresas nacionales o extranjeras como parte del grupo,
siempre y cuando se dediquen a la actividad financiera exclusivamente. Como
28

excepcin, el grupo financiero podr tener una o varias sociedades propietarias o


administradoras de los bienes muebles o inmuebles del gurpo [sic]. En el caso de
cooperativas de ahorro y crdito la empresa controladora podr ser un organismo de
naturaleza cooperativa. En autos, el Grupo Fedecrdito era la casa matriz con un
Consejo Directivo, y se encontraba formado por varias cooperativas, entre otras por
Unicoop, Viviendacoop, Bancoop, anteriormente Unicoop, el Banco Federado R.L.,
Coovivienda, Audicoop, y de Caja Central, por lo que de acuerdo con el trnsitorio XI,
deban encontrarse regulados por la Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica, en
lo que interesa a ellos, y adems por el reglamento sobre grupos financieros, que
deba dictar la Junta Directiva del Banco Central de Costa Rica. Dicho reglamento,
conforme a la Ley Orgnica del Banco Central debi ser dictado por la SUGEF, dentro
de los seis meses siguientes a la entrada en vigencia de esa norma. Sin embargo, no
fue as, pasaron dos aos y cinco meses desde que se inici la supervisin de la SUGEF
sobre las entidades autorizadas del Sistema Financiero Nacional para la Vivienda, sin
que se hubiese emitido dicho reglamento, provocando un vaco legal a todas luces
contraproducente para el buen funcionamiento de las entidades financieras del sector
vivienda. Ello ocasion desorden econmico dentro del Grupo Fedecrdito, pues se
transfirieron fondos sin control alguno del Banco Federado a otras entidades
pertenecientes al Grupo Fedecrdito para solventar su defcit crediticio y cancelar
deudas contradas, y por otra parte se otorgaron crditos sin garantas suficientes, a lo
que tambin haba que hacele [sic] frente; provocando la crisis econmica del Banco
Federado, de la cual no pudo recuperarse, y ante esta situacin se tuvo que solicitar la
quiebra de ste. Cabe sealar tambin, que la SUGEF, conoca de estas irregularidades
y pese a ello no actu conforme a las potestades que la propia ley le otorgaba, y pese
al conocimiento de que la crisis econmica vena aos atrs, sea a partir de la
promulgacin de la Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica, al no ejercer
adecuadamente la SUGEF, sus facultades de supervisin y control, y al no emitir
oportunamente los dos reglamentos que con base en los trnsitorios III y XI de esa
misma normativa deba emitir. Estas anomalas financieras y la crisis econmica era de
conocimiento de la SUGEF a travs de los informes que el BANHVI le envi y pese a ello
hizo caso omiso a tal situacin provocando el descalabro financiero y ante esta
situacin fue cuando en el ao de 1998, la Superintendente en la Sesin 27-98,
artculo 4 del da 10 de agosto de 1998, le informa al Consejo Nacional sobre la
precaria situacin financiera por la que atravesaba Coovivienda. Las irregularidades de
Coovivienda, llegaron a una situacin que es calificada como de grado tres, antes de
la solicitud de quiebra, y pese a ello la SUGEF omiti realizar el control y fiscalizacin
que la propia ley le confera, a travs de acciones directas y contundentes pese a la
inexistencia del reglamento. Una vez ms omite la SUGEF, el deber jurdico
contemplado en la Ley de supervisar y controlar a esta entidades financieras, sobre
todo en este caso que se trataba del sector vivienda. El numeral 135 de la Ley Orgnica
del Banco Central le otorgaba las herramientas necesarias para actuar; sin embargo no
29

lo hizo, facilitando la crisis del sector cooperativo. Esta crisis econmica de


Coovivienda, trajo como consecuencia, la falta de liquidez del Banco Federado, y por
ende su quiebra, al tenerlo desprovisto de capital necesario para su funcionamiento.
XVI. LA EMISIN TARDA DEL REGLAMENTO DE SUPERVISIN POR PARTE DE LA
SUGEF.- La SUGEF deba dictar dentro de los siguientes seis meses posteriores a la
entrada en vigencia de esa norma, el reglamento, donde se determinara la
participacin del BANHVI como ente supervisor auxiliar de ella, y cules seran sus
atribuciones y potetades. Sin embargo, la SUGEF no emiti tal reglamento dentro del
plazo otorgado por la ley, sino que lo emiti el 24 de septiembre de 1996,
comenzando a regir el 28 de octubre de ese mismo ao, cuando se public en el
diario oficial. Es decir once meses despus de estar vigente la ley. En consecuencia,
de haberse emitido este reglamento dentro del plazo establecido en la ley, el
BANHVI hubiese tenido la posibilidad de frenar el endeudamiento de las entidades
autorizadas mediante la eliminacin de la garanta del Estado o en su defecto
suprimirle a dichas entidades la condicin de entidad autorizada; sin embargo al no
existir tal instrumento legal, lo nico que pudo hacer el Banco Hipotecario de la
Vivienda, fue advertir a la SUGEF de la crisis en que se encontraba el grupo
Fedecrdito.Tan es as que se le enviaron cincuenta y siete informes por parte del
BANHVI a la SUGEF, en los cuales se le indicaban las irregularidades que se estaban
cometiendo concretamente en Coovivienda, entidad perteneciente al grupo
fedecrdito. (ver el informe de minora de la fraccin del PUSC a folios 421 y
siguientes del expediente judicial).
XVII. EL INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES DE FISCALIZACIN Y CONTROL DE LA
SUPERINTENDENCIA DE ENTIDADES FINANCIERAS EN EL CASO CONCRETO. De
conformidad con lo antes expuesto, ha quedado demostrado a todas luces, dos
incumplimientos graves por parte de la SUGEF. Primero: El promulgar tardamente el
Reglamento de Supervisin Auxiliar, que regulara la participacin del BANHVI al ser, a
partir de ese momento, un rgano auxiliar de control de la Superintendencia.
Segundo: Entre tanto se promulgaba el citado reglamento, con un retraso de once
meses en su promulgacin y entrada en vigencia, la SUGEF tampoco, cumpli con los
deberes que la propia Ley le encomend a partir del 3 de noviembre de 1995, sea la
supervisin y fiscalizacin del Banco Federado, ello con base en el numeral 119. Es
decir incumpli un deber jurdico que la ley le atribuy como rgano fiscalizador y
supervisor con respecto a las entidades financieras que se encontraban autorizadas
para ejercer tal actividad. En consecuencia, bien puede concluirse que existiendo
reglamento o sin l, hubo evidente incumplimiento de los deberes que la Ley
Orgnica del Banco Central de Costa Rica le encomend a la SUGEF, lo que produjo la
quiebra del Banco Federado, ocasionando con ello graves daos a sus acreedores
como miembros de la colectividad. Es necesario insistir en este sentido, pues la
normativa legal facultaba a ese rgano a ejercer un control directo y efectivo sobre las
30

entidades financieras autorizadas del Sistema Financiero Nacional para la Vivienda,


an sin que existiese reglamento. En este sentido recordar que la funcin
reglamentaria es subsidaria y complementaria de la ley. Sin embargo, la entidad con
competencia contralora no lo hizo, pese a lo regulado en el numeral 119 de la citada
norma; por tal motivo es clara entonces, la responsabilidad en que incurri la SUGEF,
por omisin de los deberes jurdicos encomendados concretados en dos direcciones a
saber: En primer lugar, le atribuye la supervisin y fiscalizacin sobre todas las
entidades que lleven a cabo intermediacin financiera, y en segundo lugar, la facultad
de dictar normas reglamentarias oportunas para el buen funcionamiento de estas
entidades; competencias no excluyentes entre s, pues de no promulgar a tiempo el
reglamento que determin la ley, en nada obstaculizaba la posibilidad de ejercer las
facultades otorgadas por la norma, sean de fiscalizacin y de supervisin. ( artculo
119). Por otra parte, la fiscalizacin realizada por ese rgano fue tarda, pues dej
transcurrir ms de dos aos desde que el BANHVI, le advirti acerca de la crisis
econmica que afrontaba Coovivienda y de la transferencia iregular [sic] del
patrimonio del Banco Federado a ella, con el fin de poder solventar sus deudas. Esto
trajo como consecuencia que el Banco, cesara en sus pagos y fuese necesario solicitar
la quiebra del mismo.
XVIII. CONCLUSIN. Con base en lo dicho en los considerandos anteriores, este
Tribunal por mayora, concluye que a partir del mes de noviembre de 1995, el
responsable directo de supervisar las entidades del Ssitema [sic] Financiero Nacional
para la Vivienda, es la Superintendencia General de Entidades Financieras, rgano
adscrito al Banco Central de Costa Rica. Que a partir de ese momento dicho rgano
incurri en dos omisiones de especial gravedad, las cuales acarrearon una crisis
econmica de Coovivienda, y por lo tanto la quiebra del Banco Federado. La primera
omisin, se refiere al no ejercicio de las potestades de control y fiscalizacin otorgadas
por la propia Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica, con base en el numeral 138
y siguientes, y; la segunda, la omisin en la promulgacin dentro de los trminos
conferidos por los transitorios III y XI de ese mismo precepto legal, de los reglamentos
que deban regular la participacin del BANHVI como rgano supervisor auxiliar y el
Reglamento que regulara la actividad de los grupos econmicos. A este respecto, es
necesario resaltar que al contestar la demanda, el Superintendente acept la
existencia de los informes que envi el BANHVI a la superintendencia, ( ver hechos IX
de la contestacin de la demanda; y as como tambin la omisin en la debida
prontitud de ambos reglamentos. ( ver hecho X de la misma contestacin). Ante tal
situacin no resta ms que acoger la demanda interpuesta en todos sus extremos,
motivo por el cual debe condenarse al accionado al pago de los daos y perjuicios
ocasionados con ocasin de las omisiones en que incurri en su actuar.
XIX - DE LOS DAOS RECLAMADOS. Los actores piden una indemnizacin por los
daos y perjuicios causados, con ocasin de la conducta omisiva de la SUGEF. Respecto
31

de los primeros, estima la mayora de este Tribunal, que los mismos son procedentes,
en tatno [sic] se refieren al capital que adeuda la quiebra del Banco a los actores, y el
perjuicio referido a los intereses legales a partir del 2 de septiembre de 1998, fecha en
que se acord la quiebra del Banco Federado R.L., los cuales debern ser liquidados
enla [sic] va de ejecucin de sentencia. Respecto del dao moral (llamado en doctrina
tambin incorporal, extrapatrimonial, de afeccin), se advierte que este se verifica
cuando se lesiona la esfera de inters extrapatrimonial del individuo, empero como su
vulneracin puede generar consecuencias patrimoniales, cabe distinguir entre dao
moral subjetivo, puro, o de afeccin, y dao moral objetivo, u objetivado. El
dao moral subjetivo se produce, cuando se ha lesionado un bien extrapatrimonial, sin
repercutir en el patrimonio, suponiendo normalmente una perturbacin injusta de las
condiciones anmicas del individuo ( disgusto, desnimo, desesperacin, prdida de
satisfaccin de vivir etc., vg., el agravio contra el honor, la dignidad, la intimidad, el
llamado dao en la vida en relacin, afliccin por la muerte de un familiar o ser
querido etc). El dao moral objetivo lesiona un derecho extrapatrimonial con
repercusin en el patrimonio, es decir, genera consecuencias econmicas valuables
(vg. El caso del profesional que por el hecho atribuido pierde su clientela en todo o en
parte). Esta distincin sirve para deslindar el dao sufrido por el individuo en su
consideracin social ( buen nombre, honor, honestidad, etc), del padecido en el campo
individual ( afliccin por la muerte de un pariente), as uno refiere a la parte social y el
otro a la afectiva del patrimonio. Esta distincin naci, originalmente para determinar
el mbito del dao moral resarcible, pues en un principio la doctrina se mostr reacia a
resarcir el dao moral puro, por su difcil cuantificacin. Para la indemnizacin debe
distinguirse entre los distintos tipos de dao moral. En el caso del objetivo, se debe
hacer la demostracin correspondiente como acontece con el dao patrimonial; pero
en el supuesto del dao moral subjetivo, al no poder estructurarse y demostrarse su
cuanta de modo preciso, su fijacin queda al prudente arbitrio del juez, teniendo en
consideracin las circunstancias del caso, los principios generales del derecho y la
equidad, no constituyendo la falta de prueba acerca de la magnitud del dao, bice
para fijar su importe. La diferencia dogmtica entre dao patrimonial y moral no
excluye que, en la prctica, se presenten concomitantemente uno y otro, podra ser el
caso de las lesiones que generan un dolor fsico o causan una desfiguracin o
deformidad fsica ( dao a la salud), y el dao esttico( rompimiento de la armona
fsica del rostro o de cualquier otra parte expuesta del cuerpo), sin que por ello el dao
moral se repute como secundario o accesorio, pues evidentemente tiene autonoma y
caractersticas peculiares. En suma del dao moral consiste en dolor o sufrimiento
fsico, psquico, de afeccin o moral infligido con un hecho ilcito. Normalmente el
campo frtil del dao moral es el de los derechos de la personalidad cuando resultan
conculcados. (Ver Sentencia de la Sala Primera de la Corte Suprema de Justicia No 36002, de las once horas diez minutos del tres de mayo del ao dos mil dos). En cuanto al
punto a la resarcibilidad del dao moral, cabe indicar que no es vlido el argumento
32

conforme al cual el resarcimiento del dao moral implica la dificultad de lograr una
equivalencia entre el dao y la indemnizacin pecuniaria ( pecunia doloris); por
cuanto en el supuesto del dao moral objetivo la reparacin resulta ser ms fcil de
cuantificar, y si bien en la hiptesis del dao moral subjetivo resulta un poco ms
difcil, de ello no cabe inferir la imposibilidad, adems tambin en los supuestos del
dao patrimonial se plantean serios problemas en su tasacin. Es preferible
compensarle al damnificado, de alguna forma, su dolor fsico y afliccin de nimo que
obligarlo a soportar su peso y otorgarle as un beneficio al causante del dao,
dejndolo impune. Si bien el dinero, en el caso del dao material, reintegra la esfera
patrimonial lesionada de la vctima al estado anterior a la causacin del mismo
(restituio in integrum), es igualmente cierto que en los casos de dao moral cumple
una funcin o rol de satisfaccin de la afliccin o dolor padecido, operando como
compensacin del dao infligido, sin resultar por ello moralmente condenable, pues no
se trata de pagar el dolor con placer, ni de ponerle un precio al dolor. Tan slo se busca
la manera de procurarle al damnificado satisfacciones equivalentes a las que se vieron
afectadas. Como se ve, la reparacin del dao moral resulta ser consecuente con los
ms altos principios de justicia ( neminem laedere), y segn se ver, con la correcta
hermenutica de nuestros textos de derecho positivo, no pudiendo anteponerse para
justificar su irresarcibilidad el valor de la seguridad jurdica, ante la imposibilidad de
prever con cierto margen de certeza el quntum indemnizatorio, ni la idea de
concebirse como un dao metajurdico afincado en el mbito de la moral o razones
seudo ticas como el intercambio del dolor por el hedonismo, pues el ordenamiento
jurdico lo que hace es brindar una solucin ante el conflicto de intereses, dndole al
damnificado la posibilidad de procurarse otras satisfacciones sustitutivas a l y a su
familia. Por ltimo, precisa indicar que la reparacin del dao moral tambin
encuentra su piedra angular en el reconocimiento de la persona humana como el eje
alrededor del cual gira el Derecho, persona con el derecho a un equilibrio en su estado
psquico y espiritual, cuyas alteraciones deben repararse. En el caso bajo estudio, los
actores, realizaron depsitos de dinero, ante el Banco Federado, confiando en l y en
la SUGEF, como ente regulador de l; dineros que fueron en algunos casos los ahorros
de toda una vida, o fondos provenientes de sus actividades comerciales con el fin, de
que generaran una ganancia lcita y que de la noche a la maana fueron despojados de
ellos, en virtud de la falta de regulacin y control que no ejerci en forma debida la
entidad fiscalizadora antes dicha. Ello trajo como consecuencia, la existencia de un
dao moral subjetivo, el cual deber ser indemnizado por la accionada. Ante tal
situacin, ser en la fase de ejecucin de sentencia que se determinar este tipo de
dao causado a los actores.

33

2. Sobre el Plazo de Intervencin de una Entidad Financiera y la Declaratoria


de Quiebra
[Sala Segunda]iv
Voto de mayora

"I. Por los problemas que acarrea la declaratoria de quiebra de un comerciante,


persona fsica o jurdica, han surgido instituciones que, pretenden evitar la liquidacin
mediante el saneamiento de la empresa. Sin embargo, se requiere que el comerciante
que se va a someter a control, por parte de la autoridad judicial, tenga posibilidades de
recuperarse, porque no tienen por objeto las instituciones preconcursales, dilatar la
declaratoria de una quiebra inevitable, sino que, una empresa con dificultad
temporaria, supere un momento crtico en sus finanzas y vuelva a desenvolverse
normalmente en sus negocios. Debe tratarse en todo caso, de una empresa saneable;
que no haya cado en estado de insolvencia. En nuestro ordenamiento legal, el Cdigo
Procesal Civil regula, en el artculo 709 y siguientes, la Administracin por intervencin
judicial. Una normativa de carcter general, para evitar la quiebra a deudores con
situacin econmica y financiera difcil y que tengan la posibilidad de impedir la
quiebra o el concurso civil. Por su parte, la Ley Orgnica del Banco Central de Costa
Rica, establece un sistema de control de las entidades financieras a cargo de la
Auditora General de Entidades Financieras, que tiene entre sus fines, conforme lo
establece el artculo 133 de la relacionada ley, cuando as lo decida previamente la
Junta Directiva del Banco, intervenir entidades financieras privadas, que se encuentran
en una situacin de dificultad financiera o econmica. El artculo 134 de la relacionada
Ley Orgnica, regula el procedimiento a seguir, en caso de que el Banco Central ordene
la intervencin de una entidad financiera. Es importante establecer que, si pasado el
plazo de la intervencin, que no puede exceder de 180 das, al tenor de lo que dispone
el inciso 4) del artculo 134, el Banco Central, por medio de su Junta Directiva, debe
decidir si permite a la entidad continuar con su actividad o s solicita autorizacin al
juez, para pedir la declaratoria de quiebra. Sin embargo, esta solicitud, estar implcita
en la solicitud de quiebra que haga el Auditor General de Entidades Financieras al juez
competente, porque el acto de pedir la quiebra, implica la solicitud de la autorizacin.
Lo anterior, encuentra apoyo en los artculos 137 y 138 de la Ley General de
Administracin Pblica.II. Los representantes de las sociedades que promovieron la intervencin judicial del
Banco Germano Centroamericano, recurren ante esta Sala de Casacin, del
pronunciamiento del Tribunal Superior Segundo Civil, Seccin Segunda, planteando el
problema de si las disposiciones del Cdigo Procesal Civil, artculos 709 y siguientes son
o no aplicables a una sociedad mercantil que se desempea como banco comercial.
Alegan como motivos del recurso, la violacin del artculo 709 del Cdigo Procesal Civil
por distinguir donde la ley no distingue. Tambin alegan violacin, por no aplicacin,
34

del artculo 133 incisos 4, 5 y 6 de la Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica,
incisos b) y g) del artculo 851 del Cdigo de Comercio, 852, 856 y 868 del mismo
Cdigo. Alega como violado por falta de aplicacin el artculo 722 del mismo cuerpo de
leyes. El Cdigo de Comercio, es la normativa que viene citando, pero por los
argumentos, debe entenderse que es del Cdigo Procesal Civil y su inconformidad se
origina, en la falta de audiencia al deudor, para que propusiera un convenio
preventivo.III. Analizados los argumentos del recurso, concluye esta Sala que, no le asiste la razn
a los recurrentes. Debe aclararse que los procedimientos preconcursales judiciales, no
constituyen un requisito indispensable, necesario, para decretar la quiebra de un
comerciante. Es errneo el argumento de que, de previo a decretar la quiebra, el
comerciante deba ser sometido a los procedimientos de intervencin judicial y al
convenio preventivo y en el caso de entidades financieras privadas, despus de la
intervencin de la Auditora General, tenga que someterse a intervencin judicial y al
convenio preventivo. No violent, conforme a lo expuesto el Tribunal Superior
Segundo Civil, Seccin Segunda, por decretar la quiebra y desestimar la intervencin
judicial, los artculos 709 y 722 del Cdigo Procesal, al omitir aplicarlos, porque, si la
situacin del Banco Germano Centroamericano, no es posible sanearla por medio de
esos procedimientos, lo que se deduce del informe que al pedir la quiebra present la
Auditora General de Entidades Financieras, someterlo a una intervencin judicial o a
convenio preventivo, no tiene ningn fundamento, porque sera dilatar la declaratoria
de quiebra, sin beneficio alguno y los procedimientos preconcursales, estaran
destinados al fracaso desde su inicio. No son pasos o procedimientos ineludibles, la
administracin por intervencin judicial y el convenio preventivo, para decretar la
quiebra de una entidad bancaria, como pretende el recurrente; si no se dan las
condiciones requeridas para los mismos, la quiebra se decreta, excepto en los casos de
intervencin administrativa de las entidades financieras. Por las razones ya indicadas,
no se han violentado los artculos 133 incisos 4, 5 y 6 y 134 incisos 3 y 4 de la Ley
Orgnica del Banco Central por aplicacin indebida. El Auditor General de Entidades
Financieras, solicit a la jurisdiccin civil la quiebra del Banco Germano
Centroamericano S. A., peticin en la que implcitamente, solicit la autorizacin a que
alude el artculo 134 inciso 3) y 4), porque se trata de una autorizacin a la misma
autoridad y resultara carente de sentido exigir, en forma expresa y por separado dicha
autorizacin, exigencia que adems sera contraria a los artculos 137 y 138 de la Ley
General de Administracin Pblica, que regulan el acto implcito. El Juez, al decretar la
quiebra, implcitamente est concediendo la autorizacin, la que est subsumida en el
pronunciamiento que decreta la quiebra. No resulta acertada la afirmacin de los
recurrentes de que se violent el artculo 133 incisos 4, 5 y 6 de la relacionada Ley
Orgnica del Banco Central, ya que esas normas regulan el procedimiento anterior a la
declaratoria de quiebra y consta en autos que se cumpli, sin que hayan dejado de
35

aplicarse por el Tribunal Superior Civil que conoci el asunto en grado. No hay por lo
dicho, violacin por falta de aplicacin de los artculos 851 incisos b) y g); 852, 856, 863
y 868 del Cdigo de Comercio, ya que del informe de la Auditora General de Entidades
Financieras, queda clara la cesacin de pagos en que incurri el Banco Germano
Centroamericano y el procedimiento se ha respetado. La actuacin del Tribunal al
decretar la quiebra del Banco Germano Centroamericano S. A., tambin encuentra
fundamento en el principio que contiene el prrafo tercero del artculo 162 de la Ley
Orgnica del Sistema Bancario Nacional, que regula la actuacin del Juez, ante un
estado que justifique la declaratoria de quiebra de un Banco.IV. Argumentan ante esta Sala los recurrentes que, no est implcita en la peticin de
quiebra la autorizacin que se debe pedir al juez civil y que no es un paso innecesario.
No resultan de recibo esos argumentos. Lo del acto implcito, por las razones dadas en
considerandos anteriores. No se violento el debido proceso, porque se trata de una
autorizacin que carecera de recurso de Casacin, porque no es un presupuesto
analizable en esta va, ya que es un requisito procesal, procediendo nicamente la
apelacin contra la resolucin que decret la quiebra, que tiene plenitud de efectos, la
que pueden impugnar los interesados, en forma restringida, alegndose que no es
sujeto de quiebra la persona que se esta declarando fallida y, que no hay cesacin de
pagos. Lo procedente en este caso, es, desestimar el recurso de casacin."

3. La Declaratoria de Entidad Financiera de Primer Orden


[Tribunal Contencioso Administrativo, Seccin VI]v
Voto de mayora

VI. RESPECTO A LA NATURALEZA DE LAS ENTIDADES QUE EL BANCO CENTRAL DE


COSTA RICA RECONOCE COMO DE PRIMER ORDEN Y SU INCIDENCIA EN EL
OTORGAMIENTO DE LA EXENCIN PREVISTA EN EL PRRAFO 8 DEL ARTCULO 59 DE
LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA : Debe considerarse que el objeto de este
proceso, ya fue debidamente analizado por esta misma Seccin del Tribunal
Contencioso Administrativo, mediante la sentencia nmero 3918-2010 de las siete
horas con treinta minutos del veinte de octubre del dos mil diez. Precisamente, en ese
sentido se indic que el prrafo 8 de l artculo 59 de la Ley del Impuesto sobre la
Renta establece:
No se pagarn impuestos por los intereses, comisiones y otros gastos financieros
pagados por empresas domiciliadas en el pas a bancos en el exterior -o a las entidades
financieras de stos-, reconocidos por el Banco Central de Costa Rica como
instituciones que normalmente se dedican a efectuar operaciones internacionales,
incluidos los pagos efectuados por tales conceptos a proveedores del exterior por la
importacin de mercancas. Tampoco se pagar el impuesto por los arrendamientos de
36

bienes de capital y por los intereses sobre prstamos, siempre que stos sean utilizados
en actividades industriales o agropecuarias por empresas domiciliadas en el pas,
pagados a instituciones del exterior reconocidas por el Banco Central de Costa Rica
como instituciones de primer orden, dedicadas a este tipo de operaciones. Cuando se
trate de arrendamiento por actividades comerciales, se pagar una tarifa del quince
por ciento (15%) sobre los pagos remesados al exterior. La Direccin General de la
Tributacin Directa reglamentar, en todo lo concerniente, este tipo de financiamiento,
por arrendamiento
Justamente, e l anlisis de este Tribunal se centrar en determinar, si en los supuestos
de arrendamiento de bienes de capital que estn destinados al desarrollo directo de
actividades agropecuarias e industriales, constituye o no un requisito sine qua non
para aplicar la exencin en el pago del impuesto sobre remesas al exterior dispuesta
en dicha norma legal, y s el interesado deb e o no pagar a instituciones del exterior
reconocidas por el Banco Central de Costa Rica como instituciones de primer orden,
dedicadas a este tipo de operaciones, los montos derivados de ese arrendamiento. En
ese sentido, este Tribunal considera lo siguiente: 1) La funcin del Banco Central de
Costa Rica y de la Superintendencia de Entidades Financieras en el Sistema de
Intermediacin Financiera : El Banco Central de Costa Rica constituye una institucin
autnoma de derecho pblico, con personalidad jurdica que tiene como uno de sus
objetivos secundarios promover un sistema de intermediacin financiera estable,
eficiente y competitivo (artculos 1 y 2 inciso d) de la Ley Orgnica del BCCR). En
consecuencia, una de sus funciones esenciales es el establecimiento de las
regulaciones para la creacin, el funcionamiento y el control de las entidades
financieras (artculo 3 inciso j de la Ley Orgnica del BCCR) y para tal efecto, a la Junta
Directiva de dicha entidad bancaria le compete entre otras- reglamentar de modo
general y uniforme, las normas a que los intermediarios financieros debern ajustarse;
determinar los niveles de los encajes mnimos legales, el margen mximo de
intermediacin financiera, el lmite mximo global de las colocaciones e inversiones de
las instituciones financieras y los recargos arancelarios, de acuerdo con la ley; ejercer
todas las funciones y atribuciones que, respecto de las entidades financieras, le
confieren las leyes (artculo 28 incisos c), g) y h) de la Ley Orgnica del BCCR). Ahora
bien, dado que la fiscalizacin de las entidades financieras del pas, es de inters
pblico, se cre la Superintendencia General de Entidades Financieras, como rgano
de desconcentracin mxima del Banco Central de Costa Rica, a efecto de fiscalizar a
los bancos pblicos y privados, las empresas financieras no bancarias, las mutuales de
ahorro y prstamo, las cooperativas de ahorro y crdito y las asociaciones solidaristas,
adems de toda otra entidad autorizada por ley para realizar intermediacin
financiera. Dichas entidades tambin estarn sujetas a las potestades de control
monetario del Banco Central (artculo 117 prrafo 1 de la Ley Orgnica del BCCR) ; 2)
Concepto y alcances de la actividad de intermediacin financiera : De conformidad
37

con lo establecido en el prrafo 2 del artculo 116 prrafo 2 de la Ley Orgnica del
Banco Central, se indica:
se entiende por intermediacin financiera la captacin de recursos financieros del
pblico, en forma habitual, con el fin de destinarlos, por cuenta y riesgo del
intermediario, a cualquier forma de crdito o inversin en valores, independientemente
de la figura contractual o jurdica que se utilice y del tipo de documento, registro
electrnico u otro anlogo en el que se formalicen las transacciones
Ahora bien, dado el inters pblico que reviste la fiscalizacin de las entidades
financieras, nicamente podrn realizar intermediacin financiera en el pas las
entidades pblicas o privadas, expresamente autorizadas por ley para ello, previo
cumplimiento de los requisitos que la respectiva ley establezca y previa autorizacin de
la Superintendencia (artculos 115 y 116 prrafo 1 de la Ley Orgnica del Banco
Central de Costa Rica). Cabe resaltar que entre los requisitos que deben cumplir las
entidades financieras estn: mantener en el Banco Central, en forma de depsitos en
cuenta corriente, una reserva proporcional al monto total de sus depsitos y
captaciones, que constituir el encaje mnimo legal (artculo 62 de la Ley Orgnica del
BCCR); respetar los lmites establecidos por el Consejo Directivo de la
Superintendencia de Entidades Financieras, para las operaciones activas, directas o
indirectas, que los intermediarios financieros podrn realizar con cada persona natural
o jurdica, en cada una de las modalidades de sus operaciones y en el conjunto de
todas ellas (artculo 135 de la Ley Orgnica del BCCR), entre otras ; 3) El
reconocimiento de entidades financieras de primer orden y de instituciones que
normalmente se dedican a realizar operaciones internacionales de ndole financiero :
Conforme a lo dispuesto en el artculo 107 de la Ley Orgnica del BCCR, le corresponde
al Banco Central de Costa Rica otorgar el reconocimiento de bancos extranjeros de
primer orden :
a aquellas instituciones o corporaciones legalmente constituidas, con domicilio en el
exterior, gubernamentales o privadas, que se dediquen a actividades de naturaleza
financiera, de reconocida solvencia econmica en el medio financiero de que se trate,
de acuerdo con los trminos establecidos en las presentes normas (artculo 1 de las
Normas para el Reconocimiento de Bancos de Primer Orden, publicas en el Diario
Oficial La Gaceta nmero 199 del 17 de octubre del dos mil cinco).
Dicho reconocimiento tambin se podr otorgar a otras instituciones financieras de
naturaleza diversa, siempre que cumplan los requisitos previstos en las Normas para el
Reconocimiento de Bancos de Primer Orden, como por ejemplo:
a. Entidades supranacionales. b. Agencias gubernamentales y entidades oficiales. c.
Entidades bancarias: bancos comerciales, bancos de inversin, bancos hipotecarios, y
otros intermediarios financieros. d. Entidades en las que el Estado costarricense tiene
38

participacin accionaria. e. Instituciones de desarrollo (artculo 2 de las Normas para


el Reconocimiento de Bancos de Primer Orden y Lista de Entidades Financieras del
Exterior reconocidas por el BCCR al 7 de mayo del 2010, visible en la pgina web:
www.bccr.fi.cr) .
Entre los requisitos que deben cumplir las entidades financieras que soliciten que el
BCCR les otorgue el reconocimiento de bancos de primer orden estn: las
calificaciones de riesgo y de grado de inversin mnima para corto y largo plazo; contar
con un patrimonio mnimo de US$1.000.0 millones o bien con activos totales iguales o
superiores a US$8.000.0 millones; contar con una calificacin soberana AA- o superior
(ver artculos 4, 5 y 9 de las Normas para el Reconocimiento de Bancos de Primer
Orden). En este punto cabe destacar, que el Banco Central de Costa Rica, tambin
otorga un reconocimiento como institucin que normalmente se dedica a efectuar
operaciones internacionales, con la finalidad de llevar un registro de las instituciones
que originan flujos de capitales con el pas y la posibilidad de medir el impacto que
dichos recursos generan en nuestra economa, el cual a su vez tambin es utilizado
para lo preceptuado en el artculo 59 prrafo 8 de la Ley del Impuesto sobre la Renta
(artculo 1 de las Normas para el Reconocimiento de Institucin que Normalmente se
Dedica a Efectuar Operaciones Internacionales, publicadas en el Diario Oficial La
Gaceta nmero 18 del 25 de enero del 2006). Ahora bien, cabe resaltar que conforme
a lo dispuesto en los artculos 59 prrafo 8 de la Ley del Impuesto sobre la Renta; 5
prrafo 1, 6 prrafo 1 y 7 de las Normas para el Reconocimiento de Institucin que
Normalmente se Dedica a Efectuar Operaciones Internacionales, dichas entidades
tambin tienen como actividad la intermediacin financiera (ver lista de entidades
reconocidas actualizada al 28 de setiembre del 2009, en la pgina web:
www.bccr.fi.cr), ya que algunos de los requisitos que deben cumplir para obtener el
reconocimiento dicho por parte del BCCR, son: contar con un capital social mnimo de
veinte millones de dlares de los Estados Unidos de Amrica (US$20 millones), para lo
cual, deber presentar estados financieros auditados correspondientes al cierre del
ao fiscal previo a la solicitud; presentar una certificacin extendida por el organismo o
agencia de supervisin prudencial correspondiente en su pas de origen en donde
indique que efectivamente est bajo su supervisin, y que, adems realiza operaciones
activas y est autorizado para captar ahorros del pblico en el mercado local. En este
punto, cabe destacar dos aspectos importantes: i) que los bancos reconocidos por el
Banco Central como de primer orden, no sern reconocidos de oficio como institucin
que normalmente se dedica a efectuar operaciones internacionales; ii) que de
conformidad con lo dispuesto en la parte inicial del prrafo 8 del artculo 59 de la Ley
del Impuesto sobre la Renta, no se pagar el impuesto sobre remesas al exterior por
los intereses, comisiones y otros gastos financieros pagados por empresas domiciliadas
en el pas a bancos en el exterior -o a las entidades financieras de stos-, reconocidos
por el Banco Central de Costa Rica como instituciones que normalmente se dedican a
39

efectuar operaciones internacionales, incluidos los pagos efectuados por tales


conceptos a proveedores del exterior por la importacin de mercancas. Por todo lo
expuesto, este Tribunal considera que de conformidad con lo dispuesto en los artculos
2 inciso d), 3 inciso j), 28 incisos c), g) y h), 62, 107, 115, 116 prrafos 1 y 2, 117 prrafo
1, 135 de la Ley Orgnica del BCCR; 59 prrafo 8 de la Ley del Impuesto sobre la
Renta; 1, 2, 4, 5 y 9 de las Normas para el Reconocimiento de Bancos Extranjeros de
Primer Orden; 1, 2, 5, 6 y 7 de las Normas para el Reconocimiento de Institucin que
Normalmente se Dedica a Efectuar Operaciones Internacionales, los reconocimientos
que realiza el BCCR tanto de entidades financieras del exterior de primer orden, como
de entidades que normalmente se dedican a efectuar operaciones internacionales,
corresponden a instituciones cuya actividad es la intermediacin financiera; 4) En
cuanto a la naturaleza del arrendamiento de bienes de capital y las diferencias con
relacin al arrendamiento operativo en funcin financiera. En primera instancia, es
menester indicar que los bienes de capital son los muebles necesarios y de uso directo
en la explotacin de negocios industriales o agropecuarios, a juicio de la Direccin
General de Tributacin. Ahora bien, en principio la actividad de arrendamiento de
bienes de capital no es de naturaleza financiera, sino constituye una actividad en
esencia comercial. No obstante lo anterior, cabe resaltar que existe una categora de
contratos denominada de arrendamiento operativo en funcin financiera, que
constituyen aquellos contratos que tengan por objeto exclusivo la cesin del uso de
bienes muebles o inmuebles, segn las especificaciones del arrendatario, a cambio del
pago de cuotas peridicas y en que intervengan entidades financieras o empresas
dedicadas habitualmente al negocio de arrendamiento con opcin de compra o
renovacin en calidad de arrendantes-financistas. En otras palabras, son aquellos en
los que los arrendantes son entidades financieras o empresas dedicadas
habitualmente al negocio de arrendamiento de activos con opcin de compra o
renovacin, y en que los arrendatarios pueden ser cualquier persona fsica, jurdica, o
ente colectivo sin personalidad jurdica que tenga carcter de contribuyente autnomo
de acuerdo con la Ley del Impuesto sobre la Renta, que requieran de financiacin para
sus actividades profesionales o empresariales. Se caracterizan porque, tras un perodo
de arrendamiento, el arrendatario tiene derecho a adquirir el bien mediante el pago
de una opcin de compra previamente determinada al celebrarse el contrato (ver
artculos 2 y 3 de Decreto Ejecutivo nmero 32876). Asimismo, porque las cuotas de
arrendamiento debern aparecer expresadas en los respectivos contratos,
diferenciando la parte que corresponda a la recuperacin del costo del bien por la
entidad arrendadora -excluido el valor de la opcin de compra-, y la carga financiera
exigida por ella. En razn de lo anterior, este Tribunal considera que si los bienes
arrendados bajo esa modalidad contratos de arrendamiento operativo en funcin
financiera- estn destinados a actividades comerciales, los pagos realizados por ese
concepto no estarn exentos del impuesto sobre remesas al exterior, conforme a lo
dispuesto en los artculos 59 prrafo 8 de la Ley del Impuesto sobre la Renta y 5 inciso
40

2) del Decreto Ejecutivo nmero 32876. Si por el contrario, los bienes arrendados bajo
esa modalidad contratos de arrendamiento operativo en funcin financiera- estn
destinados a actividades agropecuarias o industriales, la exencin estar condicionada
a lo dispuesto en el artculo 59 prrafo 8, norma a la que remite el numeral 5 inciso c)
del Decreto Ejecutivo nmero 32876. Lo anterior implica que al existir dos
modalidades de arrendamiento de bienes de capital destinados a actividades
agropecuarias e industriales, a saber: contratos de arrendamiento operativo en
funcin financiera y contratos comerciales de arrendamiento de bienes de capital, el
cumplimiento o no del requisito previsto en el prrafo 8 del artculo 59 de la Ley del
Impuesto sobre la Renta, relativo al pago de los arrendamientos a instituciones del
exterior reconocidas por el Banco Central de Costa Rica como instituciones de primer
orden, estar condicionado a la determinacin previa de esa circunstancia por parte de
la Administracin Tributaria, ello a efecto de que no se haga nugatoria la finalidad
prevista por el legislador al establecer la exencin prevista en dicha norma, al aplicar
un requisito incompatible con la naturaleza de la operacin que se realice en cada caso
; 5) La interpretacin de lo dispuesto en el artculo 59 prrafo 8 de la Ley del
Impuesto sobre la Renta, sobre el arrendamiento de bienes de capital, tomando
como base la naturaleza de la operacin realizada y la finalidad que se persigue con
la exencin : De lo expuesto en los apartados anteriores de este considerando, se
desprende que a contrario de lo que sostiene el representante del Estado, el numeral
59 prrafo 8 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, no impone de forma clara e
indubitable las condiciones concretas para el disfrute o recepcin de los efectos
benevolentes del rgimen fiscal que contiene, puesto que en principio- no podra
aplicarse el cumplimiento de un requisito financiero a una actividad comercial de
arrendamiento de bienes de capital. En consecuencia, es criterio de este Tribunal que
el prrafo 8 del artculo 59 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, especficamente en
cuanto a la exencin del impuesto sobre remesas al exterior, de los pagos realizados a
entidades domiciliadas en el exterior por concepto de arrendamiento de bienes de
capital para ser destinados al desarrollo de actividades agropecuarias o industriales,
debe interpretarse en la forma que mejor garantice la realizacin del fin pblico
subyacente en el establecimiento de la exencin, dentro del respeto debido a los
derechos e intereses del particular, tomando en cuenta las otras normas conexas, la
naturaleza y valor de la conducta y los hechos a que se refiere (artculo 10 de la Ley
General de la Administracin Pblica ; 6 del Cdigo de Normas y Procedimientos
Tributarios y 10 del Cdigo Civil ). En ese sentido, tomando como base lo dispuesto por
otras disposiciones legales y reglamentarias del ordenamiento jurdico, como lo son: la
Ley Orgnica del Banco Central, las Normas para el Reconocimiento de Bancos
Extranjeros de Primer Orden y las Normas para el Reconocimiento de Institucin que
Normalmente se Dedica a Efectuar Operaciones Internacionales y el propio prrafo 8
del artculo 59 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, resulta contrario a los principios
de legalidad, justicia, lgica, igualdad, razonabilidad y proporcionalidad, imponer a los
41

casos de arrendamientos comerciales de bienes de capital destinados a actividades


industriales y agropecuarias, que no impliquen opcin de compra o renovacin del
bien mueble arrendado, ni financiamiento para tal efecto, que cumplan un requisito
financiero, incompatible no slo con la naturaleza del contrato, sino con la actividad de
intermediacin financiera que realizan las entidades financieras reconocidas por el
BCCR como de primer orden o que normalmente se dedican a efectuar operaciones
internacionales. Cabe en este punto resaltar, que predominantemente el prrafo 8
del artculo 59 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, regula supuestos de
intermediacin financiera pactados con instituciones extranjeras de esa naturaleza,
siempre que sean reconocidas por el BCCR como entidades de primer orden o que
normalmente se dediquen a realizar operaciones internacionales de ndole financiero,
con excepcin del supuesto del arrendamiento de bienes de capital destinados a
actividades agropecuarias o industriales, en su modalidad netamente comercial, que
no implique opcin de compra o renovacin, ni financiamiento para tal efecto. Dado el
contexto en que se encuentra ubicada la exencin al impuesto sobre remesas al
exterior que aqu nos ocupa, la aplicacin de un requisito financiero slo se justifica
para aquellos supuestos que impliquen la existencia de una actividad de
intermediacin financiera pago de intereses sobre prstamos o contratos de
arrendamiento corporativo en funcin financiera - y no para los casos en que se
contrata el arrendamiento de maquinaria y equipo por un perodo determinado a fin
de desarrollar una actividad agropecuaria o industrial, con una empresa cuyo giro
comercial est enfocado al alquiler de esos bienes de capital. En razn de lo anterior, si
tomamos como punto de partida, que la intencin de legislador fue la de exonerar del
pago del impuesto sobre remesas al exterior, aquellos montos invertidos en el
arrendamiento de bienes de capital siempre que fueran empleados en actividades
industriales o agropecuarias, como forma de incentivar o estimular el desarrollo de
dichos procesos productivos, resultara contrario a los principios fundamentales de
legalidad, lgica, justicia, igualdad, razonabilidad y proporcionalidad, que a los
arrendamientos comerciales de bienes de capital que no impliquen opcin de compra
o renovacin del bien mueble arrendado y que no requieran financiamiento para tal
efecto, se les imponga el cumplimiento de un requisito financiero, que si bien es cierto,
est contemplado en el prrafo 8 del artculo 59 de la Ley del Impuesto sobre la
Renta, resulta incompatible para este tipo de operaciones, ya que stas no son propias
del giro de las entidades financieras de primer orden o que se dedican normalmente a
las operaciones internacionales de intermediacin financiera. Caso contrario, es el
supuesto del pago de intereses sobre prstamos o de los contratos de arrendamiento
corporativo en funcin financiera, toda vez que ambos comparten una caracterstica
esencial, cual es, la existencia de una institucin de primer orden dedicada a la
intermediacin financiera, a la que se le pagan las sumas derivadas de los intereses del
prstamo solicitado o del arrendamiento corporativo de bienes de capital en funcin
financiera, destinados ambos segn corresponda- al desarrollo de actividades
42

agropecuarias o industriales. En este punto, es necesario insistir en que cuando la ley


indica que los pagos se destinan a instituciones del exterior reconocidas por el Banco
Central de Costa Rica como instituciones de primer orden, dedicadas a este tipo de
operaciones, se refiere a aquellas cuy a actividad es la intermediacin financiera,
conforme a lo dispuesto en los artculos 2 inciso d), 3 inciso j), 28 incisos c), g) y h), 62,
107, 115, 116 prrafos 1 y 2, 117 prrafo 1, 135 de la Ley Orgnica del BCCR; 59
prrafo 8 de la Ley del Impuesto sobre la Renta; 1, 2, 4, 5 y 9 de las Normas para el
Reconocimiento de Bancos Extranjeros de Primer Orden; 1, 2, 5, 6 y 7 de las Normas
para el Reconocimiento de Institucin que Normalmente se Dedica a Efectuar
Operaciones Internacionales. Razn por la cual, dicho requisito slo ser aplicable a
los supuestos de pago de intereses sobre prstamos ( o bien, a los arrendamientos
corporativos de bienes de capital en funcin financiera, pactados con instituciones del
exterior reconocidas por el Banco Central de Costa Rica como entidades de primer
orden, dedicadas a este tipo de operaciones, o sea, al negocio de arrendamiento de
bienes de capital con opcin de compra o renovacin en calidad de arrendantesfinancistas ); 6) Por todo lo expuesto con anterioridad y conforme a los principios de
legalidad tributaria, justicia, lgica, igualdad, proporcionalidad y razonabilidad, y a lo
dispuesto en los artculos 18 y 121 inciso 13) de la Constitucin Poltica; 5, 6 y 62 del
Cdigo de Normas Procedimientos Tributarios; 59 prrafo 8 de la Ley del Impuesto
sobre la Renta; 2 inciso d), 3 inciso j), 28 incisos c), g) y h), 62, 107, 115, 116 prrafos 1
y 2, 117 prrafo 1, 135 de la Ley Orgnica del BCCR; 59 prrafo 8 de la Ley del
Impuesto sobre la Renta; 1, 2, 4, 5 y 9 de las Normas para el Reconocimiento de
Bancos Extranjeros de Primer Orden; 1, 2, 5, 6 y 7 de las Normas para el
Reconocimiento de Institucin que Normalmente se Dedica a Efectuar Operaciones
Internacionales, este Tribunal considera que el requisito contenido en el prrafo 8
del artculo 59 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, relativo al pago a instituciones
del exterior reconocidas por el Banco Central de Costa Rica como instituciones de
primer orden, de los pagos por concepto de arrendamiento de bienes de capital
destinados a actividades agropecuarias o industriales, debe aplicarse de la siguiente
forma: a ) Se aplicar nicamente en el supuesto de que el arrendamiento de bienes
de capital -siempre que stos sean utilizados en actividades industriales o
agropecuarias por empresas domiciliadas en el pas-, se origine en un contrato de
arrendamiento operativo en funcin financiera. Por ende, la persona que solicita se
aplique la exencin contenida en la norma de cita, deber demostrar que los pagos por
concepto de las cuotas de arrendamiento que incluye tanto la parte que corresponda
a la recuperacin del costo del bien por la entidad arrendadora, como la carga
financiera exigida por ella-, se realizan a instituciones del exterior reconocidas por el
Banco Central de Costa Rica como entidades de primer orden, dedicadas a este tipo de
operaciones, o sea, al negocio de arrendamiento de bienes de capital con opcin de
compra o renovacin en calidad de arrendantes-financistas. b ) A contrario sensu, si se
trata de contratos comerciales de arrendamiento de bienes de capital que no
43

impliquen opcin de compra o renovacin del bien mueble arrendado y que no


requieran financiamiento para tal efecto, no podr imponerse el requisito de
demostrar que los pagos por concepto de las cuotas de arrendamiento se realizan a
instituciones del exterior reconocidas por el Banco Central de Costa Rica como
instituciones de primer orden, no slo porque dichas entidades no se dedican a la
intermediacin financiera, sino porque en virtud de lo anterior, su giro incluye el
simple arrendamiento comercial de bienes de capital, cuando no media una opcin de
compra de bien con financiamiento de por medio para tal efecto. c ) Por ende, en cada
caso concreto la Administracin Tributaria deber determinar no slo si el solicitante
de la exencin constituye una empresa domiciliada en el pas, que ha arrendado bienes
de capital, destinados al desarrollo de actividades agropecuarias o industriales, sino
tambin, si ello se origina en un contrato de arrendamiento operativo en funcin
financiera, o bien, en un contrato comercial que no implique opcin de compra o
renovacin del bien de capital arrendado, ni requiera financiamiento para tal efecto, a
fin de establecer si el interesado debe demostrar o no que las sumas por ese concepto
son destinadas a entidades financieras domiciliadas en exterior y reconocidas por el
BCCR como de primer orden.

4. Trmite Administrativo Supervisor de la SUGEF y la SUGEVAL


[Tribunal Segundo Civil, Seccin II]vi
Voto de mayora

"III. En el primer motivo de nulidad alegado, se reclama la violacin del artculo 760 del
Cdigo Procesal Civil. Segn el apelante, nicamente cont el Juzgado con un informe
rendido por la Superintendencia General de Valores, cuyas conclusiones no han sido ni
tan siquiera notificadas por va administrativa a la presunta quebrada. Adems, seala,
tampoco la solicitud fue hecha por acreedores, no se ha comprobado la existencia de
dos o ms ejecuciones o de la exigibilidad de crditos con ttulo ejecutivo, y mucho
menos se ha procedido a notificar el requerimiento de pago o la presentacin de
bienes. Dicho motivo de nulidad parte de un supuesto errneo, cual es el de aplicar el
artculo 760 citado al presente asunto. Esta norma es aplicable nicamente al concurso
civil de acreedores, no as a la quiebra, mucho menos tratndose de una sociedad
sometida al rgimen de orden pblico de la Ley Reguladora del Mercado de Valores,
No. 7732, publicada el 27 de enero de 1998. No estamos frente a un caso normal de
quiebra, de los contemplados en el Cdigo de Comercio, sino frente a una situacin
especial, por tratarse de un puesto de bolsa regulado por la citada Ley. Al respecto, de
conformidad con la Ley 7732, cabe recordar que a la Superintendencia General de
Valores, rgano de mxima desconcentracin del Banco Central de Costa Rica, le
compete imponer las medidas precautorias y las sanciones previstas por dicha ley
(artculo 5, inciso ). En particular, en lo que interesa aqu, el artculo 156 de dicho
44

cuerpo legal dispone: "Artculo 156.- Proceso de intervencin. El Consejo nacional de


supervisin del sistema financiero general de valores podr ordenar, mediante
resolucin fundada, la intervencin de una entidad fiscalizada, en cualquiera de las
circunstancias previstas en los numerales ii) al viii) del inciso d) del artculo 136 de la
Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica, No. 7558 del 3 de noviembre de 1995.
En tal caso, sern de aplicacin las normas sobre intervencin contenidas en los
artculos 139 y 140 de la citada ley...".En otros trminos, el Consejo tiene la potestad
legal de tomar las medidas correspondientes en caso de una situacin de inestabilidad
o irregularidad financiera, la cual, en caso de ser de grado tres, da lugar a la
intervencin de la entidad, designndose interventores para que asuman su
administracin (artculo 139, inciso c, de la Ley Orgnica del Banco Central de Costa
Rica). En tales casos, la intervencin no podr exceder de un ao, pudiendo concluirse
acordndose una de estas medidas: a- la continuacin de las operaciones de la
fiscalizada o; b- solicitar su liquidacin o quiebra (artculo 140, inciso d, ibdem). Segn
lo dicho, puede concluirse que en estos casos no se est ante una quiebra proveniente
de una solicitud por parte de los acreedores, en la cual se haga necesario el
requerimiento de pago, la presentacin de ttulos ejecutivos o de otros que contengan
cantidades lquidas y exigibles. Se trata, por ende, de un supuesto especial de quiebra,
previsto por leyes especiales de orden pblico, que no tiene relacin con lo dispuesto
por el artculo 760 del Cdigo Procesal Civil. Al respecto, puede consultarse la
resolucin de la Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, No. 112 de las nueve
horas del veintinueve de mayo de 1992. Por ltimo, en lo tocante a la falta de
notificacin de las conclusiones del informe rendido por la Superintendencia General
de Valores por va administrativa a la seora Marita Lpez, en nada afecta la validez de
este proceso, pues, como en efecto se ha hecho aqu, en sede judicial ha tenido la
oportunidad respectiva para referirse a su contenido y alcances. En todo caso, a los
jueces civiles no les compete en modo alguno revisar las actuaciones en sede
administrativa, ni determinar la validez de un proceso administrativo, pues
constitucionalmente tal tarea est reservada a la jurisdiccin especializada
contencioso-administrativa (artculo 49 de la Constitucin Poltica y 1 de la Ley
Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa). Por ende, tal agravio debe
desestimarse.[...] VII. En cuanto al recurso de apelacin planteado, el apelante
considera, en primer lugar, que no se desprende de los hechos invocados la existencia
actual de un estado de cesacin de pagos. Aade al respecto lo siguiente: "... la
actividad desplegada por Amrica Capitales Puesto de Bolsa S.A., se circunscribe a la
firma de contratos tipo elaborados por la Bolsa Electrnica de Valores de Costa Rica
S.A., con cada cliente que decide invertir en Recompras y en el OMED. La
Superintendencia General de Valores se limita a exponer el resultado de una
intervencin administrativa, que bajo una estricta ptica jurdica no se puede concebir
como una sentencia declarativa de derechos y obligaciones, en relacin a los contratos
suscritos por las partes, por cuanto tal competencia es propia de los Tribunales de
45

Justicia, de manera que, si la investigacin no comprueba una relacin de acreencia


entre el puesto de Bolsa y sus clientes, para determinar una suma lquida y exigible
amparada en ttulos ejecutivos, resulta improcedente la solicitud de quiebra". Ya se ha
indicado con claridad que no estamos frente a un caso comn de quiebra, sino ante
una situacin especial, regulada por una ley especial. El informe de la intervencin que
dio lugar a la solicitud de quiebra parti de elementos fcticos que fueron
corroborados en sede penal, en la causa seguida contra la representante de Amrica
Capitales Puesto de Bolsa. Cabe recordar aqu que la sentencia firme en sede penal
tiene eficacia de cosa juzgada material en sede civil, de una manera absoluta, cuando
decida si la persona a quien se le imputan hechos que constituyen una infraccin penal
es o no su autora, cuando determina si esos hechos son imputables desde el punto de
vista de la ley penal; y si presentan los caracteres necesarios para la aplicacin de las
disposiciones penales (artculo 164 del Cdigo Procesal Civil). En sede penal se
demostr que exista un faltante en lo tocante a las inversiones del OMED realizadas
por cuenta de FODESAF y los estados de cuenta extendidos por el Puesto de Bolsa a
dicha Institucin, procedindose incluso a acoger en su contra la accin civil
resarcitoria interpuesta por el Estado, en los trminos tenidos por demostrados en el
primer considerando de esta sentencia. Asimismo, en modo alguno ha quedado
desvirtuado que el patrimonio de la fallida sea suficiente para cubrir al menos la
acreencia a favor del Estado, y mucho menos de otros inversionistas y acreedores que
se presenten a esta quiebra a legalizar sus crditos. Tambin es incuestionable que
Amrica Capitales Puesto de Bolsa S.A. ha cesado en sus actividades burstiles, dada la
magnitud y gravedad de los ilcitos que se dieron en su gestin, por parte de la seora
Marita Lpez Cruz. Por ello, los supuestos en los cuales se fund la solicitud de quiebra
se encuentran indubitablemente acreditados, y sta procede por no haber obtenido
ningn fruto positivo la intervencin administrativa y ser irremediable la situacin
econmica y financiera de dicho puesto de bolsa. Es cierto que existi una
administracin fraudulenta de los fondos confiados a Amrica Capitales, y que ello
produjo un gravsimo perjuicio a los fondos de FODESAF, de innegable inters social.
Existe ya una suma lquida y exigible a favor del Estado que debe ser pagada por la
quebrada, y no existe un patrimonio suficiente para hacerle frente, con lo cual
innegablemente procede la declaratoria de quiebra."

5. Junta Liquidadora en el Proceso de Quiebra de Entidades Financieras.


Papel de la SUGEF
[Tribunal Segunda Civil, Seccin I]vii
Voto de mayora

III. Considera el Tribunal que el debate en cuestin gira en torno a dos argumentos
totalmente dismiles y que se hace necesario aclarar para resolver este asunto. Por un
46

lado, el pronunciamiento en mayora de la junta liquidadora del banco fallido,


considera que, como todo crdito que se legaliza ante ella, la gestin de la
Superintendencia General de Entidades Financieras, debe venir acompaada de los
elementos probatorios que acrediten las partidas reclamadas, mxime si se trata de
reclamos por sueldos, vacaciones y jornadas extraordinarias de los funcionarios y las
funcionarias que laboraron como interventores del banco desde la fecha de su
intervencin. Este argumento tendra su base legal en el artculo 167, inciso 5), de la
Ley del Sistema Bancario Nacional, en cuanto establece que constituyen deberes de la
junta liquidadora *+ 5) Aprobar o rechazar provisionalmente los crditos
debidamente legalizados de acuerdo con el examen que la Junta hiciere de los
comprobantes respectivos designando con claridad, entre los crditos aprobados,
aqullos que tengan preferencia sobre los comunes. (Lo destacado es nuestro). La
recurrente parte de una tesis distinta. Segn su representante, el numeral 140, inciso
e), de la Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica le otorga la potestad al
Superintendente General para aprobar los gastos que demande la intervencin,
siempre que estos sean razonables y pertinentes. La norma en cuestin seala: e)
Todos los gastos que demande la intervencin de una entidad financiera corrern
con cargo a los activos de esta. Los interventores designados debern presentar al
Superintendente un informe mensual pormenorizado de todos los gastos en que se
haya incurrido. El Superintendente estudiar la razonabilidad de estos y tendr la
potestad de improbar los que no considere pertinentes; asimismo, determinar el
monto de la remuneracin de los interventores, si fuere del caso. Los gastos de la
intervencin sern cancelados mensualmente, conforme lo permita el flujo de cada
entidad. En caso de quiebra, los gastos de la intervencin que fueren aprobados y no
hubieren sido cancelados sern considerados a cargo de la masa, conforme a los
artculos 886 y 887 prrafo segundo del Cdigo de Comercio. La legalizacin de tales
crditos corresponder a los interventores designados. (Lo destacado es nuestro).
Ante estas dos normas, cabe preguntarse lo siguiente tendr la potestad el
Superintendente de aprobar gastos generados por la intervencin y, solo por la
aprobacin efectuada por ese funcionario, la junta liquidadora tiene la obligacin
aprobar el crdito, o bien la aprobacin de gastos realizada por el Superintendente
puede ser cuestionada por la junta liquidadora? Ante esta situacin, el Tribunal opta
por otorgar la posibilidad de que la junta cuestione la aprobacin de gastos efectuada
por la superintendencia. A esta conclusin llegamos luego de interpretar lo establecido
por el numeral 167, inciso 5, de la Ley del Sistema Bancario Nacional y el ltimo
prrafo del 140, inciso e, de la Ley Orgnica del Banco Central. Analicemos el por qu
de esto. Tal y como lo indicamos el numeral 167, inciso 5, establece el deber de la
junta liquidadora de denegar o rechazar los crditos que se pretenden legalizar frente
a ella. Dicho deber no puede ser sustituido por la potestad de la Superintendencia al
aprobar gastos generados por la intervencin, ya que si as fuera se estara imponiendo
la voluntad de este rgano sobre la junta liquidadora que, como reiteramos, ostenta el
47

deber de resolver sobre la aprobacin o no de crditos legalizados. Ntese que incluso,


el numeral 140 inciso e) del que la recurrente pretende derivar la potestad de la
Superintendencia de imponer crditos a la junta, con solo la aprobacin del
superintendente, ofrece una regulacin totalmente contraria, ya que incluso la norma
establece que los crditos deben ser legalizados para su aprobacin definitiva. Ello
conlleva la posibilidad de que la junta liquidadora pueda valorar las pruebas que se
aporten para fundamentar los gastos generados por la intervencin, a pesar de que
cuenten con la aprobacin del Superintendente, porque si no adnde quedara la
posibilidad de la junta de rechazar o admitir legalizaciones, si con solo la aprobacin de
la superintendencia se tendran que avalar sin ninguna discusin? Con la interposicin
de este recurso, la Superintendencia General de Entidades Financieras, ofrece una
serie de probanzas con el fin de demostrar los gastos de la intervencin que fueron
aprobados por el Superintendente. No obstante, estas probanzas debieron ser
ofrecidas ante la junta liquidadora y no ante el Tribunal, porque su valoracin no
puede efectuarse ac ya que se violentara el principio de doble instancia. Es por ello
que lo procedente aqu es confirmar la resolucin recurrida, debiendo la parte
recurrente formular de nuevo su legalizacin, esta vez debidamente fundamentada
con elementos de prueba, a fin de que la junta liquidadora proceda a valorarla.

6. Funcionario de la SUGEF nombrado como Interventor en la Quiebra de


Entidades Financieras
[Sala Segunda]viii
Voto de mayora

"II. El artculo 559 del Cdigo de Trabajo establece: Recibidos los autos, la Sala
rechazar de plano el recurso si se ha interpuesto contra lo que disponen los artculos
556 y 557. Lo mismo har cuando en el recurso se pida nicamente la correccin,
reposicin o prctica de trmites procesales. En aplicacin de esa norma, el recurso es
procedente nicamente sobre cuestiones de fondo y no de forma.En reiterados
pronunciamientos, se ha explicado la razn que sustenta la imposibilidad legal, para
que en el recurso de tercera instancia rogada, se examinen alegatos por yerros de
orden procesal, cometidos durante el transcurso de la litis (sobre el tema, se pueden
consultar las sentencias de la Sala de Casacin, de las 15:45 horas, del 13 de julio de
1979; y de las 16:30 horas, del 6 de julio de 1977; y, de esta otra Sala, entre muchos
otros, los Votos nmeros 67, de las 9:30, del 27 de febrero; 164, de las 10:20 horas del
17 de abril y; 581, de las 9:30 horas, del 20 de noviembre; todas del 2002). Por tener
esa naturaleza el agravio relacionado con la no evacuacin de prueba, no puede ser
atendido.
III. Mediante el artculo 115 de la Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica (Ley N
7558 del 3 de noviembre de 1995), se cre la Superintendencia General de Entidades
48

Financieras, as: Es de inters pblico la fiscalizacin de las entidades financieras del


pas, para lo cual se crea la Superintendencia General de Entidades Financieras,
tambin denominada en esta ley la Superintendencia, como rgano de
desconcentracin mxima del Banco Central de Costa Rica. La Superintendencia regir
sus actividades por lo dispuesto en esta ley, sus reglamentos y las dems leyes
aplicables.. Por otro lado, el artculo 139 posibilita la intervencin administrativa del
ente sujeto a fiscalizacin: Disposiciones aplicables a entes en situacin Irregular. A los
entes fiscalizados que se encuentren en alguna situacin de inestabilidad o
irregularidad financiera se les aplicarn las siguientes disposiciones: c) En casos de
inestabilidad o irregularidad financiera de grado tres, el Consejo Directivo ordenar,
mediante resolucin fundada, la intervencin de la entidad fiscalizada y designar a los
interventores que asumirn la administracin de la entidad, quienes podrn ser
funcionarios de la propia Superintendencia u otras personas designadas al efecto. De
acuerdo con la gravedad de los hechos, a juicio exclusivo del Consejo Directivo, este
fijar el plazo de la intervencin y podr disponer, de inmediato, la toma de posesin
de los bienes de la entidad intervenida, con el fin de administrarlos en la forma que
ms convenga a los intereses del establecimiento y de sus ahorrantes e inversionistas.
Los interventores designados por el Consejo Directivo tendrn, en la forma en que este
lo disponga, la representacin judicial y extrajudicial de la entidad intervenida, con las
mismas facultades que ostentaban los anteriores administradores y rganos
directivos. Seguidamente, el numeral 140, en lo que interesa dispone: Reglas para
la intervencin. La intervencin a que se refiere el inciso c) del artculo anterior se
regir, adems, por las siguientes reglas: a) La resolucin en la que se ordene tendr
recurso de reconsideracin ante el Consejo Directivo dentro de los cinco das hbiles
siguientes a su notificacin, pero ser ejecutoria a partir de la notificacin al personero
legal de la entidad de que se trate. Si no hubiere personero legal a quien notificarle la
resolucin, esto no ser motivo para impedir la prctica de la intervencin. La
resolucin del recurso de reconsideracin o la resolucin inicial, si el recurso no fuere
interpuesto en tiempo y forma, agotar la va administrativa. Contra la resolucin que
ordene la intervencin de una entidad fiscalizada no proceder la suspensin de los
efectos en va judicial. b) La representacin judicial y extrajudicial de la entidad, en la
forma acordada por el Consejo Directivo, se acreditar mediante la publicacin del
acuerdo respectivo en el Diario Oficial. Adems, el Consejo Directivo ordenar dar aviso
de inmediato al Registro Mercantil para que, de oficio, practique los asientos
registrales que correspondan. c) Mientras dure el estado de intervencin, ningn bien
de la entidad intervenida podr ser embargado ni rematado; tampoco podr ser
declarado ningn procedimiento concursal contra ella. d) La intervencin no podr
exceder de un ao. Treinta das naturales antes de vencer el plazo por el que se haya
ordenado la intervencin, el Consejo Directivo deber decidir, previa consulta a los
interventores designados, si permite a la entidad continuar con sus operaciones o si
solicita, al juez competente, la liquidacin o quiebra. e) Todos los gastos que demande
49

la intervencin de una entidad financiera corrern con cargo a los activos de esta. Los
interventores designados debern presentar al Superintendente un informe mensual
pormenorizado de todos los gastos en que se haya incurrido. El Superintendente
estudiar la razonabilidad de estos y tendr la potestad de improbar los que no
considere pertinentes; asimismo, determinar el monto de la remuneracin de los
interventores, si fuere del caso. Los gastos de la intervencin sern cancelados
mensualmente, conforme lo permita el flujo de caja de la entidad .... De la
certificacin que se guarda en el archivo del Despacho identificada como Prueba N
19 se desprende que el Consejo Directivo de la Superintendencia General de
Entidades Financieras en la sesin nmero 41-97 celebrada el 14 de enero de 1997 con
cita del indicado inciso d) del artculo 140, autoriz la intervencin durante un plazo de
noventa das de la Cooperativa de Ahorro y Crdito de Entidades Evanglicas R.L
(COOPEVAN R.L), -nica de la que se da cuenta en el recurso interpuesto ante la Sala- y
design al actor como interventor en los siguientes trminos: 2. Para el cumplimiento
de lo consignado en el numeral precedente, se designa como interventor al Lic. Jos
Antonio Rodrguez Mndez, funcionario de la Superintendencia General de Entidades
Financieras, quien ejecutar tales labores con el concurso de funcionarios de la
Superintendencia General de Entidades Financieras que se requieran./ Todos los costos
que demande la intervencin corrern con cargo a los activos de la Cooperativa y en la
medida en que el flujo de dinero efectivo lo permita, el interventor determinar y
reembolsar mensualmente las sumas que representen el costo de los gastos en que se
haya incurrido al Banco Central de Costa Rica Consecuentemente la representacin
legal de la Cooperativa de Ahorro y Crdito de Entidades Evanglicas, R.L., estar a
cargo del interventor designado, con las facultades de apoderado generalsimo sin
lmite de suma, al tiempo que se suspenden los mandatos de los funcionarios del ente
intervenido que figuren con tal representacin en el Departamento de Organizaciones
del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. Segn los hechos tenidos por
acreditados por la sentencia de primera instancia identificados con los nmeros 2 y 3,
este ltimo modificado por el Tribunal y ambos no impugnados ante la Sala, el actor
ocup el puesto de Asistente Tcnico II y tal como lo invoca el recurrente, particip
como interventor de la Cooperativa de Ahorro y Crdito de Entidades Evanglicas
(COOPEVAN S.A.). En la constancia que se encuentra al folio 577 del legajo
denominado Prueba N 21 se indic que don Jos Antonio percibi los salarios de
forma semanal y con cargo al Presupuesto de Egresos e Ingresos de la
Superintendencia, segn cada ejercicio presupuestario. El actor plante la demanda,
entre otros, a efecto de que se le pagaran los honorarios por las labores realizadas
como interventor, aduciendo ahora ante la Sala que dicha designacin se hizo en
virtud de un mandato que no se presume gratuito. Para resolver el asunto debe
partirse de que la funcin principal de la demandada es, precisamente, fiscalizar las
entidades financieras del pas, la cual se considera de inters pblico. En armona con
ello, la ley obliga al Consejo Directivo de la Superintendencia General de Entidades
50

Financieras a ordenar la intervencin del ente fiscalizado que tenga inestabilidad o


irregularidad financiera de grado tres; debiendo designar a los interventores que
asumirn la administracin de la entidad, posibilitando que estos sean funcionarios de
la propia Superintendencia u otras personas designadas al efecto. En el primer
supuesto, es decir, de designarse como interventor a un funcionario de la
Superintendencia, como sucedi en el caso de que se da cuenta, es evidente que, salvo
prueba indubitable en contrario, el pago regular del salario del funcionario cubre la
realizacin de aquella funcin porque, precisamente, se le design, en tanto
funcionario de la Superintendencia y en ese entendido, no en virtud de un contrato
ajeno y de otra naturaleza; sin que de las disposiciones que regulan la materia se
pueda desprender lo contrario. En ese orden de ideas, tampoco puede sostenerse que
la funcin la desempe gratuitamente, porque, se le pag el salario que
ordinariamente vena recibiendo. En consecuencia, los agravios del recurrente no son
de recibo.
IV. Conforme con lo que viene expuesto, el fallo venido en alzada debe confirmarse,
incluso lo resuelto sobre costas, por cuanto no se estima estar en presencia de uno de
los supuestos para exonerar de esos gastos, toda vez que, el actor a sabiendas que
continu recibiendo el salario que ordinariamente se le pagaba, intent el proceso
para que se le pagaran honorarios sin aportar prueba alguna de que las funciones
como interventor eran totalmente ajenas a su puesto o que al menos constituyeran un
recargo de funciones (artculos 494 y 495 del Cdigo de Trabajo en relacin con el 222
del Procesal Civil, aplicable a la materia laboral a tenor de lo dispuesto por el 452 del
de Trabajo)."

7. Remate de los Bienes de la Entidad Financiera Intervenida


[Sala Segunda]ix
Voto de mayora:

"IV. No es posible tampoco estimar que, el Ad quem, violentara el artculo 868 del
Cdigo de Comercio al modificar el plazo de retroactividad de los efectos de la quiebra,
indicado en la sentencia declaratoria de ese estado; para fijarlo en seis meses, como
plazo mximo permitido por esa disposicin. Sin perjuicio de lo que se dir
posteriormente, sobre la va correcta para hacerlo, la interpretacin que se le dio a la
norma es conforme a Derecho. Como acertadamente se analiza en la sentencia
recurrida, en doctrina existen diversos sistemas de fijacin del llamado perodo de
sospecha: el absoluto o abierto, que permite retrotraer ese perodo hasta el momento
en que dio inicio el presupuesto objetivo (hecho que la provoca) de la ejecucin; el fijo,
que se deja al arbitrio del legislador; y, el mixto, que permite, partiendo inicialmente
de una fijacin provisional o de "por ahora", hacerle ajustes mediante extensiones o
reducciones, a instancia de parte legitimada, si el hecho que provoca la ejecucin no
51

coincide con la fijacin tentativa. Como es fcil deducirlo, el legislador nuestro opt
por este ltimo sistema, tanto para el caso del concurso civil (artculo 888 del Cdigo
Civil) como para el de la quiebra (numeral 868 del de Comercio); pues se establece, en
esas normas, la fijacin provisional en los trminos que ellas sealan y se permite
"variarla", con mximos que no es posible sobrepasar, sin violar el mandato legal (seis
meses en la quiebra y tres en el concurso). En consecuencia, desde ese punto de vista,
exclusivamente, el yerro acusado no existe.- V.- Lo que s es criticable, por lo menos
como cuestin de principio, en lo que toca al sistema concursal costarricense, es que el
Tribunal, fuera del proceso de ejecucin colectiva, revisara lo resuelto al respecto en la
sentencia de quiebra y resolviera, en este ordinario, ajustar la retroaccin a lo
dispuesto por el numeral 868 de repetida cita. Esa norma regula la posibilidad de
"variar" la fecha y, al mismo tiempo, seala una va especfica para hacerlo; lo que
tambin hace el 765 del Cdigo Procesal Civil, aplicable a la especie, de conformidad
con el artculo 818 de ese mismo Cuerpo de Leyes. Esa va es la incidental. Si la
ordinaria de mayor cuanta est prevista para conocer aquellas pretensiones que no
tengan una va especialmente sealada en la ley (artculo 287 del Cdigo Procesal
Civil), formalmente no ha debido hacerse el pronunciamiento en este proceso, como
ya lo ha sealado la jurisprudencia (vase sentencia de esta misma Sala N 220 de
1984.) El legislador nacional estableci, en el artculo 581 del anterior Cdigo de
Procedimientos Civiles, reformado por Ley N 4327 de 17 de febrero de 1969, el
sistema de nica revisin del perodo de sospecha, dentro del proceso concursal, con
efectos universales o generales y organiz un procedimiento incidental, con
llamamiento general a todos los acreedores, a cumplirse de previo a su trmite, que
deba hacerse por edictos en el Boletn Judicial. Esto tena como propsito permitirle, a
stos, apersonarse a hacer valer sus derechos en el incidente de variacin y dictarse,
entonces, un pronunciamiento con efectos tambin generales. La norma poda
criticarse porque tal llamamiento se limit a los acreedores, lo que significaba que no
era "erga omnes", pues, en estos casos tambin podra existir otro tipo de interesados
(terceros). Pinsese, por ejemplo, en el tercero adquiriente en un acto que se quiere
comprender en el perodo de sospecha (supuesto del inciso 1 del 901 del Cdigo Civil).
Pero la verdad es que el legislador tuvo la idea clara de escoger un nico sistema, el
cual, impide la posibilidad de deducir pretensiones de variacin, en todos y cada uno
de en los distintos procesos que se intenten [sic], para criticar los actos de disposicin
del fallido; porque, este modo de proceder es incierto y, si se quiere, hasta anrquico.
El Cdigo Procesal Civil actual mantuvo el sistema, en su artculo 765; pero,
desafortunadamente incurri en el error de eliminar el procedimiento de llamamiento
general a los acreedores, con lo cual termin de desquiciar el sistema (en lo que al
debido proceso se refiere) el cual, como se dijo, busca en una nica oportunidad y con
efectos para todos, fijar en definitiva, dentro del proceso concursal, aquel perodo de
retroaccin. No obstante, el error de la va que se le ha sealado a la sentencia del
Tribunal, no fue reclamado de manera expresa en el recurso; pues slo se invoc la
52

violacin del artculo 868, en lo que respecta al modo de aplicar la retroactividad, que,
en criterio de la parte, puede llevarse hacia el pasado tan lejos como sea comprobada
la cesacin de pagos, lo cual tambin es incorrecto. Tal grave omisin en el recurso, le
impide a la Sala resolver sobre el punto; por lo que este rgano jurisdiccional, se limita
a sealar la situacin y a dejar claro que, lo resuelto sobre el particular, nicamente
tiene eficacia para las partes de este proceso (artculo 163, 608, prrafo final, del
Cdigo Procesal Civil). VI.- Como corolario de lo anterior, ha de concluirse que el fallo
de que se conoce, no puede ser violatorio del numeral 901, inciso 2 del Cdigo Civil;
pues, a la luz de lo que viene resuelto, lo cual esta Sala no puede cambiar ni afectar, el
acto constitutivo de la hipoteca no naci dentro del perodo de sospecha, sino antes.
Obsrvese que ello tuvo lugar a principios de octubre de 1991 y que, el Tribunal, limit
la retroactividad al 25 de diciembre de ese mismo ao.
VII.- Tambin se reclama que el Ad-quem infringi el artculo 134, inciso 3, de la Ley
Orgnica del Banco Central de Costa Rica (antes de la Ley N 7558 de 3 de noviembre
de 1995; hoy artculo 140, inciso c), pues no acogi la pretensin de nulidad del
remate, verificado en ejecucin de dicha hipoteca no obstante que la subasta se llev a
cabo cuando el "B.G.C., S. A." se hallaba intervenido por la entonces Auditora General
de Entidades Financieras y que, aquella disposicin, seala que "Ningn bien de la
entidad, mientras sta se encuentre intervenida, podr ser rematado ni podr ser
declarado ningn procedimiento concursal contra estos establecimientos mientras la
intervencin no cese o el auditor general no d aviso al juez civil que corresponda".
Esta es una disposicin prohibitiva, de indudable inters pblico, que tiene como
explcita y directa finalidad proteger el activo de las entidades financieras en crisis, a
travs de la paralizacin de las acciones, procedimientos o procesos, en el sentido
dicho, pues slo de ese modo podra tener xito la intervencin y la aplicacin de las
medidas de salvamento, que se hubieren dispuesto; as como la eventual conservacin
de la empresa, con el consiguiente beneficio de los ahorrantes y de los acreedores, en
general. Por lo dems, la paralizacin de los remates, en situacin como stas en que
la entidad no se salva de la crisis y es declarada en quiebra, tiene efectos precautorios,
en directo beneficio de la masa de acreedores; porque, en la ejecucin concursal, los
ejecutantes comunes, aunque hayan obtenido embargo y sentencia, antes de la
declaratoria, no pueden cobrar individualmente y deben siempre concurrir con los
dems acreedores concursales y los efectos del embargo (si es que los ha producido,
en perjuicio de algn adquiriente, de un derecho real sobre la cosa) se mantienen,
pero a favor de la masa (artculos 640, prrafo final, y 768 del Cdigo Procesal Civil); y
los remates que se ordenen en virtud de ejecuciones hipotecarias o prendarias, se
regirn, entonces, por reglas distintas (artculo 890 del Cdigo de Comercio). En otras
palabras, si la entidad en crisis no sale avante, se han evitado los efectos propios de las
acciones individuales, en salvaguarda del principio "par conditio creditorum". Tal
norma -como todas las disposiciones jurdicas- es vinculante para todos y por su claro
53

contenido de inters pblico, imperativo, prohibitivo y trascendente de las partes del


proceso, en que se llev a cabo el remate, hace que el acto que se realiz no obstante
estar expresamente vedado, sea absolutamente nulo, al amparo de lo dispuesto por el
artculo 19 del Cdigo Civil. El argumento del Ad-quem de que, una vez decretada la
quiebra, deben aplicarse las normas propias de este otro instituto jurdico y no las de
la intervencin, es inaceptable, porque si para ambos momentos hay normas propias,
stas deben aplicarse como corresponde temporalmente, salvo aquellos casos en que
la propia ley le seala efectos retroactivos a la declaratoria de quiebra; caso en el cual
no se est, en este punto concreto. Al no haberse respetado los efectos de la norma
134, inciso 3, antes citada, el fallo de que se conoce la infringe y de ah que deba
anularse, en cuanto deneg los extremos b) y c) de la demanda y declar, acogiendo la
contrademanda, que los procedimientos del juicio ejecutivo hipotecario donde se
celebr el remate, no son anulables."

8. El Delito de Administracin Fraudulenta en Entidades Financieras


[Sala Tercera]x
Voto de mayora

"V. [...] Efectivamente, el Tribunal sentenciador entendi que los ilcitos de


administracin fraudulenta e intermediacin financiera ilegal concurren de forma
ideal, limitndose a indicar que ello es as al protegerse bienes jurdicos distintos en
cada uno de los tipos penales estudiados, y tratarse de una nica accin desplegada
por los agentes, as se entendi: con una misma accin jurdica se violentan dos
normas que no se excluyen entre s, una que tiende a la proteccin del patrimonio
ajeno y otra referida a la transparencia del mercado financiero y a la regulacin del
orden establecido para operaciones financieras... (folio 2435, Tomo XI). Posicin que
esta Sala comparte. Al respecto, desde el punto de vista de la naturaleza de los bienes
jurdicos, conviene recordar que: La necesidad de la convivencia condensada en la
idea freudiana de que la sociedad frustra, pero satisface al mismo tiempo necesidades
humanas individuales- supone la proteccin de esa convivencia, pues slo en ella puede
la persona individual autorrealizarse y desarrollarse. La autorrealizacin humana
necesita de unos presupuestos existenciales que, en tanto son de utilidad para el
hombre, se denominan bienes y, concretamente, en tanto son objeto de proteccin
por el Derecho, bienes jurdicos. As pues, bienes jurdicos son aquellos presupuestos
que la persona necesita para su autorrealizacin y el desarrollo de su personalidad en
la vida social. Entre otros presupuestos se encuentran, en primer lugar, la vida y la
salud negados por la muerte y el sufrimiento-. A ellos se aaden otros presupuestos
materiales que sirven para conservar la vida y aliviar el sufrimiento: medios de
subsistencia, alimentos, vestidos, vivienda, etc., y otros medios ideales que permiten la
afirmacin de la personalidad y su libre desarrollo: honor, libertad, etc. A estos
54

presupuestos existenciales e instrumentales mnimos se les llama bienes jurdicos


individuales, en cuanto afectan directamente a la persona individual. Junto a ellos
vienen en consideracin los llamados bienes jurdicos colectivos, que afectan ms a la
sociedad como tal, al sistema social que constituye una agrupacin de varias personas
individuales y supone un cierto orden social o estatal. Entre estos bienes jurdicos
sociales o universales se encuentran la salud pblica, el medio ambiente, la seguridad
colectiva, la organizacin poltica, etc(MUOZ CONDE, Francisco y otro. Derecho
Penal. Parte General. Tercera Edicin. Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia, 1998). As las
cosas, si bien, eventualmente, todo tipo de regulaciones sobre el mercado, finalmente,
brinda una proteccin al patrimonio del particular, del inversionista, esa no es, en s, la
finalidad de la norma, sino que, por el contrario, se trata de un bien jurdico colectivo,
donde lo pretendido por el legislador es el mantenimiento del orden financiero en el
que convergen pluralidad de intereses, aquellos particulares, y los estatales descritos,
de vigilancia y supervisin sobre la actividad econmica, de ah que no podr existir
nunca una relacin de especialidad entre el artculo 222 del Cdigo Penal que prev y
sanciona el ilcito de administracin fraudulenta y el artculo 157 de la Ley Orgnica del
Banco Central, Ley nmero 7558 de 3 de noviembre de 1995. Resulta obvio que la
posicin de los seores defensores del acusado, tiende a una interpretacin subjetiva
de las normas de comentario, de acuerdo a lo que ms conviene a su representado, en
este momento procesal, toda vez que el ilcito de intermediacin financiera ilegal se
encuentra prescrito, segn se haba enunciado con anterioridad."

9. La Quiebra de Cooperativas
[Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia]xi
Voto de mayora

"VI. SOBRE LA ALEGADA FALTA DE COMPETENCIA DE LA JURISDICCIN LABORAL


PARA RESOLVER SOBRE LA DISOLUCIN DE LA COOPERATIVA: Segn lo sostiene el
recurrente, la jurisdiccin laboral no es competente para conocer sobre la disolucin
de una cooperativa, pues se trata de un proceso de naturaleza universal, donde se
liquida el patrimonio de una entidad; debindose seguir, entonces, el procedimiento
civil, en aplicacin de las normas de naturaleza civil y comercial. El reclamo del
recurrente carece de sustento jurdico; por cuanto, como l lo apunta en el recurso, el
artculo 86 de la Ley de Asociaciones Cooperativas y de Creacin del INFOCOOP, N
4.179, del 22 de agosto de 1.968, en el artculo 86 establece que la disolucin ser
solicitada al Tribunal de Trabajo; razn por la cual, por disposicin legal expresa, la
competencia ha sido asignada a la jurisdiccin laboral. Luego, el proceso laboral
contempla las etapas indispensables para asegurar a las partes la garanta fundamental
al debido proceso; y no resulta cierta la afirmacin del recurrente en el sentido de que
no tuvo oportunidad de expresar agravios; pues en los numerales 500 y 501 del Cdigo
55

de Trabajo se establece el plazo de tres das para que las parte expresen los motivos de
disconformidad. Por otra parte, la Sala Constitucional, al resolver la accin planteada
por la representacin de la Cooperativa demandada, expresamente seal que se trata
de una cuestin propiamente del legislador, quien decide atribuir una competencia
especfica a una determinada jurisdiccin. En relacin con el citado artculo 86, se
explic: Esa disposicin no vulnera el derecho de acceso a la justicia contemplado en
el artculo 41 de la Constitucin Poltica, pues no niega ni obstaculiza el ejercicio de esa
garanta, sino que lo que hace es asignar la competencia a los tribunales especializados
en una materia en particular, concretamente, la laboral. Tampoco resultan lesionados
los numerales 152, 153 y 154 de la Constitucin, que son los que se refieren al Poder
Judicial, su conformacin, funciones e independencia. Como se ha dicho en
innumerables oportunidades, corresponde al legislador, en el mbito de su
competencia constitucional, disear los diversos procesos. (sentencia 8587, de las
14:55 horas, del 4 de setiembre del 2002). Finalmente, debe indicarse que lo tramitado
en el proceso laboral es nicamente una autorizacin para disolver la asociacin
cooperativa, sin que en el juicio se liquide su patrimonio. En efecto, la Ley de
Asociaciones Cooperativas contempla una norma especfica, respecto del
procedimiento a seguir una vez obtenida la autorizacin requerida. El artculo 89
seala: Acordada u ordenada la disolucin de una asociacin cooperativa, sta
entrar en liquidacin conservando su personalidad jurdica para esos efectos. La
liquidacin estar a cargo de una comisin liquidadora, integrada por tres miembros,
dos de ellos nombrados por el Instituto Nacional de Fomento Cooperativo en
representacin del mismo y de los acreedores, y el tercero por el consejo de
administracin de la cooperativa en liquidacin, y a defecto de ste por el Instituto
Nacional de Fomento Cooperativo, a condicin de que en ambos casos el miembro
nombrado sea un asociado de la cooperativa, en liquidacin. El presidente de esta
comisin ser designado por los miembros de la misma, en su sesin primera. Por lo
expuesto, se concluye que la alegada falta de competencia reclamada por el
recurrente carece de asidero jurdico; pues, por norma expresa, la disolucin de las
cooperativas est asignada a la jurisdiccin laboral, con independencia de los procesos
concursales ordinarios, cuya naturaleza y finalidad es bien distinta. [...]
VIII. SOBRE LA LEGITIMACIN PROCESAL DEL INFOCOOP PARA GESTIONAR LA
DISOLUCIN DE LA COOPERATIVA DEMANDADA: Sostiene el recurrente que el ente
actor no est facultado legalmente para solicitar la declaratoria de la disolucin de la
cooperativa en el tanto en que, de conformidad con el artculo 37 de la Ley N 7.391,
del 27 de abril de 1.994, publicada el 24 de mayo siguiente y vigente seis meses
despus de la publicacin, que es la Ley de Regulacin de Intermediacin Financiera de
Organizaciones Cooperativas, tal facultad le corresponde nicamente a la
Superintendencia General de Entidades Financieras. La Ley de Asociaciones
Cooperativas citada, contempla la normativa especial de regulacin de las
56

cooperativas. De conformidad con el artculo 15 y siguientes de esa ley, las


cooperativas pueden ser de distinta clase; a saber: de consumo, de produccin, de
comercializacin, de suministros, de ahorro y crdito, de vivienda, de servicios,
escolares, juveniles, de transportes, mltiples y en general de cualquier finalidad lcita
y compatible con los principios y el espritu de cooperacin. Segn lo establecido en el
artculo 86 de la ley citada, el Instituto Nacional de Fomento Cooperativo, est
facultado para solicitar la disolucin de las cooperativas, cuando el nmero de
asociados se haya reducido a una cifra inferior a la legal o cuando, por cualquier causa,
se haga imposible el cumplimiento de los objetivos. Asimismo, en el artculo 87
siguiente, se indica que el INFOCOOP podr gestionar la disolucin de las cooperativas
que, a su juicio, dejen de cumplir los requisitos exigidos en la ley para su constitucin y
funcionamiento, previa consulta a los organismos de integracin del sector de que se
trate; establecindose que las cooperativas no cumplen los requisitos legales cuando
no puedan iniciar su funcionamiento dentro de los noventa das siguientes a su
constitucin legal, cuando no puedan cumplir sus fines sociales, cuando incurran en la
causales de disolucin contempladas en el artculo 86, antes citadas; cuando el
patrimonio social se haya reducido a un monto inferior al legal y cuando no se
distribuyeren los saldos o excedentes. En relacin con las cooperativas de ahorro y
crdito, el artculo 21 fue adicionado mediante la Ley N 7.391, del 27 de abril de
1.994, establecindose que La regulacin y la supervisin de las organizaciones
cooperativas de ahorro y crdito las efectuar la Superintendencia General de
Entidades Financieras,..., de conformidad con las disposiciones contenidas en dicha
ley. Por consiguiente, el recurrente reclama que el INFOCOOP carece de legitimacin
para solicitar la disolucin de la cooperativa que representa. La ley de Regulacin de la
Actividad de Intermediacin Financiera de las Organizaciones Cooperativas se emiti
con el propsito de fortalecer a las asociaciones cooperativas cuyo fin era la actividad
de ahorro y crdito, debido a la grave crisis que haban sufrido durante la dcada de
los ochenta, para que contaran con mayor respaldo y ganaran credibilidad. As, en el
artculo primero se estableci que la presente ley tiene por objeto regular la actividad
de intermediacin financiera que realizan las organizaciones cooperativas, con el
propsito de que cumplan con sus objetivos econmicos y sociales y garanticen a los
asociados, la ms eficiente y segura administracin de sus recursos. En el artculo 7 se
dej claramente establecido que la fiscalizacin y vigilancia de las cooperativas de
ahorro y crdito corresponda a la Superintendencia General de Entidades Financieras
(SUGEF), pudindose ejercer el citado control mediante entes auxiliares, segn las
condiciones previstas en la normativa y por otros entes sin fines de lucro. En ese
sentido, expresamente, se seal: Las organizaciones cooperativas de ahorro y
crdito estarn reguladas por las disposiciones generales, establecidas en la Ley de
Asociaciones Cooperativas, y por la normativa especial contenida en esta Ley. Su
fiscalizacin y vigilancia corresponde a la Superintendencia General de Entidades
Financieras. Los organismos de integracin podrn actuar como entes auxiliares de
57

supervisin y vigilancia sobre sus cooperativas afiliadas, en los trminos y condiciones


establecidos en esta Ley y en sus reglamentos. Tambin podrn actuar como tales,
otros entes sin fines de lucro. Luego, en el artculo 37, expresamente citado por el
recurrente, se establece que el rgimen de sanciones, saneamiento, intervenciones
totales o parciales- y la liquidacin de las organizaciones cooperativas de ahorro y
crdito, se regir por la normativa contenida en la Ley Orgnica del Banco Central,
especficamente en el captulo que regula lo tocante a la Superintendencia, que es el
captulo IV de dicha ley (artculos del 115 al 161), mas no se establece, en esas normas,
procedimiento alguno especial de disolucin, debindose aplicar las normas de la Ley
de Asociaciones Cooperativas. Por otra parte, a los efectos del caso concreto, resulta
de inters indicar que en el Transitorio nico de la Ley de Regulacin de la Actividad de
Intermediacin Financiera de las Organizaciones Cooperativas, se estableci que la
SUGEF, en un plazo mximo de cinco aos, incorporara paulatinamente, como sujetos
de fiscalizacin, a todas las organizaciones cooperativas que efecten actividades de
intermediacin financiera, tomando en cuenta, especialmente, el volumen de sus
operaciones, el capital, la incidencia en el sector financiero y otros elementos
similares. En consecuencia, la actividad fiscalizadora de la SUGEF, respecto de las
cooperativas de ahorro y crdito no se dio en forma inmediata, sino paulatina. Luego,
tambin resulta de inters lo dispuesto en el numeral 117 de la Ley Orgnica del Banco
Central, en cuanto en el prrafo segundo dispone que la Junta Directiva del Banco
Central podr eximir de la aplicacin de los controles monetarios a las cooperativas de
ahorro y crdito, ...en funcin del tamao de sus activos, el nmero de asociados o
cuando realicen operaciones con un grupo cerrado de asociados... De lo transcrito, se
infiere que las competencias funcionales asignadas por la ley a la SUGEF, respecto de
las cooperativas de ahorro y crdito, no se dieron en forma inmediata, sino que
inclusive se contempl un perodo de varios aos para incorporar paulatinamente a las
organizaciones cooperativas que realizaran esa actividad de intermediacin financiera;
pudindose excluir de ese control, a juicio de la Junta Directiva del Banco Central, en
atencin a circunstancias precisas, previstas en el artculo 117 de la Ley Orgnica del
Banco Central. En el caso concreto, de conformidad con la prueba solicitada por esta
Sala, mediante resolucin de las 16:00 horas del 13 de marzo del 2.002 (folio 158), se
tiene por acreditado, segn consta en el Oficio SUGEF-1.390-200203387, del 23 de
abril del 2.002, que todava a esa fecha, la Cooperativa de Ahorro y Crdito de Dulce
Nombre de Cartago (COOPEDUNCA, R.L.) no es sujeto de supervisin o fiscalizacin por
parte de la SUGEF, de conformidad con lo establecido en el artculo 117 de la Ley
Orgnica del Banco Central (ver folio 168). Por consiguiente, se estima que el
INFOCOOP, que es el instituto naturalmente encargado de la regulacin de las
entidades cooperativas, actu en el marco de sus potestades jurdicas, pues la
cooperativa demandada todava no estaba sujeta al control de la SUGEF. Por
consiguiente, se estima que no lleva razn el recurrente en sus argumentos, aparte de
que tal concreto aspecto no fue invocado al momento de contestar la demanda.
58

IX. EN RELACIN CON LOS AGRAVIOS PLANTEADOS POR EL RECURRENTE COMO


RECLAMOS DE FONDO: Como se anticip, los reclamos que el representante de la
Cooperativa demandada inco en el acpite referido a los motivos de fondo, son todos
de naturaleza constitucional y, tambin, fueron sometidos, por el recurrente, a
conocimiento de la Sala Constitucional. En consecuencia, dado que lo resuelto en esa
especial jurisdiccin constitucional, tiene efectos vinculantes erga omnes y por estar
presente una cuestin de pre-judicialidad, no puede la Sala volver a conocer y a
resolver esos concretos motivos de agravio. Tampoco resulta til transcribir
totalmente, en este fallo, lo resuelto por esa otra Sala, en la sentencia 8.587 citada.
Vale, entonces, referirse en forma sucinta a cada uno de esos agravios, resumiendo lo
ya resuelto en esa jurisdiccin especializada. [...]
XI. SOBRE LA INCONSTITUCIONALIDAD DE LA FACULTAD CONCEDIDA AL INFOCOOP
DE PODER SOLICITAR LA DISOLUCIN DE UNA COOPERATIVA, PESE A QUE NO MEDIE
APORTE ECONMICO NI ENFRENTE RIESGO EMPRESARIAL ALGUNO: Ya la Sala
Constitucional se pronunci expresamente sobre esta cuestin, sealando que el
Estado tiene inters en velar por el buen funcionamiento de las organizaciones
cooperativas, dado que se trata de asociaciones de conveniencia, de utilidad pblica y
de inters social, pues por su medio se busca el desarrollo econmico, social, cultural y
democrtico de los habitantes del pas; razn por la cual, las normas contenidas en los
artculos 86 y 87 de la Ley de Asociaciones Cooperativas no resultan contrarias al
Derecho de la Constitucin. En ese sentido, se indic: El Instituto Nacional de
Fomento Cooperativo fue creado por el Estado como institucin con personalidad
jurdica propia, autonoma administrativa y funcional y su finalidad es la de fomentar,
promover, financiar, divulgar y apoyar el cooperativismo en todos los niveles,
propiciando las condiciones requeridas y los elementos indispensables, a una mayor y
efectiva participacin de la poblacin del pas, en el desenvolvimiento de la actividad
econmica social que simultneamente contribuya a crear mejores condiciones de vida
para los habitantes de escasos recursos. (artculos 154 y 155 de la Ley). El artculo 97 de
la Ley, le confiere a esa Institucin la potestad de control y vigilancia de las
cooperativas, al sealar que le corresponder al INFOCOOP la ms estricta vigilancia de
las asociaciones cooperativas, con el exclusivo propsito de que stas funcionen
ajustadas a las disposiciones legales. Considerando los anteriores elementos, no es
contrario a lo dispuesto en el artculo 25 de la Constitucin,... Es irrelevante, para los
fines perseguidos por el legislador, que el INFOCOOP no tenga participacin econmica
alguna o riesgo empresarial en una determinada cooperativa, para que se le otorgue la
facultad de pedir la disolucin. El ejercicio de esa facultad forma parte de las funciones
para las que fue creado el Instituto. En consecuencia, las normas sealadas no son
contrarias al artculo 25 de la Constitucin Poltica.
XII. EN RELACIN CON LA ALEGADA INCONSTITUCIONALIDAD DEL PROCESO DE
DISOLUCIN, EN CUANTO SE ESTIMA QUE AL APROPIARSE EL INFOCOOP DE LOS
59

RECURSOS DE LA COOPERATIVA LIQUIDADA SE VIOLA EL ARTCULO 45 DE LA


CONSTITUCIN POLTICA: Como qued expuesto en consideraciones anteriores, en el
proceso laboral se gestiona nicamente la autorizacin respectiva de disolver la
cooperativa, en atencin a motivos legalmente establecidos. Luego, la liquidacin en s
la realiza una comisin liquidadora integrada por representantes del INFOCOOP, de los
acreedores y por algn integrante del Consejo de Administracin de la Cooperativa. De
conformidad con el artculo 88, el activo lquido de la cooperativa, salvo los casos de
excepcin previstos en la norma, se destinarn a formar parte del fondo de educacin
cooperativa del Instituto. La constitucionalidad de esa norma ya fue declarada por la
Sala competente, al considerar que el Estado tiene potestad para gravar los
excedentes originados en el ejercicio de la actividad econmica de una asociacin
cooperativa. A manera de conclusin, se indic: Eso hace evidente una realidad
contable; y es que una vez cubiertas todas las obligaciones en el orden que establece la
ley, el activo lquido de una cooperativa disuelta no existe o es nfimo. As las cosas, se
concluye que la obligacin parafiscal impuesta a las asociaciones cooperativas en el
artculo 88 es conforme a lo dispuesto en los artculos 18 y 121 inciso 13) de la
Constitucin Poltica y adems, no resulta confiscatoria ni desproporcionada. Por otra
parte, es razonable que se destine ese activo lquido al fondo de educacin del
INFOCOOP, porque, como se seal, el Estado est obligado por la propia Constitucin
Poltica a fomentar la creacin de cooperativas (art. 64) y dentro de los principios del
cooperativismo, sin duda se encuentra el fomento de la educacin cooperativa.
XIII. EN CUANTO SE ACUSA LA INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS FACULTADES DEL
INFOCOOP DE INTERVENIR LA DOCUMENTACIN DE LA COOPERATIVA: Los incisos o)
y p) del artculo 157 de la Ley de Asociaciones Cooperativas le atribuyen al INFOCOOP,
la facultad de revisar los libros de actas y contabilidad de todas las cooperativas y
realizar un auditoraje por lo menos cada dos aos, o cuando las circunstancias lo
ameriten, a as lo soliciten sus cuerpos representativos; y, solicitar y recibir informes
estadsticos u otros datos sobre la marcha de cualquier cooperativa; potestades que el
recurrente estima son inconstitucionales, por violatorias del derecho a la privacidad. La
Sala Constitucional, resolvi este aspecto de la accin incoada, refirindose a una
sentencia dictada con anterioridad, por la cual se resolvi el mismo tema planteado,
pero en relacin con esas facultades, otorgadas a la Caja Costarricense de Seguro
Social, al Banco Popular y al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social y como
conclusin seal: En el caso que se analiza, si bien es cierto, las asociaciones
cooperativas son entidades de carcter privado, tanto la constitucin como el
funcionamiento de estas organizaciones es de inters social. De ah que el Estado ha
otorgado privilegios y beneficios a las cooperativas, tales como la exencin en el pago
del impuesto sobre la renta (artculo 78 de la Ley) y ha conformado al INFOCOOP como
institucin autnoma, con la finalidad de fomentar, promover, financiar, divulgar y
apoyar el cooperativismo. La propia Constitucin Poltica, conforme ya se indic,
60

dispone la obligacin del Estado de fomentar la creacin de cooperativas, como medio


de facilitar mejores condiciones de vida a los trabajadores. Aunado a ello, el artculo 50
de la Constitucin Poltica estatuye que el Estado procurar el mayor bienestar a todos
los habitantes del pas, organizando y estimulando la produccin y el ms adecuado
reparto de la riqueza. Con base en esos elementos es que no resulta contrario al
artculo 24 de la Constitucin Poltica, que consagra el derecho a la intimidad y libertad
y secreto de las comunicaciones; el que el INFOCOOP tenga acceso a los libros de actas
y contabilidad de todas las asociaciones cooperativas, deba realizar auditorajes y
solicitar y recibir informes estadsticos. El Estado, a travs del INFOCOOP debe ejercer
una labor de supervisin y vigilancia a fin de determinar si se da cumplimiento a los
fines pblicos que dispone la Ley y se cumple con los procedimientos y formas ah
establecidos. Debe tomarse en cuenta, adems, que estn en juego los derechos de
terceros que podran verse afectados con el manejo de los estados financieros de una
asociacin cooperativa. En consecuencia, tampoco se justifica, en forma alguna, la
negativa de los representantes de la Cooperativa accionada, a facilitarle a los
representantes del INFOCOOP, la documentacin necesaria para que pudiera realizar
una nueva auditora, que reflejara un supuesto nuevo estado de la Cooperativa,
diferente al que se haba detectado con el estudio realizado."

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de utilizar el material indicado.

61

ASAMBLEA LEGISLATIVA. Ley 7558 del tres de noviembre de mil novecientos noventa y cinco.
Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica. Vigente desde: 27/11/1995. Versin de la
norma: 17 de 17 del 30/07/2013. Publicada en Gaceta No 225 del 27/11/1995, Alcance: 55.
ii

ASAMBLEA LEGISLATIVA. Ley 7558 del tres de noviembre de mil novecientos noventa y cinco.
Ley Orgnica del Banco Central de Costa Rica. dem.
iii

TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIN CUARTA. Sentencia 60 de las nueve


horas con cincuenta y cinco minutos del veintisiete de mayo de dos mil cinco. Expediente: 01000418-0163-CA.
iv

SALA SEGUNDA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia 200 de las nueve horas con
cuarenta minutos del veintinueve de septiembre de mil novecientos noventa y tres.
Expediente: 93-000200-0005-CI.
v

TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIN SEXTA. Sentencia 39 de las nueve horas


con quince minutos del diecisis de febrero de dos mil once. Expediente: 09-001103-1027-CA.
vi

TRIBUNAL SEGUNDO CIVIL SECCIN SEGUNDA. Sentencia 180 de las quince horas del quince
de mayo de dos mil uno. Expediente: 99-000096-0011-CI.
vii

TRIBUNAL SEGUNDO CIVIL SECCIN PRIMERA. Sentencia 84 de las quince horas con diez
minutos del cuatro de febrero de dos mil nueve. Expediente: 04-001554-0180-CI.
viii

SALA SEGUNDA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia 65 de las ocho horas con
treinta minutos del nueve de febrero de dos mil siete. Expediente: 00-008843-0166-LA.
ix

SALA SEGUNDA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia 327 de las nueve horas con
cuarenta minutos del veintids de octubre de mil novecientos noventa y nueve. Expediente:
97-000297-0005-CI.
x

SALA TERCERA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia 135 de las nueve horas con
veinte minutos del veintisiete de febrero de dos mil siete. Expediente: 99-000256-0175-PE.
xi

SALA SEGUNDA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sentencia 90 de las nueve horas con
veinte minutos del veintiocho de febrero de dos mil trece. Expediente: 99-300149-0336-LA.

62