Voces: RECURSO DE INCONSTITUCIONALIDAD ~ CIUDAD AUTONOMA DE BUENOS AIRES ~

FUNDAMENTO DEL RECURSO ~ CONSTITUCION NACIONAL ~ EMPLEADO PUBLICO ~ CARGO

PUBLICO ~ CONCURSO DE OPOSICION Y ANTECEDENTES ~ PROMOCION LABORAL ~ ACTO
ADMINISTRATIVO ~ REVOCACION DEL ACTO ADMINISTRATIVO ~ ACTO ADMINISTRATIVO
IRREGULAR ~ CONOCIMIENTO DEL VICIO
Ttulo: Legalidad vs. Seguridad Jurdica? El conocimiento del vicio como fundamento de la anulacin del acto
Autor: Carrillo, Santiago R.
Publicado en: LA LEY2004-A, 324
Fallo
comentado:
Tribunal
Superior
de
la
Ciudad
Autnoma
de
Buenos
Aires
(TSCiudadAutonomadeBuenosAires) ~ 2003/04/09 ~ Labayru, Julia E. y otros s/queja por recurso de
inconstitucionalidad denegado en: Labayru, Julia E. y otros c. Ciudad de Buenos Aires s/amparo
Cita Online: AR/DOC/11518/2003
Sumario: SUMARIO: I. Introduccin. - II. Nudo. - III. Desenlace
I. Introduccin
I. A. El debate
La sentencia anotada nos brinda la posibilidad de analizar una de las cuestiones ms lgidas del derecho
administrativo: cul es el punto de equilibrio entre el principio de legalidad y el de seguridad jurdica en materia
de revocacin, por la propia Administracin, de actos administrativos que generaron derechos subjetivos que se
estn cumpliendo, y en este contexto, cual es la extensin que a tales fines cabe otorgar a la excepcin a su
estabilidad en cuanto se le puede imputar al administrado el conocimiento del vicio que lo afectaba.
En efecto, el acto administrativo ilegtimo pudo haber otorgado derechos subjetivos a favor de un particular,
encontrndose en pleno ejercicio. As, el principio de seguridad jurdica exigira que el acto se mantuviese a
pesar de su ilegitimidad; al contrario, el principio de legalidad -o, su formulacin ms amplia, de juridicidad
objetiva- mandara su inmediata eliminacin del escenario jurdico.
Nuestra atencin se centrar, entonces, en las facultades de la Administracin Pblica para anular sus actos
irregulares en aquellos supuestos en que se le puede imputar al administrado el conocimiento del vicio que lo
afecta en su origen.
I. B. Los hechos
La cuestin gira en torno a una relacin de empleo pblico en el mbito de la Ciudad de Buenos Aires.
Segn surge de la causa, el 3 de agosto de 2000, el Jefe de Gobierno dict el decreto 1326/00 y de sus
considerandos se desprende que entendi necesario implementar acciones tendientes a regularizar la situacin de
revista de ciertos agentes que desarrollaban correctamente sus tareas, logrando un mejor y ms ptimo
funcionamiento de los organismos donde prestaban servicios.
No obstante ello, mediante el decreto 48, del 18 de enero de 2001, el nuevo Jefe de Gobierno revoc el
decreto 1326/00 en los trminos del artculo 17 LPACBA (1). A tal efecto, consider que el decreto sobre la
modificacin de la situacin escalafonaria no cumpli con los requisitos esenciales del acto (art. 7 del citado
cuerpo normativo), especialmente la motivacin y el procedimiento, esto ltimo en la medida que la promocin
en el empleo pblico debe realizarse mediante concurso pblico abierto. Sobre esta base concluy que, al ser los
actores funcionarios del Gobierno, deban conocer el vicio que afectaba el acto de designacin.
I.C. Las instancias inferiores
Los agentes iniciaron accin de amparo en los trminos del art. 14 de la CCBA. En primera instancia se
decidi que el dictado del decreto 48/01, alteraba en forma actual los derechos subjetivos generados por el
decreto 1326/00, que se encontraban en curso de cumplimiento. El juez destac que, para que la Administracin
pudiese revocarlo en su sede, deban reunirse dos extremos: que el acto fuese irregular y que el vicio fuese
conocido por el administrado. Analiz los elementos motivacin y procedimiento y concluy que si el acto
posea un defecto, ste no era evidente ni manifiesto y mucho menos conocido por los actores, pues no resultaba
suficiente el mero conocimiento, sino que se requera un conocimiento doloso.

Thomson La Ley

La Sala II, invocando al Alto Tribunal (2), sostuvo que la limitacin impuesta por el art. 17, en cuanto
constituye una excepcin a la actividad revocatoria de la Administracin, establecida como principio general en
la primera parte de su texto, debe ser interpretada con carcter estricto, toda vez que su aplicacin acarrea la
subsistencia en el mundo jurdico de un acto viciado de nulidad absoluta. Afirm as que la estabilidad del acto
administrativo irregular importa una excepcin. Desde esta ptica, abord la cuestin referida al alcance que
cabe otorgarle al supuesto de exclusin de esa estabilidad restringida configurado por el conocimiento del vicio.
Precis que ese conocimiento no requiere, inexcusablemente, que la nulidad resulte manifiesta. Luego
expuso que si la nulidad reviste ese carcter el administrado no podr alegar vlidamente la falta de
conocimiento del vicio del que adoleca el acto. Desde esta perspectiva, determin que los actores -dado su
carcter de funcionarios del Gobierno de la Ciudad- no podan desconocer que las normas aplicables prescriben
que la promocin en la funcin administrativa en la Ciudad se da por concurso pblico abierto (mecanismos
transparentes de seleccin). Y, pese a la terminologa usada por el 1326/00, se haba efectuado una promocin en
la carrera administrativa, infringiendo expresas previsiones constitucionales y legales. Todo ello determin -a
criterio de la Sala- el conocimiento del vicio por los agentes, sin que quepa exigir en el mbito de los actos
irregulares que ese conocimiento sea doloso, es decir, de mala fe.
I.D. El fallo anotado (la disidencia)
El nico voto del Tribunal Superior que se expidi sobre el fondo entendi que la regla es la irrevocabilidad
del acto administrativo. En consecuencia, seran las previsiones legales que admiten la potestad revocatoria de la
Administracin las que deben interpretarse con carcter restrictivo. Puso nfasis en la prudencia (3) que requiere
la evaluacin de los alcances de la potestad revocatoria ejercida en el mbito de la propia Administracin.
Destac, tambin, la tensin generada entre los principios bsicos de legalidad y de seguridad jurdica, extremo
que exige cautela al momento de establecer el punto de equilibrio.
Sobre estas bases argumentales, centr la atencin en la causa del decreto derogado y en que la propia
Administracin omiti reglamentar las normas referidas al ingreso y progreso por concurso en la carrera
administrativa. Ms an, enfatiz que los actores no tuvieron participacin alguna en el procedimiento que llev
al dictado del decreto luego anulado por el posterior 48/01.
Ests tres variables -la accin de la Administracin por un lado, su propia inaccin por otro y la falta de
intervencin de los agentes en el dictado del acto-llevaron a la conviccin de que no exista conocimiento del
vicio que habilitara la anulacin del acto en sede administrativa; para lo cual es requisito que se demuestre que
el administrado haya estado en condiciones de valorar la legalidad del obrar de la Administracin.
II. Nudo
II.A. Aclaracin previa
Ms all de que el problema de la anulacin de actos administrativos en sede de la Administracin,
compromete -en principio- el derecho de propiedad, situacin que justificara la apertura del remedio intentado
(4), la disidencia analizada plantea cuestiones controvertidas y actuales que merecen ser resaltadas.
En efecto, basta mencionar que la cuestin de fondo debatida -planteada ante supuestos de hecho
sustancialmente anlogos- ha dividido a las dos salas del fuero Contencioso Administrativo y Tributario de la
Ciudad y, no slo eso, sino que los fallos han sido alcanzados slo por mayora (5).
Como se desprende de lo expuesto, motiva estas palabras la disidencia de los doctores Muoz y Casas,
quienes al analizar lo sustancial del planteo, dejan ver -una vez ms- su especial versacin en cuestiones
iuspublicistas.
El debate estaba planteado en la doctrina. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin (6) parece haber fijado
su postura admitiendo, en el mbito nacional, la traslacin de las causales de revocacin del acto regular al acto
irregular (7). Ahora es el turno de la jurisprudencia del novel fuero Contencioso Administrativo de la Ciudad (8).
II.B. La doctrina
Hay ciertas cuestiones relativas a la extincin de los actos administrativos que no generan discrepancia. Se
acepta que la Administracin tiene tanto la potestad de anular (9) sus propios actos en su sede como de

Thomson La Ley

solicitarla judicialmente, cuando se trate de extinguirlo por su ilegitimidad. Ahora bien, en qu casos puede -o
mejor dicho, debe- anularlo en su propia sede? Cul es el lmite a su potestad anulatoria?
En primer trmino, debemos advertir que coincidimos con la postura opuesta a la expresada por la Cmara,
por cuanto la revocabilidad del acto administrativo no puede ser inherente a su esencia, ni puede constituir el
principio general en esta materia. La revocacin del acto administrativo es una medida excepcional,
verdaderamente anormal y que slo procede en supuestos de discordancia actual del acto con el inters pblico o
de violacin originaria del orden jurdico positivo (10).
Gordillo destaca que la estabilidad de los derechos es una de las principales garantas del orden jurdico, a tal
punto que puede incluso sentarse un principio general en tal sentido, que slo podra ser objeto de excepcin en
casos concretos y ante norma expresa (11).
Sentado ello, cabe ingresar al anlisis de los arts. 17 y 18 del dec.-ley 19.549/72 y art. 17 del decreto
1510/97 en cuanto establecen que es viable la actividad anulatoria de la Administracin, ejercida en su propia
sede, cuando el administrado hubiere conocido el vicio que afecta el acto. Cabe aclarar que, en el primer caso,
ello responde a una adecuada hermenutica del dec.-ley 19.549/72, puesto de lo contrario "absurdamente habra
mayor rigor para revocar un acto nulo que uno regular"(12) y en el segundo, se debe a la expresa previsin
normativa.
Ahora bien, el problema radica en cundo el administrado conoce el vicio. Gordillo sostiene que la
prescripcin legal relativa a que el interesado haya tenido conocimiento del vicio, no puede ser interpretada
literalmente. Tomando como ejemplo el supuesto de actos dictados por funcionarios de facto, destaca que
muchas veces el administrado tiene conocimiento del vicio pero no tiene responsabilidad directa o indirecta por
su comisin. As, a su criterio, no basta el mero conocimiento del vicio que afecta el acto para que ste carezca
de estabilidad sino que se requiere connivencia dolosa entre el funcionario y el particular (13).
Por su parte, Cassagne agrega que ello es as pues, de lo contrario, como el particular no puede invocar la
ignorancia de la ley o el error de derecho (por aplicacin analgica del principio que emerge del art. 20 del
Cdigo Civil) el conocimiento del vicio jugara como una presuncin en su contra, al menos respecto de los
vicios ms trascendentes del acto administrativo (competencia, forma, objeto, causa de derecho y finalidad), lo
que hara que, en casi todos los supuestos (excepto los defectos vinculados a los antecedentes de hecho) el vicio
le fuera imputable. Estas interpretacin, a su criterio disvaliosa, echara por tierra el sistema normativo vigente y
el principio de estabilidad de los actos que han generado derechos subjetivos. Imputa a la Corte haber incurrido
en este error en los autos Almagro (14).
Marcer postula, ante un supuesto de un acto irregular afectado por una nulidad manifiesta, que el
conocimiento por el administrado deviene insoslayable, justamente por el carcter patente y notorio del vicio.
Destaca, al igual que Hutchinson (15), que en estos supuestos la anulacin opera como una sancin a la mala fe
del particular (16). El ltimo autor agrega que es irrelevante para la ley que el particular haya contribuido a la
produccin del acto defectuoso; basta con que haya advertido la existencia del vicio y no lo haya comunicado a
la Administracin (17).
Por su parte, Comadira cree suficiente para habilitar el accionar anulatorio de la Administracin el mero y
simple conocimiento del vicio por el administrado, o la exigencia razonable de ese conocimiento, sin que sea
menester que aqul haya sido causado por su actuacin. Entiende que la buena fe est en juego tanto con la
omisin maliciosa o improcedente, como con la accin dolosa efectiva que solo agregara un plus de
inmoralidad a la omisin (18).
II.C. La jurisprudencia de la corte suprema
Desde el fallo Carmn de Cantn (19) la Corte ha venido delineando su postura ante los actos
administrativos y su relacin con los derechos subjetivos nacidos a su amparo. No corresponde aqu extendernos
en relacin al desarrollo jurisprudencial que ha devenido luego en relacin a la cosa juzgada administrativa (20)
-as como tampoco respecto de las posturas doctrinarias, crticas y favorables- pero s debemos resear qu, en
aqul precedente, la Corte afirm la irrevocabilidad en sede administrativa del acto que declara un derecho
subjetivo y causa estado. As, determin los requisitos que deban concurrir para tornar inextinguible, de oficio,

Thomson La Ley

el acto administrativo en sede de la Administracin, por motivos de ilegitimidad. En definitiva, dio inicio a la
sistematizacin de la potestad anulatoria de la Administracin cuya evolucin an no ha cesado.
De esta evolucin, en concreto, nos interesan algunos supuestos en los que la Corte centr su atencin en la
situacin del administrado a efectos de analizar la potestad de anular actos que generaban derechos que se
estaban cumpliendo.
En los autos Almagro (21) la Corte puntualiz, luego de analizar los arts. 17 y 18 del dec.-ley 19.549/72, que
una interpretacin armnica de ambos preceptos conduce a sostener que las excepciones de la estabilidad en
sede administrativa del acto regular -entre ellas, el conocimiento del vicio- son igualmente aplicables al
supuesto contemplado en el art. 17, primera parte. Resulta evidente -expuso- que lo contrario implicara que el
acto nulo de nulidad absoluta gozara de mayor estabilidad que el regular, lo cual no constituye una solucin
razonable ni valiosa, exigindose ms para revocar un acto irregular que uno regular cuya situacin es
considerada por la ley como menos grave. En el caso, que se trataba de la anulacin de la designacin de
personal no docente de la Universidad de Crdoba, la Corte no ingres al anlisis relativo a s, de acuerdo a los
antecedentes de hecho, el administrado conoca efectivamente el vicio; fij la postura interpretativa ante la
norma federal y devolvi la causa para el dictado de un nuevo pronunciamiento de acuerdo a la doctrina sentada
(22).
En la causa Cadipsa SA (23), ante una Circular suscripta por el subsecretario de Energa en el marco de un
concurso para adjudicar en concesin el derecho de explotacin de hidrocarburos en diversas reas de la
Patagonia, que violaba disposiciones legales y reglamentarias en materia de regalas, la Corte admiti su
revocacin enfatizando que la conducta de la empresa -dedicada a trabajos en el rea de los hidrocarburos, lo
que supone una especial versacin tcnica y jurdica sobre el particular- dist de ajustarse a lo que le era
exigible en razn de esas circunstancias y concluy que, con base en esos conocimientos, debi advertir que el
contenido de la circular revocada no era compatible con el marco jurdico que rega la materia. Debe tenerse en
cuenta, adems, que la actuacin viciada de la Administracin se encontraba directamente motivada en el pedido
del administrado (presentacin en concurso pblico internacional).
La Corte ya haba adoptado tal temperamento -si bien ante un supuesto de reconvencin por lesividad- en los
autos Stamei SRL (24). All, sobre la base de que la omisin de la licitacin pblica, cuando ella es requerida
por la ley, vicia de nulidad absoluta el acto de adjudicacin y, por aadidura, el contrato celebrado con el
contratista, entendi que no haba existido contrato que permitiese fundar el reclamo por daos y perjuicios de la
actora. Tuvo particularmente en cuenta, no slo la idoneidad que se presume debe tener todo contratista del
Estado, que normalmente contrata bajo un marco jurdico publicstico, sino tambin lo irregular de las
tramitaciones que dieran lugar a la ejecucin de las obras que generaron el reclamo indemnizatorio, en las cuales
la empresa actora haba tenido una participacin directa.
Esta doctrina, creemos, arroja luz al tema aqu analizado. En efecto, en cuestiones de esta ndole, es
ineludible el anlisis de las posiciones subjetivas de la Administracin y del administrado. De lo contrario se
correr el serio riesgo de arribar a soluciones reidas con principios generales del derecho.
III. Desenlace
Queda de manifiesto, entonces, la dicotoma existente entre los principios de legalidad y seguridad jurdica
en lo que se refiere a los supuestos de anulacin oficiosa de actos administrativos. Creemos que en aras de
encontrar el ansiado equilibrio de la cuestin, para poder imputar el conocimiento del vicio al administrado, se
requiere atender a su situacin particular. Tambin es menester evaluar el proceder del rgano administrativo.
Ello es as, toda vez que dicho conocimiento integra, necesariamente, el elemento causa del acto anulatorio, con
el carcter de antecedente de hecho que motiva tal tipo de decisin excepcional. Obviamente, es presupuesto de
ello, la efectiva nulidad del acto administrativo antecedente (elemento objetivo).
Desde esta ptica, es evidente que para la evaluacin de tales extremos, tanto el juez como el funcionario
pblico (25) deben actuar con prudencia ya que de lo contrario podra afectarse seriamente la seguridad jurdica.
Recurdese que si bien es cierto que la potestad anulatoria de la Administracin encuentra suficiente
justificacin en la necesidad de restablecer sin dilaciones el imperio de la juridicidad, comprometida por la

Thomson La Ley

existencia de un acto afectado de nulidad absoluta (26), tambin lo es que tal revocacin tiene indudablemente
la potencialidad de afectar derechos subjetivos que se estn cumpliendo y, consecuentemente, la seguridad
jurdica, a travs de la violacin de expresas garantas constitucionales (27). La valoracin de los principios en
juego debe efectuarse teniendo en cuenta que, en definitiva, la Administracin tiene siempre la posibilidad de
pedir la declaracin judicial de nulidad del acto administrativo por conducto de la accin de lesividad; y si el
real problema es la urgencia, es decir, la necesidad de su erradicacin inmediata, podr solicitar al juez el
dictado de una medida cautelar que tenga por objeto, justamente, en la suspensin de los efectos del acto hasta
tanto recaiga sentencia definitiva.
Por todo ello, no creemos que sea un requisito inexcusable que exista connivencia dolosa entre el
funcionario y el administrado. Ello parecera exceder lo dispuesto por la ley. Tampoco que la cuestin se
simplifique tanto que se reduzca a requerir el mero y simple conocimiento del vicio, independizando tal
conclusin del anlisis de los antecedentes fcticos; puesto que as, cualquier defecto del acto administrativo
originario, llevara a tener por conocido el vicio, desde que el derecho se presume conocido. Entonces, todo
incumplimiento a las disposiciones del art. 7 del dec.-ley 19.549/72 -manifiesto o no manifiesto- habilitara la
anulacin oficiosa del acto. Ello no parece acorde con el principio bsico de seguridad jurdica que se debe
resguardar en estos supuestos.
Tal como resuelven los doctores Muoz y Casas, se deber demostrar que el administrado estuvo en
condiciones de valorar la legalidad del obrar de la Administracin. Entonces depender, en cada caso, de
cuestiones de hecho que deben ser alegadas y probadas y, a partir de ello, tendr lugar un anlisis objetivo de la
actuacin de cada una de las partes del conflicto (Administracin y administrado) para poder determinar si
realmente concurri mala fe del ltimo por accin u omisin, al pretender favorecerse de manera antijurdica
-extremo que en esta materia en modo alguno puede ser presumido- circunstancia que dar lugar al ejercicio de
la potestad anulatoria de la primera.
Desde esta perspectiva, el fallo de la disidencia aparece como justo, equitativo y prudente, ya que ms all
del conocimiento terico demostrado, cumpli holgadamente con la finalidad del "iurisprudente": moldear la ley
para ajustarla al caso.
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723)
(1) El decreto 1510/97 (Adla, LVII-E, 6165), de procedimientos administrativos en el mbito de la Ciudad
de Buenos Aires, fue ratificado por la Legislatura mediante resolucin n 41/98. La redaccin del artculo
indicado prev expresamente -a diferencia del art. 17 del dec.-ley 19.549/72- la revocabilidad del acto irregular
en sede administrativa en los casos en que el administrado hubiese conocido el vicio al momento de su dictado.
(2) CSJN, Furlatti Stein Hnos, 1991, Fallos, 314: 322.
(3) NIETO destaca que "[e]n el mundo de las ciencias naturales (fsicas) la articulacin entre la teora y la
prctica se realiza por medio de la intuicin que levanta hiptesis y la verificacin que las confirma (o falsea).
En el mundo del Derecho se cuenta, adems, con el instrumento ureo de la prudencia, que es la verdadera
esencia del conocimiento prctico, tal como nos ensearon los juristas romanos en una leccin de permanente
actualidad. La prudencia integra el conocimiento con las peculiaridades del conflicto real concreto, forjando as
una decisin adaptada a la individualidad del caso singular. La prudencia moldea la ley para ajustarla al caso. La
prudencia es el puente que permite transitar del intelecto a la vida: sin prudencia podr haber lgica, mas no
vida. Quienes deciden no son "iurissapientes sino iurisprudentes". Donde termina el conocimiento terico -que
opera analticamente con abstracciones- empieza la prudencia, que lo lleva al conocimiento prctico -que opera
sintticamente con individualizaciones-, es decir, a la decisin vital concreta. Si se acepta que el objetivo ltimo
(pues todo lo dems es medial o instrumental) del Derecho es la solucin de conflictos concretos y que la
verdadera fuente del conocimiento prctico es la prudencia, nada tiene de particular que la ciencia del Derecho
Thomson La Ley

sea 'jurisprudencia' (en el sentido cultural europeo, no en el restringido de la lengua espaola -sentencias de los
jueces-, que tanta confusin produce al lector no avisado)". NIETO, Alejandro, "Las limitaciones del
conocimiento jurdico", Madrid, Trotta, 2003, leccin jubilar pronunciada en la Facultad de Derecho de la
Universidad Complutense el 12 de marzo de 2001, con glosas de Agustn GORDILLO.
(4) Art. 27 de la ley 402 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
(5) La sentencia de la sala I recay en los autos D. S., A. c. GCBA s/ Amparo, del 11 de marzo de 2002 y la
de la sala II es la que diera lugar al rechazo del recurso de inconstitucionalidad que aqu se comenta y data del 3
de setiembre de 2002.
(6) CSJN, Almagro, 1998, Fallos, 321: 169. En lo relativo a la interpretacin actual de la Corte respecto de
la subsistencia de derechos subjetivos nacidos al amparo de un acto administrativo ilegtimo, ver CSJN, Furlatti
Stein Hnos, 1991, Fallos, 314: 322.
(7) Tambin la CNFed. CA, sala IV, Schvetz, Campoamor, Bidart y Villalonga Furlong S.A. del 15-III-85,
14-V-85, 7-IV-89 y 08-IV-99, respectivamente.
(8) Se debe destacar que la cuestin de la revocacin del acto justificada en el conocimiento del vicio no es
novedosa en el mbito de la Ciudad de Buenos Aires. Ver al respecto CNCiv., sala A, 30/3/78, Chutchurru de
Marella, Mara E. c. MCBA, La Ley, 1978-C, 64 y ED, 79: 367; donde se resolvi que: Si la estabilidad del acto
administrativo regular es necesariamente mayor que la del acto viciado con nulidad absoluta, los supuestos de
falta de estabilidad del acto regular deben estimarse aplicables al acto irregular. Por consiguiente ha de
concluirse que cabe revocar por ilegitimidad el acto irregular, si el interesado hubiera conocido el vicio, causa
que permite revocar los actos nulos por violacin de la ley.
(9) En cuanto a las diferencias entre anulacin y revocacin del acto administrativo, ver: COMADIRA,
Julio R., La anulacin de oficio del acto administrativo, Buenos Aires, Ciencias de la Administracin, 2 ed.
actualizada, p. 29 y ss., 1998.
(10) MARIENHOFF, Miguel S., Tratado de Derecho Administrativo, t. II, Buenos Aires, Abeledo Perrot,
1966, p. 578 y ss. All recuerda que Jze haba afirmado que la caracterstica de la situacin jurdica individual
es la de gozar de gran estabilidad. As, la regla sera que el acto administrativo es en principio irrevocable,
mxime si reconoce o afecta derechos subjetivos. Entiende que hay tanta inconsecuencia en sostener que la
revocacin corresponde a la esencia del acto administrativo, como la habra en afirmar que la anulacin es de la
esencia del acto jurdico. En igual sentido, DIEZ, Manuel Mara, Derecho Administrativo, t. II, p. 361, Buenos
Aires, Plus Ultra, 1976.
(11) GORDILLO, Agustn, Tratado de derecho administrativo, t. III, El acto administrativo, Lima, ARA y
FDA, 2003, 1 ed. peruana y 6 ed. argentina; Bello Horizonte y San Pablo, Del Rey y FDA, 2003, 1 ed.
brasilea y 6 ed. ergentina, en ambos casos, cap. VI, p. 2 y ss.; estas versiones pueden ser consultadas en forma
gratuita en las pginas www.gordillo.com y www.gordillo.com.ar. All destaca tambin que la postulada
irrevocabilidad del acto administrativo se presenta ante actos favorables o ampliatorios de derechos y facultades
a los interesado y no ante los llamados de gravamen (multas, sanciones, etc.) o que limitan derechos o los
deniegan. En igual sentido, GARCIA DE ENTERRIA, Eduardo y FERNANDEZ, Toms Ramn, Curso de
derecho administrativo, t. I, p. 652 y ss. , 10 ed., Madrid, Civitas, 2000.

Thomson La Ley

(12) GARCIA, Cndido, "Revocacin y caducidad del acto administrativo. En la ley nacional de
procedimientos administrativos (decreto ley 19.549/72)", JA, 1974: 884. En igual sentido: GORDILLO,
Agustn, "Tratado de derecho administrativo", t. III, op. cit., cap. VI, p. 17; COMADIRA, Julio R., Ley nacional
de procedimientos administrativos. Anotada y comentada, t. I, Buenos Aires, La Ley, 2002, p. 363;
HUTCHINSON, Toms, Ley Nacional de Procedimientos Administrativos. Comentada..., t. I, p. 373, Buenos
Aires, Astrea, 1987y DE ESTRADA, Juan Ramn, "La revocacin por ilegitimidad del acto irregular. El art. 17
de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos", LL, 1976-D, 820. En sentido contrario: GUERRERO,
Alejandro Osvaldo, "El conocimiento del vicio por el administrado y la estabilidad del acto administrativo
irregular. Reflexin crtica en torno de los arts. 17 y 18 de la ley 19.549, de Procedimientos Administrativos",
RDA, 17: 571 (Buenos Aires, septiembre - diciembre 1994) y AMARO, Alejandro Patricio, "Es el dictamen
jurdico garanta suficiente ante la revocacin de oficio del acto administrativo que ha generado derechos
subjetivos que se estn cumpliendo", ED, del 21 de agosto de 2003, p. 1, quien en definitiva aceptara la
traslacin que propone la Corte en Almagro pero siempre que se pueda imputar dolo al administrado.
(13) GORDILLO, op. cit., cap. VI, p. 18.
(14) CASSAGNE, Juan Carlos, "Derecho Administrativo", t. II, p. 270-1, 7 ed. actualizada, Buenos Aires,
Abeledo-Perrot, 2002.
(15) HUTCHINSON, op. loc. cit.
(16) MACER, ERNESTO -ejerciendo como Procurador del Tesoro de la Nacin- en el asunto Consejo del
Menor y la Familia, del 15/11/00, PTN, Dictmenes, 233: 329. Esta posicin ya surga de Dictmenes, 184: 36.
No obstante ello, se debe aclarar que, con anterioridad, el organismo asesor del PEN haba sostenido posturas
ms restrictivas exigiendo la connivencia dolosa para que proceda la revocacin en sede administrativa, PTN,
Dictmenes, 172: 424 y 175: 143 y 145.
(17) HUTCHINSON, op. cit., ps. 384-5.
(18) COMADIRA, op. cit., pp. 365-7 y del mismo autor, La anulacin de oficio del acto administrativo, op.
cit., ps. 219-220.
(19) CSJN, Carmn de Cantn, Fallos, 175: 368.
(20) Ver, entre otros: CSJN, Fallos, 177: 131, 179: 394, 182: 267, 189: 209, 196: 441, 199: 321 y 210: 1071.
(21) CSJN, Almagro, 1998, Fallos, 321: 169.
(22) No obstante, se ha interpretado que la Corte Suprema en Almagro acept la viabilidad de la revocacin
del acto irregular ante el mero conocimiento del vicio por parte del administrado y por tanto no resultara
necesario acreditar la existencia de connivencia dolosa entre el particular y el funcionario en la gnesis del acto
viciado; CSJN, 17/2/1998, Almagro, con nota de DIEZ, Horacio Pedro, "El conocimiento del vicio por el
administrado y la revocacin del acto viciado de nulidad absoluta. La interpretacin de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en el caso "Almagro", ED, 178: 676.
(23) CSJN, Cadipsa SA, 2000, Fallos, 323: 1147.

Thomson La Ley

(24) CSJN, Stamei SRL, 1987, Fallos, 310: 2278.

(25) En este punto se debe poner especial nfasis en el la garanta del debido proceso adjetivo, circunstancia
que lleva a or necesariamente al administrado antes del dictado del acto que dispone la anulacin de su
predecesor (conf. arts. 1 inc. f y 7 inc. c y d del dec.-ley 19.549/72). Por supuesto, se dictar previo dictamen
del servicio permanente de asesoramiento jurdico del rgano, dada la evidente afectacin de derechos
subjetivos.
(26) CSJN, Furlatti Stein Hnos, 1991, Fallos, 314: 322.
(27) DIEZ recuerda que, en estos temas, la jurisprudencia francesa ha considerado la seguridad jurdica
como ms importante que la propia legalidad, DIEZ, MANUEL MARIA, Derecho Administrativo, t. II, p. 366,
Buenos Aires, Plus Ultra, 1976, donde cita a RIVERO y a VEDEL. Por su parte, AMARO, op. cit., seala que
cuando se analiza la potestad revocatoria respecto de actos irregulares, se acude al principio de legalidad al que
est sometida la Administracin, pero no se sopesan en su verdadero valor otros principios no menores, como el
de divisin de poderes, el derecho a la jurisdiccin, el de supremaca constitucional y seguridad jurdica;
planteando por ltimo que no existe una verdadera colisin entre la necesidad de que, en estos casos, la
Administracin concurra a sede judicial a efectos de requerir la declaracin de nulidad del acto y el principio de
legalidad, sino al contrario.

Thomson La Ley