LOS DOCUMENTOS ELECTRONICOS Y SU VALOR COMO

PRUEBA ANTE LOS TRIBUNALES

ABSTRACT: Las pruebas surgen de la realidad extrajurdica, del orden natural de

las cosas, son una creacin del derecho, su existencia y valor se toman de la
realidad extrajurdica y estn constituidas como medios. Los archivos electrnicos
son verdaderos documentos aptos para dar algn grado de evidencia al Juzgador
y pueden constituirse como medio de prueba dentro del proceso. Se propone, dar
un tratamiento distinto a los documentos electrnicos que cuenten con firma
electrnica avanzada de aqullos que no cuenten con ella, por lo que los primeros
harn prueba plena, y/o las segundas sern meros indicios que debern
adminicularse con otro tipo de pruebas, quedando a la prudente apreciacin del
Juzgador su valoracin.
INTRODUCCIN
Con los avances de la tecnologa el concepto de prueba documental ha sido
superado, en la actualidad los jueces y las legislaciones se ven rebasadas por la
tecnologa. Lo anterior me motivo a investigar si existe legislacin en nuestro pas
suficiente para valorar los documentos electrnicos y en principio concluir si
nuestra legislacin considera como prueba los documentos electrnicos y si est
regulada su valoracin. La tecnologa avanza a pasos agigantados, mientras que
el derecho lo hace a pequeas escalas, por lo que muchas veces tenemos los
problemas antes de que existan las medidas legislativas necesarias para poder
resolverlos, razn por la que los jueces debemos prepararnos en temas tan
importantes como la valoracin de los documentos electrnicos y no solo los
jueces sino tambin los legisladores deben estar abiertos a las nuevas
tecnologas.
EVOLUCIN DE LOS MEDIOS DE PRUEBA
El proceso tiene tres etapas que son:
1.- La expositiva, postulatoria o polmica, durante la cual las partes expresan en
sus demandas, contestaciones y reconvenciones sus pretensiones y excepciones,
as como los hechos y las disposiciones jurdicas en que fundan aquellas. En esta
fase se plantea el litigio ante el Juzgador.
2.- La segunda etapa es la probatoria o demostrativa. En ella las partes y el
Juzgador realizan los actos tendientes a probar los hechos controvertidos. Esta
etapa se desarrolla normalmente a travs de los actos de ofrecimiento o

proposicin de los medios de prueba, su admisin o desechamiento; la

preparacin de las pruebas admitidas y la prctica, ejecucin o desahogo de los
medios de prueba admitidos y preparados.
3.- La tercera etapa es la conclusiva, muy similar a la llamada de juicio en el
proceso penal. En esta etapa las partes expresan sus alegatos o conclusiones
respec- Valor Probatorio de los Documentos Electrnicos 3 to de la actividad
procesal precedente y el Juzgador tambin expone sus propias conclusiones en la
sentencia, poniendo trmino al proceso en su primera instancia.1 De las anteriores
etapas del proceso, la que importa para nuestro trabajo es la nmero dos, que es
la etapa probatoria. Sobre la nocin de prueba se tiene hoy en da un concepto
uniforme y generalizado. Las pruebas son hechos, que surgen de la realidad
extrajurdica, del orden natural de las cosas. Las pruebas son una creacin del
derecho, su existencia y valor se toman de la realidad extrajurdica como fuentes
(documento, testigo, cosa litigiosa, etc.) y estn constituidas como medios
(actuaciones judiciales como la declaracin de un testigo), por ejemplo.2 La
enciclopedia jurdica Omeba respecto del concepto de prueba seala:
PRUEBA
En el vocabulario jurdico dirigido por Capitant, se define como demostracin de la
existencia de un hecho material, o de un acto jurdico en las formas admitidas por
la ley; o bien el medio empleado para hacer la prueba. Otros autores la explican
como razn, argumento, instrumento u otro medio con que se pretende mostrar y
hacer patente la verdad o falsedad de una cosa y ms concretamente, justificacin
de la verdad de los hechos controvertidos en juicio, hecha por los medios que
autoriza y reconoce como eficaces la ley (Diccionario de Derecho privado). Alsina
(tratado terico-prctico de derecho procesal civil y comercial) dice que, en su
acepcin lgica que, probar es demostrar la verdad de una proposicin, pero que
en su acepcin corriente expresa una operacin mental de comparacin, por lo
que la prueba judicial es la confrontacin de la versin de cada parte con los
medios producidos para abonarla (...).3 1.1.
DIFERENTES MEDIOS DE PRUEBA
El Cdigo Federal de Procedimientos Civiles en su artculo 93 reconoce como
medios de prueba: 1 Ovalle Favela Jos, Teora General del Proceso, 6. Ed.,
Mxico, Oxford, 2005, p. 198 2 Tllez Valdez, Julio, Derecho informtico, tercera
edicin, Mxico, Mcgraw Hill, 2007, p. 242 3 Enciclopedia Jurdica Omeba,Tomo
XXIII, Pres-Razo, Argentina, p.729. 4 Mag. Mara Teresa Olmos Jasso 1.- La
confesin; 2.- Los documentos pblicos; 3.- Los documentos privados; 4.- Los
dictmenes periciales; 5.- El reconocimiento o inspeccin judicial; 6.- Los testigos;

Las fotografas, escritos y notas taquigrficas y, en general todos aquellos

elementos aportados por los descubrimientos de la ciencia, y
Las presunciones. El Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, en su artculo 129
seala que son documentos pblicos aquellos cuya formacin est encomendada
por la ley, dentro de los lmites de su competencia a un funcionario pblico
revestido de la fe pblica, y los expedidos por funcionarios pblicos, en ejercicio
de sus funciones, que la calidad de pblicos se demuestra por la existencia
regular, sobre los documentos, de los sellos, firmas u otros signos exteriores que,
en su caso, prevengan las leyes y a su vez nos seala que los documentos
privados son los que no renen las condiciones antes precisadas. Aqu es
necesario sealar que la Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional aprob en su 29 periodo de sesiones un texto de Ley
Modelo sobre Comercio Electrnico y la mayora de los pases han adaptado sus
legislaciones a dicho modelo.
La Ley Modelo de la CNUDMI sobre las firmas electrnicas en su artculo 2
seala: a) Firma electrnica se entendern los datos en forma electrnica
consignados en un mensaje de datos, o adjuntados o lgicamente asociados al
mismo, que puedan ser utilizados para identificar al firmante en relacin con el
mensaje de datos e indicar que el firmante aprueba la informacin recogida en el
mensaje de datos; Valor Probatorio de los Documentos Electrnicos 5 b) Por
certificado se entender todo mensaje de datos u otro registro que confirme el
vnculo entre un firmante y los datos de creacin de la firma; c) Por mensaje de
datos se entender la informacin generada, enviada, recibida o archivada o
comunicada por medios electrnicos pticos o similares, como pudieran ser, entre
otros el intercambio electrnico de datos (Edi), el correo electrnico, el telex o el
telefax; d) Por firmante se entender la persona que posee los datos de creacin
de la firma y que acta por cuenta propia o por cuenta de la persona a la que
representa; e) Por prestador de servicios de certificacin se entender la persona
que expide certificados y puede prestar otros servicios relacionados con las firmas
electrnicas; f) Por parte que confa se entender la persona que pueda actuar
sobre la base de un certificado o de una firma electrnica.
En la Ley Modelo de la CNUDMI sobre firmas electrnicas, en su artculo 9
expresa que cuando un prestador del servicios de certificacin preste servicios
para apoyar una firma electrnica que pueda utilizarse como firma con efectos
jurdicos, ese prestador de servicios de certificacin deber actuar de conformidad
con las declaraciones que haga respecto de sus normas y prcticas; actuar con
diligencia razonable para cerciorarse de que todas las declaraciones importantes
que se hayan hecho en relacin con el ciclo vital del certificado o que estn
consignadas en l son exactas y cabales; proporcionar a la parte que confa en el

certificado medios razonablemente accesibles que permitan a sta determinar

mediante el certificado:
1.- La identidad del prestador de servicios de certificacin.
2.- El firmante nombrado en el certificado tena bajo su control los datos de
creacin de la firma en el momento en que se expidi el certificado;
3.- Que los datos de creacin de la firma eran validos en la fecha en que se
expidi
el
certificado
o
antes
de
ella.
4
www.uncitral.org/pdf/spanish/texts/electcom/ml-elecsig-s.pdf. Consultado el 17 de
noviembre de 2008. 6 Mag. Mara Teresa Olmos Jasso Lo anterior es importante
ya que el valor probatorio de los documentos electrnicos est ligado a su
certificacin por las empresas que llevan a cabo esta funcin y su fiabilidad. Ahora
bien, por Decreto por el que se reforman y adicionan diversas disposiciones del
Cdigo Civil para el Distrito Federal en materia comn y para toda la Repblica en
materia Federal (ahora Cdigo Civil Federal), del Cdigo Federal de
Procedimientos Civiles, del Cdigo de Comercio y de la Ley Federal de Proteccin
al Consumidor, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 29 de mayo de
2000, se adicion el artculo 210-A del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles,
en los trminos siguientes: ARTCULO 210-A.- Se reconoce como prueba la
informacin generada o comunicada que conste en medios electrnicos, pticos o
en cualquier otra tecnologa. Para valorar la fuerza probatoria de la informacin a
que se refiere el prrafo anterior, se estimar primordialmente la fiabilidad del
mtodo en que haya sido generada, comunicada, recibida o archivada y, en su
caso, si es posible atribuir a las personas obligadas el contenido de la informacin
relativa y ser accesible para su ulterior consulta. Cuando la ley requiera que un
documento sea conservado y presentado en forma original, ese requisito quedar
satisfecho si se acredita que la informacin generada, comunicada, recibida o
archivada por medios electrnicos, pticos o de cualquier otra tecnologa, se ha
mantenido ntegra e inalterada a partir del momento en que se genero por primera
vez en su forma definitiva y sta puede ser accesible para su ulterior consulta.
Posteriormente el 29 de agosto de 2003, se public en el Diario Oficial de la
Federacin, el decreto por el que se reforman y adicionan diversas disposiciones
del Cdigo de Comercio en materia de firma electrnica, todas estas reformas
fueron necesarias para poner a nuestro pas al da por lo que hace a los avances
tecnolgicos. As, en el artculo 89 del Cdigo de Comercio en materia de firma
electrnica se dio el concepto de mensaje de datos, expresando que es la
informacin generada, enviada, recibida o archivada por medios electrnicos,
pticos o cualquier otra tecnologa; as tambin en el artculo 90 del Cdigo de
Comercio expresa que se presumir que un mensaje de datos proviene del emisor
si ha sido enviado por el propio emisor, usando medios de identificacin, tales

como claves o contraseas del emisor o por alguna persona facultada para actuar
en nombre de ste respecto a ese mensaje de datos o por un sistema de
informacin programado por el emisor o en su nombre para que opere
automticamente. Valor Probatorio de los Documentos Electrnicos
Por otra parte, en el Cdigo Civil Federal se reconoci la celebracin de actos
jurdicos a travs de medios electrnicos, pticos o de cualquier otra tecnologa;
mientras que en el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles se reconoce como
prueba la informacin contenida en los medios electrnicos, pticos o en cualquier
otra tecnologa, dando una serie de reglas para su valoracin por parte del
Juzgador.
En la Ley Federal de Proteccin al Consumidor, se reconoci la utilizacin de
medios electrnicos, pticos o cualquier otra tecnologa en la instrumentacin de
las operaciones que celebren los proveedores con los consumidores, dando las
bases sobre las cuales habrn de realizarse dichas operaciones. Mientras que en
el Decreto por el que se reforman y adicionan diversas disposiciones del Cdigo
de Comercio en materia de firma electrnica, se regula el comercio electrnico, se
adicionan los captulos primero, segundo, tercero y cuarto al ttulo segundo,
denominado Del Comercio Electrnico, refirindose en el artculo 89 a los
mensajes de datos, mientras que en el artculo 89 Bis se seala que no se
negarn efectos jurdicos, validez o fuerza obligatoria a cualquier tipo de
informacin por la sola razn de que est contenida en un mensaje de datos.
En el capitulo II del decreto en comento se hace referencia a las firmas
sealndose en el artculo 96 que las disposiciones del Cdigo sern aplicadas de
modo que no excluya, restrinjan o priven de efecto jurdico a cualquier mtodo
para crear una firma electrnica, en el siguiente precepto se seala que la firma
electrnica se considerar avanzada o fiable si cumple por lo menos los siguientes
requisitos:
1.- Los datos de creacin de la firma, en el contexto en que son utilizados,
corresponden exclusivamente al firmante;
2.- Los datos de creacin de la firma estaban, en el momento de la firma, bajo el
control exclusivo del firmante;
3.- Es posible detectar cualquier alteracin de la firma electrnica hecha despus
del momento de la firma, y
4.- Respecto de la integridad de la informacin de un mensaje de datos, es
posible detectar cualquier alteracin de sta hecha despus del momento de la
firma. 8 Mag. Mara Teresa Olmos Jasso.

VALORACIN PROCESAL DE LOS MEDIOS INFORMTICOS

VALORACIN DE LA PRUEBA EN GENERAL
La prueba a lo largo del tiempo ha sido de suma importancia para solucionar
conflictos entre las partes, teniendo las pruebas por objeto acreditar los hechos y
los motivos con que se cuenta para decidir el conflicto a favor de uno de los
contendientes. (...) la actividad probatoria se identifica con la actividad procesal
que realizan las partes para producir alguna influencia en el criterio o decisin de
quien va a resolver el juicio, produciendo claridad acerca de los hechos sujetos a
discusin.
El grado de conviccin se refiere a la magnitud alcanzada por los elementos
objetivos presentados para acreditar los hechos materia de controversia y que
fueron motivo de litis en el proceso, con lo cual es usual escuchar la expresin
hizo prueba plena, o encontrar plasmada tal frase en los fallos emitidos por los
tribunales.5 Para Florian, citado por Juan Carlos Riofrio Martnez Villalba, medio
de prueba es el acto por el cual la persona fsica aporta al proceso el conocimiento
de un objeto de prueba: el acto del testimonio, el acto del informe que da el perito,
el acto durante el cual confiesa, etc. Por ser importante para este trabajo
procedermos a analizar qu entiende la doctrina por documento, ya que como
seala el Dr. Julio Tllez Valds: Si bien es cierto que la mayora de los medios de
prueba pueden interrelacionarse con las computadoras, es la prueba documental
la que, en ltima instancia, guarda un vnculo mas estrecho debido a que los
soportes magnticos pueden constar al igual que un documento.6 5 Esquivel
Vazquez, Gustavo A., La Prueba en el Juicio Fiscal Federal, Ed., Mxico, 2005, p.
5 6 Tllez Valds Julio, Derecho Informtico, . Ed., Mxico, 2007, p. 243 Valor
Probatorio de los Documentos Electrnicos 9 Respecto del documento Nez
Lagos citado por Juan Carlos Riofrio, lo concibe como una cosa, en sentido fsico
corporal, que Docet, que ensea, que hace conocer7 Del anterior concepto se
desprende que no se circunscribe al papel el concepto de documento y as permite
que un monumento, una moneda, o cualquier otra cosa apta para representar un
hecho, sea documento.
La doctrina distingue dos elementos constitutivos del documento: el corpus y el
docet.
El corpus es la cosa corporal, sobre la que consta una representacin grfica de
un hecho;
el docet es la enseanza, lo que el autor intenta expresar al destinatario del
documento. Ahora nos toca analizar si los medios informticos como correos
electrnicos, mensajes de datos, tienen esos elementos y as tenemos que los

medios informticos tienen materia, aun cuando dichos medios puedan borrarse
fcilmente y copiarse en otros formatos de forma indefinida, los archivos
electrnicos estn soportados en medios fsicos. As tambin los medios
informticos cumplen con la funcin del docere, por lo que concluimos que son
verdaderos documentos aptos para dar algn grado de evidencia al Juzgador y
consecuentemente pueden constituirse como medios de prueba dentro del
proceso. En nuestro pas, como ha quedado analizado en el primer captulo de
este trabajo, se han dado las reformas legislativas pertinentes para otorgar a los
documentos electrnicos aptitud probatoria, por lo que procederemos a analizar el
concepto de documento electrnico y sus caractersticas.
DOCUMENTO ELECTRNICO
Se puede definir al documento electrnico como el conjunto de impulsos elctricos
que recaen en un soporte de computadora y que permiten su traduccin natural a
travs de una pantalla o una impresora. 7 Riofrio Martnez Villalva, Juan Carlos, La
Prueba Electrnica, Bogot, Colombia, Temis, 2004. 10 Mag. Mara Teresa Olmos
Jasso Las caractersticas del documento electrnico son: Inalterabilidad, uno de
los principales obstculos para otorgarles eficacia probatoria, se plantea con
relacin al carcter permanente, pero es el caso que si ese documento electrnico
cuenta con un sistema de cifrado y de firma digital, dicho documento electrnico
no podr ser alterado. Al respecto, el artculo 89 del Cdigo de Comercio en
materia de firma electrnica, seala que debe entenderse por datos de creacin
de firma electrnica, son los datos nicos, como cdigo o claves criptogrficas
privadas, que el firmante genera de manera secreta y utiliza para crear su firma
electrnica, a fin de lograr el vnculo entre dicha firma electrnica y el firmante. As
tambin, en el ordenamiento en comento al dar el concepto de firma electrnica,
expresa que son los datos en forma electrnica consignados en un mensaje de
datos, o adjuntados o lgicamente asociados al mismo por cualquier tecnologa,
que son utilizados para identificar al firmante en relacin con el mensaje de datos
e indicar que el firmante aprueba la informacin contenida en el mensaje de datos,
y que produce los mismos efectos jurdicos que la firma autgrafa, siendo
admisible como prueba en juicio. Por lo que hace a la firma electrnica avanzada o
fiable, expresa que es aquella firma electrnica que cumpla con los requisitos
contemplados en las fracciones I a IV del artculo 97 del Cdigo de Comercio en
materia de firma electrnica.
El artculo 97 antes citado precepta que cuando la ley requiera o las partes
acuerden la existencia de una firma en relacin con un mensaje de datos, se
entender satisfecho dicho requerimiento, si se utiliza una firma electrnica que
resulte apropiada para los fines para los cuales se gener o comunic ese

mensaje de datos, se considera una firma electrnica como avanzada o fiable si

cumple por lo menos los siguientes requisitos:
1.- Los datos de creacin de la firma, en el contexto en el que son utilizados,
corresponden exclusivamente al firmante;
2.- Los datos de creacin de la firma estaban, en el momento de la firma, bajo el
control exclusivo del firmante;
3.- Es posible detectar cualquier alteracin de la firma electrnica hecha despus
del momento de la firma y Valor Probatorio de los Documentos Electrnicos.
4.- Respecto a la integridad de la informacin de un mensaje de datos, es posible
detectar cualquier alteracin de sta, hecha despus del momento de la firma. En
el propio ordenamiento que se analiza se prev la existencia de prestadores de
servicios de certificacin, quines podrn ser y cules sus obligaciones
correspondientes. Con todos estos elementos podemos tener la certeza de que un
documento electrnico es inalterable si y siempre y cuando cuente con la firma
electrnica fiable o avanzada a que se ha hecho referencia y se encuentre
certificado por alguna de las empresas que prestan estos servicios. Otra de las
caractersticas del documento electrnico es la autenticidad que como seala el
Dr. Julio Tllez Valds, esta ntimamente vinculada a la inalterabilidad, por lo que
en esta parte tngase por reproducido lo que se ha analizado respecto de la
inalterabilidad del documento electrnico.
La durabilidad es otra caracterstica, ya que contrariamente al papel que se
deteriora con el uso, polvo y tiempo, tratndose de un documento electrnico no
habra ese problema, en tanto que se puede obtener una reproduccin, que como
se ha dicho no puede ser alterada. Por ltimo, tenemos el elemento de seguridad
ya que con el desarrollo de las claves de cifrado y otras medidas criptogrficas el
documento electrnico es seguro.
El artculo 210-A del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles reconoce como
prueba la informacin generada o comunicada que conste en medios electrnicos,
pticos o en cualquier otra tecnologa, sealando que para valorar la fuerza
probatoria de la informacin as generada, se estimar primordialmente la
fiabilidad del mtodo en que se haya obtenido, comunicado, recibido o archivado,
esto es, en nuestra legislacin ya se reconoce como prueba los documentos
electrnicos, admitiendo prueba en contrario, por lo que los jueces tienen ya los
elementos para iniciar una nueva etapa en el proceso y especficamente en cuanto
a la valoracin de las pruebas ofrecidas. Es diferente la valoracin de documentos
electrnicos sin firma digital pues considero que tendrn la calidad de indicios y
que debern ser adminiculados con otros 12 Mag. Mara Teresa Olmos Jasso

medios de prueba, qu tipos de documentos podran ser estos, copia de un e-mail,

alguna pgina de Internet, etc., El Juez tambin deber de apoyarse en caso de
ser necesario por peritos en la materia, esto es, el inicio de esta nueva etapa que
nos tocar vivir, es un enorme salto en la valoracin de las pruebas que ya no
tiene vuelta atrs, por lo que los abogados, autoridades y jueces tienen la
obligacin de avanzar al respecto y dejar de ver hacia el pasado, adentrndonos
en la nueva era, preparndonos para ello mediante el estudio.
ES SUFICIENTE LA LEGISLACIN EXISTENTE PARA VALORAR LOS
DOCUMENTOS ELECTRNICOS TRATNDOSE DEL JUICIO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
El Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, tiene previsto para enero de
2010, arrancar con el Juicio en Lnea, esto ser un gran avance que permitir
entre otras cosas abatir el rezago existente, un mejor reparto de la carga de
trabajo, cumplir con el artculo 17 Constitucional en cuanto a la imparticin de una
justicia pronta, completa e imparcial. Esto es, ya no habr expedientes como los
conocemos actualmente sino que todo se ver a base de documentos electrnicos
y en donde los Magistrados tendrn que analizar y valorar este tipo de
documentos, s que cambiarn muchas cosas y si bien tenemos ya como base
para la valoracin de estos documentos electrnicos, el artculo 210-A del Cdigo
Federal de Procedimientos Civiles, considero que debern reformarse algunos
artculos de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo, ya que si
bien en su artculo 1 seala que a falta de disposicin expresa se aplicar
supletoriamente el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, sera conveniente
tener actualizada nuestra legislacin sobre todo si vamos a ser un Tribunal pionero
en materia federal por lo que hace al Juicio en Lnea. Tomando en cuenta que la
Ley Federal de Procedimiento Administrativo en su artculo 69-C seala que las
dependencias y los organismos descentralizados de la Administracin Pblica
Federal recibirn las promociones o solicitudes que, en trminos de esta Ley, los
particulares presenten por escrito, sin perjuicio de que dichos Valor Probatorio de
los Documentos Electrnicos 13 documentos puedan presentarse a travs de
medios de comunicacin electrnica, tambin podramos sealar en el artculo 2
de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo que procede el
juicio contencioso contra las resoluciones administrativas definitivas que se
contengan por escrito, por medios electrnicos, pticos o por cualquier otra
tecnologa, pues si se acepta que los particulares pueden presentar sus escritos a
travs de los medios de comunicacin electrnica, y si el gobernado est de
acuerdo, podra la autoridad a su vez emitir su resolucin a travs de estos medios
de comunicacin electrnica, los que igualmente y al tratarse de las materias de
que conoce el Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa podran ser

impugnados. Con el Juicio en Lnea, adems de la celeridad, se evitaran muchos

problemas que con el procedimiento tradicional se dan, como son el que al
promovente se le olvide firmar en forma autgrafa su escrito de demanda, as ya
no existir ese problema puesto que la persona que promueva tendr su firma
electrnica avanzada, con la que podr realizar los trmites correspondientes. Por
lo que hace al artculo 13 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso
Administrativo tendr que modificarse ya que en su primer prrafo seala que la
demanda se presentar por escrito directamente ante la Sala Regional
competente, aqu tendr que agregarse que la demanda se presentar por escrito
o a travs de los medios electrnicos existentes. Por lo que hace a las medidas
cautelares, su otorgamiento sera de inmediato, pues ya no habra los problemas
de notificacin, pues en el mismo da en que se acuerde la medida cautelar
correspondiente ser notificada por los medios electrnicos a la autoridad. Estos
son solo unos artculos de los varios que debern reformarse, pero como mi
trabajo se refiere a la valoracin de los documentos electrnicos analizare en
especfico el Captulo V, del Ttulo II de la Ley Federal de Procedimiento
Contencioso Administrativo intitulado De las Pruebas. 14 Mag. Mara Teresa
Olmos Jasso En el artculo 40 se seala que sern admisibles toda clase de
pruebas, considero que se debe sealar incluso: (...) la informacin generada o
comunicada que conste en medios electrnicos, pticos o en cualquier otra
tecnologa. En el artculo 45 que se refiere a la expedicin de copias certificadas
por funcionarios y autoridades, puede expresarse que la expedicin de dichas
copias puede hacerse por los medios electrnicos ya sea al interesado o al propio
Tribunal. En cuanto al artculo 46 que se refiere a la valoracin de las pruebas
seala: ARTCULO 46. La valoracin de las pruebas se har de acuerdo con las
siguientes disposiciones: I.- Harn prueba plena la confesin expresa de las
partes, las presunciones legales que no admitan prueba en contrario, as como los
hechos legalmente afirmados por autoridad en documentos pblicos, incluyendo
los digitales; pero si en los documentos pblicos citados se contienen
declaraciones de verdad o manifestaciones de hechos de particulares, los
documentos solo prueban plenamente que, ante la autoridad que los expidi, se
hicieron tales declaraciones o manifestaciones, pero no prueban la verdad de lo
declarado, ni manifestado. II.- Tratndose de actos de comprobacin de las
autoridades administrativas, se entendern como legalmente afirmados los hechos
que constan en las actas respectivas. III.- El valor de las pruebas pericial y
testimonial, as como el de las dems pruebas, quedar a la prudente apreciacin
de la Sala. Cuando se trate de documentos digitales con firma electrnica distinta
a una firma electrnica avanzada o sello digital, para su valoracin se estar a lo
dispuesto por el artculo 210-A del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles.
Cuando por el enlace de las pruebas rendidas y de las presunciones formadas, la
Sala adquiera conviccin distinta acerca de los hechos materia del litigio, podr

valorar las pruebas sin sujetarse a lo dispuesto en las fracciones anteriores,

debiendo fundar razonadamente esta parte de su sentencia. Como se ve el
artculo antes transcrito para la valoracin de documentos digitales, hace la
divisin de documentos digitales con firma electrnica avanzada o sello digital, de
aqullos que no cuentan con esa firma o sello, y para estos ltimos remite al
artculo 210-A del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, que seala que para
la valoracin Valor Probatorio de los Documentos Electrnicos 15 de tales
documentos, deber estimarse la fiabilidad del mtodo en que haya sido
generada, comunicada, recibida o archivada y, en su caso, si es posible atribuir a
las personas obligadas el contenido de la informacin relativa y ser accesible para
su ulterior consulta. Considero que la Ley Federal de Procedimiento Contencioso
Administrativo debe contener los artculos necesarios para la valoracin de los
documentos electrnicos y as sealar en un artculo que podra ser 46-A lo
siguiente: ARTCULO 46-A. Los documentos electrnicos con firma electrnica
avanzada o fiable hacen prueba plena, salvo prueba en contrario. Por lo que hace
a los documentos electrnicos que no tienen firma electrnica avanzada o fiable
deber adicionarse un artculo 46-B que sealar: ARTCULO 46-B. Cuando se
trate de documentos digitales que no contengan firma electrnica avanzada o sello
digital, para su valoracin se tomar en cuenta primordialmente la fiabilidad del
mtodo en que haya sido generado, comunicado o recibido o archivado y si es
posible atribuir a las personas obligadas el contenido de la informacin relativa y
ser accesible para su ulterior consulta, de no darse tales requisitos tales
documentos electrnicos solo constituirn indicios que debern ser adminiculados
con otro tipo de pruebas, quedando a la libre apreciacin del juzgador el que
deber motivar debidamente la valoracin que haga de dicha prueba. Esto es,
como ha quedado precisado en el captulo anterior la valoracin de los
documentos electrnicos es diferente si cuentan con firma electrnica avanzada
de aqullos que no la tienen, en el primer caso har prueba y corresponder a la
contra parte demostrar que dichos documentos no son autnticos, pero tratndose
de documentos electrnicos que no contienen este tipo de firma o sello digital, su
eficacia probatoria es mnima aunque no inexistente por lo que resulta ser un mero
indicio que tendr que ser adminiculado con otro tipo de pruebas, dejndose al
Juzgador en libertad para su valoracin. Es de reconocer que el panorama que
tena al inicio de este trabajo ha cambiado radicalmente, en tanto que ante el
anuncio del Presidente del Tribunal Federal de 16 Mag. Mara Teresa Olmos Jasso
Justicia Fiscal y Administrativa del uso de las nuevas tecnologas para impartir
justicia, se me haca imposible arrancar con dicho proyecto.

FIABILIDAD Y PRUEBA DEL DOCUMENTO ELECTRNICO

El documento electrnico constituye en el mundo actual un instrumento para la
realizacin de negocios. Sin embargo, en la utilizacin de los mismos surgen
ciertos inconvenientes legales relacionados a la confiabilidad de este tipo de
documentos.
Cmo sera esta evidencia en el campo computacional?
Los autores enfocan la impresin de dicho documento, pero algunos abogados
exigen adems la copia electrnica del archivo de la computadora.
Qu sucedera si el archivo est realizado en un formato determinado y no se
haga legible sino en ese formato?
Existen varias soluciones. Por ejemplo, si se trata de juicios de cuantas elevadas;
es decir, donde se reclamen grandes cantidades de dinero, es conveniente que
cada parte provea de las copias del sistema de computacin, mientras dure el
caso. Ahora, si se refiere a procesos donde la cuanta sea pequea, las partes
podran ponerse de acuerdo para convertir la informacin o datos a un formato
genrico.
Uno de los mayores problemas acerca del documento electrnico se refiere a la
certeza del mismo como evidencia en los juicios. Una de las comodidades o
ventajas del documento electrnico consiste en que pueden ser cambiados, que
es lo que produce esa desconfianza en ellos como evidencia o prueba en los
juicios.
Para darle al documento electrnico la misma categora como evidencia que del
documento escrito a mano o tipiado en una mquina de escribir, es necesario
demostrar tres cosas; que la informacin era cierta al momento de insertarla en la
computadora; que la informacin no haya sido manipulada una vez insertada en la
computadora; y, que la informacin recogida o adquirida de la computadora es
cierta, no manipulada e imparcializada.
Es de destacar, que si no se posee con un sistema tecnolgico de seguridad como
el que despliega la firma digital con criptografa de clave secreta, para lograr la
certeza y originalidad del documento electrnico se necesita un especialista
en procesador de informaciones o Auditora Informtica; es decir, especialistas
en Informtica que constituya la figura de experto o perito, que sera
la persona idnea para hacer el estudio de alteracin de la informacin, y para tal
fin ambas partes en un juicio, nombrarn su perito, de manera que ambas tengan
seguridad y confianza en la informacin que se tramite.
1. VALOR JURDICO PROBATORIO DE LOS DOCUMENTOS ELECTRNICOS
El artculo 4 del Decreto Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas de
Venezuela dictamina:
"Los Mensajes de Datos tendrn la misma eficacia probatoria que la ley otorga a
los documentos escritos, sin perjuicio de lo establecido en la primera parte del
artculo 6 de este Decreto-Ley. Su promocin, control, contradiccin y evacuacin
como medio de prueba, se realizar conforme a lo previsto para las pruebas libres
en el Cdigo de Procedimiento Civil.

La informacin contenida en un Mensaje de Datos, reproducida en formato

impreso, tendr la misma eficacia probatoria atribuida en la ley a las copias o
reproducciones fotostticas".
Adems, equipara la firma electrnica a la firma autgrafa de la siguiente manera:
"Artculo 16. La Firma Electrnica que permita vincular al Signatario con el
Mensaje de Datos y atribuir la autora de ste, tendr la misma validez y eficacia
probatoria que la ley otorga a la firma autgrafa. A tal efecto, salvo que las partes
dispongan otra cosa, la Firma Electrnica deber llenar los siguientes aspectos:
Garantizar que los datos utilizados para su generacin puedan producirse slo una
vez, y asegurar, razonablemente, su confidencialidad.
Ofrecer seguridad suficiente de que no pueda ser falsificada con
la tecnologa existente en cada momento.
No alterar la integridad del Mensaje de Datos.
A los efectos de este artculo, la Firma Electrnica podr formar parte integrante
del Mensaje de Datos, o estar inequvocamente asociada a ste; enviarse o no en
un mismo acto".
El artculo 395 del Cdigo de Procedimiento Civil de Venezuela (1987), establece
que "Son medios de prueba admisibles en juicio aquellos que determina el Cdigo
Civil, el presente Cdigo y otras leyes de la Repblica. Pueden tambin las partes
valerse de cualquier otro medio de prueba no prohibido expresamente por la ley, y
que consideren conducente a la demostracin de sus pretensiones. Estos medios
se promovern y evacuarn aplicando por analoga las disposiciones relativas a
los medios de prueba semejantes contemplados en el Cdigo Civil, y en su
defecto, en la forma que seale el juez".
Del anterior artculo se resalta que cualquier medio probatorio es vlido y
conducente para acreditar los hechos afirmados por las partes, a no ser de que
est expresamente prohibido por la Ley. A esta libertad de pruebas es a lo que los
doctrinarios han llamado la libertad de medios probatorios, lo cual permite a las
partes acreditar sus alegatos mediante cualquier medio probatorio pertinente
enumerado o no en la ley, siempre y cuando se circunscriba al criterio de la
pertinencia y conducencia o utilidad del medio de prueba propuesto. En este orden
de ideas, no se debern admitir por ser impertinentes los medios de prueba que se
dirijan a probar hechos no alegados, no controvertidos y que no sean relevantes.
La decisin sobre la pertinencia o no de las pruebas propuestas por las partes,
como la valoracin de las mismas, le corresponde a los rganos judiciales de
conformidad con los Artculos 507 al 510 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En este sentido, para demostrar algn hecho ocurrido en internet, se podr utilizar
todos los medios de prueba pertinentes, medio de prueba (legal o libre) siempre
que contribuya a formar el convencimiento del juez y haya sido obtenido en forma
lcita.
2. LA PRUEBA DE LOS CONTRATOS ELECTRNICOS
DOCUMENTO PRIVADO RECONOCIDO
DOCUMENTO PBLICO AUTENTICADO
DOCUMENTO PBLICO REGISTRADO
DOCUMENTO ELECTRNICO PRIVADO RECONOCIDO

NECESIDAD DE LA CREACIN DE LA FIGURA DEL CYBERNOTARIO PARA

LOGRAR LA AUTENTICACIN DE LOS DOCUMENTOS ELECTRNICOS
Al llegar al punto de la contratacin electrnica sucede lo mismo respecto a la
demostracin de un hecho ocurrido en la Red. No obstante, la prueba de
las obligaciones encuentra limitaciones legales en el ordenamiento jurdico
venezolano. Tal es el caso del artculo 1387 del Cdigo Civil, que dictamina la
inadmisibilidad de probar la existencia o extincin de una convencin celebrada
con el fin de establecer una obligacin o extinguirla. Esto mismo sucede con la
prueba documental negocial, por cuanto algunas convenciones deben constar por
escrito, en instrumento pblico o privado, para poder lograr efectos jurdicos frente
a terceros, como por ejemplo el contrato de compra-venta de bienes inmuebles en
el que la tradicin del bien se cumple con el otorgamiento del documento
de propiedad (art.1.488 del Cdigo Civil), el cual debe ser registrado para surtir
sus plenos efectos legales (art. 1.920 del Cdigo Civil). Salvo situaciones como la
mencionada anteriormente que son establecidas en la ley, donde se exige la
existencia de un documento escrito, las excepciones son tan amplias que habran
verdaderos obstculos para acreditar la existencia o extincin de sus contratos
realizados va internet por cualquier medio de prueba. Por estas razones los
documentos electrnicos s pueden constituir evidencia de la existencia o extincin
de un contrato, situacin sta que es recogida en la Exposicin de Motivos del
Decreto Ley de Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas, al explicar que "a los
fines de otorgar la seguridad jurdica necesaria para la aplicacin de dicha Ley, as
como para la adecuada eficacia probatoria de los mensajes de datos y firmas
electrnicas, en el artculo 4 se atribuye a los mismos el valor probatorio que la
Ley consagra para los documentos escritos, los cuales gozan de tarifa legal y
producen plena prueba entre las partes y frente a terceros de acuerdo a su
naturaleza".
Es importante destacar que para el legislador venezolano los mensajes de datos
constituyen documentos, por lo que gozan de la misma naturaleza de las pruebas
documentales escritas.
Es por lo expresado anteriormente que los mensajes de datos se equiparan a la
prueba documental. En otras palabras, cuando una determinada ley exija que para
la prueba de un negocio jurdico, ste conste en original, este requisito se
entender cumplido con relacin a un mensaje de datos, si la informacin que all
se contiene es accesible para su ulterior consulta. Y en el caso de que la ley exija
constancia escrita del negocio jurdico, tal como prev la Ley sobre Mensaje de
Datos y Firmas Electrnicas, dicho requisito se entender satisfecho si el mensaje
de datos se ha conservado en el formato en que se gener, archiv o recibi o si
ha sido guardado en un formato que haya conservado la integridad del mensaje
original, asegurando que no ha habido alteraciones desde que se gener, archiv
o recibi, salvo algn cambio de forma propio del proceso de comunicacin,
archivo o presentacin (art. 7 de la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas
Electrnicas). De manera que este decreto ley otorga eficacia probatoria a los
documentos electrnicos; constituyendo as los mensajes de datos, que en s son
documentos electrnicos, medios de prueba legales, independientemente de que
para su promocin y evacuacin se remita a las reglas procesales establecidas
para las pruebas libres (Art. 6 del Decreto Ley).

Otro factor importante para mencionar, es referente a que la Ley de Mensajes de

Datos y Firmas Electrnicas en el artculo 4 reza que la informacin contenida en
un mensaje de datos, reproducida en formato impreso tendr la misma eficacia
probatoria que la ley atribuye a las copias o reproducciones fotostticas; lo que
significa que tendrn un valor poco significativo, lo que podra ser subsanado si la
parte promovente de la impresin, produce dentro de ese proceso otros medios de
prueba que demuestren que esa impresin del contenido del documento
electrnico es la copia fiel y exacta del original, porque si as fuera el caso, por lo
que se ha explicado con anterioridad, la prueba suministrada deber ser valorada
en su totalidad.
Como se ha mencionado anteriormente, en el artculo 4 del ya nombrado Decreto
Ley se hace una equiparacin del documento electrnico respecto al documento
escrito, situacin que es llamada en la doctrina y legislaciones
internacionales equivalencia funcional. De manera que a los fines de tutelar el
ofrecimiento, control y valoracin de estos medios de prueba como pruebas
documentales, debern aplicarse por analoga las normas sobre la prueba por
escrito contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil. Ahora bien, para que el
documento electrnico tenga valor probatorio, cada medio propuesto debe ser
sometido al criterio de la pertinencia para su admisin, cuya apreciacin
corresponde al rgano jurisdiccional.
Al llegar al punto relacionado a la pertinencia, es necesario tener en
consideracin:
"1 Que el objeto de la prueba sean hechos y no normas jurdicas o elementos de
derecho.
2 Que los hechos estn previamente alegados y, por tanto, aportados al proceso.
3 Que no se trate de hechos exonerados de prueba. "
La abogada venezolana Mnica Viloria Mndez seala:
"Otros dos criterios que deben concurrir para que el juez o rbitro admita una
prueba, son: i) La posibilidad material de que la prueba sea practicada. Esto
supone que si por ejemplo, se propone un medio de prueba (inspeccin judicial)
respecto de una fuente que ya no existe, porque se encuentra en un pas
en guerra o porque se destruy completamente por causa de un incendio, al no
ser posible la prctica, la misma deber ser inadmitida(17) Omissis; ii)
la legalidad del medio propuesto y la licitud del medio: la legalidad del medio
propuesto significa que la actividad procesal que es preciso desarrollar para
incorporar la fuente al proceso, deber realizarse de acuerdo con lo dispuesto en
la ley".
Es decir que al hacer referencia a la ilegalidad, consiste en el hecho de que la
prueba promovida sea contraria a la ley, por lo que no puede ser admitida por el
juez. En lo que respecta a la licitud, consiste en el modo de obtener la fuente que
se incorpora al proceso.
En esta secuencia de ideas, la mencionada autora resalta:
"Como quiera que la actividad de obtencin de la fuente no es procesal, la forma,
en principio, libre, est sujeta a una importante limitacin: "sern nulas las pruebas
obtenidas mediante violacin del debido proceso", de modo pues que, de acuerdo
con el artculo 49, numeral 1 de la Constitucin de 1999, las pruebas obtenidas

directa o indirectamente violando los derechos fundamentales no surtirn efectos

en el proceso y debern ser inadmitidas "por ilegalidad" o "por
inconstitucionalidad" (CABRERA ROMERO). "
En este mismo sentido se ha legislado en el Decreto Ley en cuestin, cuando se
determina en el artculo 5 que "Los mensajes de datos estarn sometidos a las
disposiciones constitucionales y legales que garantizan los derechos a la
privacidad de las comunicaciones y de acceso a la informacin personal"; es decir
que si un mensaje de datos es interceptado y/o adquirido en violacin de garantas
constitucionales, como el derecho a la privacidad, no podr ser utilizado
vlidamente como prueba.
Al ser indudable el carcter documental que tienen los mensajes de datos, se
debe aplicar la analoga a las reglas sobre la prueba por escrito previstas en el
Cdigo Civil y en el Cdigo de Procedimiento Civil, de acuerdo a lo dispuesto en el
artculo 395 de dicho Cdigo. Pero cmo se llevara a cabo la promocin de los
documentos electrnicos?. Tomando en cuenta que un mensaje, correo
electrnico o de cualquier documento electrnico es el que circula en la Red y que
slo puede ser ledo a travs del computador; deber el interesado para que
prospere la prueba del mismo, consignar en el expediente el documento
electrnico archivado en un formato que permita su consulta por el juez (disquete)
o su impresin.
El artculo 7 del Decreto Ley en estudio reza:
"Artculo 7: Cuando la ley requiera que la informacin sea presentada o
conservada en su formato original, este requisito se entender cumplido con
relacin a un mensaje de datos si se ha conservado su integridad y cuando la
informacin contenida en dicho mensaje est disponible. A tales efectos se
entender que un mensaje de datos permanece ntegro, si se mantiene inalterable
desde que se gener, salvo algn cambio de forma propio del proceso de
comunicacin, archivo o presentacin".
El artculo 8 de la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas, determina:
"Cuando la ley requiera que la informacin conste por escrito, ese requisito
quedar satisfecho con relacin a un mensaje de datos, si la informacin que ste
contiene es accesible para su ulterior consulta.
Cuando requiera que ciertos actos o negocios jurdicos consten por escrito y su
soporte deba permanecer accesible, conservado o archivado por un periodo
de tiempo determinado o en forma permanente, estos requisitos quedarn
satisfechos mediante la conservacin de los mensajes de datos, siempre que se
cumplan las siguientes condiciones:
Que la informacin que contengan pueda ser consultada posteriormente.
Que conserven el formato en que se gener, archiv o recibi o en algn formato
que sea demostrable que reproduce con exactitud la informacin generada o
recibida.
Que se conserve todo dato que permita determinar el origen y el destino del
mensaje de datos, la fecha y la hora en que fue enviado o recibido.
Toda persona podr recurrir a los servicios de un tercero para dar cumplimiento a
los requisitos sealados en este artculo".

La parte demandante debe entonces acompaar al libelo de demanda, el

documento electrnico ya sea a travs de la impresin del mismo o la copia en un
disquete, lo cual deber indicar el lugar donde ste se encuentra
(la direccin electrnica), as como la fecha y la hora en la que fue enviado o
recibido. Adems se debe hacer referencia al hecho de que la informacin
contenida en el documento electrnico se ha conservado inalterable en el formato
en que se gener, archiv o recibi o en algn formato que sea demostrable, el
cual reproduce con exactitud la informacin contenida en el mensaje de datos y
que est disponible para su ulterior consulta, con la finalidad de buscar la
integridad del mensaje (Artculo 7 de la Ley de Mensajes de Datos y Firmas
Electrnicas), en busca de que el promovente logre acreditar credibilidad de ese
medio de prueba.
La abogada Mnica Viloria considera que las
"cualidades especiales del formato que reproduce el mensaje de datos (a saber,
"fehaciencia" y "durabilidad"), ser necesario acreditar a su vez, la confiabilidad
del sistema de almacenamiento utilizado a travs de cualquier medio de prueba.
Por ejemplo, se puede demostrar el grado de seguridad y el buen funcionamiento
del sistema de almacenamiento utilizado para "guardar" o "archivar" el contenido
de un mensaje de datos, con una experticia tecnolgica o mediante pruebas
preconstituidas como un justificativo de testigo (justificativo para perpetua
memoria), contentivo del testimonio de personas que, por sus conocimientos
tecnolgicos, puedan certificar la confiabilidad de un determinado sistema de
almacenamiento de informacin digitalizada. Claro est que, en este ltimo caso,
ser necesario la ratificacin en juicio de tales testimonios a los fines de que la
prueba testifical pueda producir todos sus efectos jurdicos".
Es necesario mencionar que la Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas
Electrnicas dictamina en el artculo 9:
"Las partes podrn acordar un procedimiento para establecer cundo el mensaje
de datos proviene efectivamente del emisor. A falta de acuerdo entre las partes, se
entender que un mensaje de datos proviene del emisor, cuando ste ha sido
enviado por: el propio emisor. Persona autorizada para actuar en nombre del
emisor respecto de ese mensaje. Por un sistema de informacin programado por
el emisor, o bajo su autorizacin, para que opere automticamente".
En otras palabras, se reconoce a las partes, la posibilidad de acordar un
procedimiento que les permita establecer cundo el Mensaje de Datos proviene
efectivamente del emisor. Y si no hay acuerdo, entonces se entender que el
emisor del mensaje electrnico es: 1) El propio emisor, 2) Persona autorizada para
actuar en nombre del Emisor respecto de ese mensaje y 3) Por un sistema de
informacin programado por el Emisor o bajo su autorizacin, para que opere
automticamente.
Ahora bien, tambin para probar la autora del documento electrnico se deben
exaltar a las firmas digitales, las cuales no son el nico sistema o mtodo para
acreditar la autora de un mensaje de datos; pero si es uno de los ms seguros,
adems a travs de ellas se garantiza tanto el intercambio de voluntades para
concretar y realizar el contrato, en los mismos trminos que una firma tradicional.
No obstante, aunque el documento electrnico no est firmado digitalmente, no

deja de ser un documento privado cuya autora no pueda ser imputada a una
determinada persona.
El artculo 16 del Decreto Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas,
establece que "La Firma electrnica que permita vincular al signatario con el
Mensaje de Datos y atribuir la autora de ste, tendr la misma validez y eficacia
probatoria que la ley otorga a la firma autgrafa", de esta manera si para
determinados actos o negocios jurdicos la ley exige la firma autgrafa en el
documento, ese requisito quedar satisfecho en relacin con un mensaje de datos
o documento electrnico al tener asociado una firma electrnica.
Para que la firma digital tenga la misma validez y eficacia probatoria de la firma
manuscrita, debe estar elaborada bajo mecanismos de seguridad que permitan a
las partes contratantes garantizar que los datos utilizados para la realizacin del
documento electrnico sean confiables; as como ofrecer seguridad de que la
firma no pueda ser falsificada con la tecnologa existente para la fecha de la
suscripcin.
En este Decreto Ley se prev la figura de los Proveedores de Servicios de
Certificacin y todo lo relativo a los certificados electrnicos para otorgar mayor
seguridad en el comercio y comunicaciones electrnicas.
Los proveedores de Servicios de Certificacin son aquellas personas autorizadas
y acreditadas por la Superintendencia de Servicios de Certificacin Electrnica
(Art. 21 Decreto Ley). Los proveedores de Servicios de Certificacin tienen
la funcin de proporcionar Certificados Electrnicos y dems actividades previstas
en ese Decreto Ley (Art. 1 eiusdem).
Adems, los Proveedores de Servicios de Certificacin tienen la funcin de
garantizar a los usuarios, la autora de un mensaje de datos, a travs de la
certificacin de la firma electrnica y la certificacin de la integridad del mensaje,
funcin esta que realizarn siguiendo el procedimiento legalmente previsto (Art. 31
Decreto Ley).
Las funciones de los proveedores de certificados electrnicos no sustituyen las
funciones de los notarios o registradores, cuando para determinados actos
jurdicos se requiera la intervencin de stos. En otras palabras, cuando se trate
de negocios o actos jurdicos que para su validez frente a terceros, la propia ley
exija las formalidades de registro, dicho requisito en ningn modo se entender
cumplido con la emisin de un certificado electrnico. (Art. 38 Decreto Ley).
Los documentos, actos y sentencias que la ley sujeta a las formalidades del
registro y que no hayan sido anteriormente registrados, no tienen ningn efecto
contra terceros que, por cualquier ttulo, hayan adquirido y conservado legalmente
derechos sobre el inmueble. Cuando la ley exige un ttulo registrado para hacer
valer un derecho, no puede suplirse aqul con otra clase de prueba, salvo
disposiciones especiales (Art. 1924 del Cdigo Civil). En este orden de ideas, los
documentos privados no pueden registrarse, si la firma de los contratantes, o la de
aqul contra quien obran, no han sido autenticadas o comprobadas judicialmente
(Art. 1923 eiusdem).
El artculo 6 del Decreto Ley determina que "cuando para determinados actos la
ley exija el cumplimiento de formalidades y solemnidades, stas podr realizarse
utilizando para ella los mecanismos establecidos en este Decreto-Ley". Sin
embargo, en el mismo Decreto Ley se deja claro que las funciones de los

proveedores de certificados electrnicos no sustituyen las funciones de los

notarios o registradores, cuando para determinados actos jurdicos se requiera la
intervencin de stos. Al respecto la autora Mnica Viloria considera una
contradiccin que se niegue que los certificados electrnicos puedan conferir
autenticidad a los mensajes de datos que hayan sido objeto de certificacin.
"si atendemos al propio texto de la Ley de Mensajes de Datos y Firmas
Electrnicas, parece absurdo conferir los efectos de la "autenticidad" a los
certificados electrnicos, ya que los documentos autenticados a diferencia de los
documento pblicos- pueden ser emitidos por funcionario a los cuales la ley no les
otorga la facultad de transmitir "fe pblica", pero si de imprimir al documento
de "autenticidad", es decir, de una presuncin de "certeza" en cuanto a la autora
del documento y en cuanto a la "veracidad" de las declaraciones en el contenidas,
salvo prueba en contrario. As pues, la presuncin de "plena fe" que otorga la
"autenticidad" cede por cualquier prueba en contrario(26) ; de all que
consideramos que la Ley de Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas, debi
tomar en cuenta la distincin entre estos dos efectos jurdicos (a saber
"autenticidad" y "fe pblica") y establecer que el certificado electrnico s confiere
"autenticidad" a los documentos y firmas electrnicas; de otra forma, cmo es
posible que seale que dichos certificados garantizan la autora y la integridad de
un mensaje y por otro, le reste cualquier valor a esa certificacin".
Este criterio de la abogada Mnica Viloria no es compartido por el autor de esta
obra, porque cuando la ley exige que sea necesariamente el que tenga el carcter
de autenticado deben seguirse las formalidades establecidas en la legislacin
venezolana.
En este orden de ideas, el artculo 1357 del Cdigo Civil venezolano dictamina que
el "Instrumento pblico o autenticado es el que ha sido autorizado con las
solemnidades legales por un Registrador, por un juez u otro funcionario o
empleado pblico que tenga facultad para darle fe pblica, en el lugar donde el
instrumento se haya autorizado". Es decir, que el legislador exige que para
considerar un documento como pblico y otro como autntico, deben seguirse las
solemnidades legales ante los funcionarios competentes.
Es importante aclarar que se llaman documentos pblicos a aquellos emanados
de funcionarios en el desempeo de sus funciones, mientras que son documentos
privados, en los que no interviene, por lo menos en el ejercicio de sus funciones,
ningn funcionario sino slo personas privadas. Es por esto que "el instrumento
pblico hace plena fe, as entre las partes como respecto de terceros, mientras no
sea declarado falso: 1. De los hechos jurdicos que el funcionario pblico declare
haber efectuado, si tena facultad para ejecutarlos; 2, de los hechos jurdicos que
el funcionario pblico declara haber visto u odo, siempre que est facultado para
hacerlos constar" (Art. 1.359 del Cdigo Civil).
La diferencia que existe entre los documentos pblicos y los documentos privados,
se puede concluir de la definicin de documento privado establecido por la Antigua
Corte Suprema de Justicia (Sent. 26-05-52. G. F. No. 11. 1ra. Etapa. Pg. 359 y
siguientes, ratificada en sentencia de la Sala de Casacin Civil del 26 de mayo de
1999, en el juicio de Armando Manzanilla Matute contra Jorge Cahz Puigdollers y
otro, Expediente No. 97-261, Sentencia No. 297):

"Como es de doctrina, en la expresin instrumentos o documentos privados se

comprenden todos los actos o escritos, que emanan de las partes, sin intervencin
del registrador o de algn funcionario pblico competente requerida en el
documento pblico o autntico- y que se refiere a hechos jurdicos a los cuales
pueden servir de prueba; y la condicin esencial de la existencia de todo
documento privado es la firma estampada en l de la persona a quien se opone.
Con esa especie de documento pueden pues, probarse todos los actos que la ley
no requiera su constancia en documento pblico, o no revista de solemnidades
especiales; documentos esos que slo tienen validez si son reconocidos o tenidos
legalmente por tales". (Cursivas de la Sala).
De manera que, la diferencia entre los documentos pblicos y los privados, es que
en los pblicos interviene un funcionario pblico en ejercicio de sus funciones,
mientras que en el privado intervienen partes privadas, sin un funcionario pblico
que est desarrollando sus funciones pblicas.
Es as como, un documento privado es aquel que ha sido suscrito o firmado entre
las partes privadas. Pero qu sucede si a este documento privado se le quiere
dar fe pblica?.
El artculo 927 del Cdigo de Procedimiento Civil estatuye que "Todo instrumento
que se presente ante un Juez o Notario para ser autenticado se leer en su
presencia por el otorgante o cualquiera de los asistentes al acto y el Juez o
Notario lo declarar autenticado, extendindose al efecto, al pie del mismo
instrumento, la nota correspondiente, la cual firmarn el Juez o el Notario, el
otorgante u otro que lo haga a su ruego si no supiere o no pudiere firmar, dos
testigos mayores de edad y el Secretario del Tribunal".
La autenticacin de documentos consiste en autorizar o legalizar un acto o
documento, revistindolo de ciertas formalidades y solemnidades, para su firmeza
y validez. Los documentos autenticados se llevan por el notario o el juez por
duplicado en un registro foliado, y bajo numeracin continua. En la actualidad,
como consecuencia del Reglamento de Notaras Pblicas, los documentos no se
autentican en los Tribunales, a excepcin de las localidades donde todava no se
han creado Notaras.
Pero, puede entonces autenticarse un documento privado en la legislacin
venezolana?
La respuesta es negativa, porque para poder autenticar un documento es
necesario que se realicen las formalidades establecidas en la ley (Art. 927 del
Cdigo de Procedimiento Civil, incluido en la reforma de 1987), es por esto que las
partes para autenticar un documento, deben firmarlo ante el notario pblico y dos
testigos mayores de edad. Es evidente que en este artculo se le dan funciones
notariales al juez, sin embargo, el Reglamento de Notarias Pblicas, le quit las
funciones notariales a los jueces, a no ser de que en dicha circunscripcin judicial
no existan notarios y en este caso el juez podra tener dichas funciones notariales.
Pero, entonces, si se lleva un documento ya firmado (documento privado), ese
documento no se puede autenticar, porque ya est firmado, sino que lo que se
puede es reconocer, porque como se dijo anteriormente, para autenticar ese
documento es necesario que las partes lo lleven a la notaria sin firmar, para poder
firmarlo ante el notario y dos testigos, siguiendo las solemnidades del artculo 927
eiusdem, como se explic anteriormente.

Se debe diferenciar al documento autenticado del documento reconocido. Porque

en realidad se puede hablar de documento privado reconocido, cuando el
documento tiene entre las partes y respecto de terceros, la
misma fuerza probatoria que el instrumento pblico en lo que se refiere al hecho
material de las declaraciones; hace fe, hasta prueba en contrario, de la verdad de
esas declaraciones (Artculo 1363 del Cdigo Civil). El documento privado se
puede desconocer, pero si ste se ha reconocido, se debe entonces tachar de
falso (Art. 1381 eiusdem).
El reconocimiento de documentos privados consiste en la declaracin o confesin
que hace el emplazado de una obligacin a favor de otro o de algn instrumento
privado que otorg y tiene por objeto hacer que los instrumentos tengan plena
validez en el juicio a promoverse, o en el promovido, si es que se pide dentro de
un juicio. El reconocimiento de un documento privado, trae como consecuencia
para las partes y sus sucesores las mismas consecuencias y eficacia que la de un
documento pblico, a no ser que la misma ley lo excepcione, como por ejemplo el
caso del otorgamiento de poder para actuar en juicio, artculo 151 del Cdigo de
Procedimiento Civil: "El poder para los actos judiciales debe otorgarse en forma
pblica o autntica. Si el otorgante no supiere o no pudiere firmar, lo har por l un
tercero, expresndose esta circunstancia en el poder. No ser vlido el poder
simplemente reconocido, aunque sea registrado con posterioridad".
Al referirse a los documentos privados, la Sala de Casacin Civil de la antigua
Corte Suprema de Justicia, en sentencia de fecha 26 de mayo de 1999, estableci
lo siguiente:
"el acto por el cual el otorgante o sus herederos o causahabientes hacen
autntica la firma que lo autoriza, o su escritura, si no estuviere firmado. Los
instrumentos privados, como obra que son de los particulares que los otorgan, no
tienen valor probatorio mientras su firma o su escritura no estn justificadas, pues
de verdad de ellas depende toda su eficacia. De dos maneras se verifica esa
autenticacin: voluntaria y judicialmente. La primera se efecta compareciendo el
otorgante o los otorgantes del instrumento ante cualquier Juez o Tribunal de la
jurisdiccin ordinaria civil, a fin de que ste haga constar, en acta levantada al
efecto, y suscrita por el juez, el Secretario y los interesados concurrentes, la
declaracin que stos hacen de que la firma que autoriza el ttulo acompaado es
de su puo y letra, o de que el documento es autntico, si el otorgante no hubiere
podido suscribirlo.(Arminio Borjas. Comentarios al Cdigo de Procedimiento Civil
Venezolano. Tomo III. Pg. 320)."
Son varios los puntos a analizar en este comentario jurisprudencial. Primero se
define el documento privado reconocido, donde la Antigua Corte Suprema recoge
la definicin de Arminio Borjas. No obstante, se recoge tambin las dos maneras
de verificar la autenticacin, entendindose en este caso autenticacin como acto
de verificacin de firmas. Y al explicar estas formas de verificacin se menciona
que las partes voluntariamente podran acudir ante el juez para el reconocimiento.
Este criterio de Arminio Borjas, corresponde al cdigo de Procedimiento Civil, de
1916, antes de la reforma de 1987 y antes de que el Reglamento de Notaras
Pblicas, le quitara las funciones notariales a los jueces.

Diferente es que se haga el reconocimiento va judicial, en un juicio o para un

juicio va ejecutiva, siguiendo lo establecido en el artculo 444 del Cdigo de
Procedimiento Civil de Venezuela.
El documento privado adquiere el carcter de reconocido, cuando las mismas
partes reconocen sus firmas ante el notario, mientras que, si las partes firman el
documento ante el notario para su autenticacin segn lo pautado en el artculo
927 eiusdem, entonces el documento no lleg a ser privado, sino que se hace
pblico instantneamente, con slo efectos entre las partes, porque fue suscrito
directamente ante el notario, y si se registra legalmente en la oficina de registro
pblico correspondiente, es en ese momento, que adquiere el carcter pblico con
efectos erga omnes, pero desde la fecha en que ha sido registrado. Es decir que,
se podra afirmar que en Venezuela no existen los documentos privados
autenticados, sino, los documentos privados reconocidos, los documentos
pblicos autenticados y los documentos pblicos registrados.
En el caso del comercio electrnico, el manejo que hay es de documentos
electrnicos privados, y como documentos privados que son, nunca por s son
autnticos ni reconocidos legalmente, de manera que para que tengan fe pblica
entre las partes contratantes, siempre es necesario que se reconozcan ante el
notario o juez competente; pero cuando se trata de propiedad inmobiliaria o la
naturaleza del hecho que determina el acto jurdico as lo amerite, la fe pblica
slo se adquiere frente a los terceros cuando el documento haya sido
protocolizado en el registro pblico competente, como expresamente lo seala el
artculo 1924 del Cdigo Civil.
En definitiva, los certificados electrnicos otorgados por proveedores de servicios
de certificacin, ya sean proveedores de carcter pblico o privado (Art. 31 del
Decreto Ley), lo que logran es una garanta de presuncin de la autora de la firma
electrnica, as como de la integridad del mensaje de datos, pero esto no se debe
interpretar como la autenticidad o fe pblica que conforme a la ley otorguen los
notarios o jueces competentes a los actos, documentos y certificaciones que con
tal carcter suscriban. Es decir, que los certificados electrnicos segn lo ordena
el artculo 38 del Decreto Ley en estudio, no tienen efectos de reconocimiento
legal ni de autenticidad, porque para reconocer legalmente o autenticar un
documento, es necesario seguir el procedimiento formal establecido en la
legislacin civil venezolana, ya mencionada anteriormente, y sern los notarios y
los jueces en cuyas circunscripciones no exista un notario, quienes podrn realizar
estas funciones de reconocimiento y autenticacin.
Otra conclusin importante es que como lo manifiesta el legislador civil venezolano
en el artculo 1357 del Cdigo Civil se refiere a instrumento pblico o autenticado
como si se tratare de sinnimo. Al respecto, el Tribunal Supremo de Justicia ha
relatado que "no es cierta tal sinonimia, sino que entre uno y otro existe ms bien
una relacin gnero a especie, toda vez que un instrumento pblico, por el slo
hecho de serlo debe reputarse autntico mas la inversa no es cierto por cuanto un
documento autntico puede no ser pblico".
Luego, la Sala de Casacin Civil del Mximo tribunal de la Repblica en sentencia
del mes de abril de 2000, explica el anterior criterio, recogiendo la opinin de
Jess Cabrera Romero, quien dice:

"Es la actividad del Registrador, cuando ab initio se otorga ante l un documento,

la que ms se compagina con las previsiones y efectos que los artculos 1357,
1358, 1359 y 1360 C.C. determinan para los instrumentos pblicos. Por ello,
Brewer y Borjas, consideran que slo es documento pblico negocial aquel que se
otorga ab initio ante el Registrador, ya que en l se dan aproximadamente las
fases sealadas y se cumplen los requisitos de estructura del documento pblico
Notarial. No consideran instrumentos pblicos a los documentos reconocidos o
autenticados que se llevan a registrar, ya que en la formacin de los mismos
(contenido y percepcin de la voluntad negocial bajo ciertos ritos), para nada ha
intervenido un funcionario pblico, salvo en su transcripcin en los Libros de
Autenticaciones; y al no existir tal intervencin, el documento sigue siendo privado
aunque se registre, ya que el acto de registro en nada influye en el
perfeccionamiento del negocio ni en la calidad del documento que lo recogi".
El autor de esta obra no comparte los criterios expuestos anteriormente, porque
como se explic, en el acto de autenticacin interviene ab initio el notario, de
manera que las partes firman el documento ante el notario, y por tanto, ese
documento se hace instantneamente pblico, con efecto entre las partes. Con
respecto al reconocimiento, en ese caso lo que se reconoce es el documento
privado, de manera que si se puede hablar de documento privado reconocido.
Pero entonces es correcta la sinonimia que hace el legislador de documento
pblico y autenticado. De modo que lo que existe en la legislacin venezolana es
el documento privado reconocido, el documento pblico autenticado (con efecto
entre las partes) y el documento publico registrado (con efectos erga omnes).
Si aplicamos estas conclusiones al documento electrnico y firma digital, podemos
afirmar que en materia de comercio electrnico y firma digital, lo que se suscriben
son documentos privados, que pueden ser reconocidos, y en la actualidad en
Venezuela no pueden existir los documentos electrnicos autenticados, porque
para tener tal carcter es necesario que se suscriba el documento ante el notario,
y en este caso el documento se suscribe entre las partes va internet. Para lograr
un documento electrnico autenticado, ser necesaria la creacin de nuevas leyes
y proyectos, porque a simple vista una forma idnea de poder autenticar un
documento electrnico sera a travs de la creacin en Venezuela de la figura del
Cybernotario.
3. PRUEBA TESTIMONIAL
La prueba testimonial puede servir para demostrar el envo o recepcin del
mensaje o registro electrnico. Por ejemplo, si el promoverte promueve el
testimonio del empleado o secretaria del autor del documento o mensaje, que
haya sido el encargado de su envo.
Es importante resaltar que la prueba testimonial podra no tener ningn valor
probatorio, porque la secretaria o el empleado que envi o recibi el documento
electrnico desconozcan el contenido del mismo.
4. LOS CORREOS ELECTRNICOS PERSONALES
Si aplicamos por analoga a los correos electrnicos personales, las normas
relativas a las cartas misivas como pruebas o principio de prueba por escrito, los
mensajes de datos slo podran aprovecharse en juicio entre el remitente y

receptor del correo electrnico, o por personas extraas cuando hayan dado su
consentimiento.
Al respecto, el Cdigo Civil venezolano reza:
"Artculo 1.371: Pueden hacerse valer en juicio como prueba o principio de prueba
por escrito, las cartas misivas dirigidas por una de las partes a la otra, siempre que
en ellas se trate de la existencia de una obligacin o de su extincin, as como de
cualquier otro hecho jurdico relacionado con los puntos que se controviertan.
El autor de la carta puede exigir la presentacin de esta a la persona a quien fue
destinada o esta producirla en juicio para los efectos mencionados".
"Artculo 1.372: No puede una de las partes requerir la presentacin de
una carta dirigida a un tercero por alguno de los interesados en el juicio, o por
personas extraas, si el tercero y el autor de la carta no prestan su consentimiento
para ello. El tercero tampoco puede valerse de la carta como prueba, contra la
voluntad del autor de ella.
Las cartas misivas, dirigidas y recibidas entre terceros, no pueden en ningn caso,
emplearse como medios de prueba en juicio por personas para los cuales los
terceros no eran causantes o mandatarios.
Los herederos y causahabientes de las personas que dirigieron o recibieron las
cartas misivas antedichas, pueden emplearlas como medios de prueba en los
mismos casos en que aqullas podran hacer uso de ellas".
Ahora bien, en el caso de que se trate acerca de correos electrnicos de carcter
confidencial, es decir, que no se trata de los asuntos expresados en el artculo
1371 ya mencionado, no podrn publicarse ni presentarse en juicio sin el
consentimiento del autor y de la persona a quien fue dirigido (Artculo
1.371, ejusdem).
El artculo 1374 eiusdem establece la fuerza probatoria de las cartas misivas
producidas en juicio, dictaminando que se aplicaran las reglas establecidas en la
ley para los instrumentos privados; "pero carecern de valor las que no estn
firmadas por la persona a quien se atribuyan, salvo que hayan sido escritas de su
puo y letra, y remitidas a su destino".
Como se ha hecho referencia al requisito de la firma, la Ley sobre Mensajes de
Datos y Firmas Electrnicas dispone que "Cuando para determinados actos o
negocios jurdicos la ley exija la firma autgrafa, ese requisito quedar satisfecho
en relacin a un Mensaje de Datos al tener asociado una firma electrnica. Por lo
que un correo electrnico que est firmado digitalmente tendr la misma fuerza
probatoria que un documento privado. Sin embargo, si para el envo o recepcin
del correo electrnico no se utiliz ningn mtodo de seguridad que garantice el
origen o autora del mensaje, no imposibilita su aprovechamiento en juicio, porque
se podra demostrar que el mensaje fue enviado o recibido por quien se atribuye
su autora o recepcin, probando que la direccin electrnica que aparece en el
mensaje de datos pertenece a la contraparte en juicio. Claro est que la prueba
contundente sera la firmada digitalmente, sin embargo de manera incidiaria podra
utilizarse un correo electrnico para probar el remitente y destinatario, pero no la
certeza del contenido del mismo.

5. LA PRUEBA DE EXHIBICIN DE DOCUMENTOS

Siguiendo las reglas que rigen la promocin y evacuacin de los medios de prueba
libres, es posible aplicar por analoga la prueba de exhibicin de documentos a los
mensajes o documentos electrnicos.
Si el original, copia electrnica (disquete) y/o impresa, del documento electrnico
que ha sido promovido en juicio no se encuentra disponible por cualquier causa,
como que se haya destruido, desechado, o porque el formato en que se gener o
recibi no existe actualmente en la Red, pero si existe copia original o que
reproduzca con exactitud la informacin del documento electrnico en poder del
adversario o de un tercero, la parte interesada podr solicitar su exhibicin, de
acuerdo a lo pautado en los artculos 436 y 437 del Cdigo de Procedimiento Civil.
"Artculo 436.- La parte que deba servirse de un documento que segn su
manifestacin, se halle en poder de su adversario podr pedir su exhibicin.
A la solicitud de exhibicin deber acompaar una copia del documento, o en su
defecto, la informacin de los datos que conozca el solicitante acerca del
contenido del mismo y un medio de prueba que constituya por lo menos
presuncin grave de que el instrumento se halla o se ha hallado en poder de su
adversario.
El tribunal intimar al adversario la exhibicin o entrega del documento dentro del
plazo que le sealar bajo apercibimiento.
Si el instrumento no fuere exhibido en el plazo indicado, y no apareciere
de autos prueba alguna de no hallarse en poder del adversario, se tendr como
exacto el texto del documento, tal como aparece de la copia presentada por el
solicitante y en defecto de sta, se tendrn como ciertos los datos afirmados por el
solicitante acerca del contenido del documento.
Si la prueba acerca de la existencia del documento resultare contradictoria, el juez
resolver en la sentencia definitiva, pudiendo sacar de las manifestaciones de las
partes y de las pruebas suministradas las presunciones que su prudente arbitrio le
aconsejen".
"Artculo 437.- El tercero en cuyo poder se encuentren documentos relativos al
juicio, est igualmente obligado a exhibirlos, salvo que invoque justa causa a juicio
del juez".
6. LA PRUEBA DE INFORMES
El Cdigo de Procedimiento Civil en su artculo 433, dispone que "Cuando se trate
de hechos que consten en archivos u otros papeles que se hallen en oficinas
pblicas, Bancos, Asociaciones gremiales, Sociedades civiles o mercantiles
e instituciones similares, aunque stas no sean parte en el juicio, el Tribunal a
solicitud de parte, requerir de ellas informes sobre los hechos litigiosos que
aparezcan de dichos instrumentos, o copia de los mismos".
Por medio de la prueba de informes las entidades pblicas o privadas declaran
sobre determinados hechos de los cuales tienen conocimiento, ya sean parte o no
en el juicio.
Es decir que la parte que pretenda valerse en juicio del contenido de un
documento electrnico, que cuente slo con la impresin del mismo, puede
solicitar al juez que ordene a una entidad determinada la declaracin escrita del

conocimiento que sta tenga acerca de los hechos o datos contenidos en los
archivos electrnicos de la institucin.
7. LA PRUEBA DE INSPECCIN JUDICIAL
La prueba de inspeccin judicial, regulada en los artculos 472 al 476 del Cdigo
de Procedimiento Civil, logra que el juez perciba de modo inmediato y a travs de
sus sentidos, las cosas, personas o sitios litigiosos; teniendo as, contacto directo
con los hechos. En otras palabras, sta slo es eficaz cuanto permita al juez
apreciar directamente el hecho que se trata de averiguar.
La inspeccin Judicial en s servira para dejar constancia de
alguna imagen, sonido de un documento electrnico determinado e inclusive del
texto del mismo, siempre y cuando el juez los perciba directa e inmediatamente.
8. CONTROL Y CONTRADICCIN DE LA PROMOCIN DE LOS DOCUMENTOS
ELECTRNICOS
De acuerdo al ordenamiento jurdico procesal venezolano, los medios de prueba
libres se promueven aplicando por analoga, las disposiciones relativas a los
medios de prueba semejantes contenidos en el Cdigo Civil y en el Cdigo de
Procedimiento Civil. En este orden de ideas, la parte que pretende valerse del
medio libre similar a uno legal, como es el caso del documento electrnico, debe
seguir las reglas de promocin y el juez y la contraparte deben controlar la
legalidad de las pruebas, pudiendo la contraparte oponerse a la admisin de la
prueba promovida por ilegalidad o impertinencia.
Mnica Viloria explica que "siguiendo la opinin de CABRERA la oposicin atiende
a dos conceptos jurdicos: el de la impertinencia y el de la ilegalidad. Por
pertinencia se entiende la congruencia que debe existir entre el objeto fctico de la
prueba promovida y los hechos alegados y controvertidos. Por argumento a
contrario, existe impertinencia cuando el medio promovido para probar el hecho
litigioso, no se identifica con ste ni siquiera indirectamente. Para el derecho
procesal venezolano, no es causa de impertinencia, la relacin indirecta entre el
hecho objeto de la prueba y los hechos controvertidos, al menos para el momento
de la admisin de la prueba y, por ello, nuestro Cdigo de Procedimiento Civil
siempre ha ordenado que el juez rechace la prueba manifiestamente impertinente,
dando entrada as a los medios que incorporarn a la causa posibles hechos
indiciarios".
Para controlar la pertinencia, cuando el promoverte alega los hechos que trata de
probar, la contraparte debe comparar lo que se pretende probar con los hechos
alegados. Con respecto a la ilegalidad, sta consiste en que por ejemplo, no son
vlidas las pruebas obtenidas en violacin al debido proceso (Artculo 49 de la
Constitucin Nacional); de manera que se trata de evitar que el medio de prueba
sea obtenido en violacin de garantas procesales o constitucionales. En estos
casos, la ilegalidad o la inconstitucionalidad no es respecto del medio de prueba,
sino de las formas utilizadas para la obtencin de la fuente. Al respecto el Decreto
Ley sobre Mensajes de Datos y Firmas Electrnicas establece en su "Artculo 5.
Los Mensajes de Datos estarn sometidos a las disposiciones constitucionales y
legales que garantizan los derechos a la privacidad de las comunicaciones y de
acceso a la informacin personal".

8.1. LA IMPUGNACIN Y EL DESCONOCIMIENTO DE LA PRUEBA

DOCUMENTAL ELECTRNICA
La impugnacin del medio, que busca enervar la veracidad de un medio de
prueba, puede asumir dos formas: a) una activa (impugnacin en sentido estricto:
la tacha documental y la de testigos), la cual se realiza con alegatos de hechos y
con la carga de prueba sobre el impugnante; y b) otra pasiva (desconocimiento)
donde tambin se alega un hecho, pero la carga de la prueba la tiene la
contraparte del impugnante.
Cuando la parte pretenda valerse de un documento electrnico, es posible que la
contraparte impugne la eficacia y validez probatoria de dicho medio de prueba
desconociendo la firma y contenido del documento. Tambin puede surgir la tacha
de falsedad de un documento electrnico cuando se dan las circunstancias
indicadas en el artculo 1381 del Cdigo Civil; es decir: 1) Cuando haya habido
falsificacin de firmas, 2) Cuando la escritura misma se hubiere extendido
maliciosamente, y sin conocimiento de quien aparezca como otorgante, encima de
una firma en blanco suya, y 3) Cuando en el cuerpo de la escritura se hubiesen
hecho alteraciones materiales capaces de variar el sentido de lo que firm el
otorgante.
Por otra parte, de acuerdo con el artculo 444 del Cdigo de Procedimiento Civil,
"La parte contra quien se produzca en juicio un instrumento privado como
emanado de ella o de algn causante suyo, deber manifestar formalmente si lo
reconoce o lo niega, ya en el acto de la contestacin de la demanda, si el
instrumento se ha producido con el libelo, ya dentro de los cinco das siguientes a
aquel en que se haya producido, cuando fuere posteriormente a dicho acto. El
silencio de la parte al respecto, dar por reconocido el instrumento".
Es por eso que cuando se niega formalmente el reconocimiento de la validez
jurdica del documento electrnico, toca a la parte promovente demostrar su
autora (Artculo 445, ejusdem).
Tratndose de documentos electrnicos, no es posible acudir al cotejo ni a ningn
procedimiento similar a ste, de forma que de ser rechazada la autora del mismo,
es necesario que se lleve a efecto la prueba de experticia, a travs de la cual
expertos en informtica puedan analizar la autora de mensaje electrnico.