u.F.a.S.e. S Pedido de Inconstitucionalidad Ley Provincial #8166

Poder Judicial de la Nacin
//doba,
29
de septiembre de dos mil diez.-
Y VISTOS:
Estos
autos
caratulados:
Sr.
Fiscal
Marcelo
COLOMBO U.F.A.S.E. s/ pedido de inconstitucionalidad Ley

Provincial N 8166
(N 172/2010), venidos a conocimiento
de la Sala B de este Tribunal en virtud del recurso de

apelacin
en
subsidio
interpuesto
por
el
seor
Fiscal
Federal del Juzgado de La Rioja a fs. 65/71, en contra de

la resolucin dictada con fecha 6 de abril de dos mil diez,
USO OFICIAL
por el seor Juez Federal de La Rioja, obrante a fs. 56/60,

registrada
bajo
RESUELVO:
1)
el
No
152/2010,
hacer
en
lugar
la
al
que
decide:
planteo
de
Inconstitucionalidad formulado por el Sr. Agente Fiscal de

1
Instancia,
conforme
lo
considerado.
2)
Exhortar
al
gobierno de la Provincia de La Rioja; al Sr. Ministro de

Salud
Pblica
Intendente
estricta
de
de
la
la
Provincia
Municipalidad
observancia
acabado
de
del
La
rioja;
Dpto.
al
Sr.
Capital,
cumplimiento
de
la
la
Ley
8.166. 3). Hgase conocer la presente resolucin al Sr.

Presidente
de
la
Cmara
de
Diputados
por
su
digno
intermedio a los Sres. Legisladores, acompandose copia

certificada de la presente, a sus efectos.
Y CONSIDERANDO:
I. El conflicto presentado por ante esta Sala se
origina a partir del recurso de inconstitucionalidad de la
ley provincial n 8166
que establece un marco regulatorio
para el desarrollo de la actividad comercial en los locales

denominados wiskeras dentro de la provincia de La Rioja,
en
contra
de
la
precedentemente.
En
resolucin
esta
que
Instancia
ha
sido
informa
transcripta
el
Fiscal
General ante esta Alzada conforme lo previsto en el art.

454 del CPPN a fs. 86/88.
II.
Las
presentes
actuaciones
se
inician por la denuncia formulada por la Unidad Fiscal de

Asistencia en Secuestros Extorsivos y Trata de Personas,
dependiente
del
Ministerio
Pblico
de
la
Nacin
por
presunta infraccin al art. 17 de la ley 12.331 y 145 bis

del CPPN, en la sospecha de que mujeres halladas en los
prostbulos investigados, puedan ser vctimas del delito de
trata de personas.
1
Sr.
Fiscal
Marcelo
COLOMBO
U.F.A.S.E.
s/
pedido
inconstitucionalidad Ley Provincial N 8166 (N 172/2010),
de
El seor Fiscal Federal califica los hechos en

infraccin a los arts. 126, 127, 145 bis del CPPN, en
infraccin
la
investigativas
ley
12.331
pertinentes
inconstitucionalidad
de
solicita
la
la
ley
las
medidas
declaracin
provincial
8166,
de
en
sus
arts. 2 inc. c), 3, 4 y 6 porque estaran en violacin a lo

estipulado en la ley de profilaxis 12.331.
III. El seor Juez no comparte lo peticionado por
el Ministerio Pblico, argumentando que la ley 8166 fue
dictada
por
autonoma
provincial,
por
la
Cmara
de
Diputados de dicha provincia la que tiene como finalidad

regular
el
trfico
provincial
de
el
marco
fijar
establecimientos
wiskeras,
ilegal
habilitados
cabarets,
personas
el
regulatorio
por
Golden
en
los
mbito
de
los
Municipios,
como
otros
caractersticas
similares (art. 1 de la ley 8166).

Manifiesta
que
los
artculos
observados,
no
tienen otra finalidad que la de acentuar los controles para

evitar
el
delito
de
trata
de
personas;
que
la
ley
provincial no se contradice de la ley nacional 12.331 sino

que forma parte de un engranaje ms que se complementa con
esta
ltima,
en procura
de
controlar
la
Salud Pblica,
materia no delegada en su totalidad al Gobierno Nacional.

De
sanitarias
all
la
que
le
permite
realizacin
de
las
exmenes
autoridades
mdicos
como
requisito indispensable que se requiere para toda actividad

comercial y en especial conforme lo legisla la propia ley
atacada en su faz constitucional(art. 6).
Que la ley de referencia reglamenta el poder de
polica
requerido
establecimientos
objeto
para
cuando
actividad
el
funcionamiento
advierte
una
de
estos
desviacin
desarrollada,
dispone
Juez
normativa
de
del
resortes
legales.
Resalta
el
que
la
de
la
ley
provincial, no habilita el ejercicio de la prostitucin y

que de llevarse a cabo la misma, dispone de una serie de
sanciones con el fin de castigar justamente la conducta
prohibida por la norma.
Que el recurso de inconstitucionalidad constituye
una
2
garanta
de
los
derechos
subjetivos
tutelados

garantizados
por
la
Carta
Magna
consiste
en
la
impugnacin de la norma proveniente de autoridad pblica,

sealndose los vicios de inconstitucionalidad y reclamando
su
no
aplicacin
en
el
caso
concreto
por
lo
tanto,
corresponde que sea planteado debidamente fundado siendo la

ultima ratio de la actividad judicial.
Por
tal
motivo,
resuelve
no
hacer
lugar
al
planteo de inconstitucionalidad de la ley 8166 deducido por

el Fiscal.
IV. Se agravia el seor Fiscal en su recurso de
apelacin,
USO OFICIAL
regular
por
cuanto
la
subrepticiamente
tolerancia
(art.
1)
ley
la
provincial
actividad
8166
de
establecimientos
las
cuya
pretende
casas
de
existencia
funcionamiento se encuentran prohibidos por la normativa

nacional (ley 12.331).
Expresa que el inc. c del art. 2 ofrece en forma
expresa o tcita compaa de personas para los clientes que
asisten al local. En su art. 6 establece la obligacin de
poseer carnet sanitario y acreditar el buen estado de salud
y
que
no
padece
ninguna
infeccin
y/o
enfermedad
de
transmisin sexual.
Sostiene el Fiscal que si bien es cierto que la
actividad comercial que segn la ley provincial 8166 se
desarrollara en los sitios designados, no presupone el
ejercicio
de
la
prostitucin,
al
menos
como
parte
del
contenido de la relacin laboral que establece con el dueo

o encargado del comercio, entonces se pregunta porqu razn
el
requisito
de
poseer
actualizar
mensualmente
una
libreta sanitaria que acredite no padecer ninguna infeccin

y o enfermedad de transmisin sexual, como as tambin,
porqu la prohibicin expresa de que los menores de 21 aos
de edad.
Considera
que
no
es
posible
otorgarle
una
relacin laboral de dependencia dicho contenido dado que la

explotacin
de
la
prostitucin
ajena
es
una
conducta
prohibida por el derecho penal argentino.

Manifiesta que est en contradiccin con la ley
nacional 12.331 la que prohbe el establecimiento de casas
o locales donde se ejerza la prostitucin o se incite a
ella, estableciendo sancin en su art 17.
3
Sr.
Fiscal
Marcelo
COLOMBO
U.F.A.S.E.
s/
pedido
de
Destaca tambin, que el Cdigo penal reprime la

promocin o facilitacin del ejercicio de la prostitucin
ajena
la
Convencin
explotacin
de
la
contra
la
prostitucin
Trata
de
ajena,
personas
que
castiga
y
la
explotacin de la prostitucin ajena en todas sus formas,

incluso afirmando la irrelevancia del consentimiento de la
vctima.
Solicita en consecuencia, la inconstitucionalidad
de los artculos mencionados de la ley 8166 y hace reserva
de recurrir en casacin conforme el art. 456 inc. 2 del
CPPN y del caso Federal para ocurrir ante la Corte Suprema
por va del recurso extraordinario que prev el art. 14 de
la ley 48.
V. Segn se desprende del informe producido por
el seor Fiscal General en la audiencia oral de fecha 14 de
septiembre
de
2010,
el
mismo
expone
los
siguientes
agravios.
En
primer
introduccin
de
lugar
los
el
organismos
Fiscal
realiza
encargados
de
una
la
lucha
contra la trata de personas, entre ellos, la Unidad Fiscal

dentro
del
MF,
que
se
dedica
cooperar
en
las
investigaciones de estos delitos a cargo del Dr. Marcelo

Colombo,
la
que
se
vale
muchas
veces
de
informacin
suministrada por las ONG que se dedican a recabar datos o

buscar personas sometidas a estos delitos.
Manifiesta
realizadas,
que
se
dentro
determin
de
las
que
tareas
existen
investigativas
cuatro
lugares
nocturnos que funcionan en La Rioja (Ghost, Caricia, Play y

S Eva) y los nombres de los encargados, ubicados en la
ruta 38 nacional, que en esos lugares existen mujeres que
ofrecen servicios sexuales; que los pases van de 50 pesos
en adelante, el 50 % para los encargados y el otro para las
mujeres que lo realizan; tambin se hace una distribucin
similar con el consumo de bebidas.
Agrega que el dinero es cobrado siempre por los
encargados en el interior del lugar, que los encuentros
sexuales
tienen
adyacentes,
que
generalmente
de
brasileras
4
lugar
las
otras
adentro
mujeres
tienen
provincias
paraguayas,
lo
cual
en
construcciones
distintos
que
orgenes,
en otros
evidencia
que
casos,
fueron

trasladadas para eso. La mayora de las mujeres viven donde
trabajan y estn establecidas de 15 a 60 das y luego son
rotadas, este periodo se denomina plaza.
Sostiene
que
la
declaracin
de
inconstitucionalidad es un acto grave excepcional, como lo

establece la Corte y que previo a ello debe analizarse la
necesidad estricta de tomar una medida de esa naturaleza.
Lo
que
ocurre,
expresa,
es
que
la
ley
8166
pretende
regular subrepticiamente, las actividades de las casas de

tolerancia,
estn
wiskerias,
prohibidas
USO OFICIAL
establecido
por
como
cuya
la
existencia
ley
12.331
actividad
funcionamiento
porque
principal
all
se
ha
secundaria
el
ejercicio prostitucin.
Seala el seor Fiscal los artculos de la ley
8166, por los cuales regula dicha actividad, esto es, el
art. 1 inc. d ,el art. 2 inc. c, el art. 3, el art. 4, el
art 5 y el art. 6. Tambin refiere el inc b del art 2 que
describe las enfermedades o infecciones sexuales. Por eso,
manifiesta que si bien es cierto que la actividad comercial
se desarrolla en los locales no presupone el ejercicio de
la prostitucin como parte de una relacin laboral entre
los propietarios y empleados, la pregunta es porqu razn
el
requisito
de
actualizar
la
libreta
sanitaria
que
acredite no padecer enfermedades cuando en las actividades

no figura la de mantener relaciones sexuales.
Sostiene
que
no
es
posible
otorgarle
esta
relacin laboral la explotacin sexual porque se sabe que

est prohibida por el cdigo penal, pero evidentemente, por
esta ley se est regulando la actividad donde se ejerce la
prostitucin,
al
reglamentar de
esta
forma, esta
ley
queda en evidente contradiccin con la ley nacional l2.331

que prohbe el establecimiento de casas o locales donde se
ejerce la prostitucin. La confrontacin entre estas dos
normas hace que tengamos que medirlo en funcin del art. 31
de la C.N.
Manifiesta
reglamentar
materia
limitar
penal
internacionales,
personas,
que
estn
las
nivel
que
ninguna
provincia
previsiones
nacional
adems
destinados
de
que
existen
que
dificultar
controlar
puede
la
en
convenios
trata
la
Sr.
Fiscal
Marcelo
COLOMBO
U.F.A.S.E.
s/
pedido
de
parte
5
de
administrativa
de
esta
reglamentacin
provincial
que
incurre en la trata de personas.

Este Ministerio Pblico solicita se revoque la
resolucin del Juez Federal de La Rioja y se declare la
inconstitucionalidad de la ley 8.166 especialmente en los
arts 1, 2 inc. C, 3, 4 y 6. Para el supuesto que el
tribunal no haga lugar, se deja constancia de la reserva de
acudir en casacin y recursos extraordinarios conf. el art.
14 ley 48.
Ahora bien, evaluadas las distintas posturas, se
expedir en primer trmino el seor Juez de Cmara Octavio
Corts
Olmedo, en
segundo
lugar
el
doctor
Luis
Roberto
Rueda para hacerlo en tercer orden el seor Juez Abel G.

Snchez Torres segn constancias de fs. 82.
El seor Juez de Cmara doctor Octavio Corts Olmedo dijo:
De la lectura de la ley 8166, que regula todo lo
relacionado con la proteccin de las personas y transmisin
de enfermedades venreas y de otra clase, no se advierte
que vulnere disposicin alguna de la ley nacional en cuanto
sta reprime la trata de personas con el objetivo de evitar
la explotacin de personas en los trminos establecidos por
las leyes nacionales e internacionales.
En efecto, si se leen los artculos puestos en
crisis por el Fiscal General, no se advierte que de sus
contenidos surjan pautas o procedimientos que vulneren las
disposiciones nacionales. Esto es as porque el art. 1 fija
el marco regulatorio de los establecimientos habilitados
por los municipios, como wiskeras, cabarets u otros de
caractersticas similares.
El art. 2 en tanto, al relacionar la ley local
con la nacional en lo vinculado al punto que se examina,
esto es, trata de personas, define en el inciso a las
conductas violatorias de la ley nacional considerando as
que se encuentran protegido el inters jurdico y prohibida
la trata en dicho inciso, dejando as a salvo y respetando
lo que es materia del Congreso de la Nacin, reservando el
rgano Municipal lo que pueda legislar sobre este punto sin
que de hecho contradiga las leyes nacionales ni la C.N.
En
el
inc.
se
describen
las
enfermedades
consecuentes de la realizacin promiscua de actos sexuales

6

con
las
secuelas
consiguientes.
De
la
redaccin
de
la
presente ley surge que el propsito es profilctico y de

custodia de aquellos establecimientos que puedan activar
tales conductas, como son las que define el inciso c del
presente artculo 2.
A tal fin, el art. 3 regula la materia de higiene
y profilaxis mediante los registros y carnet sanitario que
expedir el Ministerio de Salud Pblica de la provincia de
La Rioja.
Esta regulacin se encuentra a su vez confirmada
por el art. 4 que obliga a los propietarios a inscribirse
USO OFICIAL
en
los
registros
pertinentes
con
control
por parte
del
cuerpo especial de polica creado por la ley 8166 como

tambin por la Secretara de Trabajo.
Por
ltimo,
toda
persona
que
se
desempea
laboralmente en los lugares antes descriptos deben poseer

segn
el
art.
6,
carnet
sanitario
que
acredite
que
se
encuentra en buen estado de salud y que demuestre que no

padece
enfermedad
de
transmisin
sexual.
Este
carnet
certificado, deber tener validez mensual renovado conforme

a los certificados por el mdico pertinente.
Como se observa, las normas de la ley provincial
8166 no entran en contradiccin con el art. 17 de la ley
12.331 que se refiere a las conductas punibles de aquellos
supuestos que superando lo que es materia de profilaxis y
de prevencin de salud, cometen hechos encuadrables en el
Cdigo
Penal
sostener,
como
en
la
administrar,
ley
o
complementaria,
regentear,
esto
es,
ostensible
encubiertamente, casas de tolerancia como tambin, sitios

donde
puedan
verificarse
hechos
relacionados
con
los
llamados delitos de trata de personas.

Este instrumento legal, es decir la ley 12.331,
tiene por objeto cuidar y proteger la salud pblica. Es
deducible de ello, que la ley provincial, al exigir el
documento
sanitario,
persigue
el
mismo
objetivo
sin
contradecirla. No lo hace con el fin de reglamentar el

ejercicio de la prostitucin, sino que, desde el punto de
vista administrativo, tiende a evitar la posibilidad de que
las enfermedades venreas se trasmitan o propaguen como
consecuencia del trfico sexual.
7
Sr.
Fiscal
Marcelo
COLOMBO
U.F.A.S.E.
s/
pedido
de
En una palabra, la ley 8166 prev que como la

mujer puede llegar a cometer el delito que la ley 12.331 ha
establecido en el art. 18, procura impedir mediante dicho
instrumento, que quienes pudieran tener trato sexual con la
mujer, corran el riesgo o el peligro de contagio.
En
sntesis
pues,
mientras
el
ordenamiento
jurdico de la Nacin, protege, cautela la salud pblica

como derecho protegido por la ley de fondo, la ley local
tambin
la
custodia
por
medio
de
sus
disposiciones
administrativas de carcter sanitario.

La ley local tiene carcter preventivo. Y esto no
puede
traducirse,
al
mismo
tiempo,
como
instrumento
facilitador de la prostitucin, que, en todo caso, supone

la existencia material de un hecho que comete el autor de
un determinado delito y no de una regulacin jurdica de
naturaleza
sanitaria.
De
esta
forma,
se
concilian
los
intereses nacionales y provinciales. A la Nacin lo suyo

como materia delegada, y a los Estados locales lo que les
es propio por ser materia conservada.
Se desprende de lo expuesto, que la regulacin
efectuada
por
la
provincia
de
La
Rioja,
no
excede
los
lmites que le son impuestos por la Constitucin Nacional

de acuerdo a las facultades reservadas a las provincias,
relacionada con el poder de polica y sancin de faltas y
contravenciones, en tanto no resulte que la regulacin de
estos aspectos puedan implicar una derogacin expresa o
tcita
de
los
mandatos
al
art.
17
de
la
ley
nacional
mencionada.
Siendo
as,
no
cabe
declarar
la
inconstitucionalidad de la norma cuestionada no slo porque

ello
implica
una
sancin
de
ltima
ratio,
sino
tambin
porque se verifica que no hay invasin de un mbito sobre

otro.
Lo expuesto encuentra apoyo en que las normas
establecidas
por
la
legislatura
relacionadas
las
contravenciones y poder de polica, como son aquellas de

profilaxis, conforman en el mbito de vigencia de aquellas
normas que tendiendo a preservar el orden y la convivencia
que
se
corresponden
derechos
subjetivos
generales,
comprensivo de lo que es la convivencia dinmica de un

8

medio social determinado con resguardo de las acciones que
a aquellas le ataen.
Aunque no se encuentra completamente definido la
diferencia entre delito y contravencin, las aqu puestas
en
tela
de
juicio
por
el
Ministerio
Fiscal,
sancionan
conductas que no estn referidas a los derechos subjetivos

consagrados en el Cdigo de fondo como materia exclusiva de
ser regulada por el Congreso de la Nacin.
Mara Anglica Gelli apunta que la cuestin del
poder de polica de bienestar genera controversias por dos
tipos de conflictos. En primer lugar por el alcance de su
USO OFICIAL
ejercicio y la afectacin de derechos constitucionales que

puede producir. Por otro, en el Estado Federal, afecta el
campo
de
competencias
provinciales.
de
los
poderes
nacionales
Aunque, como se ha dicho y surge del art. 75
incs. 18 y 19, y del art. 125, ciertas atribuciones son

facultades que pueden ejercer tanto el poder central como
los poderes locales, la lnea divisoria entre ambos no es
siempre ntida y clara. Sin embargo, podra afirmarse que
el poder de polica no constituye una fuente para ampliar
las atribuciones del poder provincial frente al nacional ni
a
la
inversa
(Constitucin
de
la
Nacin
Argentina,
Comentada y Concordada, Ed. LA LEY, tercera edicin, pg.

1029).
Se traduce de la presente cita lo delicado de la
cuestin examinada debiendo, a mi juicio, dejarse a salvo
los mbitos espaciales y legislativos en que conforme a
nuestro
rgimen
federal,
deben
ambos
manifestarse
respetarse mutuamente.
El suscripto, no advierte, en consecuencia exceso
legislativo alguno en la ley 8166 de la provincia de La
Rioja,
por
lo
que
el
planteo
de
inconstitucionalidad
efectuado por el Ministerio Pblico Fiscal, no debe ser

acogido. AS VOTO.El seor Juez de Cmara doctor Luis Roberto Rueda dijo:
Adhiero a los fundamentos expuestos por el seor
Juez de Cmara doctor Octavio Corts Olmedo, por lo que
voto en el mismo sentido. AS VOTO.El seor Juez de Cmara doctor Abel G. Snchez Torres dijo:
Coincido con los argumentos dados por el seor
9
Sr.
Fiscal
Marcelo
COLOMBO
U.F.A.S.E.
s/
pedido
de
Juez de Cmara, titular del primer voto, por lo que me

expido en iguales trminos. AS VOTO.Por todo ello;
SE RESUELVE:
POR UNANIMIDAD
I. CONFIRMAR la resolucin dictada con fecha 6 de
abril de dos mil diez, por el seor Juez Federal de la
provincia de La Rioja, registrada bajo el N 152/2010, en
cuanto
decide
no
hacer
lugar
al
planteo
de
Inconstitucionalidad formulado por el Sr. Agente Fiscal de

primera Instancia.
II. Regstrese, hgase saber y bajen.-
SALA B
OCTAVIO CORTES OLMEDO
LUIS ROBERTO RUEDA
ABEL SANCHEZ TORRES
10

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Poder Judicial de la Nacin

de septiembre de dos mil diez.-

COLOMBO U.F.A.S.E. s/ pedido de inconstitucionalidad Ley

(N 172/2010), venidos a conocimiento

de la Sala B de este Tribunal en virtud del recurso de

Federal del Juzgado de La Rioja a fs. 65/71, en contra de

por el seor Juez Federal de La Rioja, obrante a fs. 56/60,

Inconstitucionalidad formulado por el Sr. Agente Fiscal de

gobierno de la Provincia de La Rioja; al Sr. Ministro de

8.166. 3). Hgase conocer la presente resolucin al Sr.

intermedio a los Sres. Legisladores, acompandose copia

que establece un marco regulatorio

para el desarrollo de la actividad comercial en los locales

General ante esta Alzada conforme lo previsto en el art.

inician por la denuncia formulada por la Unidad Fiscal de

presunta infraccin al art. 17 de la ley 12.331 y 145 bis

El seor Fiscal Federal califica los hechos en

arts. 2 inc. c), 3, 4 y 6 porque estaran en violacin a lo

Diputados de dicha provincia la que tiene como finalidad

similares (art. 1 de la ley 8166).

tienen otra finalidad que la de acentuar los controles para

provincial no se contradice de la ley nacional 12.331 sino

materia no delegada en su totalidad al Gobierno Nacional.

requisito indispensable que se requiere para toda actividad

provincial, no habilita el ejercicio de la prostitucin y

Poder Judicial de la Nacin

impugnacin de la norma proveniente de autoridad pblica,

corresponde que sea planteado debidamente fundado siendo la

planteo de inconstitucionalidad de la ley 8166 deducido por

funcionamiento se encuentran prohibidos por la normativa

contenido de la relacin laboral que establece con el dueo

libreta sanitaria que acredite no padecer ninguna infeccin

relacin laboral de dependencia dicho contenido dado que la

prohibida por el derecho penal argentino.

Destaca tambin, que el Cdigo penal reprime la

explotacin de la prostitucin ajena en todas sus formas,

contra la trata de personas, entre ellos, la Unidad Fiscal

investigaciones de estos delitos a cargo del Dr. Marcelo

suministrada por las ONG que se dedican a recabar datos o

nocturnos que funcionan en La Rioja (Ghost, Caricia, Play y

Poder Judicial de la Nacin

inconstitucionalidad es un acto grave excepcional, como lo

regular subrepticiamente, las actividades de las casas de

acredite no padecer enfermedades cuando en las actividades

relacin laboral la explotacin sexual porque se sabe que

queda en evidente contradiccin con la ley nacional l2.331

incurre en la trata de personas.

Rueda para hacerlo en tercer orden el seor Juez Abel G.

consecuentes de la realizacin promiscua de actos sexuales

Poder Judicial de la Nacin

presente ley surge que el propsito es profilctico y de

cuerpo especial de polica creado por la ley 8166 como

laboralmente en los lugares antes descriptos deben poseer

encuentra en buen estado de salud y que demuestre que no

certificado, deber tener validez mensual renovado conforme

encubiertamente, casas de tolerancia como tambin, sitios

llamados delitos de trata de personas.

contradecirla. No lo hace con el fin de reglamentar el

En una palabra, la ley 8166 prev que como la

jurdico de la Nacin, protege, cautela la salud pblica

administrativas de carcter sanitario.

facilitador de la prostitucin, que, en todo caso, supone

intereses nacionales y provinciales. A la Nacin lo suyo