Derecho Civil I.

Parte General y Acto Jurdico

Universidad de Las Amricas
Juan Carlos Cabezas Cepeda
Abogado.
I.- Introduccin al Derecho Privado.
A.- Principios y Fuentes
1.- El derecho privado y el derecho civil
a.- Clasificaciones de las ramas del Ordenamiento Jurdico:
Nuestro ordenamiento jurdico presenta una divisin normativas fundamental:
Normas de Derecho Pblico y Privado.
1.- Normas de D pblico y normas de D privado.
Esta clasificacin atiende particularmente a los sujetos de la relacin jurdica
regulada y a la calidad en la cual actan.
Normas de D pblico son aquellas que, teniendo un preponderante inters
colectivo, regulan la organizacin y actividad del E y dems entes pblicos
menores, sus relaciones entre s o con los particulares.
Lo importante de esa clasificacin es que el Estado acta con imperio, es decir de
una potestad pblica.
En el derecho pblico los particulares obran en un plano de subordinacin.
Normas de D privado son aquellas que regulan las relaciones de los
particulares entre s y de stos con el Estado, cuando acta como sujeto de D
privado.
Cuando se tratan de normas de derecho privado, existe un plano de igualdad entre
los sujetos de derecho.
Si el Estado es uno de estos sujetos, no acta con imperio, sino como un particular
en un plano de igualdad.
1

Normas de orden pblico y normas de orden privado.

Esta clasificacin atiende a la posibilidad o imposibilidad de que los sujetos
descarten una norma para ser regidos por otras que ellos mismos se den o elijan.
Son de orden pblico las normas que, para los supuestos que consideran,
imponen necesariamente su propia regulacin, sin permitir a los particulares
prescindir de ella y establecer otra prescripcin diversa. La situacin o relacin
forzosamente debe ser regulada por esa norma (Son inderogables por la voluntad
de las partes y sus ds irrenunciables).
Son de orden privado las normas que, para los supuestos que consideran, fijan
una regulacin slo aplicable si los particulares no toman la iniciativa de disponer
diferentemente. Esto quiere decir que su aplicacin queda a merced de los
interesados, no que no tengan imperatividad.
El D pblico nacional se constituye por las sgtes. ramas:
a) D Constitucional
Es aquel que regula la organizacin fundamental y los poderes pblicos del E y
determina sus respectivas atribuciones.
b) D Administrativo
Es aquella rama del D pblico que regula el funcionamiento de diversos servicios
pblicos, y las relaciones de stos con los particulares.
c) D Penal
Es el conjunto de normas jurdicas que determinan el delito y la pena aplicable al
delincuente.
d) D Procesal
Es el conjunto de normas jurdicas relativas a la funcin jurisdiccional del E, ha
sido conceptualizado como un D adjetivo que sigue la suerte del D sustantivo, y
as distinguimos un D procesal civil, un D procesal penal, un D procesal
administrativo y un D procesal del trabajo.
e) El D internacional pblico
Es aquel que regula las acciones entre los Estados, y establece sus derechos y
deberes recprocos.
Las ramas del D privado nacional son las sgtes:
a) D civil
2

b) D comercial o mercantil
Se relaciona con las normas jurdicas en el comercio y de los comerciantes
entre s.
c) D de minera
Es el conjunto de normas jurdicas que regula la constitucin, desenvolvimiento
y caducidad de la propiedad minera y las relaciones de los particulares entre s
relativas a esta actividad.
d) D del trabajo
Es el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones entre
empleadores y trabajadores y de stos con el E, con motivo del cumplimiento
del trabajo subordinado. Es un D privado de orden pblico, por lo tanto, es
inalterable por las partes y sus derechos son irrenunciables.
e) D agrario
Es el conjunto de normas jurdicas que regula las actividades que dicen relacin
con la agricultura, y comprende el rgimen legal de la caza, pesca y aguas; las
bases del D agrario se encuentran en el D civil.
f) El D internacional privado
Es el conjunto de normas jurdicas que dirimen los conflictos de leyes de
distintos Estados, cuando una relacin jurdica se desenvuelve bajo distintas
soberanas.
EL DERECHO CIVIL:
Definiciones doctrinarias:
1) Du pasquieu
D civil es aquella rama del D privado que determina las consecuencias
esenciales de los principales hechos y actos de la vida humana (nacer, contraer
matrimonio, morir) y las relaciones pecuniarias del hombre con sus semejantes.
2) Rafael Rogina Villegas
El D civil es aquella rama del D privado que regula los atributos de las
personas fsicas y morales, y las relaciones de orden econmico entre los
particulares y entre stos y el E , cuando el E acta como sujeto de D
privado y que no tengan contenido mercantil, agrario u obrero.

3) Stichkin
3

El D civil es el conjunto de normas generales y comunes que rigen las

relaciones de los particulares entre s y de los particulares con personas
jurdicas de D pblico, cuando stas actan como titulares de D privado.
4) Alassandri
El D Civil es el conjunto de principios y preceptos jurdicos sobre la
personalidad, las relaciones patrimoniales y de familia.
En trminos ms simples, El derecho civil se define como el derecho privado
comn, general y supletorio.
Comn y General: Rige las relaciones jurdicas ordinarias y ms generales de
las personas.
Es aplicable a la generalidad de las personas en contraposicin a ciertos ds
especiales, que formando parte del D privado, contienen reglas especiales
establecidas en atencin a ciertas actividades o a la naturaleza de ciertos actos,
como el D comercial, d minero, D del trabajo, D agrario, etc.
Las otras ramas del derecho privado constituyen normas especiales, pues
prevalecen por sobre las del derecho civil. (Principio de especialidad, artculos 4
y 13 Cdigo Civil)
Supletorio: Cuando el derecho especial carece de regulacin propia, se aplica
el derecho civil a falta de dicha norma.
Artculo 2 Cdigo de Comercio: En los casos que no estn especialmente

resueltos por este Cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil

Artculo 96 Cdigo de Comercio: Las prescripciones del Cdigo Civil relativas a

las obligaciones y contratos en general son aplicables a los negocios

mercantiles, salvas las modificaciones que establece este Cdigo.

Las instituciones fundamentales del derecho civil son la personalidad,

la familia y el patrimonio.
Contenido del D civil:

1) D de las personas

Regula los atributos de las personas naturales y jurdicas.

2) D de familia

Es el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones personales y

patrimoniales a que da origen la familia. Es un D privado de orden
pblico.

3) D patrimonial

Es el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones pecuniarias o

econmicas entre los particulares, y comprende el D de los Ds reales y el D
de las obligaciones.

4) D sucesorio

Es el conjunto de normas jurdicas que se ocupan de la suerte del patrimonio

de una persona despus de su fallecimiento.
2.- Cdigo Civil
Un Cdigo es toda ordenacin sistemtica, metdica y lgica de normas legales
relativas a una determinada rama del derecho o a una parte de ella.
El derecho civil chileno est contenido en el Cdigo Civil, obra del destacado
jurista Andrs Bello, el cual comenz a regir el 1 de enero de 1857.
Fuentes del Cdigo Civil Chileno:
El Cdigo Civil Chileno es una creacin original, en que juntamente con los
principios tradicionales del D romano y cannico, se consultan la opinin de
los jurisconsultos ms ilustres, los principios del D ingls y las codificaciones o
proyectos ms recientes que existan en la poca:
Cdigo Civil Francs o Cdigo Napolenico de 1804
Cdigo de Baviera de 1756.
Cdigo austriaco de 1812,
Cdigo de la Luisiana de 1822,
Cdigo de los pases bajos de 1838,
Cdigo de las dos Cicilias,
Las 7 partidas.
Cdigo Civil Espaol de Garca Goyena.
En materia de bienes, obligaciones y contratos se basa en el Cdigo Civil
Francs, con la excepcin de que se necesita de la tradicin para adquirir el
dominio (D romano) 670CC.
En la tradicin de bienes races y sus gravmenes se sigue al viejo D
alemn (Cdigo de Baviera).

En materia de sucesiones se sigue la tradicin espaola, con la excepcin de

los mayorazgos, adems a Bello le gustaba la libertad de testar.
En materia de obligaciones y contratos se sigue al Cdigo Civil Francs y el
tratado de las obligaciones de Pothier.
Entre los jurisconsultos estudiados encontramos a:
Pothier,
Domat,
Savigny,
Los comentaristas del Cdigo civil francs de Napolen de 1804:
Delvincourt,
Duranton,
Tropolong y
Marcad.
Estructura del Cdigo Civil Chileno:
Se divide el libros y ttulos.
Cada titulo se ocupa de una materia en especial y se divide en prrafos. Los
prrafos se dividen en artculos y los artculos se dividen en incisos.
Tiene 2524 artculos ms un artculo final.
Los artculos ms breves son los 341 y 1004, mientras los ms extensos son los
1526 y 1337.
Presenta el siguiente orden:
MENSAJE
TITULO PRELIMINAR
LIBRO I DE LAS PERSONAS
LIBRO II DE LOS BIENES Y DE SU DOMINIO, POSESION, USO Y GOCE
LIBRO III DE LA SUCESION POR CAUSA DE MUERTE, Y DE LAS DONACIONES
ENTRE VIVOS
LIBRO IV DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS CONTRATOS
TITULO FINAL
Mensaje
En l se expone en una carta del ejecutivo al congreso, las fuentes de consulta
del CC y materias que trata.
Ttulo preliminar

Consta de 53 artculos, en ellos se trata de la ley, su concepto, su

promulgacin, obligatoriedad, efecto en el tiempo y en el espacio, su duracin
e interpretacin.
Se definen las palabras de uso frecuente en las leyes; trata del parentesco y la
representacin legal; define el dolo, la culpa, la fuerza mayor, la caucin y las
presunciones; seala la forma de computar los plazos.
Libro I
Trata de las personas naturales y jurdicas, del matrimonio, de la filiacin y de
la proteccin a los incapaces mediante las guardas. Trata de los sujetos de D,
o sea, las persona, estudiando, TB, las relaciones directa de persona a persona,
o sea, los Ds de familia.
Libro II
Trata de los bienes y su dominio, posesin uso y goce. De los modos de
adquirir el dominio, versa sobre los Ds patrimoniales, reales. Con los ds
reales se estudian TB las cosas, o sea; los objetos de D.
Libro III
Trata de la sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre vivos.
Libro IV
Trata los ds personales, la teora gral de las obligaciones, los contratos, la
prestacin de crditos y la prescripcin.
Ttulo Final
Consta de un nica artculo final que se refiere a la observancia del Cdigo.
Mantiene vigente las leyes preexistentes sobre las pruebas de las obligaciones,
sobre los procedimientos judiciales y deberes de los ministros de fe, que slo
sern derogadas las disposiciones contrarias del CC.
Leyes complementarias y modificatorias:
Ley de matrimonio Civil (10 de enero de 1884).
Ley de efecto retroactivo de las leyes (7 octubre 1861).
Ley N 4808 de Registro Civil (10 de febrero 1930).
Ley N 17336 de propiedad Intelectual (2 octubre 1970).

Ley de cambio de nombres y apellidos (1970).

Ley N 18010 De operaciones de crdito de dinero (27 junio 1981).
Ley N 18101 sobre arrendamiento de predios urbanos (29 enero 1982).
Ley N 18.802 (9 junio 1989) Establece la plena capacidad de la mujer casada
en sociedad conyugal.
Ley de rebaja de mayora de edad a los 18 aos (1 junio 1993).
Ley N 19.335 publicada en el Diario Oficial el (23 de septiembre de 1994).
Establece el rgimen matrimonial de participacin en los gananciales y modifica
el Cdigo Civil, ley de matrimonio civil, ley de registro civil. Establece la
institucin de los bienes familiares.
Ley N 19.585 Ley de Filiacin (26 octubre 1998). Ley de filiacin nica. Iguala
a todos los hijos ante la ley. Permite la libre investigacin de la paternidad y
maternidad, establece modificaciones en materia de derecho sucesorio.
Ley N 19620 Dicta normas de adopcin de menores (5 agosto 1999)
Ley N 19.947 (17 mayo 2004) Establece la nueve ley de matrimonio civil
(disolucin del vnculo matrimonial)
Principios que inspiran el CC Chileno:
1.- La autonoma de la voluntad.
Los particulares son soberanos para ejecutar los AJ que estimen convenientes
para determinar los contenidos y efectos del AJ que celebren slo si no es
atentatorio a la ley, el orden pblico y las buenas costumbres.
Este principio se traduce en:
i.-) En D privado se puede hacer todo aquello que no est expresamente
prohibido.
ii.-) En derecho pblico slo se puede hacer aquello que est expresamente
permitido.
Este principio se asienta en el artculo 1545 y se manifiesta de varias maneras:

a) Libertad de las partes para ejecutar los actos jurdicos que estimen
convenientes y dejar sin efecto, de comn acuerdo, las obligaciones
(art 1545, 1567).
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los

contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o

por causas legales.
Art. 1567 Inciso 1. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin

en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo

suyo, consienten en darla por nula
b) Facultad de los particulares para renunciar los derechos.(art 12).
Art. 12. Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que

slo miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su

renuncia.
2) Proteccin de la buena fe.

Buena fe en su acepcin subjetiva (Estar de buena fe)= Significa la

conciencia, la conviccin interna, psicolgica de una persona de encontrarse en
una situacin regular, aunque objetivamente no sea as porque se a
experimentado error. Entonces la ley excusa el error y protege la conviccin
psicolgica del sujeto. (art 706).
Art. 706. La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la

cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.

As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de
haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber
habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe, que
no admite prueba en contrario.
Buena fe en su acepcin objetiva (Actuar de buena fe)= Tiene
importancia en el mbito contractual, significa confianza, fidelidad a un acuerdo
concluido, el mantener la conducta necesaria para darle cumplimiento en la
forma acordada.
Significa que en el contrato cada una de las partes se entrega a la conducta
leal de la otra, fa y confa que su contraparte no lo engaar (art 1546)

Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente

obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella.

La legislacin privada parte del concepto de que los particulares estn y

actan de buena fe en sus relaciones jurdicas. (art. 707)

Artculo 707: La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley

establece la presuncin contraria.
En todos los otros la mala fe deber probarse.
Existe una presuncin general de buena fe en todo el mbito del derecho
privado
3) La omnipotencia de la ley
En el mensaje se dice que es la ley la fuente fundamental del D, y la
costumbre slo constituye D si la ley se remite a ella. (art 2 CC.)
Art. 2. La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se

remite a ella.

4) El respeto por las personas e igualdad ante la ley (Art. 55 y 57 CC)

La igualdad ante la ley constituye una garanta constitucional. En Chile no hay
persona ni grupo privilegiado, no hay esclavo y el que pise este territorio
quedar libre,
Art. 55. Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera

que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Divdense en chilenos y

extranjeros.
Art. 57. La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en

cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo.

5) Proteccin a la propiedad y libre circulacin de los bienes (Art. 582

y 583 CC)
Art. 582. El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en

una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo

contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda Propiedad.

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Art. 583. Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad.

As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo.

Proteccin a la propiedad= Una persona puede hacer lo que quiera con su

propiedad, excepto si sobrepasa la ley y el D ajeno. Constituye una garanta

constitucional, el art 19 n 24 de la Constitucin Poltica garantiza a las
personas la proteccin y su D de la propiedad, sobre toda clase de bienes
corporales e incorporales.

Libre circulacin de los bienes= El legislador postula que los bienes circulen

libremente, es por ello que el legislador mira con muy malos ojos el E de
comunidad. El E de comunidad est establecido por la ley en ciertos casos,
como por ejemplo: cuando fallece una persona se forma una comunidad entre
el cnyuge y los herederos. E de comunidad es la situacin en que 2 o ms
personas tiene ds anlogos sobre una cosa.
6) Enriquecimiento sin causa
Para que efectivamente exista enriquecimiento sin causa se requiere:
1.- Un patrimonio se enriquezca,
2.- Un patrimonio se empobrezca y
3.- Que no exista una relacin de causalidad entre el enriquecimiento y el
empobrecimiento recproco (se requiere que el enriquecimiento sea
consecuencia directa e inmediata del empobrecimiento).
El enriquecimiento sin causa es aquel que no tiene motivo jurdico vlido para
haberse producido.
Ejemplo: en el pago de lo no debido (art 2295 inc 1), si es que por error de
hecho pago lo que no debe o puede repetir lo pagado (obtener restitucin de lo
pagado).
Art. 2295. Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo deba,

tiene derecho para repetir lo pagado.

7) La responsabilidad
Es un principio que influye todo el D.

En D pblico nos encontramos con responsabilidad del E, de los funcionarios

pblicos, con la responsabilidad ministerial de los jueces y en materia penal la
responsabilidad se traduce en una pena, la responsabilidad civil es una

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respuesta econmica, patrimonial (afecta el bolsillo, se retribuye con una

indemnizacin).
La responsabilidad civil es la obligacin de indemnizar el dao
causado a otro.
La responsabilidad civil puede ser contractual y extracontractual, sta ltima es
delictual o cuasidelictual.
Es contractual cuando el deudor deja de cumplir dolosa o culposamente la
obligacin que le liga al acreedor.
La responsabilidad extracontractual emana de la comisin de un delito o de un
cuasidelito civil y da origen a una obligacin nueva que es la de indemnizar
perjuicios.
Delito civil es el hecho doloso que causa dao, Cuasidelito civil es el hecho
culposo que causa dao.
No es ms grave la figura del delito civil que la del cuasidelito civil, porque la
medida de responsabilidad es la extensin del dao.
II.- Teora del Acto Jurdico
1.- CONSIDERACIONES PREVIAS.
LOS HECHOS JURDICOS Y LOS HECHOS MATERIALES.
Para entender adecuadamente los actos jurdicos es necesario
referirse previamente a los hechos y a la relevancia jurdica de los
mismos.
Un hecho es cualquier acontecimiento que sucede en el tiempo y en
el espacio (Jaime Williams Benavente)
Los hechos que se generan en el mundo y tienen su origen en la
naturaleza o en la accin del hombre, pueden o no producir
consecuencias jurdicas.
En el primer caso nos encontramos ante un hecho jurdico y en el
segundo ante un hecho simple o material.
1.1.- Definiciones:

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Hecho Jurdico es todo suceso de la naturaleza o del hombre que produce

efectos de derecho (efectos jurdicos).
Estos efectos pueden ser:
La adquisicin, modificacin o prdida de un derecho subjetivo.
Hecho Simple o Material, es todo acontecimiento de la naturaleza o del hombre
que no produce efectos de derecho.
Hecho simple o material es todo acontecimiento de la naturaleza o del hombre
que no tiene relevancia jurdica porque no acarrea el nacimiento, modificacin
o extincin de un derecho.
Para que un hecho produzca efectos jurdicos es menester que la ley le haya
atribuido tal virtud.
1.2.- Clasificacin de los hechos jurdicos:
De acuerdo a la concepcin clsica, la expresin hechos jurdicos
alcanza las siguientes clases de hechos:
Hechos jurdicos propiamente tales
Hechos jurdicos del hombre
1.- Hechos jurdicos propiamente tales:
Hecho jurdico propiamente tal es el hecho de la naturaleza que produce
consecuencias de derecho.
Ejemplos:
a) Nacimiento: Seala el comienzo de la personalidad, es decir, de la aptitud
para ser titular de derechos.
b) Muerte: Marca el fin de la personalidad y entraa la transmisin del
patrimonio del difunto.
c) El transcurso del tiempo: Adquisicin o prdida de los derechos por
prescripcin adquisitiva o extintiva. Mayora de edad.
d) Demencia: Efecto, priva de la capacidad de ejercicio.
2.- Hechos jurdicos del hombre:
Pueden ser voluntarios e involuntarios.

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A) Voluntarios: Son los hechos voluntariamente realizados por el hombre con

la intencin de crear, modificar o extinguir derechos subjetivos.
Son aquellos hechos realizados con la intencin de producir efectos jurdicos
(Acto jurdico).
Ejemplos:
El contrato (venta, arrendamiento, sociedad).
El testamento.
El reconocimiento de un hijo.
Algunas veces se requieren diversos hechos, por ejemplo, Por ejemplo, la
prescripcin adquisitiva (2492CC) abarca un supuesto complejo que abarca tres
hechos: Posesin, inactividad o inercia del propietario y transcurso del tiempo.
B) Involuntarios o sin intencionalidad:
Son hechos voluntariamente realizados por el hombre sin la intencin de crear,
modificar o extinguir derechos subjetivos. Es decir, sin la intencin de producir
efectos jurdicos.
Producen efectos jurdicos porque estn predeterminados por el ordenamiento
jurdico, como por ejemplo, los delitos y los cuasidelitos.
En el mismo caso se encuentran los actos de los dementes e infantes (actividad
humana sin voluntad conciente) Art.. 723 y 2319 CC.
El homicida mata voluntariamente, pero no ejecuta el hecho con la intencin
de recibir una pena o de indemnizar a los parientes de la vctima, su voluntad
slo persigue la consumacin del hecho punible.
C.- Positivos o Negativos:
Segn implique que ocurra algo o no.
Por ejemplo, el hecho que el deudor no pague la obligacin que contrajo
acarrea su constitucin en mora y la respectiva indemnizacin de perjuicios,
La prescripcin extintiva tambin supone dentro de sus hechos la inaccin por
parte de quien tiene derecho a accionar.
2.- CONCEPTO DE ACTO JURDICO

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Definicin clsica:
Acto jurdico es la declaracin de voluntad destinada a crear, modificar o
extinguir derechos y obligaciones.
Definiciones doctrinales:
Los Actos Jurdicos son Actos voluntarios del hombre realizados con la
intencin de producir ciertos efectos jurdicos queridos por su autor y
reconocidos por el ordenamiento jurdico. (Williams Benavente)
Acto Jurdico es aquella manifestacin de voluntad que se hace con la
intencin de obtener un efecto jurdico, que puede ser, crear, modificar,
trasferir, transmitir o extinguir un derecho (Alessandri, Somarriva, Vodanovic)
Acto Jurdico es una declaracin de voluntad de una o ms partes dirigida a un
fin prctico reconocido y protegido por el derecho objetivo. (Alessandri,
Somarriva, Vodanovic)

Acto Jurdico es una manifestacin de voluntad hecha con el propsito de

crear, modificar o extinguir derechos, y que produce efectos queridos por su
autor o por las partes, porque el derecho sanciona dicha manifestacin de
voluntad. (Vial del Ro)
Caractersticas principales de acuerdo a su definicin:
1.- Es una manifestacin de voluntad de una o ms personas. Se
diferencia de esta forma con los hechos jurdicos propiamente tales, que son
obra de la naturaleza.
El acto jurdico es una declaracin o un conjunto de declaraciones de
voluntad.
2.- La intencin de producir efectos jurdicos, que es una singularidad que
diferencia los hechos materiales del hombre (paseo, saludo) y de los hechos
jurdicos involuntarios, es decir, aquellos realizados sin la intencin de producir
efectos jurdicos como el delito y el cuasidelito.
Otras caractersticas:
1.- La voluntad de los declarantes persigue un fin prctico lcito;
2.- Este fin prctico se traduce en efectos jurdicos, que se atribuyen o
reconocen por el ordenamiento jurdico a la voluntad de los declarantes;
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3.- Con el acto jurdico, los sujetos regulan sus propios intereses;
4.- En el acto jurdico estamos en presencia de dos elementos: un elemento
material (el acto del sujeto), y un elemento voluntario fsico (la voluntad
encaminada a un fin).
Las doctrinas alemanas e italianas (doctrinas modernas) distinguen entre acto
jurdico, negocio jurdico y hecho jurdico. La diferencia con nuestra doctrina
(doctrina clsica) es slo terminolgica.
Para ellos acto jurdico es para lo que nosotros se denomina "hecho jurdico
voluntario hecho por el hombre sin la intencin de producir efectos jurdicos".
(acto jurdico del hombre, involuntario)
Para ellos hecho jurdico es para lo que nosotros es un hecho jurdico
propiamente tal. (De la naturaleza)
Para ellos negocio jurdico es lo que para nosotros corresponde a acto jurdico.
Acto Jurdico = Hecho Jurdico del hombre, involuntario
Hecho Jurdico = Hecho Jurdico propiamente tal (de la naturaleza)
Negocio Jurdico = Acto Jurdico (Hecho Jurdico del hombre, voluntario)
3.- AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Y EL ACTO JURDICO.
El principio fundamental que rige en materia de acto jurdico es el denominado
principio de la autonoma de la voluntad, que significa que los particulares
pueden celebrar todos los actos jurdicos que estimen convenientes, fijar sus
contenidos y determinar sus efectos libremente, teniendo en cuenta como
nica limitacin que esos actos jurdicos no sean contrarios a la ley, al orden
pblico y a las buenas costumbres.
4.- TRATAMIENTO EN EL CDIGO CIVIL.
El cdigo civil se ocupa del acto jurdico en el libro IV, que trata de las
obligaciones en general y de los contratos.
Especialmente trata del acto jurdico en el ttulo II del mencionado libro, que
lleva por epgrafe "De los actos y declaraciones de voluntad".
En el libro IV, en realidad el cdigo se ocupa de la teora del contrato.

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5.- CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS.

Los actos jurdicos son susceptibles de clasificarse desde distintos puntos de
vista:
1.- Actos Jurdicos Unilaterales y Bilaterales.
2.- Actos patrimoniales y actos de familia.
3.- Actos entre vivos y por causa de muerte.
4.- Actos solemnes y no solemnes (consensuales) y reales.
5.- Actos puros y simples y sujetos a modalidad.
6.- Actos principales y accesorios.
7.- Actos tpicos y atpicos (nominados e innominados).
8.- Actos constitutivos, declarativos y traslaticios.
9.- Actos instantneos, de ejecucin diferida, de tracto sucesivo e
indefinidos.
10.- Actos o contratos de administracin y de disposicin.
11.- Actos o contratos verdaderos o simulados.
1.- Actos Jurdicos Unilaterales y Bilaterales.
Esta es la clasificacin ms importante de los Actos Jurdicos.
Esta clasificacin atiende al nmero de voluntades necesaria para su formacin.
a) Acto Jurdico Unilateral:
Son actos jurdicos unilaterales aquellos que para formarse necesitan
de la manifestacin de voluntad de una sola parte.
Es aquel que para nacer a la vida jurdica requiere de la manifestacin de
voluntad de una sola parte.

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Son actos jurdicos unilaterales: El testamento (es un acto jurdico

personalsimo), el reconocimiento voluntario de un hijo, la renuncia de un
derecho.
b) Acto Jurdico Bilateral:
Son actos jurdicos bilaterales aquellos que para formarse necesitan
del acuerdo de las voluntades de una o ms partes.
Es aquel para cuyo perfeccionamiento se requiere de dos voluntades
concordantes, se requiere del acuerdo de voluntades
llamado
consentimiento.
En el acto jurdico bilateral nos encontramos con voluntades divergentes
(actan en distinto sentido). EJ: la compraventa
Es importante destacar que para esta clasificacin hablamos de partes y no de
personas.
Una parte puede estar constituida por una o ms personas (1438 CC).
Parte es la persona o las personas que constituyen un slo centro de inters, o
sea la voluntad es una. EJ: si Pedro, Juan y Diego son titulares de un D de
crdito, stos forman una sola parte porque forman una comunidad de
intereses.
Cuando la parte se forma por una sola persona, el acto jurdico se denomina
simple;
Cuando la parte se forma por ms de una persona, el acto jurdico se denomina
complejo.
Esta clasificacin se refiere a las voluntades necesarias para la formacin del
acto y no al nmero de personas que deben intervenir para que el acto
produzca sus efectos.
Por ejemplo, el testamento es un acto jurdico unilateral, su existencia depende
exclusivamente de la voluntad de su otorgante, pero para que tenga efectos, el
heredero debe aceptar la herencia. Son dos cosas distintas que no se deben
confundir.
En general, nuestro cdigo civil se refiere a partes cuando hace referencia a
los actos jurdicos bilaterales y a autor cuando se refiere a quien otorga un
acto jurdico unilateral.
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1.1.- Convencin y Contrato:

Los actos jurdicos bilaterales se denominan tambin convenciones.
La convencin es el acto jurdico bilateral o el acuerdo de voluntades que
tiene por objeto crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones.
Cuando este acuerdo tiene por objeto crear derechos y obligaciones
se llama contrato. (arrendamiento, compraventa)
La convencin es el gnero y el contrato es la especie, porque si bien es cierto
todo contrato es convencin, pero no toda convencin es contrato.
No son contratos las convenciones destinadas a modificar o extinguir derechos
u Obligaciones.
Por ejemplo: El pago, es una convencin, no es un contrato, ya que no tiene
por objeto crear obligaciones, sino por el contrario, su objeto es extinguirlas..
Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o
muchas personas.
Es importante destacar que nuestro Cdigo civil confunde las
expresiones convencin y contrato.
Se critica ya que las hace sinnimos, en circunstancia que la convencin es el
gnero y el contrato la especie. (Art. 1437 y 1438)
Por ejemplo:
Art. 1437 CC: Las obligaciones nacen, ya sea del concurso real de las
voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones
Adems se critica el artculo 1438 del cdigo civil, porque en el fondo no define
ni contrato ni convencin, sino que est definiendo la prestacin que constituye
el objeto de la obligacin. (dar, hacer o no hacer)
Sin perjuicio de lo anterior, la crtica no tiene mayor importancia porque tanto
el contrato como la convencin se rigen por las mismas reglas.
1.2.- Terminologa, actos jurdicos (unilaterales) y convenciones.

19

Los actos jurdicos bilaterales toman el nombre genrico de convenciones.

La expresin acto jurdico se reserva para designar los actos jurdicos
unilaterales.
En este sentido, el concepto de acto jurdico tiene dos alcances:
Genrica: aplicable a todo acto jurdico.
Especfica o restringida: aplicable a designar slo a los actos jurdicos
unilaterales.
1.3.- Unilateralidad y Bilateralidad de los Contratos (1439 CC):
El contrato es siempre un acto jurdico "bilateral", porque para nacer a la
vida del derecho requiere de un acuerdo de voluntades o consentimiento.
Pero a su vez, el contrato puede ser unilateral o bilateral, atendiendo
al nmero de partes que se obligan.
Contrato unilateral: Es aquel en que una de las partes se obliga para con la
otra que no contrae obligacin alguna.
Ejemplo: La donacin, el nico que resulta obligado es el donante.
El mutuo o prstamo de consumo es un contrato unilateral, las partes se
denominan mutuante y mutuario, y el nico que resulta obligado es el
mutuario, que resulta obligado a restituir al mutuante las cosas recibidas en
mutuo.
Contrato bilateral: Tambin llamado sinalagmtico. Es aquel en que ambas
partes se obligan recprocamente.
Por ejemplo: El contrato de compraventa.
Esta clasificacin est contenida en el ART 1439 CC.
Art. 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para
con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes
contratantes se obligan recprocamente.
Es IMPORTANTE no confundir, ya que los contratos se clasifican en
unilaterales y bilaterales de acuerdo al nmero de partes que resultan
obligadas, en cambio, los actos jurdicos se clasifican en unilaterales y

20

bilaterales de acuerdo al nmero de partes que deben concurrir con su

voluntad para la formacin del acto.
2.- Actos patrimoniales y actos de familia (no patrimoniales).
a) Actos jurdicos patrimoniales:
Son aquellos que tienen por objeto crear modificar o extinguir derechos de
contenido pecuniario
Esto es, los derechos y obligaciones que tienen contenido econmico, son
susceptibles de apreciacin pecuniaria, como por ejemplo: la compraventa, el
arrendamiento, el pago, la tradicin, el mandato, etc.
b) Actos jurdicos de familia o no patrimoniales:
Son aquellos que se refieren a la situacin de un individuo dentro de la familia
y a las relaciones del mismo con los dems miembros del grupo familiar.
Son aquellos que no tienen un contenido econmico propiamente tal.
Como por ejemplo: matrimonio, reconocimiento de un hijo, la adopcin, etc.
2.1.- Actos patrimoniales a titulo gratuito y a ttulo oneroso. (Art.
1440 CC)
Desde el punto de vista de la reciprocidad de las prestaciones, los actos
jurdicos patrimoniales pueden ser a ttulo gratuito u oneroso.
a) A Ttulo Gratuito: Es aquel que tiene por objeto la utilidad de una de las
partes, sufriendo la otra el gravamen.
En este caso una de las partes procura a la otra una ventaja sin percibir de ella
ninguna equivalente.
Implica enriquecimiento para una de las partes y empobrecimiento para la otra
Ejemplo: La donacin, porque tiene por objeto la sola utilidad del donatario; el
mutuo sin intereses, tiene por objeto la sola utilidad del mutuario.
b) A Ttulo Oneroso: Es aquel tiene por objeto la utilidad de ambas partes,
gravndose una en beneficio de la otra.
21

Cada Parte recibe una ventaja en cambio de la que procura a la otra parte.
Implica enriquecimiento y empobrecimiento recproco para ambas partes
Por ejemplo: la compraventa, tiene utilidad para el vendedor y comprador; el
mutuo con intereses, porque tiene por objeto la utilidad del mutuante y del
mutuario, el mutuante recibe los intereses y el mutuario va aprovechar las
cosas dadas en mutuo.
Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por
objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y
oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno a beneficio del otro.
Esta es una clasificacin que se efecta con un criterio econmico atendiendo a
la parte en cuyo objeto cede la utilidad del contrato. Tiene importancia desde
distintos puntos de vista, por ejemplo, Los contratos gratuitos generalmente se
celebran en consideracin a la persona, por lo que son generalmente intuito
persona, y en ellos el error en una persona vicia el consentimiento, lo que
acarrea la nulidad relativa del contrato.
En cambio, en los contratos onerosos no juega un rol preponderante la
consideracin de la persona, no son "intuito persona"; por lo tanto en ellos el
error de la persona el error en la persona no vicia el consentimiento, no tiene
ninguna relevancia.
B.1) Los actos o contratos onerosos se clasifican en conmutativos y
aleatorios. (Art. 1441 CC)
Acto o Contrato oneroso conmutativo: es aquel en que las prestaciones se
miran como equivalentes, aunque no lo sean. EJ: la compraventa es por regla
gral. un contrato conmutativo.
Acto o Contrato oneroso aleatorio: es aquel en que la equivalencia de las
prestaciones consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida.
EJ: contrato de juego, la apuesta, contrato de seguros.
Art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes
se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra
parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una
contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio.
Esta clasificacin tiene mucha importancia, porque cuando la falta de
equivalencia en las prestaciones es considerable, podemos estar frente a la
22

lesin, consistente en el perjuicio que experimenta una de las partes con

motivo de la desproporcin en las prestaciones.
3.- Actos entre vivos y por causa de muerte.
Segn la poca en que surten sus efectos, los actos jurdicos tambin se
clasifican en actos entre vivos y por causa de muerte (mortis causa).
A) Actos jurdicos por causa de muerte son aquellos que producen plenos
efectos despus de la muerte de su autor.
Son aquellos en que la muerte del sujeto que los otorga es supuesto necesario
para que ellos produzcan efectos. EJ: el testamento. Art. 999 CC.

Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona

dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto
despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones
contenidas en l, mientras viva.
B) Actos jurdicos entre vivos son todos los dems actos en que la muerte
no es necesaria para que produzcan efectos.
4.- Actos solemnes, no solemnes (consensuales) y reales
De acuerdo a la forma de su perfeccionamiento se clasifican en
solemnes y no solemnes y reales
1) Solemnes:
Son aquellos actos jurdicos en que la ley, en consideracin a la
naturaleza del acto, exige ciertas formalidades indispensables para su
existencia
Son aquellos actos jurdicos en que el consentimiento o la voluntad que da
origen al acto debe manifestarse a travs de una determinada solemnidad.
Si se omite una solemnidad o formalidad que la ley exige con atencin a la
naturaleza del acto, adolece de nulidad absoluta. (art. 1682 CC)
EJ: la compraventa de bienes races, la solemnidad de sta consiste en el
otorgamiento de una escritura pblica. El contrato de promesa, la solemnidad
de ste consiste en la escrituracin, bastando el instrumento privado. La
hipoteca, y la solemnidad consiste en el otorgamiento de una escritura pblica.
(Art. 1554 CC)

23

Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna;

salvo que concurran las circunstancias siguientes:
1. Que la promesa conste por escrito;
2. Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran
ineficaces;
3. Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la
celebracin del contrato;
4. Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo
falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las
leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo
precedente.
Otro ejemplo es el testamento (art. 999 CC), el matrimonio (art. 102). (en los
actos de familia la regla gral. es la solemnidad).
2) No formales o Consensuales :
Son aquellos actos jurdicos en que la voluntad o el consentimiento puede
manifestarse vlidamente de cualquier modo, sin sujecin a ninguna
solemnidad.
Son aquellos que se perfeccionan por la simple manifestacin de voluntad
dirigida a producir efectos jurdicos
Para su perfeccionamiento requieren slo de la manifestacin de voluntad si el
acto es unilateral; si es bilateral se perfeccionan cuando se forma de cualquier
modo el consentimiento.
EJ: la compraventa de cosas muebles, el contrato de arrendamiento.
La regla gral. es que los actos sean consensuales. No ocurra as en el D
romano, porque la generalidad de los actos jurdicos tenan el carcter de
solemne. Los romanos no eran afectos a las abstracciones y eran esclavos de la
forma, con el desarrollo de la cultura, de la escritura y con la complejidad de la
vida, los actos dejaron de ser solemnes para pasar a ser consensuales.
3.- Actos reales.
Son aquellos que para su perfeccionamiento requieren de la entrega o tradicin
de la cosa.
Ejemplo, contrato de comodato, mutuo, depsito).

24

4.1.- Actos solemnes por determinacin de las partes.

Es la ley la que atribuye a un acto el carcter de solemne o no solemne
(consensual).
Sin perjuicio de lo anterior, las partes pueden hacer solemne un acto que por
exigencia de la ley no lo es.
Por ejemplo, compraventa de un bien mueble por escritura pblica.
Si un acto solemne por mandato de ley no cumple con las solemnidades se
sanciona con la nulidad absoluta. (art. 1682 CC)
Si un acto es solemne por voluntad de las partes, el acto puede producir sus
efectos aunque no se cumpla con las formalidades si se ejecutan hechos que
importen la renuncia de stas (art. 1802 CC)
5.- Actos puros y simples y sujetos a modalidad.
1) Actos jurdicos puros y simples:
Son aquellos que producen sus efectos ordinarios sin modificacin de ninguna
especie.
Es aquel que da inmediatamente nacimiento a un derecho, cuyo ejercicio
puede ser inmediato y su duracin indefinida. Sus efectos no estn sujetos a
alteracin por circunstancia alguna ni clusula particular.
En trminos ms sencillos, un acto puro y simple es aquel que no est
sujeto a modalidades.
2) Actos jurdicos sujetos a modalidad:
Son aquellos que no producen sus efectos de acuerdo a la normalidad, sino que
sus efectos van a ser alterados por las modalidades que las partes o la ley han
introducido.
Es aquel sujeto en sus efectos a circunstancias o clusulas
restrictivas, llmese plazo, condicin o modo.
Las Modalidades son ciertas clusulas particulares que pueden ser insertadas
en los actos jurdicos para modificar sus efectos, sea desde el punto de vista de
la existencia, ejercicio o extincin de los derechos que de ellos resultan.
Las modalidades son:
El plazo: hecho futuro y cierto del cual depende la existencia o extincin de un
derecho.
25

Puede ser suspensivo o resolutorio.

La condicin: hecho futuro e incierto del cual depende la existencia o
extincin de un derecho.
Tambin puede ser suspensivo o extintivo.
El modo: es una carga establecida para los actos jurdicos a ttulo gratuito con
el fin de limitar el derecho del acreedor o adquirente de la liberalidad.
Ejemplo: te dono cien millones de pesos, con la obligacin que anualmente
dones medio milln de pesos al hogar de cristo.
Te presto mi automvil, pero slo para que lo ocupes en la ciudad de Santiago.
6.- Actos principales y accesorios.
Atendiendo segn puedan o no subsistir por s mismos, los actos jurdicos se
clasifican en principales y accesorios. (1442 CC)
1) Acto jurdico principal:
El acto jurdico es principal cuando subsiste por s mismo, sin necesidad de
otro.
El acto goza de autonoma respecto a otros actos.
EJ: la compraventa, el testamento, el arrendamiento, el mutuo.
2) Acto jurdico accesorio:
Es aquel que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
Es aquel que est ligado a otro acto jurdico, sin el cual no puede subsistir,
porque existe en funcin o en razn del acto principal.
Estas son cauciones o garantas: la prenda, la fianza, la hipoteca. Tienen por
objeto garantizar el cumplimiento de una obligacin principal de manera que
sin ella no pueden subsistir. EJ: Pedro me presta 10 millones de pesos, y yo
para garantizar la obligacin que tengo, de restituir a Pedro los 10 millones de
pesos, constituyo hipoteca sobre un inmueble de mi dominio. El mutuo que
celebr con Pedro es un contrato principal, pero la hipoteca es un contrato
accesorio, porque tiene por objeto garantizar la obligacin ma de restituir a
Pedro los 10 millones de pesos y sin ella no puede subsistir. Art. 2516 CC
(prescripcin de la accin hipotecaria)

26

Prenda: 2384 CC; Hipoteca 2407 CC; Fianza: 2335 CC.

Esta clasificacin tiene importancia para determinar la extincin de unos y otros
de acuerdo al aforismo que dice: lo accesorio sigue la suerte de lo principal,
pero no lo principal la suerte de lo accesorio.
6.1.- Actos jurdicos dependientes:
Son dependientes cuando su existencia est subordinada a la existencia de otro
acto jurdico, pero no aseguran el cumplimiento de stos.
EJ: las capitulaciones matrimoniales que son dependientes del matrimonio, (en
caracteres muy generales, son estipulaciones de carcter patrimonial que
celebran los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su
celebracin). Art. 1715, 1716 CC.
7.- Actos tpicos y atpicos (nominados e innominados).
Atendiendo segn si el acto jurdico est o no reglamentado por la ley, se
clasifica en tpicos o atpicos.
1) Tpicos o nominados: es aquel que est reglamentado en la ley.
Son aquellos configurados y estructurados por la ley con caracteres propios y
peculiares .
EJ: la compraventa, el arrendamiento, la sociedad, el mutuo, el depsito.
2) Atpicos o innominados: son aquellos que no estn reglamentados en la
ley y son producto de la autonoma de la voluntad.
Son aquellos que no estn configurados por la ley.
Por el principio de la autonoma de la voluntad las partes son soberanas para
ejecutar los actos jurdicos que estimen convenientes, para determinar sus
efectos o alterarlos de la manera que estimen conveniente, siempre que no
vayan contra la ley, el orden pblico y las buenas costumbres o moral.
Existe gran cantidad de actos jurdicos atpicos, EJ: el contrato de
estacionamiento, el contrato de arrendamiento de caja de seguridad.
8.- Actos constitutivos, declarativos y traslaticios.
Atendiendo al derecho de dominio, los actos jurdicos se clasifican en
constitutivos, declarativos y traslaticios.
27

1) Acto jurdico constitutivo:

Es aquel mediante el cual se crea un derecho.
Son los que crean un derecho nuevo o una situacin jurdica nueva
EJ: ART 606, la ocupacin, que se define como el modo de adquirir el
dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, cuya adquisicin no est
prohibida por las leyes chilenas o por el derecho internacional y que consiste en
la aprehensin de las cosas con el nimo de adquirirlas. La adquisicin es un
acto constitutivo en materia posesoria.

Art. 606. Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no

pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o
por el Derecho Internacional.
Otro ejemplo es el matrimonio, ya que crea el estado civil de casado.
Tambin un contrato que hace nacer obligaciones y crea la calidad de acreedor
y de deudor.
2) Acto jurdico traslaticio o traslativo:
Es aquel que por su naturaleza sirve para adquirir el dominio.
Son los que transfieren a un nuevo titular un derecho ya existente.
EJ: la compraventa, la permuta, la donacin, el mutuo.
3) Acto jurdico declarativo:
Es aquel que fija los derechos de las partes de manera definitiva, y se
caracterizan porque operan con efecto retroactivo.
Son los que no hacen nacer un derecho nuevo o una situacin jurdica nueva,
sino que se limitan a reconocer el derecho o la situacin anterior preexistente.
EJ: la transaccin, la adjudicacin, la particin (pone fin a la comunidad)
9.- Actos instantneos, de ejecucin diferida, de tracto sucesivo e
indefinidos.
Reciben tal clasificacin los actos y contratos, atendiendo a su permanencia en
el tiempo.
1.- Los actos jurdicos instantneos producen sus efectos inmediatamente
de celebrados, de manera que realizada la prestacin debida, desaparece el
vnculo contractual, las obligaciones recprocas, excepto algunas obligaciones
que se siguen proyectando, en estado latente o potencial.
28

Ejemplo, en la compraventa, el acuerdo de voluntades, el pago y la tradicin,

suelen ser inmediatos. Subsiste sin embargo la obligacin de saneamiento de la
cosa vendida, tanto en lo que respecta a la eviccin como a los vicios
redhibitorios o defectos ocultos de la cosa (art. 1837).
2.- Los actos jurdicos de ejecucin diferida, son aquellos cuyos efectos
se van cumpliendo progresivamente, en el plazo estipulado por las partes o el
que corresponda a la naturaleza de la obligacin (en este ltimo caso, estamos
ante un plazo tcito, definido por el artculo 1494 como el indispensable para
cumplir la obligacin).
Ejemplo, un contrato de compraventa en el que se pacta que el precio se
pagar en cierto plazo.
3.- Los actos jurdicos de tracto sucesivo son aquellos que en el perodo
de tiempo establecido por la ley o acordado por las partes, van renovando sus
efectos.
El contrato se cumple ntegramente, pero acto seguido se renuevan sus
efectos. Ejemplos: contratos de arrendamiento o de sociedad.
Estos contratos suelen llevar una clusula en cuya virtud sus efectos se van
renovando por perodos similares, salvo voluntad contraria de las partes.
Cuando se verifica la renovacin, se habla de tcita reconduccin.
4.- Los actos jurdicos de duracin indefinida, suponen que el contrato se
celebra sin pactar un plazo extintivo, y con la intencin de que la relacin
jurdica permanezca en el tiempo.
Asumen esta forma, en ocasiones, el contrato de sociedad, el contrato de
arrendamiento o el contrato de trabajo.
10.- Actos o contratos de administracin y de disposicin.
Se clasifican de tal forma atendiendo a la extensin de las facultades que
conceden a las personas que actan en inters de otras.
Tales personas son los mandatarios, los tutores, los curadores, los albaceas,
etc.
1.- Actos de administracin son aquellos que tienden a la conservacin e
incremento del patrimonio (Art.. 391-393, respecto de los guardadores).

29

2.- Actos de disposicin son aquellos que permiten al titular disminuir el

patrimonio o el conjunto de bienes que tiene a su cargo, mediante
enajenaciones que escapan del giro ordinario de la administracin (el
administrador de un predio agrcola podra por ejemplo enajenar lo frutos o
productos, pero no una parte del predio).
11.- Actos o contratos verdaderos o simulados.
Segn la sinceridad de los contratantes, se clasifican de tal forma.
1.-Los actos o contratos verdaderos son aquellos que reflejan la verdadera
voluntad de las partes.
2.- Los actos o contratos simulados pueden implicar una hiptesis de
simulacin absoluta o relativa.
Mediante la simulacin absoluta, las partes fingen ejecutar o celebrar un acto o
contrato, cuando en realidad no pretenden materializar ninguno (por ejemplo,
el deudor que para evitar el embargo de sus bienes, simula vendrselos a un
tercero).
Mediante la simulacin relativa, las partes simulan ejecutar o celebrar un acto o
contrato distinto al que verdaderamente estn ejecutando o celebrando (por
ejemplo, las partes simulan celebrar un contrato de compraventa, cuando en
verdad hay una donacin).
6.- ELEMENTOS DEL ACTO JURDICO (Art. 1444)
1.- Elementos de la esencia
2.- Elementos de la naturaleza
3.- Elementos accidentales

Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las
que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de
un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las
que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de
una clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial
ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas
especiales.
No obstante que este art. se ocupa de los elementos esenciales, de la
naturaleza, y accidentales de los contratos, esto se aplica en los actos jurdicos.
30

En consecuencia, en todo acto jurdico y en todo contrato podemos distinguir

elementos que son de su esencia, elementos que son de su naturaleza, y
elementos puramente accidentales.
1.- Elementos de la esencia del acto contrato:
Son aquellos sin los cuales el contrato no produce efecto alguno o degenera en
otro distinto.
Dentro de los elementos de la esencia, es preciso distinguir en elementos de la
esencia comunes a todo acto o contrato, y propios de cada acto o contrato.
a) Elementos de la esencia de todo acto o contrato.
Se confunden con los requisitos de existencia y son:
1.- La voluntad o el consentimiento,
2.- El objeto,
3.- La causa, y
4.- Las solemnidades (tratndose de los actos y contratos solemnes).
b) Elementos de la esencia propios de ciertos actos y contratos:
Son los que se denominan elementos especiales, son aquellos que tipifican el
acto o contrato de que se trata y aquellos que determinan la naturaleza del
acto o contrato de que se trata.
EJ: los elementos esenciales que nos permiten distinguir entre compraventa y
otro acto o contrato, son: el precio y la cosa.
Es de la esencia del contrato de depsito la gratuidad.
Consecuencias:
Si falta un elemento de la esencia general. acarrea la nulidad absoluta del
acto o contrato.
La ausencia de un elemento esencial especial acarrea la nulidad absoluta
del acto o contrato o su derivacin en otro distinto con una calificacin
jurdica distinta de la que le han dado las partes.
Esto es lo que la doctrina denomina conversin del acto nulo.

31

Se critica tambin la hiptesis de la conversin, sino que estamos

frente a una rectificacin de la calificacin jurdica del acto o
contrato. O sea, si falta el precio o la cosa en la compraventa, o no habr
venta o la compraventa ser nula de nulidad absoluta.
Por ejemplo, El depsito propiamente dicho es esencialmente gratuito, es un
elemento de la esencia especial del contrato de depsito y si se estipula
remuneracin para el depositario, degenera (que degenera significa que ese
contrato nunca fue depsito, sino que es un arrendamiento de servicios) en
arrendamiento de servicios, as lo establece el ART 2219.

Art. 2219. El depsito propiamente dicho es gratuito.

Si se estipula remuneracin por la simple custodia de una cosa, el depsito
degenera en arrendamiento de servicio, y el que presta el servicio es
responsable hasta de la culpa leve; pero bajo todo otro respecto est sujeto a
las obligaciones del depositario y goza de los derechos de tal.
Se explica en que los contratos son lo que son de acuerdo a su
naturaleza, los contratos no son lo que las partes dicen, porque las
partes pueden errar.
Si las partes califican de depsito un contrato en que se entrega la custodia de
una cosa, y se paga una remuneracin por esa custodia ese contrato nunca fue
depsito, ese contrato es un arrendamiento de servicios, o sea, cambia la
calificacin jurdica que le han dado las partes.
El comodato o prstamo de uso, es tambin esencialmente gratuito, si se
estipula remuneracin degenera en arrendamiento de cosas, pero no es que se
convierta en arrendamiento de cosas, lo que pasa es que nunca fue comodato,
fue siempre un arrendamiento de cosas, y las partes lo calificaron
mal.
2.- Elementos de la naturaleza:
Son aquellos que no siendo esenciales al acto o contrato, se entienden
pertenecerles, sin necesidad de clusula especial. A la inversa, para que dejen
de pertenecerle, requieren de una clusula especial.
Ejemplo:
a) La condicin resolutoria tcita queda envuelta en todo contrato bilateral, en
conformidad al ART 1489 CC. De no cumplirse por las partes lo pactado, puede
el otro contratante pedir a su arbitrio la resolucin por cumplimiento del
contrato, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.

32

Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de

no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin
o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
b) Saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios en el contrato de
compraventa. Para que el vendedor no est obligado a sanear la eviccin o
responder de los vicios ocultos de la cosa (llamados vicios redhibitorios), se
requiere de una clusula especial. Ejemplo: comprar un auto con motor malo).
3.- Elementos accidentales:
Son aquellos que ni esencial ni naturalmente pertenecen al acto jurdico, y se le
incorporan por medio de clusulas especiales, de tal manera el acto jurdico es
plenamente eficaz.
Tienen por objeto alterar los efectos normales que el acto jurdico est
llamado a producir, y slo van a pertenecer al acto jurdico cuando sean
expresamente estipulados.
Ejemplos:
Las modalidades que tienen por objeto alterar los efectos normales ordinarios.
Plazo, condicin, modo.
Existen ocasiones en que las modalidades son elementos esenciales (no
accidentales) del acto o contrato, por ejemplo, en el caso del fideicomiso:

Art. 733. Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar
a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin.
La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.
Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria.
La translacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido
el fideicomiso, se llama restitucin.
7.- REQUISITOS DEL ACTO JURDICO:
7.1.- REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO JURDICO:
Son aquellos que necesariamente deben existir para que el acto jurdico nazca
a la vida del Derecho.
Estos Elementos son:

33

a) Voluntad o consentimiento
b) Objeto
c) Causa
d) Solemnidades en los casos que la ley establece.
La omisin de un requisito de existencia, para quines aceptan la teora de la
inexistencia, acarrea la inexistencia del acto jurdico. Para quien no acepte la
teora de la inexistencia en nuestro Derecho, va a acarrear la nulidad absoluta
del acto jurdico.
Nota: La inexistencia.
No todos los autores la aceptan
Cuando se omite una condicin de existencia, el acto ante el derecho, es
inexistente.
Es una tentativa ms que un acto (jurisprudencia francesa).
Si un acto se celebra con la omisin de un requisito de validez, es nulo.
Nulidad absoluta si es una omisin de un requisito de validez que se exige en
consideracin del acto en s mismo, y no a la calidad o estado de las personas
que lo ejecutan o acuerdan.
Nulidad relativa si la omisin es de un requisito de validez que se exige en
atencin a la calidad o estado de las personas.
Habr inexistencia si falta un requisito de existencia o un elemento de la
esencia.
La inexistencia estara contemplada dentro de la nulidad absoluta.
7.2.- REQUISITOS DE VALIDEZ:
Son aquellos que deben concurrir para que el acto jurdico sea eficaz.
Estos son:
a) Voluntad o consentimiento exento de vicios
b) Capacidad del autor o de las partes
c) Objeto lcito
d) Causa lcita.

34

La omisin de un requisito de validez acarrea la nulidad absoluta o relativa del

acto jurdico.
Esta distincin de requisitos de existencia y validez ha sido criticada
por la doctrina por que se dice que el CC no la contempla, ya que nuestro
cdigo civil slo contempla los Requisitos de validez, porque el ART 1445 CC
establece que para que una persona se obligue, por un acto o declaracin de
voluntad es necesario:
a) Que sea legalmente capaz
b) Que consienta en dicho acto o declaracin de voluntad, y que su
consentimiento est exento de vicios.
c) Que recaiga sobre objeto lcito
d) Que tenga causa lcita.

Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en
dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que
recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s
misma, y sin el ministerio o la autorizacin de otra.
En realidad los Requisitos de validez llevan en s los Requisitos de existencia,
porque para que haya voluntad exenta de vicios, se requiere previamente que
exista voluntad. Slo si existe voluntad puede existir voluntad exenta de vicios.
Esta distincin entre requisitos de existencia y validez tiene
importancia para los efectos de la sancin, porque como ya dijimos
anteriormente, sta es distinta para los que creen o no en la doctrina de la
inexistencia.
II.- Teora del Acto Jurdico.
a.- La Voluntad
LA VOLUNTAD:
1.- Concepto:
La voluntad en sentido genrico es la actitud o disposicin moral para querer
hacer algo.
En otras palabras, es el ordenamiento jerrquico de nuestro deseo.

35

Segn el profesor Avelino Len Hurtado la voluntad es la facultad o intencin

decidida de hacer o no hacer lo que deseamos.
1.2.- Distincin conceptual:
Actos jurdicos unilaterales, se habla propiamente de voluntad.
Actos jurdicos bilaterales, se toma con el nombre de consentimiento.
Consentimiento: acuerdo de voluntades de dos o ms personas dirigido a lograr
un resultado jurdico.
2.- Requisitos de la voluntad:
2.1.- La voluntad es requisito de existencia del acto jurdico: Es un requisito del
acto jurdico sin el cual no puede nacer a la vida del derecho. No puede
formarse.
2.2.- Requisitos para que la voluntad tenga relevancia jurdica:
a) Que la voluntad se exteriorice
b) Que sea seria.
Nota: Requisitos para que la voluntad sea eficaz: ( requisito de validez del acto
jurdico)
a) Debe ser emitida por una persona capaz
b) Debe estar exenta de vicios.
2.2.- Requisitos para que la voluntad tenga relevancia jurdica:
a) Que la voluntad se exteriorice. (se manifieste)
b) Que sea seria.
a) Que la voluntad se exteriorice. (se manifieste)
La voluntad para que sea conocida es necesario que se exteriorice.
Mientras la voluntad permanece en el fuero interno del individuo, al Derecho le
es indiferente.
Pare que sea considerada por el Derecho es necesario que la voluntad se
proyecte externamente, que se declare o manifieste.
La manifestacin de voluntad puede ser exteriorizarse de forma expresa o
tcita.

36

A.1.- Manifestacin de Voluntad Expresa:

Es expresa cuando se hace en trminos formales y explcitos, mediante una
declaracin categrica, verbal o escrita, mediante cualquier signo que la
exteriorice.
La voluntad es expresa cuando el contenido de su propsito es revelado de
forma explcita y de forma directa, sin la necesidad de circunstancias
concurrentes. (Alessandri- Somarriva)
Ej.: Celebracin de un contrato de compraventa de un inmueble por escritura
pblica
A.2.- Manifestacin de Voluntad Tcita:
La manifestacin de voluntad es tcita cuando se deduce de ciertos hechos y
circunstancias que necesariamente la hacen suponer, porque esos hechos o
circunstancias no tendran significacin alguna, sin la voluntad que de ellos se
deduce.
Es indispensable que estos hechos o circunstancias sean inequvocos o
unvocos, es decir, que necesariamente lleven a la conclusin de que existe
voluntad, es decir, que no admitan la posibilidad de interpretaciones diversas.
En otras palabras, la voluntad es tcita cuando el contenido de nuestro
propsito no es revelado directa ni explcitamente, sino que se deduce de
ciertas circunstancias concurrentes, por la realizacin de ciertas conductas o
hechos que trasuntan una intencin de ejecutar o celebrar un acto jurdico.
Ej.: Entrar a una tienda, tomar una cosa y pedirle al dependiente que lo
envuelva, hace presumir que mi voluntad es comprar aquella cosa.
En este caso, deben concurrir tres requisitos:
1 El hecho que supone la manifestacin de la voluntad debe ser concluyente
(por ejemplo, art. 1241, aceptacin de una herencia).
2 El hecho debe ser inequvoco: es decir, que no pueda ser interpretado de
manera diferente (por ejemplo, el mismo art. 1241; o artculo 1956, en el
contrato de arrendamiento de un inmueble, cuando opera la tcita
reconduccin.
3 Que sea incompatible con una voluntad contraria.
Por ejemplo, Art.1654, remisin tcita de la deuda;
2124, aceptacin tcita del mandato;
2164, cuando estamos ante la revocacin tcita de un mandato;
37

1516, a propsito de la renuncia a la solidaridad hecha por el acreedor. (R.1511

CC)
Nuestro cdigo acepta la voluntad tcita, as por ejemplo en el ART 1241 CC
que nos dice: "La aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es
expresa cuando se toma el ttulo de heredero; y es tcita cuando el heredero
ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no
hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero.
La aceptacin del mandato, puede ser expresa o tcita, as lo establece el ART
2124 CC que nos dice: "El contrato de mandato se reputa perfecto por la
aceptacin del mandatario. La aceptacin puede ser expresa o tcita.
Aceptacin tcita es todo acto en Ejecucin del mandato.
Aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse, mientras el mandante
se halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo
a diversa persona. De otra manera se har responsable en los trminos del Art.
2167.
Jurdicamente la voluntad expresa y tcita tienen el mismo valor, es decir,
para que la voluntad produzca sus efectos, pueden manifestarse expresa o
tcitamente. A menos que la ley exija una manifestacin de voluntad
expresa, pero en principio y por regla general ambas tienen el mismo valor.
Hay ciertos casos en que la ley exige, excepcionalmente, una manifestacin
expresa de voluntad:
1 Art. 1511, 3: la solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los
casos en que no la establece la ley; no hay solidaridad tcita del deudor.
2 Art. 1946, contrato de arrendamiento: para ceder o subarrendar, se requiere
una facultad expresa.
Nota: Inversa es la solucin en el marco de la Ley nmero 18.101 sobre
arrendamiento de predios urbanos, en el caso de inmuebles destinados a la
habitacin con plazo fijo superior a un ao: en ella, conforme al artculo 5, el
arrendatario siempre podr subarrendar, salvo clusula expresa que se lo
prohba; en este ltimo caso, el arrendatario podr poner trmino anticipado al
contrato sin la obligacin de pagar la renta por el perodo que falte.
3 Art. 1060, en lo relativo a la manifestacin de voluntad del testador;

38

4 Art. 1023, relativo al testamento cerrado: se exige una declaracin de viva

voz del testador, para que todos oigan, vean y entiendan que en la escritura
presentada por el testador, se contiene su testamento.
5 Artculo 1635, para que opere novacin por cambio de deudor, debe mediar
voluntad expresa del acreedor. (R.1628 CC)
6 Artculo 1642, para que opere la reserva de las cauciones, se requiere que
as lo convengan expresamente acreedor y deudor.
7 Artculo 2347, la constitucin de la fianza supone una voluntad expresa.
(R.2335 CC)
8 Artculo 1733, el nimo de subrogar un inmueble por otro inmueble o un
inmueble por valores, ha de ser expreso.
9 Artculo 1547, para que el deudor tome a su cargo el caso fortuito o la
fuerza mayor.
10 Artculo 1517, respecto de la renuncia de la solidaridad hecha por el
acreedor, cuando se trata del pago de pensiones peridicas futuras (en cambio,
puede ser tambin tcita la renuncia, cuando se trata de pensiones peridicas
ya devengadas, o sea, que ya se hicieron exigibles pero an no se han
pagado).
11 Artculo 18 Ley de Matrimonio Civil: para contraer matrimonio ante el
Oficial del Registro Civil, los contrayentes deben declararlo expresamente.
Lo mismo acontece con aqul celebrado ante un ministro de culto de una
entidad religiosa de derecho pblico.
12 El caso del ART 1465 CC que nos dice: "El pacto de no pedir ms en razn
de una cuenta aprobada, no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se
ha condonado expresamente. La condonacin del dolo futuro no vale.
Este caso nos explica que no puede renunciarse anticipadamente a los efectos
del dolo, pero puede renunciarse al dolo presente y pretrito, y esta renuncia
debe ser expresa.
Nota: ART 44 CC, inc. final nos dice: "El dolo consiste en la intensin positiva
de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.

39

13 En los actos jurdicos solemnes, porque la voluntad debe manifestarse a

travs de las solemnidades que la ley prescribe en atencin a la naturaleza del
acto.
Las partes pueden convenir tambin que para ciertos actos, se requiera una
declaracin explcita de voluntad. (pp. Autonoma de la voluntad)
A.3.- Voluntad presunta:
Hay autores que distinguen una tercera forma de declarar la voluntad
denominada voluntad presunta.
La voluntad presunta es la que la ley deduce o presume de ciertos hechos.
Una determinada conducta del sujeto se considera en cierto casos por la ley
como una declaracin de voluntad en determinado sentido.
No se manifiesta la voluntad pero la ley la da por manifestada.
La ley, la convencin o el juez, establecen ciertas circunstancias bajo las cuales
la inactividad de la persona, determina la manifestacin de voluntad.
A diferencia de la voluntad tcita, en la presunta dicha voluntad se deduce de
un no hacer algo, de abstenerse de ejecutar cierto hecho o acto. En cambio,
Podramos afirmar que la voluntad tcita, se deduce de un hacer algo, de la
ejecucin de un hecho, que presupone una determinada voluntad.
Ejemplos:
1 Art. 1767 (el no hacer nada, presume que la mujer no renuncia a los
gananciales);
2 Art. 1233 (en la sucesin por causa muerte, el asignatario constituido en
mora de declarar si acepta o repudia una herencia o legado, se entender que
repudia);
3 Artculo 666 (en la accesin de mueble a inmueble, dispone el Cdigo que el
que haya tenido conocimiento del uso que de una materia suya se haca por
otra persona, se presumir haberlo consentido y slo tendr derecho a su
valor);
4 Artculo 1718, en la sociedad conyugal (a falta de pacto en contrario se
entender, por el mero hecho del matrimonio, contrada la sociedad conyugal).

40

5 Artculo 135, inciso 2, respecto de quienes han contrado matrimonio en el

extranjero, presumindose que estn separados totalmente de bienes, a menos
que al inscribirlo en Chile, pacten sociedad conyugal o rgimen de participacin
en los gananciales.
A.4.- El silencio como manifestacin de voluntad.
Hablando del "silencio", existe un adagio social que dice: "el que calla otorga",
pero para el Derecho no tiene ninguna importancia.
Por regla general, el silencio NO constituye manifestacin de voluntad, dado
que no implica en s afirmacin o negacin. Lo nico que se exterioriza es la
voluntad de guardar silencio.
En el mbito jurdico, el que guarda silencio "nada dice", sin embargo, esto es
una regla general porque tiene excepciones.
Casos en que el silencio constituye manifestacin de voluntad:
1) Cuando la ley atribuye al silencio el valor de manifestacin de
voluntad.
2) Cuando las partes, en virtud del principio de autonoma de la
voluntad, atribuyen al silencio el valor de manifestacin de voluntad.
3) Los tribunales han resuelto que el silencio constituye una
manifestacin de voluntad cuando se trata de un silencio
circunstanciado
1) Cuando la ley atribuye al silencio el valor de manifestacin de
voluntad.
A.- Caso de precario, ART 2195, esto es, la tenencia de una cosa, por
ignorancia o mera tolerancia del dueo. El silencio del dueo, hace presumir
que ste consiente que un tercero detente la cosa sin ttulo alguno, lo que por
cierto, no impide al dueo reclamarla en cualquier momento).
B.- El caso del ART 2125 CC, en que el cdigo se pone en el caso de personas
que por su profesin u oficio se encargan de manejar negocios ajenos
(corredores de bolsa, corredores de propiedades, abogados).

Art. 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios
ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el
41

encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino

razonable, su silencio se mirar como aceptacin.
Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias
conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.
Estas personas deben aceptar de pronunciarse acerca de si aceptan o repudian
el encargo que una persona ausente les hace; y si no lo hacen dentro de un
trmino razonable, su silencio se mira como aceptacin.
Para que se aplique el ART 2125 CC deben concurrir los siguientes requisitos:
1.- Debe tratarse de personas que por su profesin u oficio, se encargan de
gestionar negocios ajenos.
2.- El que hace la oferta (el que encarg el negocio) debe encontrarse en un
lugar distante y distinto de la persona a quien se dirige la oferta, y en este caso
transcurrido un trmino razonable su silencio se mira como aceptacin.
2) Cuando las partes, en virtud del principio de autonoma de la
voluntad, atribuyen al silencio el valor de manifestacin de voluntad,
siempre y cuando su contenido y efecto no atenten en contra de la ley, el
orden pblico y las buenas costumbres.
Ejemplo:
La clusula de prrroga automtica, en los contratos de sociedad y
arrendamiento. (El contrato se celebra con un determinado plazo, si ninguno
manifiesta su voluntad de ponerle trmino, el contrato se entiende tcitamente
prorrogado por un perodo igual).
3) Los tribunales han resuelto que el silencio constituye una
manifestacin de voluntad cuando se trata de un silencio
circunstanciado.
Fuera de los casos contemplados en la ley, el silencio, segn la opinin general,
constituye una manifestacin de voluntad cuando va acompaado de otras
circunstancias que permitan considerarlo, sin ambigedades, como la expresin
de la voluntad de una persona. Esto es lo que se llama el silencio
circunstanciado.
As, la existencia entre las partes de relaciones o negocios anteriores o de un
contrato que est en ejecucin es considerada por la jurisprudencia francesa
como una circunstancia que autoriza para interpretar como aceptacin el
silencio del destinatario hacia su cliente habitual que le pide o le enva
mercaderas o le hace un encargo comprendido en esas relaciones.
42

Existen otros efectos del silencio en materia jurdica:

1) El silencio puede constituir fuente de responsabilidad delictual o
cuasidelictual.
Ejemplo:
Caso del ART 2314 CC que nos dice: "El que ha cometido delito o cuasidelito
que ha inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la
pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito". (El que debiendo
hablar calla con dolo o con negligencia y causa dao a otro, comete un delito o
cuasidelito civil y debe indemnizar el dao causado, basado en el artculo
anterior).
2) El silencio puede originar responsabilidad contractual, basado en el ART
1858 CC que nos habla de los vicios ocultos o redhibitorios.

Art. 1858. Son vicios redbibitorios los que renen las calidades siguientes:
1. Haber existido al tiempo de la venta;
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o
slo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos
el comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos
precio;
3. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya
podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador
no haya podido fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio.
3) El silencio es tambin fundamento de la prescripcin extintiva, establecido
en el ART 2514 CC.
La prescripcin instintiva es un modo de extinguir acciones ajenas, derechos
ajenos, por no haberse ejercitado stos durante un lapso de tiempo. Supone
que cuando el acreedor guarde silencio no ejerce su derecho. (La prescripcin
supone el silencio del acreedor.)
4) El silencio puede ser fundamento de responsabilidad penal, en los delitos por
omisin, el silencio es el fundamento de la institucin de la caducidad, extingue
un derecho por su no ejercicio dentro de un determinado plazo sealado por la
ley.
5) El silencio tambin origina aspectos procesales en la institucin procesal de

la prescripcin.

43

Finalmente, puede enunciarse la siguiente frmula general en esta materia:

El silencio produce efectos jurdicos cuando quien calla pudiendo y debiendo
hablar no lo hace.
En este caso, se entiende que consiente la persona que guarda silencio.
b) Que la voluntad sea seria.
Ya dijimos que para que la voluntad exista debe exteriorizarse, ahora nos
detendremos en que la voluntad debe ser seria.
Que la voluntad sea seria significa que mediante ella se persigue producir
efectos jurdicos amparados por el Derecho, es decir, mediante la manifestacin
de voluntad debe irse tras la consecucin de un fin prctico y un fin jurdico
amparado por el Derecho.
La voluntad es seria cuando se emite por persona capaz y con el
propsito de crear un vnculo jurdico; es decir, en el sentido de
perseguir efectivamente un fin reconocido o tutelado por el derecho.
No es seria la voluntad "jocandi causa", o sea, la voluntad que se manifiesta en
broma.
Tampoco es seria la voluntad que se manifiesta en el teatro, como por
ejemplo: el contraer matrimonio en una obra.
El ART 1465 CC establece que la condonacin del dolo futuro no vale, es decir,
no puede renunciarse anticipadamente a los efectos del dolo. Esta regla
persigue muchas finalidades, porque si se permitiera condonar el dolo futuro,
se estara desterrando la buena fe de las relaciones jurdicas, y esta clusula
sera una clusula de estilo en todos los contratos, pero tambin la ley al
prohibir la condonacin del dolo futuro vela por la seriedad de la manifestacin
de voluntad.
B.1.- Desacuerdo entre la voluntad real y la voluntad declarada.
Cuando la declaracin es la exteriorizacin fiel de la voluntad real o interna no
hay ningn tipo de problema. Sin embargo, cuando hay desacuerdo entre una
y otra la visin cambia considerablemente.
La disconcordancia entre la voluntad real y la declarada puede ser:
44

1.- Disconcordancia conciente.

2.- Disconcordancia inconsciente.
1.- Disconcordancia conciente:
Es aquella conocida por la partes, pues han sido ellas las que la han buscado
de forma deliberada, mediante una declaracin emitida sin la seriedad
necesaria.
En este caso existe una falta intencional de voluntad real.
Se distinguen tres hiptesis:
1.1.- La reserva tcita o reserva mental.
1.2.- La declaracin iocandi causa.
1.3.- La simulacin.
1.1.- La reserva tcita o reserva mental.
Hay reserva tcita o mental cuando el declarante, a sabiendas de lo que ha
declarado no responde a su intencin y reserva en secreto o en su mente su
verdadera voluntad.
El acto jurdico es plenamente vlido.
Para que la reserva mental vicie el acto, es preciso que el destinatario de la
declaracin sepa que la voluntad verdadera no es la manifestada, por lo tanto,
no se cumple con el requisito de seriedad.
La reserva tcita estara reconocida en nuestra legislacin por la aplicacin del
principio general de la presuncin de seriedad de los actos jurdicos
unnimemente aceptado.
El CC Alemn lo reconoce de forma expresa.
1.2.- La declaracin iocandi causa.
En la declaracin iocandi causa la falta de seriedad se manifiesta de forma
evidente, de modo que no pasa inadvertida por la otra parte.
Por ejemplo, una declaracin hecha en broma, promesas con inconsistencias
evidentes.
Al contrario que la reserva mental, la declaracin iocandi causa impide la
formacin del acto jurdico y que produzca derechos y obligaciones.
45

1.3.- La simulacin.
La simulacin es la declaracin de un contenido de voluntad que no es real,
emitido concientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la
persona a quien va dirigida la declaracin, para producir con fines de engao la
apariencia de un acto jurdico que no existe o es distinto del que realmente se
ha llevado a cabo.
Se diferencia con la reserva mental en que en la simulacin existe acuerdo con
la parte o persona a que se dirige la declaracin.
Como todos los actos se presumen verdaderos mientras no se rinda prueba en
contrario, la simulacin no es causa de invalidez del acto jurdico.
1.3.1.- Tratamiento que le da el Cdigo Civil.
No est contemplada expresamente, pero s est recogida en el artculo 1707
CC a propsito de la prueba de las obligaciones:

Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pblica, no producirn efectos contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado
razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se
alteren en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud haya obrado un
tercero.
De este artculo es posible extraer dos principios fundamentales:
1.-La simulacin, en principio, es lcita. Las partes pueden pactar privadamente
las consecuencias jurdicas de un acto que se exterioriza con otra forma.
2.- Los actos simulados no pueden perjudicar a terceros, ya que dichos actos
les son inoponibles.
Principio de la apariencia: el derecho le otorga valor a la apariencia que induce
a actuar de una determinada manera a quin est de buena fe.
1.3.2.- Clasificacin de la simulacin.
A.- Simulacin lcita e ilcita:
Lcita. La que no persigue fines dolosos o perjudiciales.

46

Ejemplos: Disponer en un contrato de compraventa que el precio se encuentra

pagado, en circunstancias que se ha dejado en custodia de un tercero y que no
ser liberado sino contra la inscripcin del inmueble.
Ilcita. Es aquella que tiene por objeto fines dolosos o de perjudicar a terceros.
Ej.: persona endeudada vende a un amigo sus bienes a un precio nfimo para
defraudar acreedores.
B.- -Simulacin absoluta y relativa.
Absoluta. El acto simulado no esconde otro. Es la mera apariencia de la
celebracin de un acto jurdico.
Relativa. El acto simulado tapa otro disimulado en razn de sujetos, tipo de
acto, condiciones.
Ej. Compraventa a un precio vil (acto simulado), pero en verdad lo que se
pretenda hacer era una donacin (acto disimulado)
1.3.3.- Efectos de la simulacin.
Absoluta. El acto simulado es nulo por falta de consentimiento, el acto simulado
es nulo de nulidad absoluta.
Sin perjuicio de lo anterior un tercero puede pedir la vigencia del vnculo del
acto invocando el artculo 1707 CC.
Ejemplo: Persona endeudada que enajena a un amigo; el tercero que adquiera
de este amigo podr oponer a las partes la vigencia y validez de la
compraventa.
Relativa. Entre las partes vale el acto real, pero no pueden oponerlo a terceros.
En otras palabras, la voluntad real se sobreponme a la falsa, la cual valdr
entre las partes, y el acto simulado carece de valor. Frente a terceros el acto
simulado se considera vlido.
Accin de simulacin.
Concepto. Es una accin personal y declarativa que permite a terceros hacer
primar la voluntad real de las partes por sobre el acto simulado.
Discusin en torno a la prescripcin.

47

El plazo se comienza a contar desde el momento en que se tiene conocimiento

del acto disimulado u oculto.
Parece existir consenso en que s prescribe en el plazo de las acciones ordinaria
(5 aos).
Hay quienes sealan que es imprescriptible, sin embargo a ellos se opone el
principio general que declara que todas las acciones son prescriptibles, excepto
las que expresamente el legislador establece como imprescriptibles.
2.- Disconcordancia inconciente:
Es aquella de que las partes no se dan cuenta. Se expresa una voluntad distinta
a la que en realidad se tiene. En este caso estamos en presencia de un error
esencial, obstativo o impropio.
Ejemplo: Por ejemplo, si quiero comprar un candelabro de oro y por distraccin
le sealo al vendedor un candelabro de bronce, hay error obstativo.
Nota: El error obstativo recae sobre la declaracin de voluntad.
El error-vicio o error-nulidad, recae sobre la voluntad interna, es decir, es un
conocimiento falso que influye sobre la gestacin de la voluntad interna.
En el caso del error esencial hay ausencia total de voluntad cuando la persona
o las personas que celebran un acto jurdico incurren en l.
Las personas incurren en un error de magnitud que impide la generacin del
acto jurdico.
Hay error esencial cuando:
1.- Recae sobre la naturaleza del acto o contrato. (Ej. Juan entiende
prestar una cosa a Pedro y ste cree que se trata de una donacin).
2.- Recae sobre la identidad de la cosa especifica de que se trata. (Ej.
El vendedor entiende vender un caballo en particular y el comprador otro).
3.- Recae sobre la causa de la obligacin. (Ej. Una persona que se cree
responsable de haber ocasionado un dao, se obliga a repararlo. Una persona
se compromete a otorgar una pensin de alimentos a un nio creyendo que es
su hijo).
De acuerdo al 1453 CC. El error obstculo o esencial vicia el consentimiento,
pero en realidad impide que se produzca un acuerdo de voluntades, por lo
tanto, impide la existencia del acto mismo.
48

3.- La voluntad en los actos jurdicos bilaterales

La formacin del Consentimiento:
3.1.- El consentimiento.
El concepto de consentimiento viene del latn consentire (cum: compaa
sentire: sentir).
Entonces el consentimiento es sentir con otro, tener un mismo sentimiento.
Nos da la idea que dos o ms personas quieren la misma cosa, que se ponen
de acuerdo.
El acto jurdico bilateral slo surge a la vida del Derecho mediante la
concurrencia de dos actos jurdicos unilaterales; a saber: la oferta y la
aceptacin.
3.2.- Reglamentacin en la legislacin chilena.
El CC. no se refiere a ella, aludiendo al consentimiento partiendo de la base de
que est ya formado.
El C. de Comercio en cambio, en sus Art.. 97 a 108, regula detalladamente
la materia.
Dichas normas se aplican tambin al Derecho Civil, a pesar de estar contenidas
en un Cdigo especial, porque son por su naturaleza generales y deben por
tanto tener una aplicacin general. Por lo dems, en el mismo Mensaje con que
el ejecutivo present el proyecto de C. de Comercio al Congreso, se dice que en
lo relativo a la formacin del consentimiento, el C. de Comercio viene a llenar
un sensible vaco de nuestra legislacin comercial y civil.
Adems, no hay ningn inconveniente en aplicar por analoga las reglas
especiales frente al silencio de una ley general, y el juez al aplicar en materia
civil las reglas sobre la formacin del consentimiento, est aplicando el ART 24
CC que nos dice que cuando no pueden aplicarse las reglas sobre
interpretacin precedente, se interpretarn los pasajes oscuros de la ley del
modo que es ms conveniente que aparezca al espritu general de la legislacin
y a la equidad natural. Si este artculo se aplica cuando no se pueden aplicar
las reglas de la interpretacin, con mayor razn se va a aplicar cuando existe
una laguna legal.

49

3.3.- LA OFERTA:
La oferta es un acto jurdico unilateral por el cual el oferente propone la
celebracin de un contrato o de otra convencin.
La oferta es un acto jurdico por el cual una persona propone a otra la
celebracin de un contrato en trminos tales que para ste quede perfecto ,
basta con que el destinatario de la oferta simplemente la acepte. (AlessandriSomarriva)
La persona que hace la oferta, propuesta o policitacin recibe el nombre de
oferente, proponente o policitante.
3.3.1.- Clases de oferta:
1.-Expresa (verbal o escrita) o tcita.
2.-A persona determinada o indeterminada.
3.-Completa o incompleta.
1.- La manifestacin de la oferta puede ser:
Expresa (Verbal o escrita) o tcita
La oferta es expresa cuando se hace en trminos formales explcitos, en forma
verbal o escrita.
As lo establece el cdigo de comercio en sus ARTS 97 y 98, el ART 97 se
refiere a la propuesta verbal y el 98 a la escrita.
La oferta es tcita cuando el oferente o proponente ejecuta un hecho que
supone inequvocamente su voluntad de celebrar un contrato determinado.
Por ejemplo, el exhibir mercaderas en un negocio sealando el precio.
Circulacin de vehculos de servicio pblico (ofrece celebrar un contrato de
transporte)
2.- A persona determina o indeterminada.
Se hace a persona determinada cuando se dirige a un sujeto individualizado, se
a o no conocido por el oferente.
Se hace a persona indeterminada cuando va dirigida a un pblico generalizado,
y no a una persona en particular, en trminos que cualquiera puede aceptarla,
y el que la acepte tendr derecho a exigir el cumplimiento del contrato
50

Si la oferta no se dirige a personas determinadas (sera un reclame, una

propaganda), como por ejemplo, las mercaderas de un supermercado o las
mercadera en la vitrina de una tienda.
Nota: no confundir con la promesa de celebrar un contrato.
3.- Completa o incompleta.
Las ofertas completas, son aquellas que determinan adecuadamente todos los
aspectos del contrato propuesto.
Las ofertas incompletas, es decir, aquellas que no especifican todas las
condiciones del contrato propuesto, no son propiamente ofertas.
Constituyen tan solo invitaciones a formular ofertas o meras informaciones
destinadas a orientar a los interesados y a provocar de su parte eventuales
propuestas.
A estas ofertas impropias se refiere el art. 105 del C. de Comercio.
El ART 105 del cdigo de comercio dice: "las ofertas indeterminadas contenidas
en circulares, catlogos, notas de precio corrientes, prospectos, o en cualquier
otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace.
Pero, en el caso de que estos catlogos se enven a personas determinadas, no
obligan al oferente a menos que se cumplan las siguientes circunstancias:
1) Que los efectos no se hayan enajenados al tiempo de la demanda.
2) Que los efectos no hayan sufrido variacin en el precio, pero aqu hay una
modificacin introducida por la ley de proteccin al consumidor, que obliga a
conservar o mantener el precio avisado o exhibido al pblico.
3) Es menester que los efectos existan en el domicilio del oferente.
4) La oferta debe ser completa, esto significa que el contrato contenga todos
los elementos que se propone celebrar; basta con sealar los elementos
esenciales. Los elementos de la naturaleza se entienden incorporados y los
elementos accidentales no se entienden incluidos, a menos que el oferente los
exprese.
Los elementos esenciales especiales del contrato de compraventa, que nos
permite diferenciarlo de otro contrato son el precio y la cosa. Del contrato de
depsito es un elemento esencial especial la gratuidad. La ausencia de un
elemento esencial especial acarrea la nulidad absoluta o la inexistencia del acto
o contrato o su derivacin en otro distinto, con una calificacin jurdica distinta
de la que le han dado las partes.

51

3.3.2.- Requisitos de la oferta:

1.- Debe formularse por una persona capaz;
2.- Debe hacerse con la intencin de producir un vnculo jurdico;
3.- Debe exteriorizarse: Debe manifestarse (Expresa, Tcita)
4.- Debe ser completa;
5.- Debe ser voluntaria;
6.- Debe estar exenta de vicios; y
7.- Debe ser dirigida a un destinatario y comunicarse a ste (Persona
determinada o indeterminada).
La oferta es un acto jurdico unilateral recepticio, de tal manera que mientras
no sea comunicado y no est en conocimiento de la persona a quien se dirige,
no produce efecto alguno.
4.- LA ACEPTACIN
4.1.- Concepto:
La aceptacin es la declaracin de voluntad que aprueba pura y simplemente la
oferta mientras sta est vigente.
Es un acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien va dirigida la oferta
manifiesta su conformidad con ella. La persona que
acepta la oferta se llama aceptante
4.2.- Clases de aceptacin.
1.- Verbal o escrita.
2.- Expresa o tcita:
Es expresa cuando se efecta en trminos formales y explcitos (en forma
verbal o escrita) y es tcita cuando el destinatario de la oferta realiza un hecho
que inequvocamente hace suponer su intensin de aceptar.

52

Ser tcita, por ejemplo, cuando el aceptante realiza un acto relacionado con
un encargo que se ha hecho, y que importa aceptar el contrato de mandato
(art. 2124, 2); o cuando se recibe por parte del arrendador, con posterioridad
al trmino del contrato de arrendamiento, la renta correspondiente a cualquier
perodo posterior a dicho trmino, aceptando tcitamente con ello la renovacin
del contrato respectivo (tcita reconduccin, artculo 1956, inciso 3 del Cdigo
Civil).
La aceptacin tcita produce los mismos efectos y est sujeta a las mismas
reglas que la expresa (art. 103 del C. de Comercio).
El silencio no constituye aceptacin, a menos que la ley lo establezca
expresamente, como ocurre en los Casos de el ART 2125 CC que ya analizamos
al tratar del silencio como manifestacin de voluntad.
3.- Pura y simple o condicional:
Es pura y simple la aceptacin, cuando implica adhesin a la oferta en los
mismos trminos en que sta fue formulada.
Es condicional, cuando contiene reservas o modificaciones que alteran los
trminos de la oferta, es decir, cuando no hay concordancia absoluta entre
oferta y aceptacin.
Ejemplo: el oferente ofrece al destinatario 1000 sacos de trigo, y ste contesta
s, pero compro 500.
La aceptacin condicional importa una nueva oferta (art. 102 del C. de
Comercio). Si el oferente acepta las modificaciones, pasa a ser aceptante de la
oferta modificada y la persona que acept condicionalmente queda como nuevo
oferente.
4.3.- Requisitos de la aceptacin:
1.- Hacerse mientras la oferta est vigente.
2.- Debe ser oportuna y
2.- Ser pura y simple.
1.- Vigencia de la oferta.
La oferta puede dejar de estar vigente por dos causas: por la retractacin y por
la caducidad.
53

Hay retractacin cuando el oferente revoca o deja sin efecto la oferta.

Hay caducidad cuando el proponente muere, se incapacita legalmente. por
quiebra de ste y por el transcurso de los plazos fijados por la ley, o el
vencimiento del plazo convencional fijado para aceptar la oferta.
Si el oferente muere antes de la aceptacin, caduca la oferta. Por lo tanto
no existira contrato y nada transfiere a sus herederos. Pero, en el caso que
muriese antes de vencerse un plazo fijado para esperar la contestacin, segn el
profesor Gabriel Palma, si pasara a los herederos del oferente, aunque hay
quienes piensan lo contrario porque no se form ningn contrato.
La oferta caduca por la incapacidad sobreviviente del oferente, porque
para la validez del contrato se requiere que al momento de su celebracin, se
cumplan con todos los Requisitos legales, y ste es uno de ellos. El contrato no
sera eficaz y adolecera de nulidad relativa.
Aunque no lo seale la ley, tambin caduca por quiebra del oferente.
Porque declarado en quiebra el fallido (persona declarada en quiebra), pierde la
administracin de sus bienes, como efecto del "desasimiento de los bienes del
fallido", pasando el sndico de quiebras a administrar estos bienes.
Tanto una como otra (retractacin o caducidad) impiden la formacin del
contrato y del consentimiento, si se producen antes que se manifieste la
aceptacin, conforme al art. 101 del C. de Comercio.
En este punto, nuestra legislacin sigue la doctrina clsica, en virtud de la cual
el oferente no queda ligado por su oferta, salvo cuando expresamente ha fijado
un plazo de espera.

El mismo principio queda de manifiesto en el art. 99 del C. de Comercio, al

expresar que el oferente puede arrepentirse en el tiempo que media entre la
formulacin o envo de la propuesta y la aceptacin. Cuando tal acontece, se
habla de retractacin tempestiva, o sea, dentro de tiempo.
La retractacin debe ser expresa, ya que sta no se presume.
An estando en presencia de una retractacin tempestiva, el proponente
(oferente) incurre en responsabilidad, (en este caso "responsabilidad

54

precontractual" para unos; es la conclusin ha que ha llegado la doctrina, y

para otros autores sera "responsabilidad legal".
No puede haber responsabilidad contractual porque ste no existe y tampoco
delictual por que el proponente no ha hecho nada ilcito.)
De acuerdo con el ART 100 del cdigo de comercio, debe indemnizar al
destinatario los gastos en que hubiere incurrido con motivo de la
oferta, y los daos o perjuicios que la oferta le hubiere ocasionado. De
acuerdo con este mismo artculo, el proponente se exonera de toda
responsabilidad, cumpliendo con el contrato.
Para algunos, el fundamento de esta obligacin del proponente emanara del
abuso del derecho (Alessandri). En efecto, el proponente est facultado para
retractarse, pero no puede originar daos al patrimonio ajeno; en caso
contrario, habra un abuso del derecho y procede
indemnizar los perjuicios.
Para otros, se tratara de un caso de responsabilidad precontractual.

4.4.- Oferta que por s sola obliga:

Hay en nuestra legislacin casos excepcionales en que por una declaracin
unilateral de voluntad, una persona resulta obligada.
En el mbito de la formacin del consentimiento, el proponente, por obra de su
sola voluntad, no puede retractarse de su oferta por cierto tiempo, aun cuando
no haya sido aceptada.
La regla general es que el proponente pueda arrepentirse entre la formulacin
de la propuesta y la aceptacin.
Pero no puede hacerlo si al formular la oferta, se hubiere comprometido a
esperar una contestacin o a no disponer de la cosa objeto del contrato
propuesto, sino despus de desechada la oferta por el destinatario o de
transcurrido un determinado plazo (art. 99 del C. de Comercio).
Este es un caso de declaracin unilateral de voluntad.
El proponente queda obligado, por obra de su sola voluntad, ya que el
destinatario nada ha manifestado todava.

55

Surgen en este caso las siguientes interrogantes:

Qu ocurre si el oferente muere o se incapacita legalmente?
Estn obligados sus representantes o herederos a celebrar el contrato?
Para Alessandri, la respuesta es negativa, porque el art. 99 del C. de Comercio
es de carcter excepcional y por lo tanto su interpretacin debe ser
restrictiva.
As, en los casos de muerte o incapacitacin del proponente (que son los casos
de caducidad de la oferta), el contrato no se celebrar aunque la oferta hubiere
sido formulada obligndose a esperar un plazo para la aceptacin.
Y en estas hiptesis, la no formacin del consentimiento no trae
responsabilidad alguna para el oferente incapacitado o para sus herederos,
pues el nico caso contemplado por la ley en que el oferente responde de los
gastos o perjuicios causados al destinatario, es el del art. 100 del C. de
Comercio.
Para otros, sin embargo, la obligacin de no retractarse, como toda obligacin
que no es personalsima, pasa a los herederos del oferente y subsiste mientras
el plazo est pendiente.
Los partidarios de esta segunda doctrina agregan en abono de la misma que la
norma que establece la caducidad de la oferta por muerte del proponente antes
de la aceptacin del destinatario (art. 101 del C. de Comercio), debe
interpretarse en armona con la norma que reconoce el nacimiento de la
obligacin de no retractarse cuando se ha fijado un plazo por el
proponente para celebrar el contrato (artculo 99 del C de Comercio).
2 La aceptacin debe ser oportuna.
La aceptacin, para generar el contrato, debe ser tambin oportuna.
Es oportuna, en trminos generales, cuando se da dentro del plazo legal
o voluntario sealado por el proponente.
Los plazos legales para que la aceptacin sea oportuna varan, segn la
propuesta sea:
Verbal o Escrita.

56

Oferta Verbal: Si la oferta es verbal, la aceptacin ha de darse en el acto de

conocerse la oferta (art. 97 del C. de Comercio).
Oferta Escrita: Si la oferta es escrita:
1.- Deber aceptarse dentro de 24 horas si el destinatario reside en el mismo
lugar que el proponente, o
2.- A vuelta de correo, si estuviese en otro diverso (art. 98 del C. de Comercio).

A vuelta de correo, segn el Diccionario de la Real Academia, significa por el

correo inmediato, sin perder da.
VENCIDOS LOS PLAZOS, LA PROPUESTA SE TENDR POR NO HECHA, AUN
CUANDO HUBIERE SIDO ACEPTADA (art. 98 del C. de Comercio).
Si la oferta, verbal o escrita, se ha formulado por un plazo, la aceptacin es
oportuna si se da dentro del trmino sealado por el oferente.
Si la aceptacin se da oportunamente, dentro de los plazos sealados, el contrato
nace, aunque la aceptacin llegue a conocimiento del proponente despus del
vencimiento del plazo.
Los plazos que fija la ley no son para que el oferente tenga conocimiento de la
aceptacin, sino para que la aceptacin se exprese.
EL ART. 101 DEL C. DE COMERCIO SEALA QUE EL CONTRATO SE FORMA
CUANDO SE DA LA ACEPTACIN Y NO CUANDO STA LLEGA AL CONOCIMIENTO
DEL PROPONENTE.
En el mismo sentido, los arts. 97 y 98 del C. de Comercio se refieren al
otorgamiento de la aceptacin y no al conocimiento de ella por el proponente.
Nota:
En tal sentido, una sentencia ha establecido que corresponde al aceptante
probar la EMISIN de la aceptacin y la LLEGADA de sta a poder del oferente.
LA ACEPTACIN INOPORTUNA, extempornea, ES INEFICAZ, no tiene la
virtud de generar el contrato.
3 La aceptacin debe ser pura y simple.

57

Para que se genere el consentimiento, el destinatario de la oferta debe

aceptarla en todos sus puntos y en forma absoluta.
En caso contrario, el consentimiento no se formar.
Si el destinatario modifica la oferta, hay en realidad una nueva proposicin
Nueva Oferta (Art.. 101 y 102 del C. de comercio).
4.4.- Momento y lugar de la formacin del consentimiento.
4.4.1.- Determinacin
consentimiento.

del

momento

en

que

se

forma

el

Debemos distinguir respecto a:

Contratos entre presentes y
Contratos entre ausentes.
Para distinguir si estamos en presencia de un Contrato entre presentes o
ausentes se atiende a dos puntos de vista:
1.- Si ambas partes se encuentran reunidas en el mismo lugar (Somarriva); y
2.- Si la aceptacin puede o no ser conocida por
inmediatamente de ser emitida por el destinatario. (Alessandri)

el

OFERENTE

1.- De acuerdo a los que atienden al primer punto de vista, contratos entre
presentes son los que se celebran entre personas que se encuentran
reunidas en un mismo lugar, que estn una frente a la otra; y
Contratos entre ausentes son los que se celebran entre personas que se
encuentran en distintos lugares.
2.- Conforme al segundo criterio, contratos entre presentes son aquellos en que la
aceptacin puede ser conocida por la otra parte inmediatamente, al
tiempo de ser emitida, y
Contratos entre ausentes aquellos en que la aceptacin puede ser conocida
por el oferente slo despus de cierto tiempo de ser formulada.
Prcticamente todos los contratos pueden celebrarse entre ausentes.

58

Excepcionalmente, el matrimonio exige que los contrayentes estn presentes

ante el Oficial del Registro Civil, sea personalmente, sea a travs de
mandatarios.
A.- Momento en que se forma el consentimiento en los contratos entre
presentes.
En este caso, no hay problema alguno para determinar el momento:
EL CONSENTIMIENTO SE FORMA CUANDO SE DA LA ACEPTACIN, puesto que
ambas partes se encuentran frente a frente o en comunicacin directa (art. 97
del C. de Comercio).
B.- Momento en que se forma el consentimiento en los contratos entre
ausentes.
En el Derecho comparado, es posible apreciar diferentes teoras que se han
formulado, dado que no todas las legislaciones contemplan una solucin
expresa, como s lo hace nuestro C. de Comercio.
Cuatro teoras se han formulado:
1.2.3.4.-

Teora
Teora
Teora
Teora

de
de
de
de

la
la
la
la

declaracin o aceptacin.
expedicin.
informacin o conocimiento.
recepcin.

1.- Teora de la declaracin o aceptacin:

Se afirma que el consentimiento se forma desde el momento en que el
destinatario de la oferta da su aceptacin, aunque sta no sea conocida por el
oferente.
El consentimiento NO se produce por el conocimiento recproco de las
voluntades de los declarantes, sino por el simple acuerdo de las voluntades
exteriorizadas o manifestadas.
2.- Teora de la expedicin:
Los partidarios de esta teora exigen cierta seguridad de irrevocabilidad de la
declaracin de aceptacin.
Su expedicin o envo seala el momento en que el consentimiento se
forma.

59

3.- Teora de la informacin o del conocimiento:

Para esta teora, el consentimiento existe slo cuando el proponente ha
recibido la aceptacin y ha tomado conocimiento real y efectivo de
ella.
4.- Teora de la recepcin:
En el marco de esta teora, el consentimiento se forma cuando la aceptacin
ha llegado a su destino, sin que importe si el proponente tom conocimiento
de ella, pues lo lgico es que lea la correspondencia una vez recibida.
LA LEGISLACIN CHILENA ACOGE LA TEORA DE LA DECLARACIN O
ACEPTACIN:
DADA LA ACEPTACIN, EL ACTO QUEDA PERFECTO, AUNQUE AQUELLA SEA
IGNORADA POR EL PROPONENTE; as lo prueban varias disposiciones:
El art. 99 del C. de Comercio: dispone que el proponente puede arrepentirse en
el tiempo que media entre el envo de la propuesta y la aceptacin
(No dice entre el envo de la oferta y el envo de la aceptacin, como dira el
artculo si se hubiera pronunciado por la teora de la expedicin; ni tampoco
dice entre el envo de la oferta y la recepcin o conocimiento de la aceptacin,
como dira si se hubiere inclinado por las
teoras homnimas).
El art. 101 del C. de Comercio corrobora lo anterior:
Queda en claro que basta manifestar la voluntad de aceptar (Dada la
contestacin...); asimismo, la retractacin y la caducidad deben concurrir
antes de darse la aceptacin (y no antes de enviarse sta, como se dira si
se siguiese la teora de la expedicin).
El art. 104 del C. de Comercio:
Se entiende que en la residencia del que acepta, se dio la aceptacin y
perfeccion el consentimiento.
EXCEPCIONES A LA REGLA GENERAL SOBRE EL MOMENTO EN QUE SE
PERFECCIONA EL CONTRATO:

60

1.- La norma del art. 101 del C. de comercio no es de orden pblico; por
tanto, las partes pueden convenir que el contrato se perfeccione en un
momento distinto del sealado por la ley.
2.- Tambin constituyen excepcin los siguientes contratos, por expresa
disposicin de la ley:
Contratos reales: se entienden celebrados en el momento de la entrega o
tradicin de la cosa;
Contratos solemnes: se entienden celebrados en el momento en que se
cumple la solemnidad.
3.- Tratndose de las donaciones irrevocables, el CC., en el art. 1412, sigue
la teora del conocimiento.
En consecuencia, la regla general del art. 101 del C. de Comercio:
SE APLICA EXCLUSIVAMENTE A LOS CONTRATOS CONSENSUALES.
IMPORTANCIA PRCTICA DE LA DETERMINACIN DEL MOMENTO EN
QUE SE FORMA EL CONSENTIMIENTO:
1 Las condiciones o requisitos de existencia y de validez del contrato, y
especialmente la capacidad, deben apreciarse al tiempo de la formacin del
consentimiento.
2 Conforme al art. 22 de la Ley sobre efecto retroactivo de las leyes, se
entienden incorporadas al contrato las leyes vigentes al tiempo de su
celebracin.
3 La formacin del consentimiento PONE FIN AL DERECHO DE REVOCAR LA
OFERTA.
4 Para algunos autores, determina si hubo o no objeto lcito. As, en el
contrato de compraventa, habra objeto ilcito si el bien sobre el cual recay el
contrato haba sido embargado previamente (art. 1464 N 3 del CC).
Siguiendo a Eugenio Velasco, no habra tal objeto ilcito, pues el art. 1464 se
refiere a la enajenacin y no a la venta.

61

5 La formacin del consentimiento fija el punto de partida de la prescripcin o

la caducidad de ciertas acciones:
por ejemplo, art. 1896 del CC, respecto de la accin originada por la lesin
enorme; artculo 1880, respecto de la accin resolutoria emanada del pacto
comisorio; artculo 1885, accin que emana del pacto de retroventa; artculo
2468, accin pauliana o revocatoria.
6 Las obligaciones de las partes contratantes, deben cumplirse
inmediatamente despus de perfeccionado el contrato, a menos que
estipularen otra cosa (as, por ejemplo, artculo 1826 del Cdigo Civil, a
propsito del contrato de compraventa).
4.4.2.- Lugar en que se perfecciona el consentimiento.
1.- Importancia prctica:
1 Fija la competencia de los tribunales.
2 Determina la legislacin de qu pas es aplicable.
3 En los casos en que la voluntad de las partes puede interpretarse por los
usos o la costumbre, el lugar del perfeccionamiento del contrato es el que
seala el uso o la costumbre que tiene cabida, ya que uno y otra pueden variar
de uno a otro pas e incluso de una a otra regin de un mismo pas (arts. 1546,
1563 y 1564 del CC.)
2.- El problema del lugar en que se perfecciona el consentimiento,
Este problema surge en los CONTRATOS ENTRE AUSENTES (llamados
tambin por correspondencia) y cuando las partes nada han dispuesto.
Al respecto, se han formulado en el Derecho comparado las mismas teoras que
se refieren al momento en que se perfecciona el consentimiento.
1.2.3.4.-

Teora
Teora
Teora
Teora

de
de
de
de

la
la
la
la

declaracin o aceptacin.
expedicin.
informacin o conocimiento.
recepcin.

En todo caso, el C. de Comercio, en su art. 104, se inclina por la teora de la

declaracin o aceptacin.

62

4.5.- Contratos celebrados mediante intermediarios.

Pueden darse dos hiptesis:
3.1) Si los intermediarios son representantes de las partes, es como si stas
celebraran el contrato (art. 1448 del CC).
3.2) Si el intermediario no inviste la representacin de las partes, se aplicar el
art. 106 del C. de Comercio, que dispone que el contrato propuesto por el
intermedio de corredor se tendr por perfecto desde el momento en que los
interesados aceptaren pura y simplemente la propuesta.
4.6- Los contratos de adhesin.
Normalmente, en el proceso de formacin del consentimiento, cada parte
contribuye a fijar las reglas del contrato, discutiendo las condiciones propuestas
por la otra. Pero hay contratos en los cuales no hay margen para discusin alguna,
pues una de las partes, el oferente, fija de antemano todas las condiciones del
contrato; la otra parte slo puede adherir a ellas o rechazarlas en bloque.
Cuando las partes tienen la oportunidad de intercambiar puntos de vista
acerca del contenido de las clusulas del contrato, se habla de contratos
de libre discusin.
Cuando no existe tal posibilidad, nos encontramos ante contratos de
adhesin.
Las principales caractersticas de stos ltimos son:
1 Se trata de contratos estrictos o rgidos, en el sentido que el adherente nada
puede cambiar, se encuentra ante un "contrato-tipo".
2 Son generales o impersonales, van dirigidos al pblico en general.
3 La oferta se formula por un determinado plazo.
Nuestro CC. no reglamenta los contratos de adhesin, pero cada da han ido
cobrando mayor fuerza.
Por ejemplo: los contratos suscritos con Isapres, Administradoras de Fondos de
Pensiones, compaas de seguros, de cuenta corriente bancaria, de lneas de
crdito bancarias o abiertas en casas comerciales, etc. Responden estos

63

contratos a la masificacin de dichas relaciones jurdicas, a la exigencia de una

rpida conclusin y a la necesidad de unificar relaciones semejantes.
En parte como un modo de impedir o al menos morigerar la eventual inequidad
que supone para una de las partes el contrato de adhesin, se promulg la Ley
nmero 19.496, que establece normas sobre proteccin de los derechos de los
consumidores.
En el marco de esta ley, se define el contrato de adhesin como aqul
cuyas clusulas han sido propuestas unilateralmente por el proveedor sin que el
consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su contenido.4.- La voluntad exenta de vicios.
Seala el art. 1451 del CC. que los vicios de que puede adolecer la voluntad o
el consentimiento, son:
El error,
La fuerza y
El dolo.
En determinados casos, segn algunos autores, puede agregarse la lesin.
No obstante que el art. 1451 se refiere a los vicios del consentimiento,
debemos entender que son vicios de la voluntad y en consecuencia pueden
presentarse en actos jurdicos unilaterales o bilaterales.
4.1. EL ERROR.
a) Concepto.
Se define como el concepto equivocado o la ignorancia que se tiene de la ley,
de un persona, de un hecho o una cosa.
An cuando no son lo mismo, nuestro Derecho equipara al ignorante con el que
incurre en error.
En sentido estricto, el primero no conoce algo; el segundo, lo conoce mal.
b) Clasificacin.

64

b.1) Se distingue en primer lugar entre ERROR DE DERECHO y ERROR DE

HECHO.
El ERROR DE HECHO es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de
una persona, de una cosa o de un hecho.
El ERROR DE DERECHO es la ignorancia o el concepto equivocado que se
tiene de una ley.
Dispone el art. 1452 del CC. que el error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento. Este precepto debemos armonizarlo con los arts. 8 y 706, 4.
El art. 1452 es una consecuencia del art. 8. De tal forma, quien ha contratado
teniendo un concepto equivocado de la ley o ignorando una disposicin legal,
no puede alegar este error para excusarse de cumplir sus obligaciones ni para
pedir la nulidad del contrato.
A su vez, el inciso 4 del art. 706 dispone que el error en materia de derecho
constituye una presuncin de mala fe, que no admite prueba en contrario
(presuncin de derecho en consecuencia, art. 47 ltimo inciso).
Excepcin: En algunos casos, sin embargo, el error de derecho vicia el
consentimiento, como acontece por ejemplo en los arts. 2297 y 2299, acerca del
pago de lo no debido.
Nos remitimos en este punto a lo expuesto al tratar de la presuncin o ficcin de
conocimiento de la ley consagrada en el art. 8.
b.2) Clases de ERROR DE HECHO y sus efectos:
Arts. 1453 a 1455.
1 Cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra.
2 Cuando recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata.
3 Cuando la substancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o
contrato, es diversa de lo que se cree.
4 Cuando recae sobre una cualidad accidental de una cosa, y esa cualidad ha sido
el principal motivo de una de las partes para contratar y ha sido conocido de la
otra parte.

65

5 Cuando la consideracin de la persona con quien se ha contratado, ha sido

la causa principal del contrato, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.
1 Cuando recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra.
2 Cuando recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata.
Los dos primeros casos, contemplados en el art. 1453, suelen calificarse por
algunos autores como CASOS DE ERROR ESENCIAL O ERROROBSTCULO.
En tales casos, se afirma que ms que un vicio de la voluntad, HABRA
AUSENCIA DE VOLUNTAD, puesto que las personas incurren en un error de
tal magnitud que no pueden generar un acto jurdico.
EL ERROR ESENCIAL IMPIDE EL ACUERDO DE VOLUNTADES.
Por ende, a juicio de algunos, el error esencial no producira la nulidad relativa
sino la INEXISTENCIA del acto o contrato o al menos la NULIDAD
ABSOLUTA.
Para otros, sin embargo, los casos de error esencial producen NULIDAD
RELATIVA, al igual que tratndose de los restantes casos de error (substancial,
accidental y en las personas), puesto que el art. 1454 expresa que el error de
hecho vicia asimismo el consentimiento..., y se refiere a casos de error
sustancial que, de acuerdo al art. 1682, producen nulidad relativa.
La palabra asimismo evidenciara que el error esencial del artculo 1453 vicia
de la misma manera el acto o contrato que el error substancial del artculo
1454.
3 Cuando la substancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o
contrato, es diversa de lo que se cree.
El tercer caso de error de hecho se refiere al llamado ERROR SUBSTANCIAL
(art. 1454, 1).
Substancia es la materia de que se compone el objeto sobre el que recae la
obligacin.

66

Un ejemplo de error en la sustancia, sera el que proporciona el Cdigo, al decir

...como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de
plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante;

Cualidades esenciales son las que dan al objeto una fisonoma propia que la
distingue de los dems.
un ejemplo de error en una cualidad esencial del objeto, sera como si por
alguna de las partes se supone comprar un caballo de carrera, y el caballo es
de tiro (en este caso, las partes no se equivocan en cuanto al caballo, sino a
una cualidad esencial del mismo), o como si por alguna de las partes se
cree comprar un vehculo todo terreno, o sea con traccin en las cuatro
ruedas, y resulta que slo tiene traccin delantera.
4 Cuando recae sobre una cualidad accidental de una cosa, y esa cualidad ha
sido el principal motivo de una de las partes para contratar y ha sido conocido
de la otra parte.
El cuarto caso se refiere al ERROR SOBRE CUALIDADES ACCIDENTALES DE
UNA COSA (ERROR ACCIDENTAL) (art. 1454, 2).
Son tales aquellas que ordinariamente son indiferentes para determinar la
voluntad o el consentimiento de las personas.
Un ejemplo, sera aqul en que se quiere comprar un automvil de cierta marca
y modelo del ao 2005, pero de color acero, y el vendedor proporciona uno de
color rojo; o si una persona compra una espada de comienzos del siglo XIX, en
la creencia que perteneci al padre de la patria Jos Miguel Carrera, y ocurre
que dicha creencia estaba equivocada.
Un error accidental vicia el consentimiento cuando concurren dos requisitos:
1.- Es el principal motivo de una de las partes para contratar;
2.- Este motivo ha sido conocido de la otra parte.
CUANDO UNA CALIDAD ACCIDENTAL HA SIDO ELEVADA A LA CATEGORA DE
ESENCIAL Y HA SIDO CONOCIDA DE LA OTRA PARTE.
5 Cuando la consideracin de la persona con quien se ha contratado, ha sido
la causa principal del contrato, y este motivo ha sido conocido de la otra parte.

67

El quinto y ltimo caso de error de hecho, es aqul que RECAE EN LAS

PERSONAS: art. 1455.
POR REGLA GENERAL,
CONSENTIMIENTO.

ESTA

CLASE

DE

ERROR

NO

VICIA

EL

Normalmente, la persona del otro contratante es indiferente para los fines que
se pretenden al contratar.
No obstante, EXCEPCIONALMENTE hay actos o contratos que se ejecutan o
celebran en consideracin a la persona, siendo sta la causa principal y
determinante del acto jurdico.
Son los llamados contratos intuito personae, aquellos en que el otro
contratante no habra contratado si se hubiere tratado de otra persona o el
autor del acto jurdico unilateral no lo habra otorgado, si sus efectos se
hubieran radicado en otra persona.
En estos casos, EL ERROR EN LA PERSONA VICIAR EL CONSENTIMIENTO.
Pero en tales casos, la persona con quien erradamente se contrat, tendr
derecho a solicitar que se le indemnicen los perjuicios en que de buena fe haya
incurrido por la nulidad del contrato.
Son contratos "intuito personae", por ejemplo, el contrato de matrimonio; la
transaccin (art. 2456); mandato, por regla general; sociedades de personas
(colectivas y de responsabilidad limitada); donacin. En el mbito de los actos
jurdicos unilaterales, el testamento (art. 1057).
Cabe sealar que basta el error de una parte, para que se vicie el acto
jurdico, como se desprende del tenor literal de los arts. 1453 y 1454 ( "Como si
una de las partes..."; como si por alguna de las partes...).
c) Sancin del error.
Sin perjuicio de lo indicado respecto del llamado ERROR ESENCIAL U ERROR
OBSTCULO (INEXISTENCIA, NULIDAD ABSOLUTA),
La generalidad de los autores sostiene que EL ERROR PROVOCA NULIDAD
RELATIVA: art. 1682, ltimo inciso (cualquier otra especie de vicio...).
d) El error comn.
68

En todos los casos anteriores, la ley se pone en la hiptesis de errores

individuales, acaecidos en relaciones jurdicas determinadas.
Distinto es el caso del llamado error comn, o sea, aqul compartido por
numerosas personas.
En tal situacin, NO HAY UN VICIO DEL CONSENTIMIENTO, sino que por el
contrario, EL ACTO JURDICO SE CONSIDERA VLIDO a pesar de no estar
estrictamente ajustado a la ley.
Se fundamenta el error comn en el inters social: se prefiere fiarse de las
apariencias compartidas por todos o por un considerable nmero de personas.
Para la doctrina, tres son los requisitos que deben reunirse para estar ante el
error comn:
1 Debe ser compartido por todas o la mayora de las personas en el lugar en
que el acto jurdico se realiza;
2 Debe ser un error excusable, descansar en un justo motivo; y
3 Debe haber buena fe en aquellos que incurren en el error.
En nuestra legislacin, estaran inspirados en el error comn, por ejemplo, los
arts. 704 N 4 (el ttulo meramente putativo); 1576, 2 (en el pago); 1013 (en
el testamento, habilidad putativa de un testigo); 2058 (contrato de sociedad);
51 de la ley de Matrimonio Civil (referido al matrimonio putativo).
Elemento comn: LA JUSTA CAUSA DE ERROR.
4.2) LA FUERZA.
a) Concepto.
La fuerza es la presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una
persona para determinarla a ejecutar o celebrar un acto o contrato.
Carlos Ducci prefiere definir la fuerza desde el punto de vista de aquel que la
sufre.

69

Dice que la fuerza es el temor que experimenta una persona debido a

una presin fsica o moral, y que la obliga a manifestar su voluntad en
un sentido determinado.
Enfatiza que la fuerza est constituida por el temor y no por el acto que la
origina. Sigue en este enfoque a Planiol y a Pescio.
b) Clases.
La fuerza puede ser FSICA O MORAL.
LA FUERZA FSICA consiste en el empleo de procedimientos violentos o
materiales (vis actual);
LA FUERZA MORAL consiste en el empleo de amenazas (vis compulsiva).
Algunos autores consideran que la fuerza, como vicio de la voluntad, es la
fuerza moral.
Tratndose de la fuerza material, hay supresin total de la voluntad de la
vctima, se reduce a sta a un estado puramente pasivo.
En tal caso, HAY FALTA DE VOLUNTAD Y NO SIMPLEMENTE CONSENTIMIENTO
viciado. Tal ocurre, por ejemplo, si alguien con ms fuerza sujeta la mano de
otro y lo obliga a firmar. Para Pescio, el mismo criterio debe aplicarse cuando la
intimidacin provoca el pnico o terror en la vctima.
La fuerza moral se traduce en amenazas dirigidas contra una persona, para
hacer que en ella nazca un temor insuperable.
c) Requisitos que debe reunir la fuerza.
1.- Injusta o ilegtima
2.- Grave
3.- Determinante
c.1) Debe ser injusta o ilegtima.
Lo es, cuando el procedimiento o la amenaza de que se vale la persona que la
ejerce, no es aceptado por la ley.
No constituye fuerza, por tanto, el anuncio o la amenaza del ejercicio legtimo
de un derecho; por ejemplo, el advertir que se ejercer una accin judicial, o el
70

obligar a un individuo que ha sustrado fondos, a firmar un instrumento

reconociendo la deuda, o amenazar con recurrir a la justicia para que se ordene
desalojar un inmueble arrendado, por no pago de las rentas.
c.2) Debe ser grave.
La fuerza es grave, cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una
persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condicin (art.
1456).
En nuestro cdigo civil la fuerza, o mejor dicho el temor que ella causa, es un
concepto relativo.
El nacimiento y la intensidad del temor dependern de la persona que amenaza
y del amenazado.
Nuestro CC. se inclina por una situacin concreta, atendiendo a las
circunstancias de hecho, an cuando tambin considera una categora
genrica: persona de sano juicio (hombre medio o normal). Se combinan
entonces aspectos subjetivos (caractersticas de las personas) con otro objetivo
(el parmetro de un hombre medio o comn).
Adems, la amenaza debe ser verosmil, debe ofrecer posibilidades de
realizarse. Un temor ridculo no constituye fuerza.
En lo que respecta al sujeto amenazado, o sujeto pasivo de la fuerza, no
queda circunscrito al contratante o autor del acto jurdico.
La ley incluye tambin a su cnyuge, ascendientes y descendientes.
La enumeracin no es taxativa en todo caso. Puede haber fuerza si la
amenaza se refiere a personas distintas.
Se afirma que en estos casos, es decir cuando la fuerza dice relacin con
personas no mencionadas en el art. 1456, el autor del acto jurdico
unilateral o el contratante que aleguen haber manifestado su voluntad a
consecuencia de la fuerza, debern probar que la amenaza referida a una
persona no citada en el artculo mencionado, le produjo una impresin fuerte.
En cambio, tratndose de las personas sealadas en el art. 1456, basta
con probar que se amenaz en forma verosmil al autor o contratante con

71

exponer a un mal irreparable y grave a una de dichas personas, para que se

repute que la fuerza produjo una impresin fuerte.
La amenaza consistente en ocasionar a cualesquiera de las personas aludidas
un MAL IRREPARABLE Y GRAVE, puede recaer tanto SOBRE LOS INDIVIDUOS
COMO SOBRE SUS BIENES.
La gravedad, en consecuencia, no puede apreciarse en abstracto, sino con
relacin a la persona que experimenta el temor.
Lo que para una persona puede constituir fuerza grave, para otra puede no
serlo.
LA FUERZA HA DE SER TAMBIN ACTUAL. Esto es, debe ser coetnea a la
manifestacin de voluntad, aunque el mal haya de realizarse en el futuro. Esta
condicin de actualidad va implcita en la gravedad.

c.3) Determinante.
La fuerza debe ser empleada con el fin de obtener la declaracin de
voluntad; sta debe ser efecto de aquella. El art. 1457 seala que la fuerza
debe emplearse "con el objeto de obtener el consentimiento".
d) Prueba de la fuerza.
Corresponde a quien la alega. La fuerza puede probarse por cualesquiera de los
medios de prueba, sin limitaciones.
e) Quien ejerce la fuerza.
Puede ejercerse por cualquier persona y no slo por el beneficiado por
ella: art. 1457.
Surge aqu una diferencia respecto al dolo (Nota: intencin positiva de inferir
injuria a la persona o propiedad de otro): tratndose del ltimo, y tratndose
de actos jurdicos bilaterales, debe ser necesariamente obra de una de las
partes para viciar el consentimiento.

72

Dos razones explican esta diferencia:

1 La mayor dificultad para defenderse de la fuerza; la vctima del dolo,
en cambio, de actuar con mayor prudencia y perspicacia, podra descubrir las
maquinaciones fraudulentas de la otra parte;
2 La ley estima que usualmente, quien pretende amenazar a otro para
celebrar un contrato o arrancar determinada declaracin de voluntad, se vale
de un tercero.
f) El temor reverencial.
El art. 1456 se refiere a esta figura, definindola como el solo temor de
desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto.
As, por ejemplo, el temor con que puede actuar el descendiente con respecto
al ascendiente, dice Josserand, es legtimo, no vicia la voluntad o el
consentimiento si est inspirado slo en el temor reverencial, no mediando
amenazas ni violencia fsica, casos en los cuales si viciara la voluntad.
g) Efectos de la fuerza.
Acreditado que sea que el autor de un acto jurdico unilateral o uno de los
contratantes, tratndose de un acto jurdico bilateral, manifest su voluntad o
prest su consentimiento movido por la fuerza, el acto jurdico ser susceptible
de declararse nulo.
En este caso, se trata de NULIDAD RELATIVA.
4.3) EL DOLO.
a) mbito de aplicacin y concepto.
El dolo puede presentarse en un triple mbito en el derecho:
1 En el otorgamiento o celebracin de los actos y contratos, es decir en el
otorgamiento de un acto jurdico unilateral o en la formacin del
consentimiento en los actos jurdicos bilaterales: el dolo es aqu un VICIO
DE LA VOLUNTAD (arts. 1451, 1458 y 1459).
2 En la ejecucin de los contratos, es decir, en la fase de cumplimiento de las
obligaciones objeto de los mismos: el dolo es aqu un agravante de la
responsabilidad contractual (art. 1558, de incurrir en dolo, se responde de los
73

perjuicios directos previstos e imprevistos; en cambio, si el incumplimiento

obedece a culpa, slo se responde de los perjuicios directos previstos; de los
indirectos, no responde ni siquiera aqul que incurri en dolo).
En este mbito, el dolo puede definirse como los actos u omisiones
intencionales del deudor para eludir el cumplimiento de su obligacin.
3 En el mbito de la responsabilidad extracontractual civil: aqu, el dolo es el
elemento constitutivo del delito civil.
La definicin legal del dolo, consignada en el art. 44, se refiere a ste ltimo rol
del dolo. (intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro)
Como vicio de la voluntad, el dolo es aquella conducta que se ejercita para
obtener una declaracin de voluntad o el consentimiento de la otra parte, o
para que esa voluntad o consentimiento se manifieste o preste,
respectivamente, en una forma determinada.
El dolo entonces, es la maquinacin fraudulenta empleada para engaar
al autor o contraparte de un acto o contrato, con el fin de arrancarle
una declaracin de voluntad o modificarla en los trminos deseados
por el individuo que acta dolosamente.
El CC. tambin se refiere al dolo en otros preceptos: por ejemplo, en el art.
2468, relativo a la accin pauliana o revocatoria (aquella que tiene el acreedor
para obtener que se revoque o rescinda un contrato celebrado entre el
deudor y un tercero en perjuicio del primero y mediando mala fe); en el art.
968 nmeros 4 y 5 (causales de indignidades para suceder); en el art. 1208 N
3 (causales de desheredamiento).
La definicin de dolo ha ido precisndose en la doctrina.
As, Von Thur lo define como la voluntad dirigida a obtener efectos contrarios
al derecho;
Pescio como el Empleo de medios engaosos, ilcitos e indebidos, destinados a
perjudicar a otra persona; y Avelino Len como los Artificios o acechanzas,
destinados a inducir o a mantener en el error, para determinar a una persona a
consentir en el acto jurdico.
LO ESENCIAL es que se trata de una maquinacin o ardid realizados con
una finalidad unvoca, la de confundir a la vctima, de manera de
obtener su declaracin de voluntad o consentimiento, en trminos

74

perjudiciales para ella, perjuicio que se traduce en un provecho que lo

recibe quien fragu el dolo o un tercero.
b) Elementos del dolo.
De las definiciones citadas, se desprende que el dolo tiene dos elementos:
1 Un elemento psicolgico: la intencin de engaar, defraudar a otro.
2 Un elemento material: la forma de realizar el engao.
Este elemento material puede consistir en actos, es decir, en maniobras o
maquinaciones que lleven al engao; puede consistir tambin en una falsedad
o mentira que produzca el mismo efecto; puede por ltimo consistir en la
reticencia, en el silencio de circunstancias que debera haber conocido la otra
parte.
c) Clasificacin del dolo.
1.- Dolo bueno y dolo malo
2.- Dolo positivo y dolo negativo
3.- Dolo principal y dolo incidental
c.1) Dolo bueno y dolo malo.
Cuando estamos ante lo que se ha llamado dolo bueno, en realidad no hay
dolo.
Consiste en la natural astucia que despliegan los contratantes en
defensa de sus intereses. Por ejemplo, la ponderacin excesiva o
exageracin de la calidad de un producto que se intenta vender, o el minimizar
sus aspectos deficientes (salvo que se llegue al caso del art. 1858, y estemos
ante vicios redhibitorios o defectos ocultos de la cosa vendida).
El dolo malo es el verdadero dolo. Aqu hay una efectiva intencin de
engaar.
En el mismo ejemplo de la compraventa, si se manifiesta que el objeto que se
vende se encuentra adornado de cualidades relevantes o esenciales, que en
realidad no tiene, o si se silencian defectos graves o esenciales.
c.2) Dolo positivo y dolo negativo.

75

El dolo positivo consiste en un hecho, en una maquinacin que produce un

cambio o alteracin de la realidad, en forma sustancial, en trminos tales que
se impide a la vctima formarse un conocimiento pleno, real.
Por ejemplo, la falsificacin de un instrumento.
Se alude al dolo negativo o reticencia, cuando el silencio constituye dolo;
acontece ello, por regla general, como dice Somarriva, cuando una persona
calla estando obligada a hablar por la ley, la costumbre o las circunstancias del
caso, de manera que por dicho silencio o actitud pasiva, otra persona ejecuta o
celebra un acto o contrato o lo hace de manera diversa a como lo habra hecho
de no existir tal silencio: arts. 1859, 1865, 1685, 1932 y 1933.
Carlos Ducci seala al respecto que en aquellos contratos en que no se ha
establecido expresamente la obligacin de informar, debemos atender a la
buena fe que se exige a todo contratante (art. 1546), en la que queda
comprendida el deber de informar o proporcionar a la otra parte los elementos
de apreciacin de que depende el consentimiento y que no est en situacin de
conocer o verificar por s misma.
c.3) Dolo principal y dolo incidental.
Esta es la clasificacin ms importante, desde el punto de vista de la
responsabilidad.
Dolo principal, es el que determina o decide a una persona a ejecutar
o celebrar un acto o contrato en que recae dicho fraude.
En otras palabras, de no haber existido dolo, la vctima no habra ejecutado o
celebrado el acto o contrato.
El dolo debe ser por lo tanto determinante del acto jurdico, y para ello debe
ser anterior o simultneo a su ejecucin o celebracin, no posterior.
Asimismo, el dolo debe tener por objeto un determinado acto o contrato y
recaer en l.
Dolo incidental, es el que no determina a una persona a ejecutar o celebrar
un acto o contrato, pero s a concluirlo en condiciones diversas, usualmente
ms onerosas.
Del art. 1458 se desprende que el dolo incidental NO vicia el
consentimiento, pero s da derecho a exigir indemnizacin de perjuicios.

76

Al respecto, debemos distinguir entre:

1 La persona o personas que fraguaron el dolo: respondern por el valor total
de los perjuicios causados;
2 Los que se aprovecharon del dolo: responden hasta el provecho o beneficio
que obtuvieron del acto jurdico.
El art. 2316, 2, en el mbito de la responsabilidad extracontractual, la reitera.
d) Cundo el dolo vicia el consentimiento.
Para ello, deben concurrir dos requisitos:
1 Ser obra de una de las partes;
2 Ser principal.
Se entiende que ambos requisitos deben concurrir en los actos
jurdicos bilaterales.
En los actos jurdicos unilaterales, basta que el dolo sea principal
para viciar la voluntad. arts. 968 nmero 4; 1234 y 1237; 1782, 2, etc.
Cabe consignar que en el dolo debe haber intervenido una sola de las partes,
si se trata de un acto jurdico bilateral.
Si hubo dolo por parte de ambos contratantes no procede (por aplicacin del
principio en virtud del cual nadie puede aprovecharse de su propio dolo).
A su vez, sostiene Ducci que el dolo cometido por el mandatario o
representante de una de las partes, actuando como tales, debe
considerarse como dolo de la propia parte contratante y no dolo de un
tercero (art. 1448).
e) Prueba del dolo.
El dolo debe probarse por aqul que lo alega, salvo en los casos
excepcionales en que la ley expresamente lo presume: art. 1459. Lo
anterior, porque la ley presume la buena fe de los contratantes: art. 707.
En algunos casos sin embargo, la ley presume la mala fe o el dolo:
1 Artculo 706, inciso final: presuncin de derecho.
2 Artculo 968 N 5: presuncin simplemente legal.
3 Artculo 1301: presuncin simplemente legal.
77

4 Artculo 2510 nmero 3: presuncin simplemente legal;

5 Artculo 94, regla 6: presuncin simplemente legal;
6 Artculo 280 del Cdigo de Procedimiento Civil, en las medidas prejudiciales:
presuncin simplemente legal; quien obtuvo la medida, debe presentar su
demanda en un cierto plazo, presumindose dolosa su gestin en caso
contrario.
7 En la Ley de cuentas corrientes bancarias y cheques, se presume dolo al
girar un cheque contra una cuenta cerrada o carente de fondos (artculo 22 de
la citada ley).
El dolo puede probarse por cualquier medio de prueba, no rigiendo a su
respecto las limitaciones a la prueba de testigos establecidas en los arts. 1708 y
1709.
f) El dolo no puede condonarse ni renunciarse anticipadamente.
La ley prohbe la condonacin anticipada del dolo en el art. 1465, adoleciendo
de objeto ilcito y por ende de NULIDAD ABSOLUTA un pacto de esta ndole.
De aceptarse el perdn anticipado del dolo, se dara carta blanca a los
contratantes para efectuar toda clase de maquinaciones fraudulentas y
contrarias a la moral, lo que equivaldra a eliminar el dolo como vicio de la
voluntad.
Sin embargo, si el dolo ya aconteci, los contratantes o el autor del acto
jurdico unilateral, una vez conocido el vicio, tienen libertad para perdonarlo,
pues se trata de un vicio que mira al solo inters del renunciante (artculo 12).
g) Sancin del dolo.
Debemos distinguir segn se trata del dolo principal o incidental:
1 Dolo principal: ocasiona la NULIDAD RELATIVA del acto o contrato (arts.
1458 y 1682).
2 Dolo incidental: faculta para EXIGIR INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS,
segn lo ya expuesto.
h) El dolo de los incapaces.
El art. 1685 contempla una situacin especial, concerniente al dolo de los
incapaces relativos.

78

En el evento que el incapaz hubiere incurrido en el dolo para inducir al acto o

contrato, la ley le impide, as como tambin a sus herederos o cesionarios,
reclamar la nulidad.
Con esto, la ley protege a la persona que contrat de buena fe con el incapaz
relativo.
Excepcin: Con todo, en un caso el incapaz relativo que incurri en el dolo
podr acogerse a la regla general y alegar la nulidad relativa:
Cuando simplemente asever ser mayor de edad, o no encontrarse bajo
interdiccin u otra causa de incapacidad. En este caso, la ley castiga la excesiva
credulidad de la persona que ha contratado con el incapaz relativo, cuando era
razonable suponer que ste no poda contratar por s solo.
4.4) LA LESIN.
a) Concepto.
Se entiende por lesin el perjuicio que una parte experimenta en un
contrato conmutativo, cuando recibe de la otra parte un valor
sustancialmente inferior al de la prestacin que el primero a su vez suministra.
El perjuicio nace, en consecuencia, de la DESIGUALDAD en los valores de
las prestaciones de uno y otro contratante.
Por regla general, dicha equivalencia es subjetiva, vale decir, se entrega a la
voluntad de las partes.
Slo excepcionalmente es objetiva, esto es, cuando la ley impone ciertos lmites
o reglas mnimas de equivalencia en las prestaciones.
En nuestro Derecho La Lesin tiene un carcter objetivo, en tanto que los otros
vicios de la voluntad tienen un carcter subjetivo.
No cualquier lesin tiene trascendencia jurdica.
Cuando la desproporcin de las prestaciones es GRAVE O ENORME, la ley entra
en accin, para resguardar la debida equidad o igualdad entre las partes.
Como seala Josserand, los ms dbiles deben ser protegidos contra los ms
vidos y astutos, para as nivelar las desigualdades excesivas, en una
determinada relacin jurdica.

79

b) Naturaleza de la lesin en nuestro Derecho.

1.- Algunos autores la consideran, como en otras legislaciones, un vicio
subjetivo, UN VICIO DEL CONSENTIMIENTO.
Afirman que el individuo sufre lesin en el acto jurdico por presin de las
circunstancias:
Por ejemplo, prstamos con intereses usurarios ante un estado de necesidad; o
por influencia de un mal clculo que provoca un perjuicio, como sucede si una
persona compra un terreno en el que cree hallar un tesoro; o en general, por
cualquiera causa que se traduce en una presin en la voluntad que no implique
sin embargo error, fuerza o dolo.
En todas las situaciones anteriores, una de las partes ha explotado
intencionalmente la necesidad, los apuros, la ligereza o la inexperiencia del otro
contratante (cdigos alemn, italiano, suizo y argentino, en tal posicin). Se
mira por ende la intencionalidad del beneficiado con la lesin. La misma
tendencia se ha ido aceptando en el derecho ingls, en salvaguarda de la
equidad.
Derecho Comparado:
En los cdigos modernos, como el CC alemn o italiano, la lesin constituye un
vicio de la voluntad o del consentimiento, porque tiene un carcter
eminentemente subjetivo.
El CC alemn establece que si alguien explotando la desgracia, la ignorancia, o
la ligereza de otro, obtiene una prestacin desproporcionada, puede pedirse la
nulidad del acto.
El CC italiano tambin establece la lesin con un carcter subjetivo como vicio
de la voluntad o del consentimiento, y establece que puede anularse un
contrato cuando las prestaciones de las partes son notablemente
desproporcionadas, porque una de ellas obtuvo la celebracin del contrato en
esas condiciones, aprovechando el E de necesidad en que se encontraba la
otra parte.
Establece el artculo 954 del Cdigo Civil de la Repblica Argentina:

Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o

simulacin.
Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de
80

la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente

desproporcionada y sin justificacin.
Se presume, salvo prueba en caso contrario, que existe tal explotacin en caso
de notable desproporcin de las prestaciones.
Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la
desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado
o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los
cinco aos de otorgado el acto.
El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo
del convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de
reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda.
2.- Otros autores sostienen que la lesin en nuestro Derecho, al igual que en el
derecho francs, es un vicio objetivo, predominando, por sobre elementos
subjetivos, el elemento material del perjuicio experimentado.
Siguiendo a Josserand, la lesin funciona automticamente, mecnicamente,

desde el momento que las condiciones requeridas por la ley se encuentran

reunidas, y con abstraccin de toda consideracin derivada de la mentalidad de
los contratantes, del fin perseguido por ellos.

NO INTERESA POR TANTO LA INTENCIN O LOS MVILES DE LOS

CONTRATANTES. La lesin se reduce a una pura cuestin de cifras.
En nuestro Derecho, se dan las siguientes razones para aseverar que la lesin
es un vicio objetivo:
1 La historia de la ley: el proyecto de 1853 la enumeraba entre los vicios del
consentimiento. Su posterior supresin demostrara la intencin del legislador
de no considerarla como uno de tales vicios.
2 La naturaleza de la sancin: mientras que la sancin de los vicios del
consentimiento es la nulidad relativa, la sancin de la lesin es diversa, y
tiende a evitar el perjuicio de la parte lesionada, a reestablecer la equivalencia
de las prestaciones.
La opinin mayoritaria de nuestra doctrina postula la lesin como un vicio
objetivo, ya que para sancionarlo basta con demostrar la desproporcin de las
prestaciones sealadas en la ley.

81

Apartndose del tratamiento general, Carlos Ducci trata de la lesin en el error,

como un caso de error en la magnitud de las prestaciones.
c) Casos en que la lesin tiene trascendencia jurdica y eventualmente
vicia el acto jurdico.
Excepcionalmente, la ley otorga trascendencia jurdica a la lesin. Ello
acontece cuando la lesin es ENORME.
Tiene cabida en los actos jurdicos unilaterales, en los contratos onerosos
(aquellos contratos que tienen por objeto la utilidad de las partes), dentro de
los contratos onerosos se aplican nica y exclusivamente a los contratos
onerosos conmutativos (aquellos en que las prestaciones de las partes se miran
como equivalentes).
No se aplica la lesin a los contratos gratuitos que tienen por objeto la
utilidad de las partes, ni en los contratos aleatorios en que la equivalencia
consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida.
Los casos en que la ley establece que la lesin reviste el carcter de Enorme
son:
1 Compraventa de bienes inmuebles: arts. 1888 a 1896.
No hay lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en la
compraventa de bienes muebles ni en la compraventa forzada de
bienes inmuebles, es decir, aquella hecha por intermedio de la justicia, en
subasta pblica. Tampoco se admite en la venta de pertenencias mineras o
de una parte alcuota de ellas. 1891 CC
El art. 1889 establece qu se entiende por lesin enorme.
EL VENDEDOR sufre lesin enorme, cuando EL PRECIO que recibe ES
INFERIOR A LA MITAD DEL JUSTO PRECIO de la cosa que vende.
EJEMPLO:
VENDEDOR RECIBE UN PRECIO DE: $4.999.999 (VALOR MENOR A LA MITAD
DEL JUSTO PRECIO DE LA COSA QUE VENDE: $5.000.000)
JUSTO PRECIO DE LA COSA QUE VENDE: $10.000.000
EL COMPRADOR sufre lesin enorme cuando EL JUSTO PRECIO de la cosa
que compra ES INFERIOR A LA MITAD DEL PRECIO QUE PAGA POR ELLA.
EJEMPLO:
COMPRADOR PAGA $2.000.000 (PRECIO)
82

JUSTO PRECIO: $900.000

VALOR DEL JUSTO PRECIO ES INFERIOR A LA MITAD DEL PRECIO PAGADO
(MITAD DEL PRECIO PAGADO: $1.000.000 / JUSTO PRECIO DE $900.000 ES
INFERIOR A LA MITAD DEL PRECIO PAGADO)
El art. 1890 consagra las alternativas u opciones que da la ley a los
contratantes contra los cuales se pronuncia la rescisin.
Si se pronuncia en contra del Comprador (El vendedor sufri de Lesin),
Puede EL COMPRADOR a su arbitrio:
1.- Consentir en la rescisin.
2.- Completar el justo precio con deduccin de una dcima parte.
EJEMPLO:
VENDEDOR RECIBE UN PRECIO DE: $4.999.999 (VALOR MENOR A LA MITAD
DEL JUSTO PRECIO DE LA COSA QUE VENDE: $5.000.000)
JUSTO PRECIO DE LA COSA QUE VENDE: $10.000.000
COMPLETA JUSTO PRECIO CON DEDUCCIN DE UNA DCIMA PARTE
($10.000.000 - $1.000.000 (10%) = $9.000.000)
JUSTO PRECIO CON DEDUCCIN DCIMA PARTE:
$9.000.000
MENOS PRECIO RECIBIDO:
$4.999.999
VALOR POR COMPLETAR:
$4.000.001
Si se pronuncia en contra del Vendedor (El Comprador sufri de Lesin),
Puede EL VENDEDOR a su arbitrio:
1.- Consentir en la rescisin.
2.- Restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en
una dcima parte.
EJEMPLO:
COMPRADOR PAGA $2.000.000 (PRECIO)
JUSTO PRECIO: $900.000
VALOR DEL JUSTO PRECIO ES INFERIOR A LA MITAD DEL PRECIO PAGADO
(MITAD DEL PRECIO PAGADO: $1.000.000 / JUSTO PRECIO DE $900.000 ES
INFERIOR A LA MITAD DEL PRECIO PAGADO)
JUSTO PRECIO AUMENTADO EN UNA DCIMA PARTE ($900.000 + $90.000
(10%) JUSTO PRECIO) = $990.000

83

RESTITUIR EL EXCESO DEL PRECIO RECIBIDO SOBRE EL JUSTO PRECIO

AUMENTADO EN UNA DCIMA PARTE:
PRECIO RECIBIDO
$2.000.000
MENOS EXCESO SOBRE JUSTO PRECIO + 10%
$ 990.000
VALOR POR RESTITUIR
$1.010.000
El art. 1892 dispone que la accin rescisoria por lesin enorme es irrenunciable.
El art. 1896 establece que la accin para atacar la lesin enorme prescribir en
el plazo de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato.
2 Permuta de bienes inmuebles: art. 1900.
Esta regla se aplica en la permuta de bienes races.
La permuta de bienes races es un contrato en que las partes consienten el
intercambiar una especie o cuerpo cierto por otro, se llama tambin cambio.
1897 CC
3 Aceptacin de una asignacin hereditaria: art. 1234.
Aqu encontramos la particularidad de que no estamos frente a un acto jurdico
bilateral, sino a un acto jurdico unilateral, porque la aceptacin de una
asignacin hereditaria o testamentaria as lo es.
Puede rescindirse cuando el asignatario ha experimentado LESIN GRAVE, y
ello ocurre cuando el valor de la asignacin ha disminuido en ms de la mitad,
en virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo
de aceptar, as lo establece el art 1234 CC.
En este caso NO HAY FALTA DE EQUIVALENCIA EN LAS PRESTACIONES,
porque NO HAY PRESTACIONES, ya que la aceptacin de una asignacin
hereditaria o testamentaria al ser un acto jurdico unilateral, no se pone en
equilibrio en las prestaciones, porque sencillamente no hay prestaciones.
4 Particin de bienes (1317 CC) : art. 1348.
La adjudicacin puede rescindirse por lesin enorme, y se entiende que hay
lesin enorme cuando el adjudicatario resulta perjudicado en ms de la mitad
de su cuota.

84

La adjudicacin es el acto por el cual se entrega a un comunero bienes

determinados en reemplazo de su cuota en la comunidad. As lo establece el
Art. 1348 CC.
5 Clusula penal enorme: art. 1544.
Conforme al Art. 1535 CC, la CLAUSULA PENAL es aquella en que una
persona para garantizar el cumplimiento de una obligacin, SE OBLIGA A UNA
PENA QUE CONSISTE EN DAR O HACER ALGO en caso de no cumplir o retardar
la obligacin principal.
Cuando la clusula penal tiene el carcter de ENORME, en los casos que
seala el Art. 1544 CC, que rebaja la prestacin en los trminos que este
precepto seala.
EJEMPLO: 1544 INC 1 CC.
PACTO PRINCIPAL: UNA PARTE SE OBLIGA A PAGAR $1.000.000
(EQUIVALENTE A LA PRESTACIN PRINCIPAL)
LA CLAUSULA PENAL: CONSISTE EN EL PAGO DE UNA CANTIDAD
DETERMINADA: $2.000.000
SE PUEDE PEDIR QUE SE REBAJE DE LA CLAUSULA PENAL
($3.000.000) TODO LO QUE EXCEDA AL DUPLO DEL PACTO
PRINCIPAL ($1.000.000)
DUPLO DEL PACTO PRINCIPAL ($2.000.000)
REBAJA DEL EXCESO DE LA PENA SOBRE EL DUPLO DEL PACTO
PRINCIPAL ($1.000.000).
6 Mutuo con intereses, artculo 2206 CC.
En el contrato de mutuo, si se estipula un inters superior al mximo que la ley
permite estipular, y el mximo de inters convencional es el 50 % del inters
corriente, la sancin consiste en que se reduce el inters al inters corriente,
as lo establece el Art. 2206 CC.
Por ejemplo:
Inters corriente: 3%
Se pacta un inters convencional de 5.2%
Sancin: Se reduce al inters corriente (3%)
Lmite al inters convencional es el Inters mximo legal que es el
inters corriente aumentado hasta en un 50%, por ejemplo, 4.5%.
7 Anticresis: artculo 2443.

85

La anticresis, que es un contrato en que se entrega al acreedor un inmueble

para que se pague con sus frutos. (2435 CC).
En la anticresis, la sancin es la misma que en el mutuo, en el sentido que el
inters excesivo se rebaja al inters corriente, as lo establece el Art. 2443 CC.
8 Liquidacin de la sociedad conyugal: artculo 1776.
Se sujeta a las reglas de la particin de los bienes hereditarios.
d) Sancin de la lesin.
En nuestro Derecho, la sancin de la lesin NO ES SIEMPRE LA MISMA.
En principio, puede acarrear la NULIDAD RELATIVA del contrato; sin embargo,
el litigante afectado puede impedirla, tratndose de la compraventa de
inmuebles, completando el justo precio -menos el 10%- o restituyendo el
exceso de lo percibido -aumentado en un 10%- (art. 1890);
En otros casos, la sancin ser la REDUCCIN de la estipulacin que contiene
una suma lesiva, a una suma razonable, como en el caso de la clusula penal
enorme (artculo 1544).
En general entonces, puede decirse que la sancin de la lesin es:
La nulidad del acto en que incide o
La reduccin de la desproporcin de las prestaciones.
e) La resolucin o revisin del contrato por excesiva onerosidad
sobreviniente.
A diferencia de lo que ocurre con la lesin enorme, que supone la
desproporcin de las prestaciones al momento de contratar, cabe preguntarse
qu ocurre cuando tal desproporcin grave se origina con posterioridad a la
celebracin del contrato: estamos aqu ante un caso de EXCESIVA
ONEROSIDAD SOBREVINIENTE.
El problema se encuentra resuelto en el Derecho Internacional Pblico, con la
llamada clusula rebus sic stantibus, que se presume formar parte de todos
los tratados internacionales permanentes, y segn la cual una convencin slo
sigue en vigencia mientras el estado de cosas existente al momento en que se
suscribi el tratado, no sufra modificaciones esenciales.

86

Este principio viene a morigerar o atenuar el rgido principio Pacta sunt

servanda.
Cabe preguntarse entonces si puede aplicarse en el campo del derecho privado
y especficamente del Derecho Civil, el principio rebus sic stantibus.
El CC. italiano de 1942 lo consagr expresamente al admitir la resolucin del
contrato por excesiva onerosidad sobreviniente.
As, por ejemplo, si un comerciante se compromete a entregar en cierto plazo
mercaderas por valor de $ 10.000.000.-, pero estalla en el intertanto un
conflicto blico o se produce una grave crisis econmica y el valor de dichas
mercaderas se triplica, de manera que resultara manifiestamente inequitativo
obligar al proveedor a cumplir con su obligacin atenindose estrictamente a
los trminos pactados, atendiendo a que los acontecimientos sobrevinientes
eran imprevisibles y no imputables a la culpa o el dolo del mencionado
contratante.
Para que se admita en el derecho italiano la resolucin por excesiva onerosidad
sobreviniente, se requiere la concurrencia de tres condiciones:
1 Que estemos ante contratos de ejecucin diferida o de tracto sucesivo;
2 Que la onerosidad sobreviniente sea excesiva; y
3 Que dicha onerosidad sobreviniente y excesiva, sea producto de
contingencias imprevisibles y no de hechos normales en algunos contratos.
En el derecho francs, LA TEORA SE DENOMINA DE LA IMPREVISIN, y si
bien es aceptada en el Derecho Administrativo, no ha sido admitida por la
jurisprudencia en el mbito del derecho privado.
En nuestro derecho civil, tampoco se la admite expresamente, atendido lo
dispuesto en el art. 1545 del CC.
Parte de la doctrina, sin embargo, ha ido planteando progresivamente la
necesidad de reconocer la institucin, recordando por lo dems que el art. 1546
exige ejecutar los contratos de buena fe, y por consiguiente, obligan no
slo a lo que en ellos se expresa.
Se agrega que el art. 1545 considera los casos normales y no los imprevisibles
y extraordinarios, y que una interpretacin progresiva y justa debe reconocer
que la excesiva onerosidad sobreviniente por causas imprevisibles es una
laguna legal que debe ser llenada por los tribunales, aplicando la equidad, de
conformidad al art. 170 N 5 del CPC.-

87

(NOTA: El nico caso que trata el CC. De una posible imprevisin esta sealado
en el Art. 2003 respecto a la confeccin de una obra material)
II.- Teora del Acto Jurdico.
b.- La Capacidad
LA CAPACIDAD.
a) aspectos generales.
Es el segundo requisito de validez de todo acto jurdico. Al tratar de la
voluntad, decamos que para ser considerada por el Derecho, se requera que
fuere seria, esto es, manifestada con la intencin de obligarse, por persona
capaz. Tal principio fundamental, se recoge en el artculo 1445 del CC.
Hemos sealado que LA CAPACIDAD DE GOCE ES UN ATRIBUTO DE LA
PERSONALIDAD y como tal, inherente a todas las personas, desde el
nacimiento, tratndose de las personas naturales (sin perjuicio de la proteccin
jurdica del que est por nacer, que implica, en el Derecho Civil, mantener en
suspenso los derechos de la criatura hasta adquirir la personalidad) o,
tratndose de las personas jurdicas, desde que en conformidad a la ley,
obtienen su reconocimiento por el ordenamiento jurdico.
Analizaremos en los puntos siguientes lo concerniente a LA CAPACIDAD DE
EJERCICIO y los CASOS DE INCAPACIDAD, en el entendido que al referirse el
Derecho a sta, lo hace en el mbito de la incapacidad de ejercicio, porque NO
EXISTE INCAPACIDAD DE GOCE GENERAL.
b) Definicin de capacidad de ejercicio: art. 1445.
Consiste en poder obligarse una persona por s misma, sin el ministerio o la
autorizacin de otra.
Es la facultad para adquirir derechos y contraer obligaciones por s mismo, de
manera de ejercer los primeros y cumplir las segundas sin la necesidad de que
intervenga la voluntad de un tercero.
c) Reglas fundamentales en materia de capacidad.
c.1) La incapacidad de ejercicio es EXCEPCIONAL.
Conforme al art. 1446, LA CAPACIDAD ES LA REGLA GENERAL y LA
INCAPACIDAD EXCEPCIONAL.

88

La capacidad SE PRESUME por ende, y quien alega incapacidad propia o de

otra persona, debe probar tal circunstancia.
No hay ms incapaces que aquellos sealados expresamente por la ley.
c.2) Las normas que regulan la capacidad son de ORDEN PBLICO, y en
consecuencia, no cabe modificarlas ni dejarlas de lado en un acto jurdico.
c.3) La capacidad debe existir al momento de perfeccionarse el acto jurdico.
d) Factores para decretar a una persona incapaz.
Sea por la ley, sea por sentencia judicial fundada en la primera, dos factores
pueden incidir para decretar a una persona incapaz:
1.- La edad
2.- La salud mental.
1.- Se considera incapaces a quienes no han alcanzado cierta edad, atendiendo
al insuficiente desarrollo fsico y psquico del individuo, as como tambin a la
falta de experiencia suficiente para actuar por s mismo en el campo de los
negocios jurdicos.
La falta de desarrollo fsico y mental origina considerar incapaces a los
impberes. Carecen de juicio y discernimiento.
La falta de experiencia ocasiona incluir entre los incapaces a los menores
adultos. Estos, si bien tienen el suficiente juicio y discernimiento, carecen de la
experiencia suficiente para actuar en el mbito de los negocios jurdicos.
2.- En cuanto a la salud mental, distinguimos entre:
La ausencia de raciocinio (lo que provoca declarar incapaces a los dementes y a
los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente) y
Los impulsos irrefrenables que pueden originar un grave perjuicio en el
patrimonio de un individuo (lo que mueve a la ley a declarar incapaces a los
disipadores o dilapidadores, que no han demostrado poseer prudencia en el
actuar).
A los dos factores sealados, se sumaba, hasta el ao 1989, el sexo y el estado
civil:

89

Se inclua entre los incapaces a la mujer casada bajo el rgimen patrimonial de

sociedad conyugal.
El fundamento de dicha incapacidad descansaba en la unidad familiar, y para
preservarla, se estimaba que el patrimonio familiar deba administrarse por un
solo titular.
Hoy la mujer casada en sociedad conyugal es plenamente capaz, en teora,
porque en la prctica el CC. mantiene importantes limitaciones a su actividad
jurdica, situacin que lleva a algunos a sealar que en los hechos, contina
siendo incapaz.
As se desprendera de los Art.. 1749, 1752 y 1754, normas que establecen que
el marido es el jefe de la sociedad conyugal y como tal administra los bienes
sociales y los de su mujer; la mujer, por s sola, no tiene derecho alguno sobre
los bienes sociales durante la vigencia de la sociedad conyugal; la mujer no
puede enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de sus
bienes propios que administre el marido.
e) Clases de incapacidad de ejercicio (art. 1447).
Se distingue entre:
Absolutamente incapaces y
Relativamente incapaces.
LOS ABSOLUTAMENTE INCAPACES carecen de voluntad, de suficiente juicio o
discernimiento.
Son tales:
Los dementes,
Los impberes y
Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
La incapacidad absoluta impide ejecutar por s mismo acto jurdico
alguno.
LOS RELATIVAMENTE INCAPACES tienen voluntad, pero les falta experiencia o
prudencia en el actuar.
Son tales:
Los menores adultos y
Los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo.

90

La incapacidad relativa permite actuar por s mismo, pero siempre que se

cuente con la autorizacin previa del representante del incapaz.
NOTA: Recordemos que junto a las incapacidades de ejercicio indicadas,
existen ciertas incapacidades especiales o particulares de goce: se trata de
algunas prohibiciones que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar
determinados actos jurdicos.
f) Anlisis particular de las incapacidades.
f.1) Absolutamente incapaces.
1 Los dementes.
A.- Quines son dementes.
La Corte Suprema ha sostenido que debe entenderse por tales a todos los que
tengan DE UN MODO PERMANENTE sus facultades mentales sustancialmente
deterioradas, todos aquellos que se encuentran privados de razn.
La expresin dementes que utiliza la ley no debemos interpretarla en su
sentido tcnico, de acuerdo al significado que le asigna la psiquiatra, SINO EN
SU SENTIDO NATURAL Y OBVIO. Nos remitimos a lo expuesto a propsito de la
interpretacin de la ley y especficamente al elemento gramatical.
B.- Ineficacia de los actos de los dementes.
El CC. contempla reglas especiales relativas a la curadura de los dementes, en
sus arts. 456 a 468.
Para determinar los EFECTOS de los actos del demente, debemos distinguir
entre los actos realizados antes de la declaracin de interdiccin por causa de
demencia y los realizados con posterioridad.
1.- Actos realizados con posterioridad a la declaracin de interdiccin por
demencia:
Si son realizados por el demente por s solo, SERN NULOS, excluyndose la
posibilidad de alegar que se realizaron en un intervalo lcido (art. 465, 1).
Mediando decreto de interdiccin, nos encontramos ante una presuncin de
derecho: no se admite probar que la persona no estaba demente.

91

En cuanto a los actos realizados por el demente con anterioridad al decreto de

interdiccin:
SERN VLIDOS, a menos que se pruebe que al ejecutarlos o celebrarlos, ya
estaba demente (art. 465, 2).
No existiendo interdiccin declarada, nos encontramos ante una presuncin
simplemente legal: puede probarse que la persona, al celebrar el acto jurdico,
estaba demente.
El art. 468 regula lo concerniente a la rehabilitacin del demente. Deber
probarse que ha recobrado permanentemente la razn.
2 Los impberes.
La pubertad es la aptitud para procrear.
El art. 26 establece que son impberes los hombres menores de 14 aos y
las mujeres menores de 12 aos.
Los impberes se clasifican en:
Infantes (todo el que no ha cumplido 7 aos) e
Impberes propiamente tales.
La distincin tiene importancia, tratndose de la posesin de bienes muebles y
en el mbito de la responsabilidad extracontractual.
En lo que se refiere a la posesin de los bienes muebles, establece el art. 723,
2, que los dementes y los infantes son incapaces de adquirir dicha posesin.
Acontrario sensu, los impberes propiamente tales s podrn adquirirla.
En lo relativo a la responsabilidad extracontractual, el art. 2319 dispone que
son incapaces de cometer delitos y cuasidelitos civiles los infantes y los
dementes. Por ende, los impberes propiamente tales s podrn ser
capaces de delito o cuasidelito. Quedar a la prudencia del juez determinar
si el menor de 16 aos cometi el delito o cuasidelito sin discernimiento, caso
en el cual estar exento de responsabilidad. Si el menor tiene 16 o ms aos,
ser plenamente capaz de delito o cuasidelito civil.
3 Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente.

92

El fundamento de esta incapacidad absoluta reside en la imposibilidad de

conocer, con una mnima certeza, la voluntad del individuo. De ah que la ley
los proteja.
Cabe consignar que hasta la publicacin de la Ley nmero 19.904, del 3 de
octubre de 2003, el Cdigo consideraba como absolutamente incapaz al
sordomudo que no poda darse a entender por escrito, lo que supona
una evidente discriminacin que afectaba al sordomudo analfabeto. Hoy, la
situacin es diferente, en dos sentidos:
1.- Se alude tanto al sordomudo como al que slo padece de sordera; y
2.- Se acept expresamente la lengua de seas, como un medio idneo para
conocer la voluntad del discapacitado.
Al respecto, el artculo 1019, que regula el otorgamiento del testamento abierto
por parte del sordo o sordomudo que puedan darse a entender claramente,
establece que tratndose de estas personas, la primera y la segunda lectura

deber efectuarse, adems, ante un perito o especialista en lengua de seas,

quien deber, en forma simultnea, dar a conocer al otorgante el contenido de
la misma..
A su vez, dispone el artculo 13 de la Ley de Matrimonio Civil, si uno o ambos

contrayentes fueren sordomudos que no pudieren expresarse por escrito, la

manifestacin, informacin y celebracin del matrimonio se harn por medio de
una persona habilitada para interpretar la lengua de el o los contrayentes o que
conozca el lenguaje de seas.
Finalmente, el artculo 382 del Cdigo de Procedimiento Civil, dispone en sus
incisos 3 y 4: Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por

escrito; y si fuere mudo, dar por escrito sus contestaciones.

Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo ser
recibida por intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l
por medio de la lengua de seas, por signos, o que comprendan a los sordos o
sordomudos.
4 Caractersticas comunes a los absolutamente incapaces (art.
1447).
1.- Nunca pueden actuar por s mismos en el mundo jurdico, sino que siempre
representados (art. 43).
2.- Si actan por s mismos, el acto jurdico adolece de nulidad absoluta: art.
1682. Para algunos autores, la sancin no sera la nulidad sino la inexistencia
jurdica, por falta de voluntad.
93

3.- Los actos de los absolutamente incapaces no producen ni aun obligaciones

naturales (art. 1470) y no admiten caucin (art. 46).
4.- Sus actos no pueden ser ratificados (art. 1683).
5.- Las obligaciones generadas por actos de los absolutamente incapaces no
pueden ser novadas (art. 1630).
f.2) Relativamente incapaces.
1 Los menores adultos (art. 26).
Normalmente, los menores estn sometidos a la potestad del padre y la madre
(quienes ejercen la potestad parental, que incide en la persona del menor, y la
patria potestad, que incide en los bienes del menor), o a la curadura o tutela,
segn sean pberes o impberes.
Los menores pueden actuar:
1.- Personalmente, pero debidamente autorizados por sus padres o guardador;
2.- A travs de sus representantes legales; y
3.- Excepcionalmente, por s solo, sin autorizacin:
Art.. 251 (administrar y gozar de su peculio profesional o industrial),
Art. 262 (disponer de sus bienes por testamento y reconocer hijos),
Art. 723 (adquirir la posesin de bienes muebles),
Art. 2128 (para actuar como mandatario).
Sin embargo, en ciertos casos la ley exige el cumplimiento de requisitos
adicionales, EN RESGUARDO DE LOS INTERESES DEL MENOR.
Generalmente, consistirn en la AUTORIZACIN JUDICIAL (por ejemplo, Art..
254, 255, 393 y 397); la aprobacin judicial (por ejemplo, arts. 400, 1326,
1342); y la venta en pblica subasta (art. 394).
La ley permite tambin que el menor acte por s solo, en el caso de ejercer
cualquier empleo o profesin liberal, industria u oficio (artculo 251).
En estos casos, los bienes adquiridos por el menor conforman su patrimonio
profesional o industrial. Se presume que si el menor es capaz de obtener
emolumentos, tambin tiene el suficiente juicio y experiencia para

94

administrarlos por s mismo. Con todo, para enajenar o hipotecar los bienes
races y sus derechos hereditarios, se requiere autorizacin judicial (art. 254).
2 Los disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo
suyo.
Los Art.. 442 y siguientes reglamentan lo relativo a la curadura del disipador.
LA DISIPACIN DEBE SER REITERADA, de manera que se demuestre una falta
total de prudencia.
El art. 445, 2, seala algunos casos de disipacin.
La interdiccin puede ser DEFINITIVA o slo PROVISORIA, mientras se decide
la causa (art. 446).
Los decretos de interdiccin provisoria o definitiva (al igual que tratndose del
demente), DEBEN inscribirse en el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de
Enajenar y notificarse al pblico por medio de tres avisos.
La inscripcin y las publicaciones deben reducirse a expresar que determinado
individuo NO TIENE LA LIBRE ADMINISTRACIN DE SUS BIENES (Art.. 447 del
CC. y 52 N 4 del Reglamento Conservatorio).
Todos los actos jurdicos realizados por el disipador ANTES DE DICTARSE EL
DECRETO DE INTERDICCIN, SON VLIDOS.
LOS REALIZADOS CON POSTERIORIDAD, ADOLECERN DE NULIDAD.
La interdiccin del disipador o del demente, debe solicitarse, en forma de juicio,
por determinadas personas, generalmente el cnyuge y ciertos parientes. En
todo caso, tratndose de un loco furioso, cualquiera persona puede solicitar la
interdiccin (Art.. 443 y 459).
3 Caractersticas comunes a los relativamente incapaces:
1.- Pueden actuar personalmente, previa autorizacin de sus representantes, o
a travs de stos ltimos.
2.- Si actan por s mismos, sin estar previamente autorizados, sus actos
adolecern de NULIDAD RELATIVA (art. 1682).
3.- Los actos de los MENORES ADULTOS producen OBLIGACIONES NATURALES
(art. 1470 N 1);
95

No as tratndose de los actos de los disipadores, porque stos ltimos carecen

del suficiente juicio y discernimiento.
4.- Los actos de los relativamente incapaces admiten caucin.
5.- Los actos de los relativamente incapaces pueden ser ratificados (art. 1684).
6.- Las obligaciones naturales producidas por los actos de los menores adultos,
pueden ser novadas (art. 1630).
f.3) Las incapacidades particulares (art. 1447, inciso final).
Se trata de PROHIBICIONES PARTICULARES que la ley ha impuesto a
determinadas personas, para ejecutar o celebrar ciertos actos jurdicos.
La infraccin a dichas prohibiciones no acarrea una sancin uniforme, y para
determinarla, debemos atender a si SE TRATA DE NORMAS PROHIBITIVAS O
IMPERATIVAS.
En el primer caso ( PROHIBITIVA), la infraccin ocasionar NULIDAD
ABSOLUTA POR OBJETO ILCITO (arts. 10 y 1466).
Ejemplos de normas prohibitivas: arts. 412, 2; 1796 a 1798, nulidad absoluta.
En el segundo caso (IMPERATIVA), por regla general la sancin ser la
NULIDAD RELATIVA.
Ejemplo de norma imperativa: art. 412, 1, nulidad relativa. En otros casos, la
sancin puede ser distinta a la nulidad, como acontece en el art. 114.

La doctrina se refiere a todas estas incapacidades particulares como casos de

ausencia de legitimacin para un negocio jurdico, y resalta sus
diferencias con la incapacidad propiamente tal.
La incapacidad propiamente tal dice relacin con la carencia de una aptitud
intrnseca del individuo.
La legitimacin para el negocio es una relacin entre el sujeto y el objeto
del acto jurdico.
La capacidad depende de un modo de ser del sujeto en s.
96

La legitimacin resulta de un modo de ser frente a otra persona.

La capacidad de ejercicio revela la idoneidad del sujeto para actos
jurdicos en general, idoneidad que se mide en relacin con un grado de
desarrollo psquico general.
La legitimacin considera la idoneidad para un acto singular que se
mide conforme a circunstancias particulares.
En definitiva, a las incapacidades particulares estn expuestos
accidentalmente sujetos con capacidad plena, es decir con capacidad de
ejercicio.
As las cosas, podemos concluir que las incapacidades particulares o
prohibiciones, afectan la capacidad de goce de un individuo, porque le impiden,
en ciertas circunstancias y respecto de determinadas personas, la adquisicin
de derechos y la asuncin de obligaciones.
II.- Teora del Acto Jurdico.
c.- El Objeto
EL OBJETO.
a) En qu consiste.
En estricto derecho, el objeto inmediato del acto jurdico es la obligacin que se
genera por l.
Corrientemente, se suele entender por objeto el contenido de la prestacin
que nace de la obligacin.
Tal pareciera ser el criterio del CC. en sus artculos 1438 y 1460, al sealar que
el objeto de la declaracin de voluntad es una o ms cosas que se
trata de dar, hacer o no hacer.
De tal forma, el objeto del acto jurdico seran los derechos y
obligaciones por l creados, mientras que el objeto de las obligaciones
son una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer, es decir, la
prestacin debida.
Planiol dice que el objeto es precisamente lo que debe el deudor.
El objeto de las obligaciones puede consistir en una cosa o en un
hecho.

97

b) Requisitos del objeto, cuando recae en una cosa.

b.1) Debe ser real.
La cosa debe existir o esperarse que exista (art. 1461).
Por lo tanto, puede tratarse de cosas PRESENTES o FUTURAS.
Si la cosa existe durante los tratos preliminares o precontractuales pero se
destruye antes de perfeccionar el acto jurdico, ste no llega a nacer y por ende
no hay obligacin por ausencia de objeto; igual acontece si se contrata en el
supuesto que la cosa exista y dicho supuesto era falso: art. 1814, 1. Algunos
autores sealan que este es un caso de inexistencia jurdica.
En el caso de las cosas futuras, es decir si la cosa no existe al tiempo del
contrato pero se espera que exista, EL ACTO JURDICO SER VLIDO,
pudiendo asumir dos formas:
1 Puede tratarse de un contrato aleatorio: en este caso, las partes
sujetan la prestacin a una contingencia incierta de ganancia o prdida.
Depender del lea, que la cosa objeto del acto jurdico llegue o no a existir y
en qu cantidad.
Por ejemplo, si se compra en verde la produccin agrcola de 10 hectreas de
un predio, es decir, se compra antes de conocer qu rendimiento tendr dicho
predio, estipulndose desde ya un precio a pagar en todo evento. O si se paga
una suma determinada, por todo lo que capture un buque pesquero de alta
mar, durante un mes de faenas. En estas hiptesis, aunque nada se obtenga,
el contrato ser vlido y obligar al comprador a pagar el precio, aunque nada
reciba a cambio o lo que reciba sea mucho menos de lo esperado.
2 Puede tratarse de un contrato condicional: en este caso, el contrato
se reputa celebrado bajo la condicin suspensiva de que la cosa llegue a existir.
De no acontecer lo anterior, la condicin se entender fallida y en definitiva no
habr contrato.
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1813:
LA REGLA GENERAL, cuando se trata de una cosa que no existe pero se espera
que exista, ser entender que el contrato es condicional,

98

LA EXCEPCIN, que se trata de un contrato aleatorio (aqu, estamos ante un

caso en el cual, excepcionalmente, la ley presume una condicin, alterndose el
principio en virtud del cual las modalidades requieren de un pacto expreso).
b.2) Debe ser comerciable.
Que la cosa sea comerciable, significa que puede ser objeto de una relacin
jurdica, que puede radicarse en un patrimonio, que pueda ser susceptible de
dominio.
NO DEBEMOS CONFUNDIR LAS COSAS COMERCIABLES CON LAS COSAS
ENAJENABLES, aunque usualmente las primeras son tambin de la segunda
clase.
As, UNA COSA PUEDE SER COMERCIABLE PERO INALIENABLE, como ocurre
con el derecho de alimentos o el derecho de uso o habitacin. Se trata de
derechos personalsimos, que se radican en un patrimonio, y que por lo mismo
son comerciables, pero no pueden transferirse. Para que la cosa sea
comerciable entonces, basta que pueda incorporarse al patrimonio de un
individuo, sin que necesariamente pueda transferirse con posterioridad.
Por regla general, las cosas son comerciables.
Excepcionalmente, algunas cosas estn fuera del comercio humano, sea por
su naturaleza (como las cosas comunes a todos los hombres: la alta mar, el
aire), sea por su destinacin (como los bienes nacionales de uso pblico: las
playas, calles, puentes y plazas pblicas, por ejemplo).
La incomerciabilidad puede ser absoluta o relativa, caso ste ltimo en que el
uso exclusivo de una cosa puede entregarse, cumpliendo ciertos requisitos, a
determinadas personas: por ejemplo, concesin de parte de un bien nacional
de uso pblico.
b.3) Debe ser determinada o determinable.
Las cosas deben estar determinadas a lo menos en cuanto a su gnero (art.
1461).
En otras palabras, debe tratarse de un gnero limitado.
Por ejemplo, un caballo -, dentro del gnero ilimitado de los animales. Tal es la
determinacin mnima requerida por la ley. La determinacin mxima, ser
cuando estamos ante una especie o cuerpo cierto.

99

Adems, debe haber una determinacin cuantitativa, pues de lo contrario

tampoco estaramos ante una manifestacin seria de voluntad.
No obstante, la cantidad puede ser inicialmente incierta, siempre y cuando en
el propio acto jurdico se fijen reglas o datos que permitan determinarla.
Lo anterior deja de manifiesto que el objeto tambin puede ser determinable,
es decir, susceptible de una determinacin posterior.
En cuanto a la CALIDAD de la cosa debida, se entender, si nada han dicho
las partes, que se debe una cosa de calidad a lo menos mediana: art. 1509.
No es obligacin de los contratantes, por ende, fijar la calidad de la
cosa debida, a diferencia de lo que ocurre con su gnero y con la
cantidad, aunque sta puede ser determinable.
c) Requisitos del objeto, cuando recae en un hecho: art. 1461, ltimo
inciso.
La prestacin del deudor puede consistir tambin en la ejecucin de un hecho o
en obligarse a una determinada abstencin. Es decir, puede obligarse a un
hecho positivo o negativo.
Tal hecho debe reunir los siguientes requisitos:
1) Debe ser un hecho determinado o determinable.
2) Debe ser un hecho fsicamente posible.
3) Debe ser un hecho moralmente posible.
1) Debe ser un hecho determinado o determinable.
Debe consistir en un hecho o abstencin precisa.
No es admisible que el hecho quede entregado al arbitrio del deudor (en tal
sentido, el art. 1809, el precio no puede quedar al arbitrio de uno de los
contratantes, aunque s de un tercero).
En todo caso, y al igual que ocurre con las cosas, el hecho puede ser
determinable: art. 1808. Sera un hecho determinable, por ejemplo, el contrato
que se celebra con un cantante de pera, obligndose ste a interpretar al
menos una de tres obras que se indican, de Verdi.
c.2) Debe ser un hecho fsicamente posible.
Un hecho es fsicamente imposible, cuando es contrario a la naturaleza.

100

Tal imposibilidad fsica debe ser absoluta, vale decir, el hecho debe ser
irrealizable para cualquier persona.
La imposibilidad absoluta puede ser perpetua o temporal. En el segundo
(temporal) caso, habr que atender al momento y lugar en donde debe
cumplirse la obligacin, para concluir si se trata de un hecho posible.
Cabe agregar que por el avance de la ciencia y de la tcnica, la imposibilidad es
un concepto variable, y lo que hoy da es imposible, en el futuro perfectamente
puede ser posible.
c.3) Debe ser un hecho moralmente posible.
Es moralmente imposible, el hecho prohibido por las leyes, o el contrario a las
buenas costumbres o al orden pblico.
Debemos tener presente en este punto los Art.. 10 y 1466, acerca de los actos
prohibidos por la ley.
d) El objeto lcito.
De acuerdo a lo dispuesto en el art. 1445 nmero 3, EL OBJETO TAMBIN
DEBE SER LCITO.
No hay acuerdo en la doctrina acerca de lo que debe entenderse por OBJETO
LCITO.
Somarriva sostiene que objeto lcito es el que est de acuerdo con la ley, las
buenas costumbres y el orden pblico.
Claro Solar seala que es aqul que est conforme con la ley, es reconocido
por ella.
Para Eugenio Velasco, objeto lcito es aqul que cumple con todas las
exigencias legales contenidas en el art. 1461:
Si se trata de una cosa:
Realidad,
Comerciabilidad y
Determinacin,
Si se trata de un hecho:

101

La posibilidad fsica o moral para realizarse.

De todas formas, la ley adopta un criterio casustico, y SEALA LAS HIPTESIS
DE OBJETO ILCITO en los arts. 1462 a 1466, que analizaremos a
continuacin:
1 Actos contrarios al Derecho Pblico chileno: art. 1462.
2 Pactos sobre sucesin futura: art. 1463.
3 Enajenacin de las cosas enumeradas en el art. 1464.
4 Condonacin del dolo futuro: art. 1465.
5 Deudas contradas en juegos de azar: art. 1466.
6 Venta de ciertos libros prohibidos cuya circulacin es prohibida por autoridad
competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos
condenados como abusivos de la libertad de prensa: art. 1466.
7 Actos prohibidos por la ley: art. 1466.
1 Actos contrarios al Derecho Pblico chileno: art. 1462.
1462 CC. Hay OBJETO ILCITO en todo lo que contraviene al Derecho Pblico
Chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida
por las leyes chilenas, ES NULA por el vicio del objeto.
Igual sancin se consagra a nivel constitucional, en el art. 7 de la Constitucin
Poltica, al establecer que:
ninguna magistratura, persona o grupo de personas pueden atribuirse, ni aun
a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los
que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o de las
leyes.
El caso sealado en el art. 1462, en cuanto a someter la decisin de un litigio a
una jurisdiccin no reconocida por nuestras leyes, es slo ejemplar.
En relacin a este caso, se ha discutido en la doctrina si es vlida o no la
estipulacin en virtud de la cual las partes acuerdan someter una
controversia a un tribunal extranjero.

102

A juicio de algunos, dicha estipulacin sera ilcita, pues desconocera las

normas de jurisdiccin y competencia establecidas en el Cdigo Orgnico de
Tribunales, infringiendo por ende, el derecho pblico chileno.
Para otros, tal estipulacin no estara prohibida por el artculo 1462, porque
las jurisdicciones extranjeras estaran reconocidas por las leyes chilenas, desde
el momento que el Cdigo de Procedimiento Civil contiene normas relativas al
cumplimiento de resoluciones dictadas por tribunales extranjeros.
Cabe advertir que la estipulacin en cuestin, es muy frecuente en la prctica y
legtima en el Derecho Internacional Privado (artculo 318 del Cdigo de
Bustamante).
En todo caso, es perfectamente vlida la clusula de un contrato en la que las
partes acuerdan someter el conocimiento y fallo de cualquiera dificultad que
entre ellas se suscite a un JUEZ RBITRO, pues tales jueces son admitidos por
la ley para resolver determinados asuntos.
2 Pactos sobre sucesin futura: art. 1463.
El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva NO PUEDE
SER OBJETO DE UNA DONACIN O CONTRATO, aun cuando intervenga el
consentimiento de la misma persona.
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el legitimario,
relativas a la misma legtima o mejoras, estn sujetas a reglas especiales
contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas.
Se consagra en este precepto el principio siguiente:
EL DERECHO DE SUCEDER POR CAUSA DE MUERTE A UNA PERSONA VIVA,
NO PUEDE SER OBJETO DE UNA DONACIN O CONTRATO, AUN CUANDO
INTERVENGA EL CONSENTIMIENTO DE LA MISMA.
Debemos tener presente que LAS ASIGNACIONES NO PUEDEN ACEPTARSE O
REPUDIARSE ANTES DE FALLECER EL CAUSANTE: arts. 956 y 1226.
Los trminos del art. 1463 no son del todo precisos, puesto que alude a una
donacin o contrato, en circunstancias de que la donacin es tambin un
contrato.
Por ello, se ha entendido que el legislador ha querido decir que EL DERECHO
DE SUCEDER A UNA PERSONA VIVA NO PUEDE SER OBJETO DE CONVENCIN
ALGUNA, A TTULO GRATUITO U ONEROSO.

103

La prohibicin se refiere tanto a los actos jurdicos unilaterales como bilaterales,

sin perjuicio que preferentemente alude a estos ltimos.
La REGLA GENERAL del art. 1463 tiene una EXCEPCIN sin embargo,
contemplada en el art. 1204, relativa a la cuarta de mejoras:
La excepcin consiste en prometer no donar ni asignar por testamento parte
alguna de la cuarta de mejoras.
Es una obligacin de abstencin.
En otras palabras, (a contrario) la ley no permite obligarse a dejar la cuarta de
mejoras a determinado asignatario.
3 Enajenacin de las cosas enumeradas en el art. 1464.
HAY OBJETO ILCITO en la ENAJENACIN:
1 De las cosas que no estn en el comercio;
2 De los derechos o privilegios que no puedan transferirse a otra persona;
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en ello;
4 De las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce el
litigio
A.- Acepciones de la expresin enajenacin.
La expresin enajenacin est tomada en el precepto en su sentido amplio:
Significa todo acto de disposicin entre vivos por el cual el titular de
un derecho lo transfiere a otra persona o constituye sobre l un nuevo
derecho a favor de un tercero, que viene a limitar o gravar el suyo. Por
ejemplo, constituir una hipoteca o una prenda.
En un sentido restringido, enajenacin es el acto por el cual el titular de un
derecho lo transfiere a otra persona. Es decir, es el acto por el cual el
derecho sale del patrimonio del primero, para radicarse en el patrimonio del
segundo.
B.- Enajenacin y adjudicacin.
No debemos confundir la enajenacin con la adjudicacin.

104

En efecto, cabe precisar que la adjudicacin de alguno de los bienes sealados

en el artculo 1464 no constituye enajenacin, puesto que la adjudicacin es
un ttulo declarativo y NO traslaticio de dominio.
La adjudicacin, que opera en el marco de la particin o liquidacin de
una comunidad, es el acto por el cual un determinado bien o derecho,
que se posea indiviso o en comunidad entre varios comuneros, se
singulariza en forma exclusiva en el patrimonio de uno de ellos.
En este caso, por una ficcin legal, se entiende que el adjudicatario siempre fue
el dueo exclusivo del bien que se le adjudic, desde el mismo momento en
que se form la comunidad.
En otras palabras, la adjudicacin slo viene a declarar un dominio
preexistente, y por ende tiene efecto retroactivo.
No hay pues enajenacin, pues sta supone un ttulo traslaticio que la
anteceda.
Los arts. 718, 1344 y 2417 responden a los principios anteriores.
C.- Venta y enajenacin.
En torno al art. 1464 se ha planteado tambin el problema de si habra objeto
ilcito en la VENTA de las cosas que seala el precepto.
Cabe en este punto relacionar el art. citado con el art. 1810, norma que
dispone que: pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya
enajenacin no est prohibida por ley.
Debemos recordar que UNA LEY ES PROHIBITIVA cuando impide realizar un
acto en forma alguna, bajo ninguna circunstancia o respecto.
Considerando lo anterior, puede concluirse que el art. 1464 es una NORMA
PROHIBITIVA slo en sus nmeros 1 y 2, pero no as en sus nmeros 3 y 4,
casos estos ltimos en los que se permite la enajenacin, cumpliendo
ciertos requisitos, circunstancia que nos hace estar ante una NORMA
IMPERATIVA DE REQUISITO.
En consecuencia, la venta de las cosas a que se refieren los nmeros 3 y 4 es
vlida.
1.- ENAJENACIN DE LAS COSAS INCOMERCIABLES: art. 1464 nmero
1.

105

Segn si las cosas pueden o no ser objeto de relaciones jurdicas por los
particulares, se clasifican en COMERCIABLES e INCOMERCIABLES.
Bienes comerciables son los que pueden ser objeto de relaciones jurdicas
privadas, de manera que sobre ellos puede recaer un derecho real o puede
constituirse a su respecto un derecho personal.
Bienes incomerciables son los que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas
por los particulares.
No puede existir a su respecto un derecho real ni personal.
Se incluyen en este nmero:
Las cosas comunes a todos los hombres, como la alta mar y el aire (art. 585);
Los bienes nacionales de uso pblico (art. 589)
Las cosas consagradas al culto divino (art. 586).
En el primer caso, los bienes son incomerciables en razn de su naturaleza.
En el segundo y tercer caso, se trata de bienes sustrados del comercio humano
para destinarlos a un fin pblico.
Cabe precisar que no es lo mismo bien incomerciable y bien inalienable.
Los primeros (incomerciables) no pueden ser objeto de relaciones jurdicas de
derecho privado;
Los segundos (inalienable), son cosas que estn sujetas simplemente a una
prohibicin de ser enajenadas, pero son comerciables, pues no obstante la
limitacin apuntada, constituyen el objeto de un derecho privado.
2.- ENAJENACIN DE LOS DERECHOS PERSONALSIMOS: art. 1464
nmero 2.
Son tales, aquellos que si bien pueden ser objeto de una relacin jurdica,
pueden radicarse en un patrimonio, slo pueden ser ejercidos por su titular, sin
posibilidades de ser enajenados por acto entre vivos y extinguindose con la
muerte de ste.
LOS DERECHOS PERSONALSIMOS SE AGOTAN CON SU PRIMER Y NICO
TITULAR.
106

Los derechos personalsimos, en consecuencia, son comerciables pero

inalienables e intransmisibles.
Por ejemplo, el derecho de uso o habitacin (art. 819). Derecho de alimentos.
3.- ENAJENACIN DE LAS COSAS EMBARGADAS POR DECRETO
JUDICIAL: art. 1464 nmero 3.
Sentido de la palabra embargo en este precepto:
El embargo es una institucin, en estricto sentido, propia del juicio ejecutivo, y
consiste en la aprehensin compulsiva, hecha por mandamiento del juez que
conoce la ejecucin, de uno o ms bienes determinados del deudor y en su
entrega a un depositario, que debe mantenerlos a disposicin del tribunal, todo
con el fin de asegurar el pago de la deuda.
Pero para la mayora de la doctrina, el trmino embargo est tomado en un
sentido ms amplio en el art. 1464, abarcando, adems del embargo
propiamente tal, otras instituciones que tambin tienen por objeto asegurar el
resultado del juicio, como acontece con:
Las medidas precautorias de prohibicin de enajenar y gravar bienes,
De secuestro, Retencin y La prohibicin judicial de ejecutar y celebrar actos y
contratos sobre bienes determinados.
En este punto (La prohibicin judicial de ejecutar y celebrar actos y contratos
sobre bienes determinados), debemos tener presente los arts. 297 y 453 del
CPC.
El art. 297 dispone que en el caso de que la prohibicin recaiga sobre BIENES
RACES, deber inscribirse en el Registro del respectivo Conservador, y sin este
requisito no producir efecto respecto de terceros.
Cuando la prohibicin recaiga sobre BIENES MUEBLES, slo producir efecto
respecto de terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato
que celebren con el propietario de la cosa y que tenga por objeto la misma;
pero no obstante lo anterior, el demandado ser en todo caso responsable de
fraude, si ha procedido a sabiendas.
El art. 453 seala por su parte que si el embargo recae sobre BIENES RACES o
DERECHOS REALES constituidos en ellos, no producir efecto alguno respecto
de terceros sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo registro
conservatorio en donde estn situados los inmuebles.

107

Como se observa, en ambos casos, tanto respecto de las prohibiciones de

gravar y enajenar cuanto respecto a los embargos, la ley exige, para su
oponibilidad a terceros, cuando recaen en INMUEBLES, cumplir con los
requisitos de publicidad indicados.
1.- Aplicacin tanto en las enajenaciones voluntarias como forzadas: el nmero
3 del art. 1464 SE APLICA TANTO A LAS ENAJENACIONES VOLUNTARIAS
COMO A LAS FORZADAS.
Este ltimo caso se plantea cuando un bien ha sido embargado en dos o ms
juicios.
Para proceder a su remate en uno de los tribunales, deber requerirse la
autorizacin de los restantes jueces o el consentimiento de los acreedores.
Con mayor razn ser necesaria la autorizacin o el consentimiento cuando la
enajenacin sea voluntaria, es decir, se realice fuera de juicio.
2.- Situacin de las prohibiciones voluntarias o convencionales:
Se ha planteado si la prohibicin de enajenar convenida por las partes
en un contrato, queda comprendida en el nmero 3 del art. 1464.
En este caso, se estipula en una convencin que el deudor -y propietario del
bien- no podr gravar o enajenarlo, sin previa autorizacin del acreedor,
concedida usualmente compareciendo en la respectiva escritura de venta,
hipoteca, etc.
Se ha concluido que la violacin de una clusula de esta naturaleza NO ANULA
LA VENTA Y POSTERIOR ENAJENACIN, NO ADOLECERN STAS DE OBJETO
ILCITO.
La infraccin de la clusula slo har responsable al transgresor de los
perjuicios que ocasionare al acreedor en cuyo favor se estipul la prohibicin.
3.- Medios de enajenar vlidamente las cosas embargadas o sobre las
cuales se ha decretado una prohibicin judicial.
La ley seala dos medios para enajenar vlidamente el bien que se encuentra
en la situacin descrita:
3.1.- Autorizacin del juez: debe ser el mismo juez que decret la
prohibicin o embargo.

108

Si varios jueces han decretado embargos o prohibiciones sobre una misma

cosa, todos deben autorizar su enajenacin.
La autorizacin debe ser expresa y obviamente anterior a la enajenacin.
3.2.- Consentimiento del acreedor:
El consentimiento puede ser expreso o tcito.
La jurisprudencia ha sealado que habra consentimiento tcito si quien compra
es el propio acreedor que solicit el embargo.
En todo caso, al igual que en la situacin anterior, el consentimiento del
acreedor debe ser previo a la enajenacin.
EL CONSENTIMIENTO POSTERIOR NO VALIDA EL ACTO, ya que la sancin del
objeto ilcito es la nulidad absoluta y sta no admite ratificacin.
El acreedor puede prestar su consentimiento por instrumento privado o pblico.
Lo usual ser que comparezca en la escritura de compraventa que servir de
ttulo para la tradicin, es decir, para la enajenacin.
4.- ENAJENACIN DE ESPECIES CUYA PROPIEDAD SE LITIGA, SIN
PERMISO DEL JUEZ QUE CONOCE DEL LITIGIO: art. 1464 nmero 4.
COSAS LITIGIOSAS son los bienes muebles e inmuebles sobre cuyo dominio
discuten en un juicio las partes.
En esta materia, debemos tener presente lo dispuesto en los arts. 296 y 297
del CPC.
El inciso 2 del art. 296 dispone que para que los objetos que son materia del
juicio se consideren comprendidos en el nmero 4 del art. 1464, SER
NECESARIO QUE EL TRIBUNAL DECRETE PROHIBICIN RESPECTO DE ELLOS.
La prohibicin ha de ser la de celebrar actos y contratos sobre el bien en
cuestin.
No basta entonces con la sola existencia del litigio.
Considerando a su vez que la jurisprudencia ha extendido el sentido de la
expresin embargadas del nmero 3 del art. 1464 a las prohibiciones

109

judiciales de gravar y enajenar, el nmero 4 del mismo precepto estara

dems en realidad.
Inaplicabilidad de los nmeros 3 y 4 del artculo 1464, en los juicios
especiales de la Ley General de Bancos:
Por expreso mandato del artculo 106 de la citada ley, en las enajenaciones que
se efecten en los aludidos juicios especiales, no tendr aplicacin lo dispuesto
en los nmeros 3 y 4 del artculo 1464 y el juez decretar sin ms trmite la
cancelacin de los embargos u otras prohibiciones que afecten al predio
enajenado, aun cuando hubieren sido decretos por otros tribunales.
4 Condonacin del dolo futuro: art. 1465.
1465 CC: El pacto de no pedir ms en razn de una cuenta aprobada, no vele
en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. LA
CONDONACIN DEL DOLO FUTURO NO VALE.
La condonacin del dolo futuro es inaceptable para la ley, porque ello implicara
amparar una inmoralidad y proteger la mala fe, as como destruir de paso la
presuncin general de buena fe.
Pero el dolo s puede condonarse a posteriori, aunque dicha condonacin ha de
ser expresa.
Tal derecho corresponder a la vctima del fraude.
5 Deudas contradas en juegos de azar: art. 1466. (primera parte)
1466 CC: Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de
azar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por la autoridad
competente, de lminas o pinturas y estatuas obscenas, y de impresos
condenados como abusivos a la libertad de la prensa; y generalmente en todo
contrato prohibido por las leyes.
En esta prohibicin, deben comprenderse tambin las apuestas, de acuerdo a
lo indicado en el art. 2259.
2259 CC: Sobre los juegos de azar se estar a lo dicho en el artculo 1466.
Los artculos que siguen son relativos a los juegos y apuestas lcitos.
No obstante, hay diversos juegos de azar que leyes especiales permiten,
fundamentalmente por razones de beneficencia o inters general.

110

No debemos confundir los JUEGOS DE AZAR con los llamados JUEGOS DE

DESTREZA.
Esos ltimos, en los que no predomina la suerte, como en los primeros, pueden
ser a su vez de destreza corporal y de destreza intelectual, y son lcitos.
Los juegos de destreza corporal dan origen a acciones y excepciones civiles, es
decir, originan obligaciones civiles perfectas.
Los juegos de destreza intelectual originaran una obligacin natural, esto es,
una obligacin que no produce accin para exigir su cumplimiento, pero s
excepcin, es decir, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en
razn de ellas (arts. 2263 y 2260, en relacin con el art. 1470).
6 Venta de ciertos libros prohibidos cuya circulacin es prohibida por autoridad
competente, de lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos
condenados como abusivos de la libertad de prensa: art. 1466. (segunda
parte).
Aqu, hay obviamente una razn de ORDEN PBLICO y MORAL, para impedir su
circulacin.
El art. 374 del Cdigo Penal. establece una figura delictual relacionada con esta
materia.
El que vendiere, distribuyere o exhibiere canciones, folletos u otros escritos,
impresos o no, figuras o estampas contrarios a las buenas costumbres, ser
condenado
En relacin a las publicaciones, cabe tener presente las normas de la Ley
19.733, Sobre libertades de opinin e informacin y ejercicio del periodismo.
7 Actos prohibidos por la ley: art. 1466. (final)
CONSTITUYE LA REGLA GENERAL DE OBJETO ILCITO.
Este precepto debemos relacionarlo con los arts. 10 y 1682, que establecen
precisamente que por regla general, la sancin en caso de infringirse una
norma prohibitiva, ser la nulidad absoluta.
LA SANCION DEL OBJETO ILCITO ES LA NULIDAD ABSOLUTA
II.- Teora del Acto Jurdico.
111

d.- La Causa
LA CAUSA.
a) Legislacin positiva.
Escasas son las disposiciones acerca de la causa en el Cdigo Civil chileno.
En primer lugar, la del artculo 1445, que INCLUYE A LA CAUSA LCITA ENTRE
LOS REQUISITOS DE VALIDEZ DE TODO ACTO JURDICO.
Seguidamente, el artculo 1467, QUE DEFINE LA CAUSA, y finalmente el
artculo 1468, que SANCIONA a quien contrata a sabiendas de que el acto
jurdico adolece de causa ilcita.
1467 CC: No puede haber obligacin sin una causa real y lcita; pero no es
necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
SE ENTIENDE CAUSA EL MOTIVO QUE INDUCE AL ACTO O CONTRATO; y por
causa ilcita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al
orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de
causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho
inmoral, tiene causa ilcita.
1468 CC: No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o
causa ilcita a sabiendas
Estas disposiciones, en trminos generales, reproducen normas del Cdigo Civil
francs, que tambin trata la causa en forma insuficiente, lo que hace decir a
Josserand:

La teora de la causa tiene reputacin bien ganada de ser abstracta y oscura;

la reputacin de ello incumbe al legislador, que slo ha consagrado a esta
importante materia tres disposiciones sumamente lacnicas, y a la tradicin,
que es indecisa y a veces contradictoria, como tambin a la jurisprudencia.
b) Causa del contrato y causa de la obligacin.
De la lectura de los artculos que se refieren a la causa, no queda en claro si el
requisito de la causa lcita debe concurrir en todo acto jurdico, en la
convencin o contrato o en las obligaciones generadas por el acto jurdico,
pues el Cdigo, despus de referirse en el artculo 1467 al acto, se remite a la
obligacin.

112

Esta falta de precisin de la ley se advierte tambin en la doctrina.

As, algunos autores (Alessandri Rodrguez, Alessandri Besa y Leopoldo Urrutia)
estiman que LA CAUSA ES REQUISITO DE LA DECLARACIN DE VOLUNTAD,
DEL ACTO O CONTRATO, como se desprendera de la ubicacin del artculo
1467, en el ttulo que trata de los requisitos internos de los actos o
declaraciones de voluntad.
LA CAUSA DEL CONTRATO sera el INTERS JURDICO QUE INDUCE A
CADA UNA DE LAS PARTES A CONTRATAR.
LA CAUSA DE LA OBLIGACIN sera la FUENTE DE DONDE STA EMANA, a
saber, el propio contrato.
Claro Solar, estima que el asunto no tiene importancia prctica, ya que

afectando la causa esencialmente a la manifestacin de voluntad, al

consentimiento, tiene que referirse al contrato o al acto jurdico, as como a la
obligacin que en ellos se genera.

Nuestros tribunales han empleado indistintamente los conceptos de causa del

contrato y causa de la obligacin. Un fallo seala: Nuestro Cdigo Civil exige

para que pueda haber obligacin o contrato vlido, fuera de otras condiciones,
la existencia de una causa lcita.

Otros autores expresan con mayor precisin que la causa del contrato son los
motivos que mueven a cada contratante a celebrar el acto. Estos mviles
concretos, personales de cada contratante, constituyen la causa ocasional, que
como veremos, no tiene influencia en la validez del contrato, a juicio de una
parte de la doctrina.
En cambio, la causa de la obligacin sera la razn jurdica por la cual el
contratante asume su obligacin. Esta causa final es idntica en contratos de la
misma especie y es ajena a la personalidad del contratante, es una nocin
abstracta de tcnica jurdica.
c) La causa, elemento de las obligaciones de origen voluntario y
especialmente contractuales.
CABE INDICAR QUE LA CAUSA SE APLICA SLO A LAS OBLIGACIONES DE
ORIGEN VOLUNTARIO Y ESPECIALMENTE CONTRACTUALES.
Cuando se habla de causa en relacin con la obligacin, sta debe tener su
origen en la manifestacin de voluntad del deudor.
113

La ley se refiere a la causa en los actos y contratos (artculos 1445 y 1467).

En las obligaciones de otro origen (legales), no cabe referirse a la causa en el
sentido expuesto.
Por eso, se ha fallado que no tratndose de una obligacin emanada de un
contrato, sino de una obligacin legal de un acto de autoridad cuya fuente y
causa est en la ley misma-, no es aplicable el artculo 1467.
Por tanto, no puede existir la infraccin consistente en que la obligacin
carecera de causa real y lcita.
d) Evolucin de la doctrina de la causa.
Doctrina de Domat.
La doctrina de la causa fue sistematizada por primera vez por el jurista francs
Jean Domat (siglo 17), quien clasifica los contratos en cuatro categoras:
1 Casos en que dos individuos se dan recprocamente cosa por cosa, como
sucede en la venta y en la permuta.
2 Casos en que se prestan mutuamente algn servicio, como sucede al
encargarse cada uno de los asuntos del otro.
3 Casos en que se presta algn servicio por una remuneracin, como en el
arrendamiento de servicios; y
4 Casos en que slo una de las partes de o haga, sin contraprestacin alguna,
como en las donaciones por pura liberalidad.
Seala Domat que en las tres primeras especies de convencin, la obligacin
de uno es el fundamento de la del otro. La obligacin de uno tiene su
causa en la obligacin del otro.
Si el acto es gratuito, el solo deseo de donar, de hacer el bien, toma el lugar de
la causa.
De lo expuesto, aparece que Domat trata de explicar que la forma no tiene
valor si no hay un contenido en el contrato, una causa, que consiste en haber
recibido, recibir o esperar recibir una contraprestacin, o en el solo propsito
de hacer el bien.
Esta causa no viene a ser otra cosa entonces, que el contenido de cada
contrato; este surge y es vlido cuando las obligaciones que crea tienen una
114

justificacin, UNA CAUSA, lo que aparece muy claro en los contratos onerosos,
por oposicin a los gratuitos, en que la mera liberalidad toma el lugar de la
causa.
Doctrina de Pothier.
Siguiendo a Domat, formula la doctrina de la siguiente manera:
Toda obligacin debe tener una CAUSA HONESTA.
En los contratos interesados (onerosos), la causa de la obligacin que contrae
una de las partes, es lo que la otra le da o se compromete a darle, o el riesgo
que tome de su cargo.
En los contratos de beneficencia (gratuitos), la liberalidad que una de las partes
quiere hacer en favor de la otra, es causa suficiente de la obligacin que
contrae en favor de ella.
Pero cuando una obligacin NO TIENE CAUSA ALGUNA, o lo que es lo mismo,
cuando la causa por la cual ha sido contrada ES FALSA, LA OBLIGACIN ES
NULA; y EL CONTRATO QUE LA CONTIENE ES NULO.
Agrega Pothier que si se cumple una obligacin sin causa, hay accin de
repeticin; y esta accin se llama conditio sine causa.
Esta es la fuente de donde los redactores del Cdigo Civil francs tomaron la
doctrina de la causa, y de ah pas a nuestro Cdigo. Surge de este modo la
nocin de causa final, que difiere sustancialmente de la causa ocasional y de la
causa eficiente.
e) Acepciones de la palabra causa en la doctrina.
Podemos considerarla en cuatro acepciones: causa eficiente, causa final, causa
ocasional y causa econmica.
e.1. Causa eficiente: corresponde al concepto lgico de la palabra; es causa
eficiente el ELEMENTO GENERADOR DEL ACTO, es el antecedente u origen de
algo.
Por tanto, en esta acepcin, la causa de las obligaciones es la fuente de donde
stas emanan: contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley.
No es esta acepcin la que nos interesa, pues si el legislador exige como
condicin de validez del acto o contrato que ste tenga una causa lcita
(artculo 1445), no se est refiriendo evidentemente a las fuentes de las
115

obligaciones, entre las que se encuentra el contrato, pues la causa sera

requisito del contrato y a la vez el contrato mismo, lo que es un absurdo.
e.2) Causa final: en esta acepcin, la causa ES EL FIN O PROPSITO
INMEDIATO E INVARIABLE DE UN ACTO, es la razn o inters jurdico que
induce a obligarse, es la finalidad tpica y constante, cualquiera sea la persona
que contrate y cualesquiera que sean sus mviles particulares.
Es el fin que se propone lograr el deudor al obligarse y que es idntico siempre
en contratos de la misma especie.
De tal forma, por ejemplo, en el contrato de compraventa, la causa final de
cada contratante ser siempre la misma: para el vendedor, la obligacin que
contrae el comprador de pagar el precio; para el comprador, la obligacin del
vendedor de entregar la cosa vendida. La causa final ser por tanto comn a
ambos contratantes e idntica en contratos de la misma especie.
e.3) Causa ocasional: son los MOTIVOS INDIVIDUALES, PERSONALES DE
CADA PARTE, diferentes de una a otra persona, permaneciendo generalmente
en el fuero interno de cada individuo, sin expresarse.
As, por ejemplo, en una compraventa, los motivos de cada comprador sern
distintos:
Uno puede comprar para usar el bien; otro, para donarlo; un tercero, para
arrendarlo, etc.
Como dice la doctrina francesa, si bien la causa queda dentro del campo
contractual, los motivos son ajenos al acto jurdico.
Tal distincin tambin se ha recogido en nuestra jurisprudencia, al sealarse
que la causa de un contrato es el inters jurdico que induce a las partes a

contratar, inters que es distinto e independiente del mvil utilitario o subjetivo

que hayan podido tener en cuenta al momento de celebrar el contrato(fallos
de enero de 1923, de la Corte de Valparaso; y de septiembre de 1924, de la
Corte Suprema, Repertorio, Tomo V, pg. 121).
e.4) Causa econmica: o doctrina del fin econmico.
Expuesta por Henry Capitant, puede considerarse como un derivado de la
causa final. Sostiene Capitant que EL FIN QUE SE PERSIGUE AL CELEBRAR UN
ACTO JURDICO ES DE CARCTER ECONMICO Y NO PURAMENTE JURDICO.

116

La causa es un fin econmico que las partes persiguen al contratar, lo que est
ms de acuerdo con la voluntad real del que se obliga. Incluso en los actos a
ttulo gratuito, el fin perseguido es de carcter econmico: el donante desea
hacer pasar una parte de sus bienes a otro sin contraprestacin.
Conforme con esta doctrina, LA CAUSA SE IDENTIFICA CON EL FIN PRCTICO
y por tanto, en un contrato bilateral, la causa que determina a obligarse no es
la obligacin recproca, sino el deseo de obtener la ejecucin de la prestacin
que se le ha prometido a cambio. No es la obligacin (concepto jurdico) sino la
prestacin (concepto econmico) la causa.
f) Acepcin de la palabra causa en el Cdigo Civil chileno.
f.1) Doctrina dual de la causa.
Pareciera que en nuestro Cdigo se alude a la causa final.
En efecto, cabe descartar:
Causa eficiente.
Causa ocasional, ya que si se atendiera a los mviles o motivos psicolgicos de
cada contratante, que pueden variar hasta el infinito, se creara una total
inestabilidad jurdica.
En todo caso, la propia definicin del artculo 1467 es poco feliz, pues parece
confundir la causa con los motivos.
Pero an aceptando como vlido el principio general que el Cdigo se refiere a
la causa final, Avelino Len y otros autores concluyen que es forzoso reconocer
que cuando se plantea un problema de causa ilcita, debe atenderse a la
intencin real de las partes, a los motivos individuales, es decir, a la causa
ocasional.
Esta bsqueda es indispensable y est permitida por la ley, considerando la
propia definicin de causa lcita del artculo 1467.
En sntesis:
1 Cuando se trata de CAUSA LCITA: el legislador slo se refiere a la causa
final;
2 Cuando los motivos que inducen a contratar son ilcitos o contrarios a la
moral, las buenas costumbres o al orden pblico, o sea cuando estamos ante
una CAUSA ILCITA, el juez debe investigar la causa ocasional.

117

Visualizamos por tanto en nuestro Cdigo Civil, en opinin de la mayora de la

doctrina nacional, un sistema dual y no una doctrina unitaria de la causa.
f.2) Doctrina de Carlos Ducci.
No participa del criterio anterior, porque a diferencia del Cdigo francs,
nuestro Cdigo Civil DEFINI EXPRESAMENTE LA CAUSA, aludiendo al MOTIVO
que induce al acto o contrato.
El Cdigo ha dicho pues claramente que entiende por causa el motivo.
Antes, el Cdigo, en el artculo 1455, haba empleado los conceptos de
intencin o motivo y causa, al referirse al error en la persona.
Por lo tanto, el considerar la intencin o motivo no es una cosa extraa o
contraria al ordenamiento de nuestro Cdigo Civil, ms si consideramos que en
l se seala la intencin de los contratantes como el elemento que debe
buscarse en la interpretacin de los contratos (artculo 1560); igual acontece
respecto a los testamentos (artculo 1069).
Hacindose cargo de la conclusin de la doctrina mayoritaria, seala que si el
juez va a tener que investigar siempre los motivos para saber si hay causa
ilcita, se ve la inutilidad y lo artificioso de la causa final.
Lo lgico concluye Ducci-, es que EL CONCEPTO DE CAUSA COMPRENDA
TANTO LA CAUSA LCITA COMO LA ILCITA; no se trata de instituciones
distintas, sino de una misma; la causa ilcita no es otra causa sino la misma que
adolece de alguno de los vicios que la ley seala.
En efecto, como la causa no necesita expresarse, su fijacin slo puede
provenir de una interpretacin del contrato.
Ahora bien, el artculo 1560 dispone que se estar a la voluntad real y no a la
declarada, para interpretar la voluntad de los contratantes. Pero lo establece en
los siguientes trminos: Conocida claramente la intencin de los contratantes,

debe estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.

Con ello, desaparece de inmediato toda investigacin puramente psicolgica; la

intencin debe haberse manifestado, ya que sta es la nica forma de conocer
claramente la intencin de los contratantes. Se realiza as una fusin de las
ideas subjetivas y objetivas.
La causa es, en consecuencia, EL MOTIVO CLARAMENTE MANIFESTADO DEL
ACTO O CONTRATO.

118

g) Requisitos de la causa.
De acuerdo al artculo 1467 del Cdigo Civil, la causa debe reunir dos
requisitos: ha de ser REAL y adems LCITA. No necesita expresarse sin
embargo.
g.1) La causa debe ser real.
Se entiende por tal, AQUELLA QUE EFECTIVAMENTE EXISTE.
La existencia de la causa debe ser objetiva; no basta que exista solamente en
el fuero interno de la persona.
No interesa saber si subjetivamente existe para el autor o la parte una causa,
porque ello implicara caer en la causa ocasional. El acto jurdico no producir
otro efecto que el correspondiente a su estructura jurdica, cualquiera que sea
la idea que al respecto tengan las partes. Esta objetividad es la que distingue la
causa de los motivos.
La causa NO SER REAL en las siguientes hiptesis:
1 Cuando es inexistente.
2 Cuando es falsa, por incurrir las partes en un acto simulado: o sea,
cuando sin existir, se hace aparecer como existente el acto jurdico y la causa
que motiva a las partes a celebrarlo.
Si bien es cierto el acto simulado tiene una causa, a saber el engao a los
terceros, no existe una causa real que induzca a las partes a celebrar el acto
simulado, ste es slo una apariencia.
3 Cuando errneamente se cree que hay causa, sin haberla: el propio ejemplo
que da el artculo 1467, inciso 3, confirma que en esta hiptesis no hay causa,
porque no hay obligacin que justifique la promesa y normalmente habr falsa
causa porque el que hace la promesa slo la formular por creer de que existe
una obligacin en tal sentido.
Ser tambin el caso del heredero que basndose en un testamento se obliga a
pagar un legado, en circunstancias que el testamento haba sido revocado por
el testador.
LA EXISTENCIA DE UNA CAUSA REAL IMPLICA QUE ELLA SEA
VERDADERA.
119

De acuerdo con esta necesidad de existencia de una causa real, se ha fallado

que carece de ella la transaccin sobre un pleito que haba concluido:

Es nula la transaccin si las partes saban que el pleito respecto del cual recae
dicho contrato ya haba fenecido. En este caso faltan el objeto y la causa. Falta
el objeto, porque no existiendo el derecho que disputar ni incertidumbre de las
partes sobre una relacin de derecho que resolver, no ha podido obligarse una
de ellas para con la otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa, que es lo que
constituye una convencin o contrato y lo que determina el objeto de toda
declaracin de voluntad segn los artculos 1438 y 1460 del Cdigo Civil. Falta
la causa, porque no existe motivo real ni aun aparente que haya inducido a las
partes a la celebracin del contrato, esto es, a poner fin extrajudicialmente a
un litigio terminado ya por los tribunales de justicia(
g.2) La causa debe ser lcita.
La exigencia de ilicitud de la causa, que formula el artculo 1467, permite a los
tribunales mantener el control de la moralidad de los contratos.
La autonoma de la voluntad, que posibilita a los particulares una absoluta
libertad contractual, est necesariamente limitada por el inters general que
exige reprimir la inmoralidad.
Segn nuestro Cdigo, hay causa ilcita cuando el acto:
1 Est prohibido;
2 Es contrario a las buenas costumbres; y
3 Es contrario al orden pblico.
Nota: buenas costumbres. Se entiende por buenas costumbres todos los
hbitos que se conforman con las reglas morales de un estado social
determinado.
Es un concepto esencialmente relativo, si se consideran distintos lugares dentro
de un pas o distintas pocas y pases.
Dentro de este concepto, se ha fallado que Es abiertamente inmoral y

contrario a las buenas costumbres, lo que lo vicia de nulidad absoluta, por la

ilicitud de su causa, el contrato celebrado entre el deudor ejecutado y un
tercero para alterar el verdadero precio de la subasta del bien embargado por
medio de maniobras extraas y perjudiciales para el acreedor ejecutante
convenidas y llevadas a cabo subrepticiamente(sentencia de la Corte Suprema
de octubre de 1918, Repertorio, pg. 128).

120

h) Prueba de la causa.
Atendido lo dispuesto en los arts. 1467 y 1698 del CC., puede concluirse que LA
CAUSA SE PRESUME, desde el momento en que la ley no exige expresarla en el
acto o contrato.
En sntesis, el que pretenda que el acto carece de causa, deber probarlo,
prueba muy difcil por cierto.
La falta de causa puede acreditarse por cualquier medio de prueba, excepto la
testifical, si la causa se expres en el acto o contrato, de acuerdo al art. 1709
del CC.
Pero si en el acto o contrato no se expresa la causa, su inexistencia podr
acreditarse por todos los medios, incluso testigos, toda vez que no debe
probarse contra el documento, dado que en este nada se dice respecto de la
causa.
I) Sancin de la falta o ilicitud de la causa.
Para una parte de la doctrina, la falta de causa acarrea la INEXISTENCIA
JURDICA.
Para otros, la sancin, atendiendo a nuestra legislacin positiva, ser la
NULIDAD ABSOLUTA.
El art. 1467 equipara la causa real a la causa lcita, de manera que la falta de
causa real debe tener igual sancin que la causa ilcita.
La jurisprudencia ha llegado a la misma conclusin en forma constante.
La opinin que propugna la inexistencia jurdica en caso de falta de causa se
basa principalmente, citando a Claro Solar, en que si todo acto o declaracin
de voluntad requiere esencialmente una causa, la falta de causa se opone al
perfeccionamiento jurdico del acto, y el contrato, por lo mismo no existe; no es
acto nulo sino un acto que no ha podido nacer a la vida jurdica.
Se refuta lo anterior, recordando que el CC. no contempla la inexistencia, entre
las sanciones por la omisin de requisitos o formalidades de los actos; slo se
contempla la nulidad.
II.- Teora del Acto Jurdico.
d.- Las Solemnidades
SOLEMNIDADES Y FORMALIDADES
121

a) Concepto.
LAS FORMALIDADES son los requisitos externos con que deben ejecutarse o
celebrarse algunos actos jurdicos, por disposicin de la ley.
Los actos a los cuales la ley no exige ninguna formalidad, se denominan
consensuales o no formales.
A contrario sensu, nos encontraremos ante actos formales.
b) Clasificacin.
Hay diversas clases de formalidades cuya infraccin conlleva sanciones
diferentes. Distinguimos al respecto cuatro clases de formalidades:
1 Las solemnidades propiamente tales.
2 Las formalidades habilitantes.
3 Las formalidades de prueba o "ad probationem".
4 Las formalidades de publicidad.
A estas cuatro, podemos agregar las solemnidades voluntarias, que la ley
no exige pero que los contratantes acuerdan incorporar en sus contratos.
El GNERO es por tanto la FORMALIDAD y la SOLEMNIDAD es una ESPECIE DE
FORMALIDAD.
c) LAS SOLEMNIDADES PROPIAMENTE TALES.
c1) Concepto.
Son los requisitos externos prescritos por la ley como INDISPENSABLES para
la existencia misma del acto jurdico, exigidos en atencin a la naturaleza o
especie del acto o contrato.
c.2) Clases de solemnidades propiamente tales y sancin por su
omisin.
La doctrina distingue entre solemnidades exigidas por la ley para:
La existencia del acto jurdico y
Aquellas exigidas para la validez del acto o contrato.

122

c.2.1) Solemnidades propiamente tales requeridas para la existencia del acto

jurdico.
Como seala Vial del Ro, se trata de los requisitos externos que exige la ley

para la celebracin de ciertos actos jurdicos, pasando a ser la solemnidad el

nico medio a travs del cual el autor o las partes que celebran el acto pueden
manifestar su voluntad.
Como sabemos, lo normal es que los actos o contratos sean consensuales.
Excepcionalmente, la ley exige para el perfeccionamiento del acto jurdico, el
cumplimiento de una solemnidad.
Si sta falta, EL ACTO NO EXISTE, no produce efecto alguno.

Constituyen ejemplos de solemnidades exigidas para la existencia del acto o

contrato, las siguientes:
En el contrato de promesa, que sta conste por escrito (artculo 1554 nmero
1);
En el contrato de compraventa de inmuebles, que ste se convenga por
escritura pblica (artculo 1801 inciso 2);
Igualmente, la compraventa de una servidumbre, del derecho de censo o del
derecho de herencia (artculo 1801, inciso 2);
En el contrato de hipoteca, que debe estipularse por escritura pblica
(artculo 2409);
El usufructo, cuando se constituye por acto entre vivos y recae en inmuebles,
debe constar en una escritura pblica (artculo 767);
La presencia de un Oficial del registro Civil o de un Ministro de Culto de una
entidad religiosa con personalidad jurdica de derecho pblico, al contraer
matrimonio (Ley de Matrimonio Civil);
Que el testamento conste por escrito (artculo 1011).
c.2.1) Solemnidades propiamente tales requeridas para la validez del acto
jurdico.

123

En ciertos casos, la ley exige el cumplimiento de una solemnidad no como

requisito de existencia, sino para la validez del acto o contrato.
Aqu, la solemnidad no constituye el nico medio a travs del cual el autor o las
partes deban manifestar su voluntad.
Vctor Vial del Ro menciona dos ejemplos de solemnidades propiamente tales
exigidas para la validez del acto jurdico:
El testamento, que exige la presencia de tres o cinco testigos, segn los
casos. Si se omite esta solemnidad, habra nulidad y no inexistencia del
testamento;
El contrato de donacin, que exige de insinuacin, o sea, de autorizacin
judicial (artculo 1401). De omitirse, la sancin sera la nulidad absoluta del
contrato, el que existira por ende;
La presencia de dos testigos, en la celebracin del contrato de matrimonio
(Ley de Matrimonio Civil).
De lo expuesto, se puede colegir qu sanciones operan, si se omiten
solemnidades propiamente tales:
Si se omite una solemnidad propiamente tal exigida para la EXISTENCIA del
acto jurdico, la sancin ser, entonces, LA INEXISTENCIA DEL MISMO
(artculos 1443 y 1701);
En caso de infringirse una solemnidad propiamente tal exigida para la VALIDEZ
del acto jurdico, el acto o contrato adolecer de NULIDAD ABSOLUTA (artculo
1682 del CC)
c.3) Ejemplos de solemnidades propiamente tales.
Varan las solemnidades segn el acto jurdico de que se trate:
1 Instrumento pblico: el art. 1699, inciso 1 del CC., define al instrumento
pblico, precepto que debemos relacionar con los arts. 18 y 1701. Algunos
casos en que la ley exige el otorgamiento de instrumento pblico como
solemnidad del acto jurdico: arts. 698; 735; 767; 812; 1400; 1716; 1801, 2;
1898; 2409, etc.
2 Instrumento privado: arts. 1011; 1554 Nl; y;

124

3 Presencia de determinados funcionarios y/o testigos: arts. 1014;

1021 del CC; art. 17 de la Ley de Matrimonio Civil;
4 Instrumento pblico o privado y presencia de testigos: artculo 5
del Decreto Ley 993, sobre arrendamiento de predios rsticos.
d) FORMALIDADES HABILITANTES.
d.1) Concepto.
Son los requisitos externos exigidos por la ley, en atencin a la calidad o estado
de las personas que ejecutan o celebran el acto o contrato.
La ley, velando por los intereses de los relativamente incapaces, exige, para la
validez o eficacia de ciertos actos jurdicos, el cumplimiento de formalidades
que tienden a integrar la voluntad de aquellos o el poder de sus representantes
legales.
Se denominan habilitantes, porque habilitan a los incapaces para actuar en la
vida jurdica.
En ciertos casos, tambin protegen a personas capaces, como acontece con la
mujer casada en sociedad conyugal.
d.2) Clasificacin.
Las formalidades habilitantes varan segn el incapaz de que se trate.
En teora se distinguen tres tipos de formalidades habilitantes:
1 Autorizacin: es el permiso que confiere el representante legal de un
relativamente incapaz o la autoridad judicial para que dicho incapaz ejecute o
celebre un acto jurdico.
Algunos casos: arts. 254; 393; 402, 2; 398, etc.
2 Asistencia: consiste en la concurrencia del representante legal, al acto que
el relativamente incapaz celebra, colocndose jurdicamente al lado de ste.
La asistencia y la autorizacin suponen la actuacin del propio incapaz, y slo
difieren en que la segunda es un asentimiento dado de antemano, mientras
que la primera implica un asentimiento coetneo al acto mismo. En la prctica,
son lo mismo. Un ejemplo de asistencia encontramos en el artculo 1721,
respecto a las capitulaciones matrimoniales convenidas por el menor adulto con
16 aos cumplidos.
125

3 Homologacin: es la aprobacin por la autoridad judicial de un acto ya

celebrado, previo control de su legitimidad.
Slo despus de este control y la aprobacin consiguiente, el acto adquiere
eficacia.
As, art. 1342 del Cdigo Civil, la particin en que intervienen determinadas
personas. El juez debe examinar si se han respetado las exigencias legales que
tienden a resguardar los intereses de las personas protegidas por la ley.
Lo mismo ocurre en el caso del artculo 2451, que dispone que La transaccin

sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no valdr
sin aprobacin judicial. Igualmente, la aprobacin por el juez de familia, en el
caso de los acuerdos que se adopten ante el mediador (artculo 76, inciso 2 de
la Ley de Matrimonio Civil).

d.3) Sancin.
La omisin de las formalidades habilitantes produce, por regla general, la
NULIDAD RELATIVA (art. 1682, inciso final)
e) FORMALIDADES DE PRUEBA.
Estn constituidas por diversas formas o requisitos externos que sirven como el
principal medio de prueba del acto.
Si se omiten, la ley priva al acto de determinado medio de prueba.
Por ejemplo: arts. 1708 y 1709 del Cdigo Civil, que establecen en qu casos el
acto jurdico debe constar por escrito, so pena de no poder acreditarlo
mediante la prueba de testigos. La omisin de las formalidades de prueba, por
ende, no acarrea la nulidad del acto jurdico, sino que restringe la forma de
probarlo.
f) FORMALIDADES DE PUBLICIDAD.
f.1) Concepto.
Son los requisitos externos exigidos por la ley, para poner en conocimiento de
los terceros la ejecucin de un acto o contrato, y, en algunos casos, para que el
acto o contrato sea eficaz ante terceros.
f.2) Clases de formalidades de publicidad y sancin en caso de
omitirlas.
126

La doctrina las clasifica en:

1 Formalidades de simple noticia.
2 Formalidades sustanciales.
1 Formalidades de simple noticia:
Tienen por objeto llevar a conocimiento de los terceros en general, las
relaciones jurdicas que puedan tener inters en conocer.
La falta de publicidad- noticia tiene por sancin la responsabilidad de quien
debi cumplir la formalidad y no lo hizo; debe indemnizar a los que sufrieron un
perjuicio a causa de la infraccin.
El fundamento de esta responsabilidad reside en el art. 2314 del CC.
Un ejemplo de esta clase de formalidad de publicidad, son las publicaciones
que deben efectuar las sociedades annimas dando cuenta de hechos
esenciales; otro caso es el relativo a la notificacin al pblico por medio de
tres avisos publicados en un peridico, de los decretos de interdiccin
provisoria o definitiva del demente o del disipador (artculos 447 y 461 del
Cdigo Civil)
2 Formalidades sustanciales:
Tienen por objeto no slo divulgar los actos jurdicos sino tambin precaver a
los llamados terceros interesados, que son los que estn o estarn en
relaciones jurdicas con las partes.
La falta de publicidad sustancial tiene como sancin la ineficacia del acto
jurdico respecto de terceros, o sea, la inoponibilidad.
Un ejemplo de esta clase de formalidad de publicidad es la publicacin en el
Diario Oficial, en los das 1 o 15 o hbil siguiente, del extracto de la escritura de
prenda sin desplazamiento de la Ley 18.112, dentro de 30 das hbiles,
contados desde la fecha de la escritura; o la exigencia del artculo 1902 del
Cdigo Civil, en orden a notificar del deudor, cuando oper la cesin del
crdito.
g) ACTOS SOLEMNES POR DETERMINACIN DE LAS PARTES.
La ley es la que da a un acto el carcter de solemne o no solemne.
Las partes, sin embargo, pueden hacer solemne un acto que por exigencia
de la ley no tiene tal naturaleza.

127

Por ejemplo, si se pacta que la compraventa de ciertos bienes muebles se

celebrar por escrito: art. 1802 del CC. En este caso, la ley confiere a las partes
el derecho a retractarse de la celebracin del contrato.
Por lo dems, si las partes celebran el contrato sin cumplir con la formalidad
voluntariamente acordada, se entender que han renunciado tcitamente a la
sealada formalidad.
h) Las formalidades son de derecho estricto.
Constituyendo una EXCEPCIN al derecho comn, las formalidades deben
interpretarse restrictivamente:
Las formalidades que la ley exige para un acto o contrato, no pueden aplicarse
o exigirse para otro acto jurdico, por semejante que sea; asimismo, no pueden
exigirse otras formalidades que aquellas que la ley expresamente establece.
Nada impide en todo caso, como se dijo, que las partes acuerden incorporar
formalidades al acto jurdico.
Cabe destacar finalmente, en esta materia, que en el Derecho de Familia los
actos son usualmente solemnes, mientras que en el Derecho Patrimonial
constituyen una excepcin.
II.- Teora del Acto Jurdico.
e.- La Representacin de los Actos Jurdicos
LOS EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS.
a) Concepto.
Los ACTOS JURDICOS tienen por efecto CREAR, MODIFICAR,
TRANSFERIR, TRANSMITIR O EXTINGUIR DERECHOS Y OBLIGACIONES.
El efecto de un acto jurdico es entonces La Relacin Jurdica que engendra.
Por lo tanto, cada especie de acto jurdico generar efectos diferentes.
Interesa por el momento determinar, en trminos generales, A QUIN O A
QUINES alcanzan dichos efectos.
En principio, los actos jurdicos slo producen efectos, o sea derechos y
obligaciones, ENTRE LAS PARTES, y no benefician o perjudican a quienes
no los han celebrado.
128

Estos ltimos se denominan TERCEROS, y mal pueden quedar ligados por el

acto jurdico, considerando el alcance relativo del mismo.
Sin embargo, es necesario hacer algunas precisiones.
b) Las partes.
Son aquellos que personalmente o representados, concurren a la
formacin del acto jurdico.
Respecto a ellos, el acto jurdico produce TODOS sus efectos: art. 1545 del CC.
Como se ha dicho, una parte puede estar conformada por una o ms
personas, que articulan un solo centro de inters (artculo 1438 del Cdigo
Civil).
Generalmente, se llama autor a la persona que genera, al manifestar su
voluntad, un acto jurdico unilateral, mientras que se reserva la expresin
parte, a los que concurren para que se perfeccione un acto jurdico bilateral.
Precisando an ms los conceptos, se habla de partes o de autor para referirse
a quienes generan con su voluntad el acto jurdico, siendo este el
elemento decisivo para que tal hecho acontezca.
Distinta es la situacin de aquellos que si bien tambin concurren a la ejecucin
o celebracin del acto jurdico, al otorgamiento del mismo, lo hacen cumpliendo
otras finalidades, especialmente relativas a las solemnidades o las
formalidades: tal ocurre, por ejemplo, con el Notario, los testigos, etc., los que
obviamente no son autores ni partes.
c) Los terceros.
c.1) Concepto.
Siguiendo a Giovene, se dice que el concepto de tercero es negativo, dado por
anttesis al de parte.
En general, se entiende por tercero toda persona, que NO ha participado ni
ha sido vlidamente representada en la generacin del acto.
Se trata de todos aquellos que an habiendo participado fsicamente en el acto
jurdico, su voluntad no ha sido determinante para la generacin del mismo.

129

c.2) Clasificacin.
Entre los terceros, debemos distinguir entre:
Los terceros absolutos y
Los terceros relativos.
1 Los terceros absolutos:
Son las personas extraas a la formacin del acto jurdico y que no estn ni
estarn en relaciones jurdicas con las partes.
Es decir, son y continuarn siendo extraos al acto jurdico. Respecto a los
terceros absolutos, el acto jurdico NO PRODUCE EFECTOS, principio que
constituye la contrapartida a la norma del art. 1545 del CC., respecto de las
partes del contrato.
2 Los terceros relativos:
Tambin llamados interesados, son aqullos que estn o estarn en
relaciones jurdicas con las partes, sea por su propia voluntad o por disposicin
de la ley.
A su vez, entre los terceros relativos o interesados distinguimos dos categoras:
Los causahabientes y, a juicio de una parte de la doctrina, los acreedores
comunes del deudor:
i) Los causa-habientes: se trata de una expresin genrica empleada para
designar cualquiera persona que deriva el todo o parte de sus derechos de otra
persona que se llama su autor o causante y que, desde el punto de vista de
estos derechos, se encuentra en el lugar y situacin de su autor.
Hay en la idea de causa-habiente dos nociones esenciales:
1.- Sucesin de una persona en los derechos de otra, y por ende, igual
posicin jurdica en cuanto a los derechos transmitidos o transferidos. Los
causa-habientes pueden serlo a ttulo universal (cuando suceden a una persona
en todos sus bienes, derechos u obligaciones o en una cuota de ellos) o a ttulo
singular (cuando suceden a una persona en una o ms especies o cuerpos
ciertos o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero).
2.- Asimismo, la sucesin puede operar por acto entre vivos (en cuyo
caso hablamos de transferencia) o por causa de muerte (en cuyo caso
hablamos de transmisin).
130

En nuestro Derecho, esta ultima puede ser a ttulo universal (herencia) o a

titulo singular (legado), segn el art. 951 del CC.
La transferencia o sucesin por acto entre vivos slo puede ser a ttulo singular,
por regla general (excepcionalmente, lo ser a ttulo universal, tratndose de la
tradicin del derecho real de herencia).
En sntesis, quien transmite un derecho en alguna de las situaciones indicadas,
se denomina causante, y quien lo adquiere causa-habiente, siendo estos
ltimos, para considerarlos terceros relativos, los sucesores o cesionarios de las
partes.
Estos RECIBEN EL DERECHO DE SU CAUSANTE EN LAS MISMAS
CONDICIONES EN QUE STE LO TENA: EL DERECHO PASA DEL
CAUSANTE AL SUCESOR CON TODAS SUS VENTAJAS Y CARGAS.
ii) Los acreedores comunes del deudor: el art. 2465 del Cdigo Civil
consagra el llamado derecho de prenda general de los acreedores.
Ahora bien, siendo los acreedores de un deudor ajenos al acto jurdico que ste
celebra, sufren sin embargo los efectos del mismo, desde el momento que
puede afectar o disminuir el conjunto de bienes del deudor con los cuales
responder al derecho de prenda general mencionado.
En todo caso, tambin pueden verse beneficiados, si a consecuencia de los
actos o contratos celebrados por el deudor, se incrementa su patrimonio.
En este contexto, tambin debemos tener presente que los acreedores
comunes tienen ciertas acciones, destinadas a proteger sus intereses, como
son la accin pauliana o revocatoria (art. 2468 del CC) y la accin oblicua o
subrogatoria.
La tendencia de la doctrina moderna, es considerar a los acreedores de una de
las partes contratantes como terceros absolutos, y no como terceros relativos.
II.- Teora del Acto Jurdico.
f.- Irregularidad del Acto Jurdico
INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.
a) Acepciones de la ineficacia jurdica.
a.1) Ineficacia jurdica en SENTIDO AMPLIO.

131

Un acto jurdico es ineficaz en sentido amplio, CUANDO NO GENERA SUS

EFECTOS PROPIOS O DEJA DE PRODUCIRLOS POR CUALQUIER
CAUSA.
Cuando la causa que priva de efectos al acto jurdico consiste en un defecto
intrnseco, hay invalidez del mismo.
Tal ocurre cuando uno de sus elementos constitutivos est viciado (por
ejemplo, error en la voluntad).
Se plantea sin embargo el siguiente problema: Se comprende dentro de la
invalidez la inexistencia jurdica?.
Es decir, la omisin de un requisito esencial para la existencia de un acto
jurdico, como por ejemplo la demencia de una de las partes, lo que implica
ausencia de voluntad y no slo una voluntad viciada, como en el caso de error
(salvo que se trate del error esencial u obstculo, donde tambin falta la
voluntad y por ende habra, a juicio de algunos, inexistencia jurdica).

Algunos sostienen que la inexistencia jurdica no puede comprenderse en la

nocin de invalidez, puesto que solamente un acto que existe puede ser
vlido o invlido.
Para otros, mirando el problema con un criterio prctico, se justifica que la
invalidez comprenda la inexistencia y que sta se sancione con la nulidad
absoluta.
En consecuencia, la invalidez se define como la falta de idoneidad de un acto
jurdico para producir sus efectos propios, por un defecto intrnseco,
congnito, defecto que puede consistir en la falta de alguno de sus
elementos esenciales o constitutivos, tanto de existencia como de validez.
a.2) Ineficacia jurdica en SENTIDO ESTRICTO.
Supone un acto jurdico EXISTENTE Y VLIDO, pero que no produce efectos o
queda privado de ellos, a consecuencia de un hecho posterior a la ejecucin o
celebracin del acto, ajeno al acto mismo, como por ejemplo en el caso de la
resolucin, la revocacin, la caducidad, la inoponibilidad, etc.
b) Nociones generales acerca de la inexistencia y la nulidad.

132

Se ha sostenido por algunos autores que si se omite una condicin de

existencia, EL ACTO ES INEXISTENTE ante el Derecho.
En tal caso, se est ante una apariencia o malentendido, ante una tentativa
de acto, ms que ante un acto jurdico; podra decirse, como afirma Josserand,
que el acto ha nacido muerto y desprovisto por lo tanto de existencia
legal (a diferencia de la nulidad, donde el acto nace con vida, pero
con defectos que lo hacen susceptible de ser invalidado).
De tal forma, el acto ser INEXISTENTE cuando falte la VOLUNTAD, el OBJETO,
la CAUSA o las SOLEMNIDADES.
En cambio, si un acto jurdico se ejecuta o celebra con prescindencia de una de
las condiciones de validez, ES NULO.
La nulidad a su vez puede ser de dos clases: ABSOLUTA, si se omite un
requisito exigido en consideracin al acto en s mismo, a su naturaleza; y
RELATIVA, si se omite un requisito exigido en consideracin al estado o
calidad de las personas que lo ejecutan o celebran.
c) Diferencias entre la inexistencia y la nulidad.
Segn una parte de la doctrina, seran las siguientes:
c.1.) LA NULIDAD DEBE SER DECLARADA POR LOS TRIBUNALES, NO
AS LA INEXISTENCIA: pero en ambos casos debe recurrirse a los
tribunales, aunque con un objetivo diferente.
As, por ejemplo, en un contrato de compraventa que adolece de nulidad, la
parte que pretenda la devolucin de la cosa debe pedir primero que se declare
la nulidad del contrato.
En cambio, tratndose de una venta inexistente (por ejemplo, por falta de
precio), se podra solicitar de inmediato la restitucin de la cosa, interponiendo
la accin reivindicatoria (lo que supone, obviamente, que se desconoce el
contrato) .
c.2) E1 ACTO INEXISTENTE NO PRODUCE EFECTO ALGUNO, MIENTRAS
QUE EL NULO PRODUCE TODOS SUS EFECTOS, mientras un tribunal no
declare la nulidad.
c.3) MIENTRAS EL ACTO NULO PUEDE SANEARSE
TRANSCURSO DEL TIEMPO, EL ACTO INEXISTENTE NO.

CON

EL

133

c.4) LA INEXISTENCIA NO PUEDE RATIFICARSE (la nada confirmada

contina siendo la nada); LA NULIDAD RELATIVA PUEDE RATIFICARSE.
c.5) LA NULIDAD PUEDE ALEGARSE COMO ACCIN O EXCEPCIN,
MIENTRAS QUE LA INEXISTENCIA SLO COMO EXCEPCIN. En efecto,
mientras se contempla la accin para obtener que se declare nulo un acto
jurdico, no hay accin para solicitar que se declare la inexistencia de un
contrato. Por ello, sta ltima slo podr deducirse como excepcin contra el
demandante.
c.6) LA INEXISTENCIA PUEDE SER ALEGADA POR CUALQUIERA
PERSONA. LA NULIDAD EN CAMBIO PUEDE SER ALEGADA POR
DETERMINADAS PERSONAS, en mayor o menor amplitud, segn se trate de
la nulidad absoluta o nulidad relativa.
c.7) LA NULIDAD JUDICIALMENTE DECLARADA, PRODUCE EFECTOS
SLO EN RELACIN A LAS PARTES EN CUYO FAVOR SE HA
DECRETADO. LA INEXISTENCIA, CONSTATADA JUDICIALMENTE,
PERMITE A TODO INTERESADO APROVECHARSE DE ELLA.
d) El Cdigo Civil chileno frente a la inexistencia y la nulidad.
Entre los que niegan que el Cdigo Civil contemple como sancin la
inexistencia, estn Jos Clemente Fabres y Arturo Alessandri; entre los que
estn en la posicin contraria, se encuentran Lus Claro Solar y Enrique Rossel.
d.1) ARGUMENTOS DE LOS QUE NIEGAN LA
INEXISTENCIA DENTRO DE NUESTRO CDIGO:

TEORA

DE

LA

Sealan que los actos inexistentes quedan comprendidos entre los

actos que adolecen de nulidad absoluta, considerando:
1 El tenor del art. 1682 del CC., precepto que al definir la nulidad
absoluta, engloba tanto los requisitos de existencia como los de validez de los
actos jurdicos.
De tal forma, de faltar el objeto (art. 1460), la causa (art. 1467) o las
solemnidades (art. 1701), la sancin ser la nulidad absoluta.
2 E1 Cdigo no reglamenta los efectos que produce la inexistencia del
acto. El art. 1681 slo se refiere a la nulidad absoluta y a la rescisin o nulidad
relativa.
3 Los actos de los absolutamente incapaces, de acuerdo al art. 1682,
adolecen de nulidad absoluta. Si se admitiera como sancin la inexistencia,
134

sera ste un caso de la misma, habida cuenta que HAY AUSENCIA DE

VOLUNTAD. Como no es as, quedara claramente demostrado que para el
legislador, la nulidad absoluta engloba a la inexistencia.
d.2) ARGUMENTOS DE LOS QUE AFIRMAN LA TEORA DE LA
INEXISTENCIA EN NUESTRO CDIGO:
1 En los arts. 1444 y 1681, el legislador distinguira la inexistencia de la
nulidad.
En el art. 1444, se expresa que el acto jurdico no produce efecto alguno y
no que sea nulo;
En el art. 1681 se dice que Es nulo.... para el valor, en lugar de decir
para su existencia; lo que permite concluir que la nulidad slo se refiere a
la falta de requisitos de validez y no de existencia.
Tal distincin aparecera tambin de manifiesto, por ejemplo, en los arts. 1701,
1801, 1814, 2055, etc.
En el art. 1701, se interpreta como sancin de inexistencia la frase ... se
mirarn como no ejecutados o celebrados .
En el art. 1801, la frase perfecta ante la ley, se interpreta como
existente ante la ley.
En el art. 1814, en la venta de una cosa que se supone existir al contratar pero
en realidad no existe, la expresin no produce efecto alguno aludira a una
venta inexistente .
En el art. 2055, al decir el precepto No hay sociedad, no se tratara
simplemente de una sociedad nula, sino de una inexistente.
2 Saliendo al paso de los que argumentan que el Cdigo slo reglamenta la
nulidad, se indica que mal puede quedar comprendida la inexistencia en la
nulidad pues esta es un modo de extinguir las obligaciones (art. 1567 N 8), lo
que supone que EXISTA una obligacin que adolezca de algn vicio, mientras
que los actos inexistentes NO PRODUCEN OBLIGACIN ALGUNA, razn por la
cual el art. 1681 no se ocupa de la inexistencia.
Al tratar de la nulidad, en cambio, la ley parte de la base de que el acto jurdico
existe.

135

3 En cuanto al argumento postulado por quienes rechazan la inexistencia

acerca de que los actos de los absolutamente incapaces estn sancionados con
la nulidad absoluta y no con inexistencia, se contra-argumenta que ello se debe
a que hay una apariencia de voluntad, por lo que expresamente la ley declara
que sus actos adolecen de nulidad absoluta.
Este ltimo argumento parece en verdad ms dbil que los dos anteriores.
CARLOS DUCCI, por su parte, considera que carece de lgica la oposicin
entre actos inexistentes y actos nulos.
Seala que no puede haber un acto inexistente, es una contradiccin de
trminos.
Si se ha emitido una declaracin de voluntad en vista de producir un efecto
jurdico, EL ACTO EXISTE; el problema que se presenta es saber si ha
cumplido los requisitos de forma y fondo para producir efectos.
Si no es as, el acto no es inexistente, es nulo.
Finalmente, cabe indicar que en el derecho comparado, la tendencia es incluir
la inexistencia dentro de la nulidad absoluta.
e) La nulidad.
e.1) Concepto.
Es la sancin civil establecida por la omisin de los requisitos y formalidades
que se prescriben por la ley para el valor de un acto jurdico, segn su
naturaleza o especie (nulidad absoluta) y la calidad o estado de las partes
(nulidad relativa). Se desprende esta definicin del art. 1681.
e.2) Clases de nulidad.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
NULIDAD ABSOLUTA es la sancin civil impuesta a los actos ejecutados o
celebrados con omisin de un requisito exigido por la ley para el valor de un
acto jurdico, en consideracin a su naturaleza o especie.
NULIDAD RELATIVA es la sancin civil impuesta a los actos ejecutados o
celebrados con prescindencia de un requisito exigido por la ley para el valor de
un acto jurdico en atencin a la calidad o estado de las partes que lo ejecutan
o celebran.

136

En la doctrina, se suele reservar la palabra nulidad para referirse a la

nulidad absoluta, mientras que se emplea la expresin rescisin para
referirse a la nulidad relativa, denominaciones que sigue nuestro Cdigo en
el art. 1682, aunque posteriormente alude indistintamente a la nulidad absoluta
o relativa.
La regla general es la NULIDAD RELATIVA, ya que el art. 1682, despus de
sealar los casos de nulidad absoluta, agrega que cualquiera otra especie de
vicio produce nulidad relativa.
Cabe advertir que el distingo entre la nulidad absoluta y la relativa, no se
plantea tratndose de la nulidad del contrato de matrimonio: aqu, es una sola.
e.3) La nulidad absoluta.
e.3.1) Casos en que tiene lugar:
1 Cuando hay objeto ilcito.
2 Cuando hay causa ilcita.
3 Cuando se omite algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para
el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la especie o
naturaleza de ellos (o sea, solemnidades propiamente tales, exigidas para la
validez del acto jurdico).
4 Cuando los actos o contratos han sido ejecutados o celebrados por
absolutamente incapaces.
5 Falta de objeto.
6 Falta de causa.
Algunos agregan los casos de error esencial u obstculo.
e.3.2) Caractersticas de la nulidad absoluta.
La nulidad absoluta no se encuentra establecida en inters de determinadas
personas, sino de la moral y de la ley.
De este principio fundamental, se desprenden las caractersticas de la nulidad
absoluta, recogidas en el art. 1683 del CC. y que seguidamente enunciamos:

137

1 La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez, an sin
peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.
La expresin aparece de manifiesto implica que de la sola lectura del
instrumento en que se contiene el acto o contrato puede apreciarse el vicio de
que estos adolecen, sin necesidad de otras pruebas.
2 Puede alegarse por todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha
ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba.
La nulidad absoluta puede solicitarse, por ende, no slo por una de las partes,
sino tambin por un tercero, siempre que tenga inters en su declaracin.
Debe tratarse de un inters pecuniario, evaluable en dinero, y no un inters
puramente moral. El inters, as entendido, exige adems los siguientes
requisitos:
1.- Debe existir al tiempo de producirse la nulidad, es decir, al verificarse la
infraccin que acarrea la sancin, lo que acontecer al ejecutar o celebrar el
acto o contrato.
2.- Debe existir tambin al momento de pedir la declaracin de nulidad;
3.- El inters debe tener su causa jurdica y necesaria en la lesin o perjuicio
producido por la infraccin.
Cabe sealar que nuestra jurisprudencia permite pedir la declaracin de nulidad
a terceros, que tengan el inters antes descrito.
En tal sentido, se afirma en un fallo de la Corte de Santiago, de agosto de
1939, que Basta tener inters en la declaracin de nulidad absoluta; y no es
necesario haber intervenido en el contrato cuya validez se impugna; criterio
ratificado por una sentencia de la Corte Pedro Aguirre Cerda, de junio de 1989:

La nulidad absoluta pueden solicitarla todos aquellos que de algn modo se

vean afectados por las consecuencias jurdicas que emanen del contrato viciado
por dicha nulidad, aunque no hayan intervenido en la celebracin de ste y, por
ende, no hayan consentido en el mismo(Repertorio, Tomo VI, pg. 229).
Pero no todos pueden pedir la declaracin de nulidad.

138

Se priva de este derecho a quienes conocieron o debieron conocer el

vicio que invalidaba al acto jurdico.
Se recoge aqu el principio que nadie puede ser odo cuando alega su propia
torpeza.
La jurisprudencia ha sealado que la palabra sabiendo supone el
conocimiento personal del vicio de nulidad, mientras que las expresiones
debiendo saber aluden a la obligacin de conocer el vicio, deducible de
otros preceptos legales.
Los tribunales tambin han concluido que el conocimiento del vicio debe
ser REAL Y EFECTIVO y no el presunto o ficto a que se refiere el art. 8
del Cdigo Civil, lo que resulta de toda lgica, pues una conclusin contraria,
en la prctica impedira a cualquiera de los contratantes pedir la declaracin de
nulidad.
En tal sentido, un fallo de la Corte Pedro Aguirre Cerda, de enero de 1988, deja
en claro que En el artculo 1683 del Cdigo Civil no se trata de la presuncin

de conocimiento de la ley establecida en el artculo 8 del mismo Cdigo. Por el

contrario, se trata del conocimiento material, real y efectivo del vicio que afecta
al acto o contrato. Esto es tan evidente que, de no ser as, nunca podran los
que ejecutan o celebran un acto o contrato alegar por su parte la nulidad
absoluta, ya que siempre la ley los considerara como sabedores del vicio que
contaminara al negocio jurdico(Repertorio, Tomo VI, pg. 234).
3 Puede asimismo pedirse la declaracin de nulidad absoluta por el ministerio
pblico judicial, en el solo inters de la moral o de la ley.

Conforman el ministerio pblico judicial el fiscal de la Corte Suprema y los

fiscales de las Cortes de Apelaciones (arts. 350 y siguientes del COT). No
existen en los juzgados de letras (en 1927 se suprimi el cargo de promotores
fiscales).
No debemos confundir el ministerio pblico judicial, con el ministerio pblico de
la reforma procesal penal. El Cdigo Civil se refiere al primero de ellos.
Cabe consignar que el ministerio pblico judicial puede pedir la declaracin de
nulidad aunque ella no aparezca de manifiesto en el acto o contrato.
4 La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes.

139

Ello obedece a que la nulidad absoluta est establecida en el inters general

y por ende no puede quedar supeditada a la voluntad de los contratantes.
(Excepcionalmente, la Ley N 19.499, sobre saneamiento de vicios formales de
sociedades, permite subsanar la nulidad absoluta de que puede adolecer una
sociedad, otorgando una escritura de saneamiento, lo que en la prctica viene
a ser un acto de ratificacin).
5 La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso de tiempo que no pase
de diez aos.
Al completarse el perodo sealado, el acto se convalida o purifica del vicio que
lo invalidaba, prescribiendo la accin para solicitar la declaracin de nulidad.
El plazo se cuenta desde que se ejecut o celebr el acto o contrato y puede
interrumpirse natural o civilmente, de acuerdo a las reglas generales, y no
admite suspensin. (arts. 2518 y 2520).

6 La accin para solicitar la declaracin de nulidad absoluta es irrenunciable,

porque se trata de una institucin de orden pblico, establecida en el inters
general y no particular. No cabe aplicar el art. 12 del CC., siendo irrenunciable
el derecho a solicitar la declaracin de nulidad absoluta.
7 La accin de nulidad absoluta se concede sin distinguir si se ha cumplido o
no el contrato nulo, segn lo ha declarado nuestra Corte Suprema.
8 La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho, sino que debe ser
declarada judicialmente. De tal forma, el acto jurdico que adolece de un
vicio de nulidad absoluta, cumple todos sus efectos, mientras esta no sea
declarada.
e.4) La nulidad relativa.
e.4.1) Casos en que tiene lugar.
El art. 1682 del CC., tras enumerar los casos de nulidad absoluta, dispone que

Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa y da

derecho a la rescisin del acto o contrato
Dichos casos son:

140

1 Los actos realizados por los relativamente incapaces, sin actuar

representados o autorizados por sus representantes (salvo, en casos
excepcionales ya vistos, por ejemplo, el del menor adulto puede actuar por s
mismo).
2 Los casos de error (sin perjuicio de la opinin de aquellos que concluyen
que tratndose de error esencial u obstculo, la sancin es la nulidad absoluta).
3 Los casos de fuerza (cuando se trata de vis compulsiva).
4 Los casos de dolo principal.
5 Cuando se omiten formalidades exigidas por la ley en consideracin al
estado o calidad de las personas que ejecutan o celebran el acto o
contrato (es decir, tratndose de formalidades habilitantes).
6 Las hiptesis de lesin, en los casos en que la ley establece como
sancin la nulidad relativa.
e.4.2) Caractersticas.
A diferencia de la nulidad absoluta, la nulidad relativa no est establecida en el
solo inters de la moral y la ley, no est destinada a proteger los intereses de
la colectividad, sino LOS DE CIERTAS Y DETERMINADAS PERSONAS, en
cuyo beneficio el legislador la estableci. Sus caractersticas son una
consecuencia del principio anterior:
1 Slo puede alegarse por aquellos en cuyo favor o beneficio la han
establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios (art. 1684).
Por tanto, NO PUEDE DECLARARSE DE OFICIO POR EL JUEZ SINO A
PETICIN DE PARTE, y podemos agregar que de cierta parte solamente.
TAMPOCO PUEDE PEDIRSE SU DECLARACIN POR EL MINISTERIO
PBLICO JUDICIAL EN EL SOLO INTERS DE LA LEY.
De tal forma, por ejemplo, quien contrata con un relativamente incapaz
(menor adulto o disipador interdicto), no puede pedir la nulidad. Esta solo
podr ser invocada por el representante del propio incapaz, en cuyo beneficio
la ley la estableci.
Excepcionalmente, si de parte del incapaz hubo dolo para inducir a ejecutar o
celebrar el acto o contrato, quedar impedido, igual que sus herederos, para
alegar la nulidad (art. 1685).
141

Sin embargo, el art. 1685 establece una contra excepcin: la asercin (o sea, la
afirmacin) de mayor edad, o de no existir la interdiccin u otra causa de
incapacidad, no inhabilitar al incapaz para obtener el pronunciamiento de
nulidad.
Como se observa, la ley castiga aqu al que contrat con el incapaz sin indagar
con la debida diligencia si ste era capaz.
Asimismo, pueden solicitar la declaracin de nulidad las vctimas del
error, la fuerza o del dolo, o aquellas personas en cuyo favor se
estableci por la ley la formalidad habilitante (por ejemplo, art. 1757,
respecto de la mujer casada en sociedad conyugal).
2 La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo,
lapso que es inferior al de la nulidad absoluta.
Conforme al art. 1691, el plazo para pedir la rescisin o declaracin de
nulidad relativa SER DE CUATRO AOS, contados:
En caso de fuerza: desde el da en que sta hubiere cesado;
En caso de error o dolo: desde el da de la celebracin del acto o contrato.
En el caso de incapacidad legal: desde el da en que haya cesado esta
incapacidad.
En todo caso, preceptos especiales del Cdigo Civil pueden designar otros
plazos, como acontece, por ejemplo:
En el caso de infraccin a lo dispuesto en el artculo 88 del Cdigo Civil, a
propsito de la muerte presunta.
En efecto, si se omite cualquiera de los requisitos indicados en el precepto al
venderse y enajenarse un bien mueble o inmueble del desaparecido, tal venta y
enajenacin (o hipoteca, en su caso) adolecer de nulidad relativa.
Ser nulidad relativa, porque estando establecida en favor del ausente, para el
caso de reaparecer, slo l puede alegarla.
La accin de nulidad prescribir en
reaparecimiento del desaparecido.

aos,

contados

desde

el

142

LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PARA PEDIR LA DECLARACIN DE

NULIDAD RELATIVA SE SUSPENDE, a diferencia de lo que ocurre
tratndose de la nulidad absoluta, de acuerdo a lo dispuesto en el art. 1692.
Para el caso, debemos distinguir si los herederos son mayores o menores de
edad.
Si fueren mayores, debemos subdistinguir si el cuadrienio haba empezado o no
a regir el fallecimiento del causante. Si haba empezado a correr, los herederos
slo gozarn del residuo; si aun no haba empezado, gozarn del cuadrienio
entero.
Si fueren menores, empieza a correr el cuadrienio completo o su residuo, segn
sea el caso, desde que hubieren llegado a la mayor edad; la prescripcin se
suspende en favor de los herederos menores de edad.
En cualesquiera de los casos de nulidad relativa, sin embargo, NO PODR
SOLICITARSE LA DECLARACIN DE NULIDAD, PASADOS 10 AOS DESDE LA
CELEBRACIN DEL ACTO O CONTRATO.
Al respecto, algunos han sealado que en el caso de incapacidad legal, podra
invocarse la nulidad an despus de transcurridos los 10 aos, basndose en el
aforismo de que al impedido no le corre trmino o plazo.
Ducci no est de acuerdo, sosteniendo que nuestro Cdigo est basado en el
principio de que al cabo de 10 aos, se consolidan las situaciones existentes,
como se desprende de los arts. 2520, 1683 y 1692. La responsabilidad recaer
entonces en los representantes de los incapaces, quienes debern reaccionar
dentro del plazo de 10 aos.
3 La nulidad relativa puede
confirmacin de las partes.

sanearse

por

la

ratificacin

La ratificacin consiste en la confirmacin del acto o contrato e implica

renunciar a pedir la declaracin de nulidad.
Ella se justifica, porque la nulidad relativa mira al inters particular de las
personas y queda comprendida en la norma contenida en el art. 12 del CC.
La ratificacin es un acto jurdico unilateral e irrevocable y puede ser
expresa o tcita (arts. 1693 a 1697).

143

Tanto una como otra, para ser vlidas,

que tienen derecho de alegar la
capaces de contratar (art. 1697);
formalidades legales a que est
ratifica.

deben emanar de la parte o partes

nulidad (art. 1696) y de quienes son
adems, deben hacerse con las
sujeto el acto o contrato que se

Para que sea EFICAZ la confirmacin, no debe estar afectada por el

mismo vicio del acto o contrato ratificado y debe hacerse con
conocimiento de tal vicio y del correspondiente derecho a exigir la
declaracin de nulidad, y con la intencin de confirmarlo.
De tal forma, deben concurrir los siguientes requisitos:
1.- Que el acto jurdico adolezca de nulidad relativa;
2.- Que la ratificacin emane de quien o quienes tienen derecho a pedir la
declaracin de nulidad;
3.- Que aqul que ratifica, posea capacidad de contratar (incluyendo la
autorizacin que requiere un incapaz, por ejemplo, si es ste quien ratifica); y
4.- Cumplimiento de las formalidades legales.
LA CONFIRMACIN (RATIFICACIN) SLO ES POSIBLE ANTES DE LA
DECLARACIN DE NULIDAD.
e.5) Diferencias fundamentales entre la nulidad absoluta y la relativa.
Dicen relacin a los siguientes aspectos:
1 En cuanto a las causales;
2 En cuanto a la posibilidad de declararla de oficio por el juez o solicitarla el
ministerio pblico judicial;
3 En cuanto a las personas que pueden alegarla;
4 En cuanto al lapso exigido para su saneamiento y al cmputo del plazo; y
5 En cuanto a su posible ratificacin o confirmacin.
e.6) Efectos de la nulidad.

144

Para que produzca sus efectos, toda nulidad necesita ser judicialmente
declarada.
Se requiere por tanto de una sentencia ejecutoriada o firme, es decir con
autoridad de cosa juzgada, acogiendo la accin o excepcin deducida en un
juicio ordinario o ejecutivo (en este ltimo caso, conforme al art. 464 N 14 del
CPC) para declarar la nulidad de un acto o contrato.
Cabe sealar que sin perjuicio de las diferencias apuntadas entre la nulidad
absoluta y la relativa, EN NADA SE DISTINGUEN EN LO CONCERNIENTE A SUS
EFECTOS. Son idnticos, cualquiera sea la nulidad declarada.
Corresponde s distinguir en esta materia entre los efectos de la nulidad
entre las partes y respecto de terceros.
1 Efectos de la nulidad entre las partes.
En primer lugar, debemos tener presente lo dispuesto en el art. 1690,
consecuencia lgica del principio general contenido en el art. 3, ambos del
Cdigo Civil, acerca del efecto relativo de las sentencias judiciales:
La nulidad slo beneficiar a la persona en favor de la cual fue
declarada.
Si existen otras personas en la misma situacin, tambin debern accionar para
que puedan beneficiarse con los efectos de la nulidad. Nada impide sin
embargo una accin conjunta.
Dos situaciones debemos distinguir entre las partes:
Si el acto o contrato no se ha cumplido: en este caso, NO podr pedirse la
ejecucin de lo pactado, porque el contrato y las obligaciones que de l
emanan, se extinguen con la declaracin de nulidad: art. 1567 N 8.
Si el acto o contrato ha sido cumplido por una o por ambas partes: tiene lugar
lo dispuesto en el art. 1687.
De tal forma, la ley da a las partes el derecho a exigirse, recprocamente, la
restitucin de todo lo que hubieren entregado en virtud del acto o contrato, de
manera que las cosas queden como si este nunca se hubiere celebrado.
Para concretar estas restituciones recprocas que retrotraen a las partes al
estado anterior al del acto o contrato, habr que estar a lo dispuesto en los
145

arts. 904 a 915, que reglamentan las prestaciones mutuas que operan entre el
poseedor vencido y el dueo, cuando el ltimo interpuso accin reivindicatoria.
Operan estas normas, pues constituyen las reglas generales a que alude el
inciso 2 del art. 1687.
En ciertos casos, sin embargo, no operan estas prestaciones mutuas,
castigndose la mala fe o premindose la buena fe. Por ejemplo:
El poseedor de buena fe no est obligado a entregar los frutos que ha percibido
mientras estuvo de buena fe, y se presume que lo est hasta el momento de la
contestacin de la demanda (art. 907 3). La buena fe, para estos efectos, se
define en el art. 706.
Cuando se ejecut o celebr el acto o contrato, a sabiendas de que el acto
jurdico adoleca de causa u objeto ilcito: art. 1468.
Los casos de obligaciones nulas pero naturales contemplados en los nmeros 1
y 3 del art. 1470: ello, porque el acreedor podr retener lo que se dio o pag
en razn de tales obligaciones.
2 Efectos de la nulidad respecto de terceros.
Rige al respecto el art. 1689: la nulidad, judicialmente declarada, da accin
reivindicatoria contra terceros poseedores.
Observamos en consecuencia que los efectos de la nulidad no se limitan slo a
los contratantes, sino que tambin afectan a terceros, cuyos derechos
provienen de la persona que a su vez adquiri la cosa en virtud del contrato
nulo.
Aqu, debemos tener presente que nadie puede transferir ms derechos de los
que tiene y tampoco adquirir ms derechos que aquellos que tena su
causante. Lo anterior se extiende tambin a las obligaciones accesorias, que
sufren la misma suerte que la obligacin principal: art. 2416.
Tratndose de la nulidad, no tiene importancia si el tercero poseedor
est de buena o mala fe, a diferencia de lo que acontece tratndose de la
resolucin, dado que esta ltima da slo accin reivindicatoria contra
poseedores de mala fe (arts. 1490 y 1491). La nulidad en cambio tiene tal
fuerza, que pasar an por sobre la buena fe que pueda invocar el tercero.
Este dismil tratamiento responde al diverso origen de la nulidad y la resolucin.
Mientras la primera se declara a consecuencia de infraccin de ley, la segunda
se declara a consecuencia de infraccin del contrato.

146

e.7) Acciones a que da origen la nulidad.

Dos son las acciones que se pueden entablar, las que se dirigen contra sujetos
distintos y tienen diferentes finalidades:
1 Una accin personal, la accin de nulidad, destinada a solicitar la
declaracin de nulidad de un acto o contrato.
Si la demanda se interpone por uno de los contratantes, debe dirigirse contra el
otro contratante.
Si la interpone un tercero, debe dirigirla contra ambos contratantes o contra el
que ejecut el acto jurdico.
2 Una accin real, la accin reivindicatoria, destinada a recuperar una
cosa que se encuentra en poder de otra persona, el actual poseedor.
Cabe tener presente, conforme al principio general del efecto relativo de las
sentencias, que no puede desposeerse a los terceros poseedores, si no han
sido partes en el juicio.
En consecuencia, es conveniente interponer conjuntamente ambas acciones, en
lugar de entablar primero la de nulidad y una vez declarada sta, entablar la
accin reivindicatoria contra el poseedor de la cosa. La interposicin conjunta
de acciones est contemplada en los arts. 17 y 18 del CPC.
e.8) Conversin de los actos nulos.
Opera la conversin cuando un acto jurdico en el que no se cumplen
todos los requisitos para que surta efecto tal como las partes se lo
propusieron, pero cumple los requisitos de otro tipo de acto jurdico.
En lugar del acto nulo, SE ENTIENDE EJECUTADO O CELEBRADO OTRO ACTO
O CONTRATO, si hay razones para suponer que las partes, de haber sabido que
el que ejecutaban o celebraban era nulo, habran encaminado su voluntad a
ste.
En este punto, debemos tener presente el art. 1444, cuando alude a la
posibilidad de que el acto degenere en otro diferente.
En el mismo sentido, el art. 1701, 2, cuando la ley establece que en algunos
casos, el acto defectuoso en la forma, valdr como instrumento privado si
estuviere firmado por las partes.
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Para que opere la conversin, la jurisprudencia ha sealado que deben

concurrir dos requisitos:
1.-Que el acto jurdico nulo contenga
constitutivos del nuevo acto vlido; y

todos

los

elementos

2.-Que el nuevo acto produzca el mismo fin o beneficio econmico que

las partes perseguan con el acto nulo.
f) Ineficacia jurdica en SENTIDO ESTRICTO.
Como sealamos, hay ineficacia en sentido estricto cuando el acto jurdico, por
s idneo, no genera sus efectos o deja de producirlos, POR UN HECHO
EXTRNSECO, UNA CIRCUNSTANCIA SOBREVINIENTE Y EXTRAA A SU
ESTRUCTURA.
La doctrina seala los siguientes casos:
La suspensin.
La resolucin.
La revocacin.
El desistimiento unilateral
La caducidad
La resciliacin
La inoponibilidad
f.1) La suspensin.
Hay suspensin del acto jurdico cuando los efectos de ste, para tener lugar,
estn subordinados a la ocurrencia de un hecho, el cual an no se ha
verificado.
Tal hecho puede emanar de las partes o de la ley.
En el primer caso, mediante una condicin suspensiva pactada por los
contratantes; en el segundo caso, mediante una condicin legal (por
ejemplo, tratndose del testamento, las disposiciones testamentarias estn
supeditadas a la muerte del causante; o la celebracin del matrimonio,
tratndose de las capitulaciones matrimoniales pactadas con anterioridad).
La suspensin es transitoria, pero puede tornarse definitiva en ciertos
casos: por ejemplo, los esposos celebran capitulaciones matrimoniales antes de
casarse y uno de ellos muere con anterioridad al matrimonio; o el testador

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revoca su testamento; o no se cumple el hecho convenido en el contrato, del

cual dependa el nacimiento del derecho y obligacin correlativa.
f.2) La resolucin.
Los efectos de un acto jurdico pueden cesar y eliminarse la eficacia
de los ya producidos, si sobreviene un hecho determinado. Por ejemplo,
en el caso de la condicin resolutoria tcita (art. 1489).
f.3) La revocacin.
Se trata de una declaracin unilateral de voluntad, que consiste en la
retractacin de un acto jurdico precedente, incluso bilateral, cuando la
ley as lo autoriza.
Hay actos esencialmente revocables, como en el caso del testamento (art.
999); pero tambin pueden revocarse algunos actos jurdicos bilaterales, como
ocurre en el mandato (art. 2163 N 3) y con la donacin (artculo 1428).
f.4) El desistimiento unilateral.
Opera cuando una de las partes decide y comunica a la otra el trmino
de la relacin contractual.
Este es ciertamente un derecho excepcional y puede ejercitarse slo cuando
la ley lo establece o los contratantes lo pactan.
Usualmente, opera en los contratos de plazo indeterminado, como por ejemplo
el desahucio en el contrato de arrendamiento pactado mes a mes y de duracin
indefinida (art. 3, Ley N 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos y
artculo 1951 del Cdigo Civil).
f.5) La caducidad.
Significados diversos tiene esta expresin:
1 Prdida de un derecho por no hacerlo valer en el plazo legal o
contractual (por ejemplo, art. 1209, 2, en relacin a la accin para impugnar
el desheredamiento; art. 212, impugnacin de la paternidad);
2 Ineficacia de un acto jurdico, por el solo ministerio de la ley, a
causa de hechos sobrevivientes: por ejemplo, testamentos privilegiados,
que caducan sin necesidad de revocarlos (art. 1212); las donaciones revocables
que caducan por el mero hecho de morir el donatario antes que el donante
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(art. 1143). Donacin por causa de muerte es lo mismo que donacin

revocable; donacin entre vivos lo mismo que donacin irrevocable (art. 1136);
respecto de la caducidad de la hipoteca de cuota (artculo 2417);
3 Exigibilidad anticipada de las obligaciones: caducidad del plazo
estipulado para cumplir la obligacin, en los casos del art. 1496.
4 Extincin de usufructos sucesivos o alternativos o de fideicomisos
sucesivos (artculos 745 y 769).
f.6) La resciliacin.
La resciliacin es aquella convencin en virtud de la cual, las partes,
de comn acuerdo, estipulan dejar sin efecto un contrato vlidamente
celebrado.
Se trata del primero de los modos de extinguir las obligaciones, y aluden a l,
aunque en forma ms bien indirecta y con un lenguaje no del todo exacto, los
artculos 1545 y 1567 del Cdigo Civil, donde se incurre en el error de sealar
que las partes dan por nula la convencin, lo que obviamente constituye un
error, pues slo la ley y el juez pueden declarar nulo un acto jurdico.
f.7) La inoponibilidad.
Concepto: es la ineficacia de un acto jurdico o la ineficacia de su nulidad,
respecto de ciertos terceros, por no haber cumplido las partes algn
requisito externo, dirigido precisamente a proteger a los terceros.
Los efectos del acto jurdico slo obligan a las partes, pero la realidad
jurdica del mismo no puede ser desconocida por terceros. No obstante,
en determinadas circunstancias los TERCEROS pueden alegar que el acto
jurdico NO LES EMPECE.
La inoponibilidad, por ende, no implica un vicio del acto, NO AFECTA SU
VALIDEZ.
La inoponibilidad no tiene un tratamiento homogneo en la ley; dependiendo
de los casos, puede tener su origen en la omisin de ciertas inscripciones en
registros pblicos, o por no haber notificado a determinadas personas o
simplemente por la no-concurrencia o ratificacin del titular de un derecho.
Se distingue en Doctrina entre Causales de Fondo y Forma.
Entre las causales de fondo, se sealan:
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La falta de concurrencia o consentimiento (arts. 1450; 1815; 1916, 2; 2390;

2160; 2079).
El fraude (art. 2468, accin pauliana; art. 1578 N 3).
La lesin de derechos adquiridos (art. 94 N 4; arts. 1815 y 2517; respecto de
la prescripcin ya cumplida).
La lesin de las asignaciones forzosas en las sucesiones (arts.1216)
La buena fe en el caso de la resolucin de un contrato (arts. l490, 1491 y 1492:
slo hay accin contra terceros poseedores cuando stos se encuentran de
mala fe).
Entre las causales de forma, se sealan:
La falta de publicidad (arts. 447, 455 y 468; 1902; 1707; 2513 del C.C.; arts.
297, 1 y 453 del CPC, respecto a la medida precautoria o embargo trabados
sobre un inmueble).
La falta de fecha cierta: art. 1703.
Quienes pueden invocar la inoponibilidad:
El tercero de buena fe podr hacer valer la inoponibilidad ante aquel que
intenta hacer valer en su contra un derecho emanado de un acto jurdico que le
es inoponible.
En opinin de Vodanovic, los terceros que pueden invocar la inoponibilidad son,
en general, los llamados terceros interesados o terceros relativos, es decir,
aquellos que no participan ni personalmente ni representados en el acto
jurdico inoponible, pero que estn o estarn en relaciones jurdicas con las
partes (causahabientes y a juicio de algunos los acreedores de las partes).
La inoponibi1idad opera a peticin de parte y el juez, no puede declararla de
oficio.
Diferencias entre la inoponibilidad y la nulidad.
Estas instituciones presentan varias diferencias:
La nulidad deriva de infracciones legales o vicios que se producen en el
momento del nacimiento del acto jurdico;
La inoponibilidad, en cambio, es independiente de la generacin del
acto jurdico; el contrato es vlido, pero otras circunstancias determinan su
ineficacia frente a terceros. En otras palabras, las causas o motivos de nulidad
y de inoponibilidad, son distintos.
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La nulidad produce efectos tanto entre las partes que ejecutan o celebran el
acto nulo, como respecto de terceros;
La inoponibilidad dice relacin, exclusivamente, con los terceros.
La nulidad es una sancin de orden pblico y por lo mismo, no puede
renunciarse de antemano;
La inoponibilidad, establecida nicamente en beneficio de los terceros que
pueden prevalerse de ella, es de orden privado. Estos pueden renunciar a su
derecho a invocarla.
Si la nulidad absoluta aparece de manifiesto en el acto o contrato, puede y
debe ser declarada de oficio por el juez;
La inoponibilidad nunca puede declararse de oficio.
FIN
Bibliografa y Referencias:
Curso de Derecho Civil, Parte General y Los Sujetos del Derecho,
Arturo Alessandri Rodrguez, Manuel Somnarriva Undurraga, Antonio Vodanovic
H.
Derecho Civil Parte General, Carlos Ducci Claro.
Apuntes del Profesor Juan Andrs Orrego.

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