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DERECHO INTERNACIONAL
DOCENTE: BUSTAMANTE CERNA Manuel Vicente
DEDICATORIA
PRESENTACION
No siempre se tiene una idea clara de lo que son los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales (DESC) y muchas veces se desconoce que se trata de aquellos derechos que
posibilitan un nivel de vida adecuado para las personas dentro de un concepto de
dignidad humana. Se trata de derechos tan bsicos e inherentes a la persona humana y
de tan sencilla, que basta decir, para comprenderlos, que se traducen en alimentacin,
seguridad social, salud fsica y mental, vivienda, trabajo, sindicalizacin, educacin,
medio ambiente sano y agua. No obstante que se trata de derechos que entraan
necesidades bsicas de los seres humanos, las grandes carencias de ellos en el mundo
reflejan la dramtica situacin de 800 millones de personas con malnutricin crnica,
ms de 100 millones de nios y nias que no tienen acceso a la educacin primaria y
muchsimos hogares sin vivienda adecuada, al mismo tiempo que los atentados que los
humanos realizamos contra el medio ambiente estn generando grandes
desequilibrios en la naturaleza que nos colocan como protagonistas y responsables de
los desastres naturales y de la supervivencia futura de nuestra especie y de las dems.
Artculo
Art. 6
Art. 7
Art. 8
Art. 9
Art. 10
Art. 11
Art. 12
Arts. 13 y 14
Derecho reconocido
Derecho al trabajo y a la libre eleccin de empleo
Derecho a condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias
Libertad sindical y derecho de huelga
Derecho a la seguridad social
Proteccin de la familia y los menores
Derecho a un nivel de vida adecuado y a la mejora continua de
las condiciones de existencia
Derecho a la salud
Derecho a la educacin
1. ANTECEDENTES HISTRICOS
El primer texto en el que se reconocieron estos derechos en la historia de la
humanidad fue en la Declaracin rusa de los derechos del pueblo trabajador y
explotado, del 4 de enero de 1918, ao en que termin la primera Guerra Mundial, en
plena poca de desarrollo de la Revolucin rusa.
La historia de la lucha por la dignidad humana se remonta a mucho tiempo antes de
que los Estados iniciaran su reconocimiento a travs de la Declaracin Universal de
Dentro de los derechos establecidos en el Pacto hay uno que se menciona poco y que
es vital, porque es precondicin para el disfrute de todos los derechos: el derecho a la
libre determinacin de los recursos, consignado en el artculo 1:
Todos los pueblos tienen el derecho de libre determinacin. En virtud
de este derecho establecen libremente su condicin poltica y proveen
as mismo a su desarrollo econmico, social y cultural.
A continuacin se reconoce tambin el derecho de los pueblos a disponer libremente
de sus riquezas y recursos naturales. El derecho a la libre determinacin de los pueblos
es bsico para el disfrute de los dems derechos humanos, tanto civiles y polticos,
como econmicos, sociales y culturales. Esa es la razn por la cual el artculo 1 es
comn a los dos Pactos.
La segunda parte del Pacto, de los artculos 2 a 5, establece el alcance de los derechos
reconocidos, que tratar de una manera ms sistemtica, sobre todo el artculo 2,
cuando mencione la parte de la progresividad.
La tercera parte del Pacto, de los artculos 6 a 15, es la medular o sustantiva, en la que
se reconocen los DESC bsicos, como son, en primer lugar, el artculo 6, sobre el
derecho al trabajo, a la formacin profesional, al pleno empleo y al desarrollo
econmico y social. El artculo 7 establece el derecho a las condiciones de trabajo
equitativas, el salario igual por trabajo igual, la seguridad en el trabajo, la igualdad de
oportunidades, el descanso y las vacaciones remuneradas. El artculo 8 dispone
acerca de la libertad sindical y de afiliacin, la negociacin colectiva y el derecho de
huelga. El artculo 9 fija el derecho a la seguridad social. El artculo 10 seala la
especial proteccin de la familia, de las madres, los nios y los adolescentes, contra la
explotacin econmica y social. El artculo 11, que merece una mayor ilustracin,
establece un derecho medular que recoge lo ejor de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos en su artculo 25, cuando dice en el prrafo 1:
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda
persona a un nivel de vida adecuado para s y su familia, incluso
alimentacin, vestido y vivienda adecuados, y a una mejora continua de
las condiciones de existencia
Y en el prrafo 2 reconoce:
El derecho fundamental de toda persona a estar protegida contra el
hambre.
Por su parte, el artculo 12 determina el derecho a la salud, a las condiciones mnimas
de salud, es decir, a tener una esperanza de vida razonable, que hoy la ciencia la sita
en los pases desarrollados entre los 75 y los 80 aos, aunque en muchos pases del
tercer mundo la esperanza de vida est entre los 50 y los 55 aos. Los artculos 13 y
ejercible por todos los seres humanos, porque hay suficientes alimentos
en el mundo para alimentar a la actual poblacin mundial, aun
multiplicada por dos. El problema no es que haya escasez de alimentos,
el problema es quela manipulacin, la mala distribucin, la
mercantilizacin, la especulacin o la economizacin de los alimentos
impide que una buena parte de la humanidad pueda acceder a ellos, por
falta de medios o de dinero para comprarlos. El Estado tiene la
obligacin de facilitar la realizacin del derecho a la alimentacin
estableciendo, por ejemplo, una ley de salarios mnimos, que sea
consecuente y proporcional al costo de lo que se llama la canasta bsica.
No vale que la ley de los salarios mnimos represente una parte o un
cuarto de la canasta bsica, porque eso significa que las personas van a
comer un cuarto de lo que necesitan para nutrirse adecuadamente. Esta
obligacin del Estado significa que le debe garantizar a todos sus
ciudadanos unos salarios mnimos que garanticen el valor de por lo
menos la canasta bsica. Esto permite entrever que la realizacin del
derecho a la alimentacin, como cualquier otro derecho humano, no
cuesta mucho dinero y solo es cuestin de voluntad poltica, de legislar
una ley de salarios mnimos.
Hay, sin embargo, una ltima parte de la obligacin de realizacin que s
requiere una inversin, y es en los casos especficos en que un individuo
o un grupo de individuos sean discapacitados o se encuentren en una
situacin de incapacidad material para disfrutar de su derecho a la
alimentacin por razones ajenas a su voluntad. En esos casos es lgico
que ah s el Estado debe intervenir, y tiene adems la obligacin de
hacer efectivo ese derecho de una manera directa. Eso ocurre, por
ejemplo, con el indigente o con las vctimas de catstrofes naturales o
de otra ndole, como las vctimas del conflicto armado o los
desplazados: en estos eventos el Estado est obligado a intervenir e
invertir una suma de dinero y hacer efectiva la realizacin de los
derechos humanos, en concreto del derecho a la alimentacin de las
personas afectadas.
4. ASPECTOS FUNDAMENTALES DE LOS DESC
4. 1. LOS DERECHOS HUMANOS
La construccin social de la nocin de derechos econmicos, sociales y culturales es
relativamente reciente. En un principio, estos son reconocidos formalmente en el
mbito internacional a travs de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), de la
cual se desprende una serie de tratados que contienen las normas y los mecanismos
que buscan garantizar su respeto y cumplimiento. No obstante, es importante anotar
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que la lucha por los derechos es un proceso que viene de tiempo atrs, y que se
expresa en todas las manifestaciones humanas que han buscado liberarse de alguna
opresin o injusticia, que han tratado de satisfacer una necesidad o han querido
mejorar las condiciones de vida de las personas.
El sentido de estas luchas podemos encontrarlo en la necesidad de reivindicar la
dignidad humana, entendida como un valor inherente a todos los seres humanos, que
se basa en el respeto y la libertad de los hombres. Podemos decir, entonces, que la
dignidad es el fundamento de los derechos humanos, y que estos buscan la plena
realizacin de los seres humanos a travs de la conquista de condiciones de vida que
les permita mejorar su entorno y hacerse partcipes de su propio desarrollo. Los
derechos humanos implican una visin de sociedad que est en contra de la injusticia
social, econmica y poltica, y que se encuentra arraigada en prcticas y procesos que
sistemtica e histricamente han generado la exclusin de determinados grupos
sociales.
Por esto hay que decir que las luchas sociales por los derechos no son un proceso
acabado, y que el reconocimiento formal de ciertos derechos no puede verse como el
agotamiento de dichas luchas, ni su fin ltimo.
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expertas en tales temas. Estos sistemas de control y vigilancia son definidos por los
protocolos facultativos de los pactos.
Aunque la adopcin del PIDESC implica un importante avance en el reconocimiento
formal de los DESC y las obligaciones de los Estados, una de las limitaciones que ha
frenado el avance para su efectiva y total realizacin tiene que ver con el sistema de
monitoreo de los derechos adoptado en dicho Pacto.
En el caso de los DESC el Pacto no defini un Protocolo Facultativo, por lo que este no
contaba con un sistema para la vigilancia de su cumplimiento. Contrario a ello, el
PIDCP estableci un rgano de supervisin el Comit de Derechos Humanos y su
Protocolo Facultativo, que define un sistema de quejas individuales en caso de
violacin de alguno de los derechos contenidos en l.
La dinmica de regulacin del Comit DESC se basa en la revisin de los informes
que los Estados deben entregar a este organismo peridicamente. Esos reportes deben
contener las acciones asumidas por los Estados para el cumplimiento de las
obligaciones contenidas en el Pacto, y reflejar en qu medida se estn realizando los
derechos en cada pas. Sobre los alcances descritos en los informes, el Comit formula
una serie de recomendaciones que los Estados deberan atender.
En general, el mecanismo de presentacin de informes se compone de las siguientes
fases:
a) Elaboracin y presentacin del informe del Estado: cada Estado Parte del
PIDESC debe preparar su informe nacional de acuerdo con las directrices
generales para la presentacin de informes elaboradas por el Comit.
Este ha de ser presentado al Comit para su evaluacin dentro de los plazos
determinados. Adems del informe del Estado, el Comit recibe informacin
proporcionada, en particular, por ONG y organismos de la ONU4.
b) El grupo de trabajo previo a las sesiones y la lista de cuestiones: antes de
cada periodo de sesiones del Comit, algunos de sus miembros se renen a fin
de identificar de antemano las cuestiones que constituirn el principal foco de
debate con los representantes del Estado durante el dilogo constructivo (el
dilogo entre los representantes del Gobierno y los miembros del Comit). Este
grupo de trabajo previo a las sesiones prepara una lista de temas que deben
ser tomados en consideracin durante la evaluacin del informe del Estado
Parte. Dicha lista es enviada a la delegacin permanente del Estado
correspondiente a fin de que tenga oportunidad de preparar sus respuestas con
anticipacin y, de esa manera, facilitar el dilogo con el Comit. Los Estados
deben proporcionar respuestas escritas a la lista de cuestiones con una
anticipacin considerable a las sesiones, para que puedan ser puestas a
disposicin de los miembros del Comit en sus respectivos idiomas de trabajo.
c) El dilogo constructivo: como se indic, as se denomina el debate entre los
representantes de los Gobiernos y los miembros del Comit. El debate tiene
lugar en las sesiones pblicas en que se examina el informe de cada pas. El
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Comit alienta a los Estados a estar presentes en estas reuniones en las que se
analizan sus informes.
d) Las observaciones finales: la fase final de la evaluacin de los informes de
los Estados es la redaccin y adopcin, por consenso, de las observaciones
finales del Comit. La estructura de las observaciones finales es la siguiente: a)
introduccin, b) aspectos positivos, c) factores y dificultades que obstaculizan la
aplicacin del Pacto, d) principales motivos de preocupacin, y e) sugerencias y
recomendaciones5.
Este sistema de informes es conocido como sistema de reportes o amigable, y se
caracteriza porque es de carcter no acusatorio y no permite la participacin de la
vctima de una violacin. Es muy limitado en la proteccin que puede ofrecer a
vctimas de violaciones de sus derechos pues no contempla herramientas que
garanticen la proteccin judicial de ellas ni mecanismos para que el Comit DESC
obligue a los Estados a cumplir sus recomendaciones.
Adems de ese modelo est el sistema de quejas individuales o adversarial (que es el
adoptado por el PIDCP, por ejemplo). Este, adems de incorporar el sistema de
reportes por parte de los Estados, establece uno de quejas contra estos en donde la
vctima de violacin de un derecho protegido por algn instrumento que contemple
este sistema de supervisin interpone una queja o comunicacin (por lo general contra
el Estado, que es visto en tal caso como el adversario) ante el rgano encargado de
velar por el cumplimiento de los derechos. Este ltimo se encarga de determinar si
existe violacin o no del derecho alegado, y le impone al Estado responsable algn tipo
de reparacin. De aqu la importancia de adoptar un Protocolo Facultativo al PIDESC,
pues el mismo da va libre a la adopcin de un sistema de quejas individuales que le
permitira a las vctimas de violaciones de los DESC acudir a instancias internacionales
para buscar la reparacin de sus derechos.
Este procedimiento vendra hacer frente a varias de las deficiencias en la supervisin o
vigilancia de cumplimiento de las obligaciones del PIDESC. En efecto, el sistema de
quejas individuales constituira un recurso internacional de reparacin a las vctimas de
DESC, permitira continuar identificando y aclarando las obligaciones de los Estados
Partes conforme al PIDESC, y promovera el desarrollo de una jurisprudencia
internacional y nacional referida a la protec cin de esos derechos. As mismo, el
establecimiento de un procedimiento de quejas individuales con relacin al PIDESC
constituira una realizacin prctica del tan aclamado principio de indivisibilidad e
interdependencia de todos los derechos humanos (Seplveda, 2005).
5. LOS DESC. OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES DE LOS ESTADOS
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una relacin con otros instrumentos que tambin los tratan. Si bien estos instrumentos
recogen una serie de derechos, su reconocimiento es de relevancia significativa dado
lo que implica en la lucha por su realizacin. Los derechos que aqu se presentan hacen
parte de una normativa universal de los DESC y no quiere decir que all estn
contenidos todos. Eso significa que no podemos considerar que la positivizacin de
estos derechos los defina y cierre la puerta a la construccin social de otros o al
desarrollo social de su contenido.
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sus polticas y actividades respeten los DESC, lo que significa que no contribuyan a
promover violaciones de los DESC en la forma de una regresividad del mbito de
proteccin concedido a estos derechos o mediante la introduccin de obstculos para
el disfrute de los mismos.
5.3.4. Obligaciones de los actores privados
En este aspecto, el debate sobre la identidad de los agentes violadores y la
responsabilidad de los actores privados resulta crucial. Si bien es cierto que el Estado
es el principal responsable por la vigencia y proteccin de los derechos humanos, tal
como lo establece el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, en realidad los
derechos y deberes son generados y adquieren contenido concreto tanto en el espacio
de la accin estatal y el mercado como en el de la sociedad civil. No slo el Estado y el
mercado constituyen terreno de contradicciones y conflictos para el ejercicio de los
derechos humanos. La sociedad civil tambin es terreno de contradicciones y
conflictos que derivan en desigualdad y generan igualmente determinado tipo de
exclusiones muy fuertes. La afectacin de los derechos de los consumidores, por
ejemplo, es propia de la esfera del mercado, y la discriminacin de gnero o racial
ocurre sobre todo en las relaciones intersubjetivas. Para el caso de Colombia, las
violaciones masivas de los DESC se presentan muchas veces en la realizacin de
grandes obras de infraestructura, que llamamos megaproyectos, que tienen que ver
con hidroelctricas, vas nacionales o internacionales, puertos, explotacin de
petrleo, carbn, oro, platino, agroindustria, entre otras, promovidas por empresas
nacionales y multinacionales con el aval del Gobierno Nacional, quienes realizan
acciones que se traducen en graves violaciones de los DESC.
Visto panormicamente el papel del Estado en la realizacin de los DESC, puede
sintetizarse como el de facilitador del contenido mximo de este tipo de derechos,
respecto de todas las personas, y, simultneamente, de garante de un ncleo mnimo
de justicia, para ello debe evitar la accin de actores privados que actan en contrava
de estos principios (Colectivo, 2001).
5. NCLEO ESENCIAL Y EXIGIBILIDAD
Los DESC son aquellos derechos encaminados a la consecucin de condiciones de vida
acordes con la dignidad de las personas (acceso a la salud, contar con una alimentacin
y vivienda adecuadas, entre otras). Pero definir qu son exactamente una vivienda y
una alimentacin adecuadas, por ejemplo, puede generar cierta confusin y hasta
indeterminaciones a la hora de garantizar los derechos, es por esto que en trminos
jurdicos se habla del ncleo esencial de los derechos, y su definicin est relacionada
con el contenido de los mismos.
Por ncleo esencial de un derecho recogeremos el concepto de Peter Hberle, quien lo
define como el mbito necesario e irreductible de conducta que el derecho protege,
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con independencia de las modalidades que asuma el derecho o de las formas en que
se manifieste. Es el ncleo bsico del derecho fundamental, no susceptible de
interpretacin o de opinin sometida a la dinmica de coyunturas o ideas polticas...
(Gngora, 2003).
Durante mucho tiempo, el supuesto contenido indeterminado de los derechos
econmicos, sociales y culturales se ha esgrimido como razn para desconocer su
proteccin en el mbito jurdico. Aunque este argumento carece de validez pues nada
justifica la no defensa y garanta de los DESC, existe un enfoque frente a esa postura
que ha trabajado la definicin de un ncleo o contenido esencial de los derechos, que
busca, ante todo, que su proteccin y realizacin estn bajo unos estndares
adecuados que efectivamente dignifiquen la condicin humana. Cabe aclarar que este
contenido esencial no puede verse como la bsqueda de la realizacin de una mnima
parte delderecho, sino que debe asumirse como un enfoque en permanente evolucin
con base en el carcter progresivo de los derechos.
Tal ncleo est compuesto por las cuatro caractersticas bsicas que debe asegurar un
Estado para garantizar la realizacin de los DESC. Estas nociones son trabajadas por el
Comit DESC en las observaciones generales para cada derecho, y se aplican sobre
todo a aquellos que tienen un carcter prestacional, como el derecho a la educacin, a
la salud, a la seguridad social, etc. Estas caractersticas son denominadas las 4-A:
1. Asequibilidad: comprende que el Estado debe garantizar la disponibilidad de los
recursos necesarios para la realizacin de los derechos.
2. Accesibilidad: comprende a la garanta de acceso a los derechos en igualdad de
condiciones y sin discriminacin. Hay tres tipos de accesibilidad que deben
garantizarse: la primera, trata sobre el acceso a los derechos sin discriminacin de
algn tipo (raza, condicin de clase, condicin sexual); la segunda, tiene que ver con la
accesibilidad en trminos materiales, es decir, que exista infraestructura necesaria y
adecuada para que las personas puedan acceder a sus derechos; y la tercera, alude al
acceso econmico, y plantea que no pueden existir limitaciones para la satisfaccin de
los derechos con base en la disponibilidad o no de recursos econmicos por parte de
las personas.
3. Aceptabilidad: tiene que ver con que las medidas o los contenidos adoptados para
garantizar un derecho sean acordes con las creencias y costumbres de las personas y
no atenten contra estas.
4. Adaptabilidad: en este aspecto se debe procurar que la prestacin de un derecho
siempre respete, y busque satisfacer, los intereses de su titular.
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CONCLUSIONES
La Declaracin de Viena de 1993 es un texto histrico y poltico que salda una deuda
histrica en favor de los DESC al decir que todos los derechos humanos son
universales, indivisibles e interdependientes. Este documento poltico es un
compromiso de los Estados que lo suscriben, que debe ser traducido sin ms tardanza,
de tal manera que la realidad social de las sociedades nacionales se convierta en el
disfrute de los derechos humanos y particularmente de los DESC, en donde las
desigualdades y diferencias sociales del Norte rico y el Sur pobre se vayan
deshaciendo, las desigualdades econmicas y sociales entre poblaciones ricas y pobres
dentro de un mismo pas se vayan reduciendo, la satisfaccin de los Objetivos de
Desarrollo del Milenio sean una realidad, y la marginacin social disminuya.
En materia de progresividad, conforme al artculo 2-1 del Pacto de los DESC, el
Estado asume la obligacin de adoptar medidas progresivamente para conseguir la
plena realizacin de los DESC; no hay que olvidar que esa progresividad de los DESC
debe ser entendida y compatible con la satisfaccin de unas obligaciones inmediatas:
el principio de no discriminacin, la adopcin de medidas legislativas de corto plazo y
de recursos judiciales para la aplicacin inmediata de los derechos justiciables. La
progresividad de los DESC debe ser compatible con la obligacin de lograr
paulatinamente la plena progresividad de los derechos reconocidos, razn por la cual
el Estado precisa proceder en forma expedita. Las normas regresivas han de justificar
la satisfaccin de los niveles esenciales de los DESC y la proteccin de los ms
vulnerables debe ser una prioridad y una realidad absoluta. La frase hasta los
mximos recursos del Estado ha de entenderse como una redefinicin de las
prioridades de los presupuestos de cada pas en funcin de la satisfaccin de los
derechos humanos, en particular de los DESC, y una redefinicin de la cooperacin
internacional de ayuda al desarrollo, sobre todo por parte de los pases ms ricos
respecto de los ms pobres, para reducir las inequidades econmico-sociales en el
mundo.
Las obligaciones del Estado son: las de respetar, de proteger y de realizar los DESC.
Para la satisfaccin de estas tres obligaciones, en la mayor parte de las ocasiones no se
requiere de la utilizacin de recursos econmicos.
En cuanto a la aplicacin interna del Pacto, es necesaria su incorporacin a la
legislacin interna de cada pas, acompaada de la posibilidad de contar con el
ejercicio del derecho a un recurso efectivo, judicial o administrativo, para la
reclamacin de los DESC en caso de ser violados. Todos los DESC tienen dimensiones
significativas de justiciabilidad, por consiguiente, los tribunales de justicia deben
aplicar esa norma en principio e identificar, respetar y proteger esas dimensiones
significativas de justiciabilidad.
Son de aplicacin inmediata muchas de las disposiciones del Pacto de los Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, dentro de los que se destacan los contenidos en los
artculos 3, 7.1, 8, 10.3, 13.2A, 13.3, 13.4 y 15.3.
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