Abstract

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"O

~
f. Law 361 frem 1997concedes a 180-day salary indemni-
~ fication tothe worker with physical, psychic and sense
~ limitations, whohas been fired without aprevious work
,~ inspector authorization. On the other hand the Constitu-
~ tional Court inaconstitutionality sentence has recognized
in favor of workers with physical, psychic and sense
-1i
~ limitations, theabsolute labor stability when determining
.~
_ that they will.on1y be allowed tobe fired with the work
PROTECCI N LABORAL A LOS
TRABAJ ADORES CON LI MI TACI N
F SI CA, S QUI CA y SENSORI AL
ArmandoRojas Chvez*
Resumen
La Ley 361de 1997reconoce a favor del trabajador con limitac
cin fsica, siquica ysensorial que sea despedido sin la autoriza-
cin del inspector de trabajo, una indemnizacin de 180 dlas de
salario. Por otra parte, la Corte Constitucional en sentencia de
constitucionalidad ha reconocido afavor de los trabajadores con
limitaciones fsica, squica y sensorial, la estabilidad laboral
absoluta, al determinar que slo podrn ser despedidos con
autorizacin del inspector del trabajo, sopena de la nulidad del
despido. La Corte Constitucional, en ejercicio de su funcin de
proteger la integridad y la supremaca de la Constitucin, ha
desbordado el querer de las disposiciones que integran las normas
laborales ..La proteccin a este grupo de trabajadores no slo se
limita frente al despido; tambin frente al ejercicio del ius
variandi ya su reubicacin por causa de la limitacin. Esa es la
constitucionalizacin del derecho laboral.
Palabras clave: Trabajadores, limitacin fsica, squica y
sensorial, reinstalacin, reubicacin, ius variandi.
""Estudiante de 1O~semestre de laDivisin de Ciencias J urdicas de laUniversidad del Norte.
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inspector authorization under therisk of nullifyingthe
firingdecision. TheConstitutional Court inexercisingits
function asprotector of theintegrity and supremacy of
Constitution has gone beyond the will of dispositions
integratinglabor norms. The protection of thisgroup of
workers does not only extend tofiring, but alsotothe
practice of the ius variandi and their relocation due to
theirlimitations.Thsistheconstitutional implementation
of Labor Laws.
Key words: Workers, physical, psychic and senselimi-
tation
l
relocation, ius variandi.
I NTRODUCCI N
LaConstitucin Poltica de Colombia consagra enel artculo25el derecho
al trabajo, el cual seramifica entres grandes grupos: del derechoal trabajo
propiamente dicho, el deber de trabajar y la libertad de trabajo, loque
indica que todas las personas, sin distincin deraza, color, sexo, condicio-
nes fsicas, deben tener lasmismas oporturdades para acceder al mercado
laboral, locual se traducira en la aplicacin al derechoa la igualdad,
establecidoen el artculo13constitucional. Del mismomodo, el Cdigo
Sustantivodel Trabajohace referencia al derechoalaigualdad al decir que
todos los trabajadores son iguales ante la ley, tienen la misma proteccin y
garantas, y en consecuencia, queda abolida toda distincin jurdica entre los
trabajadores por razn del carcter intelectual o material de la labor, su forma o
retribucin, salvo las excepciones establecidas en la ley. Con loanterior quiero
dejar por establecidoque tantola norma constitucional cornosustantiva
reconocen atodos los trabajadores el derechoalaigualdad enel trabajo, el
derechoal trabajoylaespecial proteccin que stegoza, tal cornoloensea
el artculo25constitucional.
Es ciertoque algunos trabajadores por sus condiciones excepcionales
gozan de ciertas prerrogativas cuya finalidad es garantizarles laestabili-
dad en el empleo, cornoes en el casode las trabajadoras en estadod
gravidez
'
y los trabajadores fundadores odirectivos de organizaciones
sindicales'. LaCorte Constitucional haestablecidouna especial proteccin
1 Este ya ha sido tema de estudio en la Revista de Derecho N 19, la cual puede consultarse para
ampliar al respecto.
2 El artculo 405 establece la definicin de fuero sindicah> en los siguientes trminos: Se denomina
fuero sindical/a garantfa de que gozan algunos trabajadores de no ser despedidos, ni desmejorados en sus
condiciones de trabajo, ni trasladar/os a otros establecimientos de la misma empresa o aun municipio distinto,
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laboral alos trabajadores con limitaciones fsicas, tema que abordar en
esteartculo; esaproteccin enel empleolallamar <<juerade discapacitados.
Quines pertene'cen al grupo de los discapacitados?
Antes de abarcar tan controvertido tema es indispensable determinar el
campodeaplicacin del fueroal quehellamadofuerodediscapacitados.
Debetenerse encuenta quelaaplicacin delaley361de 1997,sobre integra-
cinsocial alaspersonas conlimitaciones, ley dedonde sederiva laespecial
proteccin alos trabajadores con limitaciones fsicas, nocobija atodos las
personas quepresenten cualquer tipodediscapacidad; para elloesnecesario
acreditar sucondicin detal, esdecir, sulimitacin debe ser comprobable.
Segnel artculo!jO delamencionada ley, las personas con limitaciones debern
aparecer calificados como tales en el carn de afiliado al sistema de seguridad social
en salud, ya sea en el rgimen contributivo osubsidiado. Para tal efecto las empresas
promotoras de salud debern consignar la existencia de la respectiva limitacin en
el carn de afilado, para lo cual solicitarn en el formulario de afiliacin la
informacin respectiva y la verificarn a travs del diagnstico mdico en caso de
que la limitacin no sea evidente ... ; contina diciendoesemismoartculoque
enel mismocarn deber establecerse el tipodelimitacin que presenta la
persona, estableciendo para ellotres grupos; moderada, severa oprofun-
da. El decreto2463 de 2001 -el cual reglamenta el funcionamiento, la
integracin y la financiacin de las juntas regionales y nacionales de
calificacin de invalidez- establece en su artculo7las diferentes grados
de severidad de la limitacin que padezca una persona, y seala que la
limitacin ser moderada cuandola junta de calificacin determine la
perdida de lacapacidad laboral entre un 15y 25%; ser severa cuandola
prdida de lacapacidad laboral est,entre un 25y 50%; Ypor ltimo, ser
profunda cuandopresente una prdida delacapacidad laboral superior al
50%. Por lotanto, segn loprevistoenel mencionadodecreto, laspersonas
que presenten una limitacin fsica inferior al 15%nosern considerados
cornodiscapacitados.
La Ley 361de 1997
El Estadoadelantar una poltica deprevisin, rehabilitacin eintegracin
social para los disminuidos fsicos, sensoriales y squcos, a quienes se
sin justa causa, previamente calificada por el juez de trabajo. El fuerosindical tiene su fundamento
constitucional enel altculo39. Los convenios 87y98de laOI T, ratificados en Colombia por las leyes
26y27de 1976, consagran este derecho; estos convenios conforman el llamadobloque constitucio-
nah>strictu sensu, tal comoseseala en laSentencia T~567de 1999de la Corte Constitucional.
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prestar la atencin especializada que requieran; se es el mandatocons-
titucional consagradoenel artculo47. Estoha sidoatendidopor laley 361
de1997,enlaque seestablecen ciertas garantas alapoblacin considerada
comodiscapacitada, entre ellas su integracin en el mercadolaboral, y se
lesofrecealosempleadores quecontraten apersonas conlimitaciones fsicas
ciertas prerrogativas, entre ellas:
Tasa dearancelarias especiales alaimportacin demaquinaria destina-
da para el manejode personas con limitaciones.
Prelacin enel otorgamiento decrditos osubvenciones deorganismos
estatales, para el desarrollodeplanes que requieran laparticipacin de
personas con limitaciones.
Queseanpreferidos enigualdad decondiciones enel procesodelicitacin,
adjudicacin ycelebracin de contratos.
Lacuota de aprendices que est obligadoacontratar el empleador se
disminuir enun 50%si loscontratados son personas con discapacidad
comprobada noinferior al 25%.
Con lareforma laboral introducida por laley 789de 2002seestableci
una serie de beneficios afavor del empleador, entre ellos, la exoneracin
del pagode los aporte parafiscales al I CBF, SENA y CCF que lecorresponda
pagar por esos trabajadores siempre y cuandoesos trabajadores contrata-
dos sean adicionales' al promedio' de trabajadores del ao2002 y que
adems cumplan con estas caractersticas:
Al momentodelacontratacin presenten una limitacin fsicasuperior
al 25%.
Que laedad deesos nuevos trabajadores al momentodevincularse est
entre 16y 25aos omayores de 60.
Que las personas hayan sidocontratadas desde el sitiode reclusin.
3 Debe entenderse que la contratacin de trabajadores adicionales implica el crecimiento del
personal de la empresa; es la vinculacin de nuevos trabajadores para desempearse en nuevos
puestos de trabajo. No 'escontratacin adicional aquella que se realiza para reemplazar un trabajador
que haya sido despedido, para suplir temporalmente la vacante de una trabajadora que se encuentre
gozando de una licencia de maternidad, para suplir la vacante de un trabajador que haya sido
suspendido su contrato de trabajo por estudios o por la imposicin de una sancin disciplinaria.
4 Segn la ley 789 de 2002, el promedio de trabajadores.
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Que sean jefe:; cabeza de hogar .
Que lacontratacin seaconpersonas quehayan desertadodelosgrupos
insurgentes.
Con esta refOlma seda cumplimiento adiferentes mandatos constitu-
cionales quehasta lafechanohan merecidolasuficiente atencin por parte
del legislador, enire ellos, el derechoalaigualdad yel derechoal trabajo. Del
mismomodo, con esta reforma de da cumplinento a los compromisos
internacionales adquiridos por Colombia al momentoderatificar el conve-
nio159de laOff.
Garanta a la estabilidad laboral
Debe aclararse en principioque laley 361de 1997noconsagra laestabili-
dad absoluta del trabajador; esta ley en su artculo26establece:
[. . .] As mismo ninguna persona limitada podr ser despedida osu contrato
terminado por razn de su limitacin, salvo que medie autorizacin de la
oficina de trabajo.
Noobstante, quienes fueren despedidos osu contrato terminado por
razn de su limitacin, sin el cumplimiento del requisito previsto en el inciso
anterior, tendrn derecho a una indemnizacin equivalente a ciento ochenta
das de salario, sin perjuicio de las dems prestaciones e indemnizaciones a
que hubiere lugar de acuerdo con el Cdigo Sustantivo del Trabajo y dems
normas que lo modifiquen, adicionen, complemente oaclaren.
Con lasimple lectura del artculotrascritoseobserva conplena claridad
quenosecalificaconlaineficaciael despidodeuntrabajador conlimitaciones
sin la debida autorizacin del inspector del trabajo. Sin embargo, la Corte
Constitucional en sentencia de revisin de tutela T- 1040 de 2001' y la
sentencia C-351de 2000' consagra afavor del trabajador con limitaciones
laestabilidad laboral absoluta; esdecir que el despidoque serealice sin la
correspondiente autorizacin del inspector del trabajonoproduce efecto
alguno, por presumirse que su despidosedebi asu limitacin fsica. Lo
que indica que el trabajador despedidodebe ser reintegradoasupuestode
trabajo, y cornoconsecuencia de ello, debe recibir los salarios y prestacio-
nes sociales dejados de percibir y las cotizaciones al sistema de seguridad
.5 Magistrado ponente: Dr. Manuel Jos Cepeda Espinosa.
6 Magistrado ponente: Dr. Alvaro Tafur Galvis.
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social enpensiones desde lafechaenqueseefectoel cesedelaprestacin
del serviciopor disposicin del empleador
7
hasta lafechaen quereinicie
sus labores.
El fueroafavor del trabajador conlimitacionesoperadelamismamanera
queel fuerodematernidad yel sindical: parte delapresuncin deque el
despidoseefectopor causa delalimitacin fsicadel trabajador, por lo
cual, en su defensa el empleador debe desvirtuar dicha presuncin. Para
ello, el empleador debe tener encuenta diversos aspectos:
El fueroa favor del trabajador con limitaciones noopera de forma
automtica, cornosecoment anteriormente; dependiendodelalimita-
cinfsicadelapersona operar el fuerodediscapacitados.
El trabajador conlimitacionesquepretenda sureinstalacindebeprobar
que el empleador tena conocimientodesu limitacin '.
El empleadar debedemostrar queel despidonoobedeci alalimitacin
fsicadel trabajador, sinopor otras razones, por ejemplo: terminacin
del contratodetrabajopor justa causa, terminacin por expiracin del
trminofijopactado, desaparicin delascausas queledieron origen al
contratodetrabajo,uotrascausasquenoestnrelacionadasconel despido.
Laestabilidadlaboral absolutanoesmsquelagarantaquegozanciertos
trabajadores de noser desvinculados de su puestode trabajo sin la
concurrencia deuna causa justa que motive su despido, yadems conla
participacin delaautoridad competente queautorice laterminacin del
contratode trabajo, sopena de laineficacia del despido. Por lotanto, el
trabajador protegidopor fuerosindical nopuede ser despedidosinlaocu-
rrenciadeunajustacausa, yel juez laboral del circuito, mediante el trmite
de un procesoespecial, debe decidir si en realidad sepresent esajusta
causa motivode terminacin del contratode trabajo; antes de quedar la
sentencia en firme, el trabajador aforadonopuede ser despedido. Enel
casodelatrabajadora enestadodegravidez sucedelomismo: nopuede ser
-7 Al decir despido ineficaz como aquel acto viciado que no pone fin al contrato de trabajo, se
comete alguna imprecisin de carcter tcnico, ya que el trmino despido)., dentro de la terminolo-
ga del derecho laboral, significa dar fin al contrato de trabajo), lo que no sucede bajo la figura en
comento porque el contrato de trabajo no finaliza, al contrario, sigueproduciendosus efectos; de ah
que se ordene el pago de salarios y prestaciones sociales causados a los efectos del artculo 140 del
Cdigo Sustantivo del Trabajo.
s Para efectos de la oponibilidad del fuero del trabajador con limitaciones frente al empleador,
debe probarse que conoca de tal circunstancia.
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despedida sinmediar justa causa y sinlaparticipacin del inspector del
trabajoqueautorice el despido'. Ahora, envirtud delaprovidencia dela
Corte Constitucional, el empleador necesariamente debeobtener laauto-
rizacin del inspector del trabajopara poder despedir al trabajador con
limitaciones fsicas, sopena deineficaciadel actodedesvinculacin; salvo
enlos casos en que el contratodetrabajotermine por causas distintas al
despidopor parte del empleador.
LaCorteConstitucional establecelaestabilidad laboral absoluta afavor
delostrabajadores conlimitaciones, debidoaqueconsidera quelaley361
de 1997consagra una estabilidad laboral imperfecta
lO
; es decir, que la
norma, desde el puntodevista constitucional, noofreceproteccin sufi-
cienteaesaspersonas ensituacin deinferioridad. Meexplico: afavor de
las personas conlimitaciones, laConstitucin Polticaestablece diversos
derechos: el delaigualdad (Art. 13CN.), el derechoal trabajo(Art. 25CN.),
mnimodederechos y garantas afavor delostrabajadores (Art. 53CN.),
el derechoalaintegracin social delos discapacitados (Art. 47CN.), y la
garantaal accesoaunpuestodetrabajoalapersonas minusvlidas (Art. 54
CN.).
Laproteccin queofrecelaleyalaspersonas conlimitaciones frenteal
ordenamientoconstitucional puede sercomparada conunabalanza: deun
lado, losderechos constitucionales afavor delostrabajadores conlimita-
ciones, y del otrolado, cmose garantiza por parte del legislador la
efectividad deesosderechos, conel findeofrecer estabilidad enel empleo
aesapoblacin manifiestamente dbil yvulnerable debidoasucondicin
excepcional que los coloca en desventaja frente a otros trabajadores. Al
< ; No es el objeto de de este artculo entrar en detalle respecto al fuero de maternidad. Frente a este
tema hay posiciones encontradas entre la Corte Constitucional y la Corte Suprema de Justicia, Sala
de Casacin Laboral. La primera establece que la trabajadora en estado de gravidez goza de
estabilidad laboral absoluta desde el momento en que comunica al empleador su estado de gravidez
hasta los tres meses pcsteriores al parto, y se identifica con 10 establecido en la recomendacin 95 de
la Off, que recae sobrE el convenio 103, sobre la proteccin a la maternidad, convenio que no ha sido
ratificado por Colombia. La Corte Suprema de Justicia hace una interpretacin ms juiciosa al
respecto, lo cual est sentado en la sentencia delll de mayo de 2000.
10 En sentencia C-1507 de 2000, la Corte Constitucional estudi el artculo 64 del CS.T., referente
a la indemnizacin por terminacin unilateral del contrato de trabajo sin justa causa por parte del
empleador o en el caso de despido indirecto. En esta sentencia, la Corte Constitucional estableci que
el trabajador puede ser indemnizado por un monto superior al tarifado en dicho artculo siempre y
cuando demuestre en juicio perjuicios superiores, en virtud de la especial proteccin que goza el
trabajo, consagrado en el artculo 25 constitucional, y en virtud del artculo 53 constitucional, sobre
el mnimo de garanta~. a favor de los trabajadores. En concepto, este es otro caso de estabilidad laboral
imperfecta, ya que la Corte con esta sentencia permite la indemnizacin plena de perjuicios a favor
del trabajador despedido sin justa causa; recurdese que el artculo 64 del CS.T. slo hace referencia
a los perjuicios materiales.
286
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respectolaCorteConstitucional ensentencia T-1042de2000seal: Ante
la existencia de una norma que anulaba la garanta especial que comporta la
obligacin patronal del permiso previo para despedir (pago de la indemnizacin de
180 dias de salario) a personas con discapacidades, la Corte se enfrent al problema
de decidir cul era la garanta constitucional mnima, exigible como proteccin
legal de la estabilidad laboral reforzada a favor de los disminuidos fsicos. Ante
dicha pregunta, resolvi que la estabilidad laboral imperfecta, garantizada median-
te la indemnizacin de 180 das de salario era una forma de proteccin constitucio-
nalmente insuficiente para las personas con disminuciones fsicas, y que en todo
caso se requiere un permiso previo del Ministerio del Traba/o. que evale si las
circunstancias en que se pretende realizar el despido resultan aceptables. (Las
subrayas nosondel texto).. "
Segnel conceptonmero014237del 7demayode2002,expedidopor
el Ministeriode laProteccin Social, para que proceda el despidodeun
trabajador conlimitaciones, el empleador debedemostrar quedichotraba-
jador es ineptopara realizar lalabor para lacual ha sidocontratado. En
cuantoalafuncin del inspector del trabajocomoautoridad competente
para autorizar el despido, seal: La intervencin del inspector del trabajo
deber dirigirse nica y exclusivamente a corroborar que el trabajador es inepto
para realizar no slo la labor encomendada, sino cualquiera otra por razn de la
limitacin fsica, squica osensorial, configurndose de esta manera la causal legal
de despido ode terminacin del contrato de trabajo, en razn a que convierte el
trabajador en inepto para realizar la labor encomendada (cs.T., Art. 62, literal a-
13)>>..
Debe quedar en claroque la ineptitud del trabajador discapacitado
comocausal para la.extincinpor justa causa del contratodetrabajoslo
sera viable si la ineptitud leimpide desempearse en otros puestos de
trabajoquepuedan ser ofrecidos por el empleador; por lotanto, primero
debeagotarselaposibilidad del trasladodel trabajador, conel findegaranti-
zarle el puestode b:abajo, y comoltima medida cabra laextincin del
contratodetrabajo, por noser posible su trasladoaun nuevopuestode
trabajo;despidoquedebeser autorizadopor el inspector del trabajo. Ahora,
si seconfigura otra justa causa que motive la extincin del contratode
trabajodistinta alaineptitud del trabajo, el empleador previamente debe
agotar el trmitefrenteal MinisteriodelaProteccinSocial paraobtener la
a.utorizacindel despido.
Si el contratodetrabajotermina por expiracin del trminofijopactado
(contratoatrminofijo),por terminacin delaobraolabor contratada, por
sentencia judicial, por cierre definitivoy total delaempresa, por muerte
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del empleador y nohaya sidoposible reemplazarlo, por mutuoconsenti-
miento, por nopresentarse el trabajador alaborar luegode extinguirse la
causal de suspensin, noes necesarioobtener de parte del inspector del
trabajoautorizacin alguna para desvincular al trabajador con limitacin
fsica, porque en estos casos noestamos frente al despidopor parte del
emplea dar; entendindose por ste aquel actounilateral con el cual el
empleador decide dar por finalizadoel contratode trabajo. Que quede en
claroque una cosa es el despido y otra bien distinta son las causales
mencionadas, yaque laproteccin opera nicamente frente al despidodel
trabajador.
Reubicacin del trabajador con limitaciones
Durante la ejecucin del contratode trabajopueden presentarse ciertos
hechos que afecten su continuidad. Con el fin de conservar su existencia,
yas garantizar el puestodetrabajodel empleado, el legislador hasealado
ciertas figuras que impiden quepor lapresentacin deestos hechos seviera
afectadolafuente deingresos del trabajador. Por lotanto, el artculo51,con
el fin de evitar laextincin del contratode trabajopor cierre temporal de
la empresa, reconoce este hechocomouna causal de suspensin de la
relacin laboral; :frenteal cambiodeempleadores, el reconocimiento deun
nuevoempleador; frente alalimitacin de lacapacidad laboral del traba-
jador, lareubicacin aunnuevopuestodetrabajoacorde consulimitacin.
Sobre estos temas abunda lajurisprudencia tantode laCorte Suprema de
J usticia y de laCorte Constitucional.
La reubicacin del trabajador en un nuevopuesto de trabajopuede
obedecer ainiciativa del empleador oacausas ajenas asu voluntad. Enel
primer casoestamos enpresencia dellus variandi, que esel derechoque le
asiste al empleador para cambiar lascondiciones del contratodetrabajoen
cuantoatiempo,. modoolugar en laprestacin del servicio; obviamente,
estafacultad tienesuslimites: losderechos afavor del trabajador ylasnormas
constitucionales que leasisten. En el segundocasosedebe ahechos enlos
cualesnoparticipa lavoluntad del empleador, comoenel casoquenos ocupa,
lalimitacin fsicadel trabajador, queordena reubicarloenun nuevopuesto
detrabajoacorde consunueva condicin fsica. Otroejemplodereubicacin
forzada del trabajador sepresenta enel casodeiatrabajadora enestadode
gravidez, quien debe prestar sus servicios en un puestode trabajoque no
afecte su salud yla de su futurohijo; con elloselereduce al minimoel
estrs fsicoy mental, y seleprotege de un trabajopeligrosoeinsoluble.
Vase la recomendacin 95de laOI T sobre laproteccin alamaternidad.
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REVISTADE DERECHO, UNIVERSIDAD DEL NORTE, 20: 280-294, 2003
Adems delosealadopor laCorteConstitucional, el decreto1295de
1994establecelaobligacin del empleador detrasladar al trabajador que
padezca alguna limitacin fsica,yaseatemporal oparcial, aunpuestode
trabajoacordeconsucapacidad; sealael artculo39:Al terminar el perodo
de incapacidad temporal, los empleador estn obligados, si el trabajador recupera
su capacidad de trabajo, a ubicarlo en el puesto que desempeaba, oa reubicarlo en
cualquier otro para el cual est capacitado, de la misma categora; el artculo45
del mismodecretoseala:Los empleadores estn obligados a ubicar al trabajador
incapacitado parcialmente en el cargo que desempeaba oa proporcionarle un
trabajo compatible con sus capacidades y aptitudes, para lo cual debern efectuar
los movimientos de personal que sean necesarios.
Lareubicacin, queslosepuede realizar por mediodelafacultad del
empleador encambiar lascondiciones detrabajo(ius variandi), garantiza la
estabilidad laboral del trabajador que pueda verse afectadopor padecer
unalimitacin fsicasobreviniente alacelebracin del contratodetrabajo,
debidoaquepuede trasladarse aunnuevopuestodetrabajoacordeconsu
actual estadofsico; reconocer locontrariollevara a la extincin del
contratodetrabajopor lacausal 13del artculo62del es.T., queestablece
comojusta causa de terminacin del contratode trabajola ineptitud del
trabajador para realizar la labor encomendada.
Algunos comentmios sobre la posicin de la Corte Constitucional frente
a la integracin laboral de los trabajadores con limitaciones fisicas
ll
LaCorteConstitucional enreiteradas sentencias derevisin detutelas ha
concedidolareinstalacin alos trabajadores conlimitaciones; ellocomo
mecanismotransitorioparaevitar perjuicios irremediable por laviolacin
delosderechos hmdamentales delapersona.
Laprovidencia delaCorte Constitucional C-531de2000,queordena la
reinstalacin delos trabajadores conlimitaciones cuandoel despidosea
motivadopor causa de la limitacin fsicadel trabajador, ya sea que la
limitacin sehaya producidoantes oconposterioridad al momentodela
contratacin dellrabajador, estmotivada por laproteccin especial que
deben gozar laspersonas ensituacin dedebilidad manifiesta, entreotros
derechos de carcter constitucional, comoya seexpuso. El fueroque la
11 Aunque el objeto de estudio de esa providencia por parte de la Corte Constitucional no est
ntimamente relacionado con el tema que nos ocupa, considero que es pertinente, para ampliar la
doctrina de la Corte Constitucional respecto a las personas con limitaciones, estudiar la sentencia T-
276 de 2003. M.P. J aim(~Crdoba Trevrno.
REVISTA DE DERECHO, UNIV.' ::RSlDADDEL NORTE, 20: 280-294, 2003 289
Corteensea consisteenlaestabilidad absoluta del trabajador, queestriba
enqueningn trabajador podr ser despedidosinjusta causa, adems sin
laparticipacin de la autoridad competente, que en este caso, segn lo
exponelaley361de1997,serael MinisteriodelaProteccinSocial.LaCorte
Constitucional hadadoalanormamencionada unalcancequeel legislador
nole atribuy al momentode su expedicin; le ha otorgadoun alcance
superior, el cual sederivadelainterpretacin delaConstitucin Poltica. El
juez constitucional, tal comose seala en la sentencia T-406 de 1992
12
,
cumple un funcin humanista; enunos desus apartes establece: El juez,
en el Estado social de derecho tambin es un portador de la visin institucional del
inters general. El juez, al poner en relacin la Constitucin -sus principios y sus
normas- con la ley y con los hechos hace uso de una discrecionalidad interpretativa
que necesariamente delimita el sentido poltico de los textos constitucionales. En
este sentido la'legislacin y la decisin judicial son ambas procesos de creacin de
derecho. Y el derecholaboral noes laexcepcin; por el contrario, por el
carcter social que llevan implcitolas normas laborales, abundan estas
posiciones, que aprimera vista pueden parecer algoexcesivoeincluso
desbordadodesdeel puntodevistadelaley. Estaeslanueva tendencia del
derecholaboral: el derechoconstitucional laboral.
Enotras providencias delaCorteConstitucional seobservalaconstitu-
cionalizacin del derecholaboral; esdecir, las normas consagradas enel
CdigoSustantivodel Trabajohan sidoadaptadas por estacorporacin al
ordenamientoc<;nstitucional, enespecial enlorelacionadoconlos dere-
chosfundamentales, yseleotorga al trabajador garantas quesobrepasan
alasminimas consagradas enlaparte sustantiva laboral. Ensentencia SU-
256de 1996precis laCorte Constitucional: Al respecto resulta necesario
precisar que si bien la legislacin laboral establece como despido injustificado a
aquel que se produce cuando no est presente una de las causales que justifiquen
la terminacin unilateral del contrato de trabajo por parte del empleador y que el
Cdigo Sustantivo del Trabajo taxativamente la enumera, no por el/o puede conside-
rarse que el pago de la correspondiente indemnizacin por el injusto despido sea
suficiente carta blanca para lesionar derechos fundamentales del trabajador, en este
caso, los derechos a la dignidad, a la igualdad, a la no discriminacin, al trabajo,
a la salud y a la seguridad social.13
Hacia laestabilidad laboral delostrabajadores querecuperan lacapaci-
dad detrabajoluegodehaber sidocalificados comoinvlidos
LaCorteConstitucional por vadetutela haestablecidolaposibilidad del
12 Magistrado ponente: CiroAngarita Barn.
13Magistrado ponente: V1adimiroNaranjoMeza.
290
REVISTA DE DERECHO, UNIVERSIDAD DEL NORTE, 20: 280-294, 2003
reinstalacin al puestodetrabajoalaspersonas que luegodehaber sido
declaradas comoinvlidas recuperan lacapacidad laboral
14
Ensentencia
T- 473de2002
15
laCorteConstitucional seal: En conclusin, la iurispru-
dencia de la Corte Constitucional. ha fiiado como criterio general el de la proteccin
de quien ha dejado de ser invlido. para reinstalarse en el medio laboral de que haba
salido a causa de la nvalidez. Sn embargo este derecho no es absoluto. ymenos en
el caso de los servidores pblicos. cuyas nminas se rigen por normas legales. No
obstante. cuando no es posible la reinstalacin el empleador debe just!ficar la
decisin correspondiente (subrayas del texto). Estaprovidencia proferida
porlaCorteConstitucional presentafrentealasnormasdel CdigoSustantivo
del Trabajoincompatibilidades; por ejemplo:el artculo62del C.S.T. establece
comojusta causa determinacin del contratodetrabajoel reconocimiento
al trabajador de la pensin dejubilacin oinvalidez estando al servicio de la empresa.
Ellosignificara que el empleador si nolograjustificar su negativa en
aceptar al trabajador querecuperasucapacidad laboral,estenlaobligacin
dereviviruncontratodetrabajoquetermin por configurarse unajusta
causa? Esteintenogante se suma a otros tantos suscitados por algunas
providencias delaCorte Constitucional quehan sidocontrovertidas por
losaplicadores delalegislacin laborap6.
Ladiscapacidad laboral del trabajador cornolmite al ejercicio
del ius variandi
El empleador, cornopotador del poder subordinante dentrodel contrato
detrabajo, puede, si sus necesidades lojustifican, trasladar al trabajador
del puestodetrabajopara el queinicialmente fuecontratado. Estafacultad
del empleador noesilimitada; laCorteConstitucional ylaCorteSuprema
de J usticia han coincididoen sealar algunos lmites a la facultad del
empleador envari.arlascondicionesdetrabajo,loscualessepuede sintetizar
delasiguiente manera: el ejerciciodel ius variandi noesilimitado; stedebe
atender arazones justificadas del empleador queseanlosuficientemente
atendibles para cambiar las condiciones pactadas con el trabajador; la
variacin delas condiciones detrabajodeben ser tales que noafecten la
dignidad del trabajador osuestatus laboral; el ejerciciodel ius variandi no
14 En varias providencias de tutela la Corte Constitucional se ha pronunciado a favor de la
reinstalacin detrabajadores quehan recuperadosucapacidad laboral luegodehaber sidodeclara-
dos invlidos; vase la ~;entencias T-065 de 1996; T-229 de 1994; T-356 de 1995.
lS AlfredoBeltrn S::erra.
16 En el casodel fuerode maternidad, vase la sentencia C-470 de 1997.
Enel casode laindemnizacin por terminacin del contratosinjusta causa, vase lasentencia C-
1507de 2000.
Enel casodel contratodetrabajoatrminofijo, vase lasentencia C~016de 1998.
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esajenoalosderechos constitucionales ylaborales reconocidos afavor del
trabajo; enalgw1asocasiones, el ejerciciodel ius variandi nopuede realizar-
sesinprevia autorizacin del juez laboral, comosucede en el casodelos
trabajadores protegidos por fuerosindical.
Enlasentencia T-1040 de2001
17
, laCorteConstitucional haestablecido
loslmites al ejerciciodel ius variandi frente al trabajador conlimitaciones
fsicas, yhasealadoqueestafacultad noestpor encima delosderechos
constitucionales fundamentales a favor del trabajador con limitaciones;
por lotanto, el empleador estenlaobligacin detrasladar al trabajador
aun puestodetrabajoacorde consu capacidad fsicaomantener/oenel
mismopuestodetrabajo, encasodequeel nuevopuestodetrabajoal que
selepretenda trasladar afectesuestadofsico. SeallaCorteConstitucio-
nal en esasentencia:
La obligacin de los empleadores de abstenerse de impartir rdenes que
afecten la salud de sus empleados implica una restriccin general en el
ejercicio de una prerrogativa legal de los empleadores, por virtud del respeto
que stos deben a la dignidad de sus trabajadores. Sin embargo, bajo determina-
das condiciones, el respeto por esta dignidad implica, adems, el deber de
reubicar a los trabajadores que durante el transcurso del contrato de trabajo
sufren disminuciones de su capacidad fsica.
LaCorte Constitucional en defensa delos derechos fundamentales ha
establecidopor vadetutelaalgunoslmitesalafacultadquetieneel emplea-
dor para cambiar las condiciones de trabajo18;sin embargo, estacorpora-
cinha sidoconsciente delaautonoma quetiene el empleador para fijar
las condiciones de trabajo, y condiciona su intervencin slocuandoel
empleador actadeformaarbitraria. ParalaCorteConstitucional, laaccin
detutela sloopera para recovar ladecisin del empleador detrasladar al
trabajador cuandoel acto: (1) sea ostensiblemente arbitrario, es decir, carezca
defundamento alguno en su expedicin, (iOfuere adoptado en forma intempestiva
y (iii) afecte en forma clara, grave ydirecta los derechos fundamentales del actor
o de su ncleo fami/iar19,
17 Magistrado ponente: Rodrigo Escobar Gil.
18Vase lasprovidencias T-330de 1993, T-483de 1993, T-131 de 1995, TI81 de 1996, T-514de 1996.
T516 de 1997.
19 Sentencia T-256 de 2003. Magistrado ponente: Rodrigo Escobar Gil.
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CONCLUSIONES
Las diferentes providencias de la Corte Constitucional respectode los
trabajadores con limitaciones tienen cornofinalidad protegerlos frente a
una eventual discriminacin por razn desusituacin especial; proteccin
quetambin setrasl adaal campodel contratodetrabajoenarasdegarantizar
laproductividad econmica de las personas discapacitadas, as cornosu
desarrollopersonal.
El legislador nofue ajenoalanecesidad deproteger laestabilidad en el
empleoyel accesoal empleodelas personas conlimitaciones; mediante la
ley 361de1997,ley dereintegracin social delaspersonas conlimitaciones,
as sehizo, y seal en su artculo26lanecesidad de previa autorizacin
del inspector del trabajopara despedir a un trabajador con limitaciones
fsicas.
En estudiode constitucionalidad del artculo26de laley 361de 1997,
mediante lasentencia C-531de2000, enun interesante pronunciamiento la
Corte Constitucional seal que carece de todoefectojurdicoel despido
olaterminacin del contratodeuna persona por razn desulimitacin sin
que exista autorizacin previa de la oficina de trabajoque constate la
configuracin deuna existencia deuna justa causa para el despidootermi-
nacin del respectivocontrato. Enmi concepto, nuevamente laCorte Consti-
tucional -tal comose present respectodel fuerode maternidad en la
sentencia C-470de1997-, enaras degarantizar laproteccin constitucional
de las personas en situacin de debilidad manifiesta, involuntariamente
genera un efectocontrario, consistente en que en vez de favorecer aestas
personas las perjudica. Meexplico: envista delagaranta laboral absoluta
que reconoce laCorte Constitucional afavor delaspersonas conlimitacio-
nes, ninguna persona que tenga inters encontratar manodeobra lohara
con este tipode personas debidoasu estabilidad laboral, que hace ms
complicada la desvinculacin de ese trabajador, por locual el empleador
podra exponerse auna eventual demanda por parte deaqul, enlaque se
pretenda lareinstalacin asu puestode trabajopor considerar que hubo
violacin del fuerode discapacitados.
Lanormatividad vigente y las providencias delas altas cortes respecto
alas personas con limitaciones nopresenta garantas alguna tendiente al
fomentodela empleabilidad deestas personas; sloserefiere alagaranta
de laestabilidad en el empleo. Por lotantoes necesarioque el legislador
disee un medioeficaz para permitir el accesoaun puestodetrabajoalas
personas que tienen limitaciones fsicas, y loque ha dicholaCorte Cons-
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titucional: El mbito laboral constituye, por consiguiente, objetivo especfico
para el cumplimiento de esos propsitos proteccionistas, en aras de asegurar la
productividad econmica de las personas discapacitadas, as como su desarrollo
personal, seconvierta enrealidad ynosimplemente otropronunciamiento
ms que quede plasmadoen otra providencia de laCorte Constitucional.
Si seconcibe un medioque posibilite el accesoaun puestodetrabajodelas
personas discapacitadas, estaremos frente auna real integracin social de
lapersonas con limitaciones, tal cornolopredica laley 361de 1997ylaley
789 de 2002.
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