LA POSESIN

I. ASPECTOS FUNDAMENTALES
1. CONCEPTUALIZACION:
x Uso corriente del vocablo: ocupacin de una cosa, tener o detentar una cosa en nuestro poder.
x Sentido tcnico-jurdico: Vara en las distintas legislaciones: coincidente con el uso corriente del vocablo; como
dominacin o potestad sobre una cosa; como tenencia ms un elemento intencional o psicolgico (animus) (Art.700
CC).
x Naturaleza jurdica: Diversas opiniones:
a. Savigny: Es un hecho, pues su esencia se funda en circunstancia meramente fcticas, pero las consecuencias jurdicas
que el ordenamiento le atribuye son de tal ndole que puede a la vez considerarse un derecho.
b. Ihering: Es un derecho, pues se trata de un inters protegido jurdicamente.
c. Cdigo Civil chileno: Se tratara de un hecho, pues en la definicin (700) evita la nomenclatura propia con que
usualmente concepta un derecho (la facultad); tampoco fue enumerada dentro de los derechos reales, auque para
algunos ello no es determinante (no rene todas las caractersticas de un derecho real, pudiendo tratarse de una
estructura mixta); Bello habra seguido a Pothier, quien se inclin por calificarle como un hecho.
d. Doctrina moderna: Estado de hecho amparado o protegido por el derecho (Se considera intil entrar en mayores
disquisiciones).
x Teoras acerca de elementos constitutivos de la posesin:
a. Teora Subjetiva (Savigny):
- Enfatiza como elemento fundamental y caracterstico de la posesin, una intencin personal por quien detenta,
denominado animus.
- Animus: Disposicin anmica de un sujeto respecto de la tenencia de una cosa, en virtud de la cual aqul la tiene
para s (como seor o dueo) sin reconocer dominio ajeno. Ello determina que una tenencia constituya posesin.
- Usualmente este nimo se desprende de un ttulo que ha autorizado al sujeto a apropiarse de la cosa. Con todo, no
se exige una conviccin de dominio, sino slo una actitud squica de comportarse como dueo de la cosa, la cual
puede concurrir an respecto de quien carece de todo ttulo (Como el caso de un ladrn).
b. Teora Objetiva (Rudolf von Ihering):
- No existe un animus especial o calificado, como nimo de seor y dueo, que sea relevante para considerarlo un
requisito de la posesin.
- Toda tenencia de una cosa implica necesariamente la existencia de un nimo en el detentador, que consiste slo
en el propsito de servirse de la cosa para obtener la satisfaccin de sus necesidades, tanto para el poseedor como
para el meno tenedor.
- Corpus y Animus forman una sola unidad, son dos aspectos de una relacin (intencin de servirse de la cosa y
manifestacin externa de esa intencin). No puede pretenderse una independencia entre corpus y animus, pues el
primero contiene al segundo.
- Conclusin: Toda detentacin material comprende los dos elementos y constituye siempre posesin, a menos que
expresamente una ley expresa de le un carcter de mera tenencia. Quien se dice poseedor slo debe probar el
corpus, y su contendor debe acreditar que hay una ley expresa que a esa detentacin le da el carcter de mera
tenencia.
- Rectificacin: Saleilles comparte en general la opinin de Ihering, pero proporciona una nocin de animus
diversa, entendido como el propsito de realizar la apropiacin econmica de la cosa, o sea, de obrar como dueo
material de la misma, con independencia econmica respecto de algn tercero, lo que establece el deslinde con la
mera tenencia, debiendo la doctrina establecer los parmetros concretos para determinar en cada caso una u otra
realidad, y no la ley, como estima Ihering.
x Cdigo Civil Chileno:
- Definicin (Art. 700): La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el
dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
- Comentarios:
o Da un carcter preponderante al elemento psicolgico (animus) conforme a la tesis subjetiva:
1) Para la adquisicin de la posesin se exige el corpus y el animus, pero para conservarla slo exige el
animus.
2) El CC distingue entre posesin y mera tenencia atendiendo al nimo de comportarse o no como seor y
dueo de la cosa (arts.700 y 714).
3) La posesin es en realidad una apariencia del dominio, que se manifiesta en el ser una persona el titular
sobre un derecho de dominio sobre una cosa determinada, aunque en realidad no se tenga ese derecho de
dominio.
o Podra entenderse que slo las cosas corporales son susceptibles de posesin, aunque el art.715 CC admite
posesin sobre derechos.
x Posesin y dominio:
- La plenitud de facultades que el dominio confiere sobre una cosa supone la posesin sobre la misma para su
titular, es decir el dominio da derecho a poseer (jus possidendi), por tanto lo normal es que el dueo sea a la vez
poseedor de la cosa, caso en el cual se trata de un poseedor con derecho a poseer.
- Con todo, no es infrecuente que quien tiene una cosa con nimo de seor o dueo no sea el titular del dominio
sobre la misma. Esta situacin de hecho es reconocida por la ley otorgando una serie de ventajas jurdicas a la
posesin por si sola (Jus possessionis), amparando al poseedor que posee sin un derecho que lo justifique.
- Lo anterior supone que existan dueos que carecen de posesin.
2. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS:
a. Tenencia de la cosa o corpus:
- En rigor supone la detentacin o aprehensin fsica de la cosa.
- Esto se relativiza toda vez que, bajo ciertas circunstancias, es menester una concepcin ms flexible (recordar
formas simblicas de tradicin).
- Savigny habla de la manifestacin de un poder de dominacin, como la posibilidad fsica de poder disponer de
la cosa en forma directa e inmediata, con la exclusin de la intervencin de otras personas.
- El CC reconoce esta nocin al referirse al corpus como la tenencia de una cosa, o sea la ocupacin actual y
material de ella, entendida como apoderamiento (la persona tiene la cosa bajo su poder, no slo cuando hay
aprehensin, sino cuando existe la posibilidad de disponer de ella en forma directa e inmediata).
- Conclusin: Se traduce en obtener de la cosa la utilidad que ella permite segn el destino que naturalmente le
corresponde, pudiendo el poseedor actuar sobre la cosa en cualquier momento, excluyendo la injerencia de
extraos con respecto a la cosa.
b. Animus o intencin de tener la cosa como seor o dueo o como titular del respectivo derecho real.
a) Elemento de carcter psicolgico, y consiste en la intencin del poseedor de actuar respecto de la cosa como si
fuera su propietario, como seor o dueo (tener la cosa para s mismo).
b) Aplicacin en nuestro cdigo:
i. Art.700: con nimo de seor o dueo y refuerza esta idea al decir sea que el dueo o el que se da por
tal.
ii. Art.925: Despus de sealar ejemplos de actos que significan el corpus, indica que dichos actos deben
realizarse sin el consentimiento del que discute la posesin.
- Hay casos de posesin en que el animus no va acompaado de un corpus inmediato, pues este ltimo elemento
concurre respecto de un tercero, el cual detenta la cosa pero sin animus, sino reconociendo dominio ajeno: mera
tenencia, pues el mero tenedor tiene materialmente la cosa pero reconoce dominio ajeno sobre ella (art.714 CC),
como el arrendatario.
- Estrecha relacin entre nimus y ttulo: El animus se funda principalmente en el ttulo: en el caso de que sea
traslaticio de dominio y le haya seguido tradicin, implica que el adquirente recibi la cosa con el nimo o
intencin de adquirir su dominio, y por tanto hay posesin; pero esto ltimo no ocurre si el ttulo es de mera
tenencia, pues ha habido una simple entrega, por lo que el tenedor no tendr animus, careciendo de la calidad
de poseedor.
- Sobre la base de esta distincin de nimos a la hora de recibir la tenencia de una cosa el legislador ha
establecido presunciones de posesin o mera tenencia de carcter legal (art.719).
c. Cosa susceptible de posesin: Debe reunir algunas caractersticas:
a) Determinadas: singularizada o individualizada como especie o cuerpo cierto, lo que excluye posesin respecto
de gneros.
b) Apropiables: Que admitan dominio privado, lo que excluye las cosas comunes a todos los hombres, los bienes
nacionales de uso pblico y las cosas incomerciables en general.
c) Corporales o incorporales?: En principio la literalidad del Art. 700 parece restringir la posesin a cosas
corporales (tenencia), pero el Art. 715 admite la posibilidad de posesin sobre cosas incorporales, que en la
nomenclatura de nuestro cdigo comprende tanto los derechos reales como personales (576). Sin embargo, tanto
la doctrina como la legislacin comparada se inclinan por rechazar la idea de posesin sobres derechos
personales, corriente que algunos consideran acertada en Chile, teniendo en cuenta que el mensaje del cdigo
se refiri nicamente a la posesin sobre derechos reales. Otros en cambio admiten tambin la posesin sobre
derechos personales sobre la base de ciertas expresiones legales (posesin del crdito, art. 1576). Pero
adems tampoco est claro que todos los derechos reales sean susceptible de posesin, descartndose en
principio las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes, que no admiten prescripcin adquisitiva
(Art. 882).
3. IMPORTANCIA DE LA POSESIN:
a) Presuncin de dominio: Al poseedor de una cosa se le considera dueo, trasladndose el peso de la prueba a quien impugna
dicha calidad de propietario. Con la posesin se puede acreditar dominio (art.700 inc.2 CC).
b) Accin Publiciana: Es idntica a la reivindicatoria, pero concedida al poseedor regular. Arts.889 y 894).
c) Acciones posesorias: Tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de los bienes races o derechos reales constituidos
en ellos. (916).-
d) Prescripcin adquisitiva: La posesin puede conducir a la adquisicin del dominio o de los derechos reales por prescripcin
adquisitiva (art.2492 CC).
e) Frutos: El poseedor de buena fe hace suyos los frutos de la cosa fructuaria, an cuando deba devolver sta a su verdadero
dueo (art.907 inc.3 CC).
II. CLASES DE POSESIN:
1. POSESIN REGULAR E IRREGULAR (ART.702 INC.1)
- La posesin regular es la que procede de justo ttulo, que se adquiere de buena fe y previa tradicin, si el ttulo es
traslaticio de dominio. La posesin irregular es aquella en que faltan uno o mas de estos requisitos (arts.702 y 708).
- Ambas posesiones estn amparadas por la presuncin de dominio y conducen a prescripcin adquisitiva, aunque la
mayor apariencia de dominio que concurre en la posesin regular conlleva ciertas ventajas, por ejemplo da lugar a
prescripcin ordinaria (plazos son de 2 aos para muebles y 5 aos para inmuebles) en cambio la posesin irregular
lleva a prescripcin extraordinaria en un plazo de 10 aos. Adems el poseedor regular dispone de accin reivindicatoria
(publiciana, Art. 894)
a. POSESION REGULAR: REQUISITOS.
1) Justo ttulo:
- Es el hecho o acto jurdico que justifica o habilita para la adquisicin de un derecho, siendo autntico, real y vlido.
- La adquisicin del derecho requiere adems la concurrencia del modo de adquirir, el cual puede no ser eficaz en su fin
primario de producir la adquisicin, pero s en colocar al adquirente en posesin de la cosa.
- Requisitos del ttulo:
a) Que por su naturaleza sirva para atribuir el dominio: Es lo que justifica el nimo de dueo que concurre en el
poseedor. El Art. 703 se refiere a diversas categoras de ttulos en esta materia. A fin de proceder a su anlisis y
efectos en materia posesoria, se procede a la siguiente clasificacin:
A. Constitutivos de dominio (703 inc. 2): Ocupacin, accesin y prescripcin (art.703 inc.2).
- Corresponde a los modos de adquirir originarios: Claramente, cuando operan eficazmente respecto de la
adquisicin, tambin confieren posesin. Pero si por algn motivo no se cumplen la condiciones para producir la
adquisicin, pueden servir de fundamento para iniciar una posesin respecto de la cosa (Ej. La ocupacin de una
cosa que tiene dueo).
- Se han planteado ciertos cuestionamientos respecto de algunos de estos ttulos:
o Ocupacin: Los Arts. 726 y 729 la confirman como ttulo de posesin, y resaltan la posibilidad de que el
mero apoderamiento material, con nimo de dueo, permita entrar en posesin de la cosa, haciendo cesar la
del anterior poseedor. Segn algunos, en realidad se est legitimando una posesin sin ttulo (soy poseedor
porque poseo), siendo controvertido que ello pueda permitir la adquisicin por prescripcin.
o Prescripcin: Algunos la rechazan como ttulo de posesin, ya que a su vez requiere de la posesin de la
cosa para que opere como MAD. Para otros, es ttulo respecto de la posesin que se inicia a partir de que
opera la adquisicin por su ministerio.
B. Traslaticios de dominio (703 inc. 3): Los que por su naturaleza sirven para transferirlo.
- Corresponde a actos o contratos que generan la obligacin de transferir el dominio o constituir un derecho real,
la que se cumple o paga a travs de la tradicin de la cosa.
- Enumeracin legal: compraventa, donacin entre vivos, el aporte en la sociedad, la transaccin sobre cosa no
disputada (art.703 incs.3 y 6).
- No se exige que en concreto deban ser eficaces para transferir el dominio, sino que por su naturaleza
(abstractamente) sirvan para ello.
C. Declarativos de dominio:
- Son actos jurdicos y sentencias judiciales que se limitan a declarar un derecho ya adquirido previamente por otro
ttulo distinto.
- Se mencionan los siguientes: La sentencia de adjudicacin en juicio divisorio (art.703 inc.4), los actos legales de
particin (art.703 inc.4), las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos (art.703 inc.5), Los contratos de
transaccin sobre cosas disputadas (art.703 inc.6).
- En principio no constituyen justo ttulo para los efectos de posesin regular, en atencin a que se limitan a
reconocer una situacin preexistente, un derecho anterior al cual el acto declarativo nicamente otorga
certidumbre o determinacin, pero que se entiende existente desde su origen en un ttulo de dominio previo, el
cul adems ampara la posesin desde aquel mismo instante.
- Con todo, el Art. 703 en algunos casos los asimila a ttulos translaticios de dominio. Es menester analizar las
diversas hiptesis legales:
i. Sentencia judiciales sobre derechos litigiosos: Se trata de resoluciones judiciales que dirimen controversias
entre sujetos que se disputan derechos sobre una misma cosa. El fallo a favor de uno de ellos est
reconociendo su mejor derecho que emana de un ttulo previo y que ha invocado en el juicio. Por ello la
sentencia no constituye nuevo ttulo posesorio (703 inc.5).
ii. Transacciones: Conforme al Art. 2446 la transaccin es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual. El objetivo de esta convencin
tambin es dilucidar la titularidad de derechos sobre una cosa disputada por dos o ms sujetos. En este caso
el pronunciamiento judicial es reemplazado por el acuerdo directo de las partes. En relacin con su eventual
rol como ttulo posesorio, la transaccin puede generar situaciones diversas (704 final):
1. Las partes transigen sobre una cosa respecto de la cual ninguno tiene derechos: El contrato recae
sobre cosa ajena, y no es eficaz como ttulo posesorio, por tanto no se afecta la situacin del
verdadero titular (2456 final).
2. Las partes transigen sobre una cosa que se disputan, respecto de la cual tienen derechos,
atribuyndosela a alguna de ellas: El contrato no constituye ttulo posesorio pues su efecto es
meramente declarativo, entendindose que su titular ha posedo desde la fecha del ttulo que funda su
derecho, por el cul ha disputado la cosa.
3. Las partes acuerdan la transferencia de una cosa que no ha sido disputada a una de ellas: El efecto
del contrato no es meramente declarativo, sino traslaticio, por tanto constituye justo ttulo para el
adquirente.
iii. Sentencias de adjudicacin en juicios divisorios:
- Se trata de resoluciones de un juez partidor que conocen de procedimientos encaminados a poner fin a
una indivisin (juicios de particin) y que atribuye un determinado bien de la comunidad a uno de los
comuneros en pago de su cuota.
- Estos actos son meramente declarativos conforme al sistema del Cdigo civil, operando con efecto
retroactivo, por lo cual se entiende que la calidad de titular exclusivo que se le reconoce al adjudicatario
sobre el bien adjudicado, se retrotrae a la fecha misma en que se origin la comunidad.
- Lo anterior no merece dudas respecto del dominio (1344). En materia de posesin la situacin es ms
dudosa, toda vez que es posible advertir, en principio, normas contradictorias:
Art. 718. Cada uno de los partcipes de una cosa que se posea proindiviso, se entender haber
posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere, durante todo el tiempo que
dur la indivisin. (Confirma el principio declarativo del Art. 1344.).
Art. 703 inc.4: Asimila estas resoluciones a los ttulos traslaticios. Por tanto slo a partir de
entonces el adjudicatario contar con un ttulo que justifique su posesin exclusiva sobre el
bien adjudicado.
- La cuestin entonces es determinar si el adjudicatario se entiende poseedor exclusivo desde la sentencia
de adjudicacin (703) o desde el origen de la comunidad (718), situacin esta ltima que le ser ms
conveniente (Ej. Plazos de prescripcin).
- Se han vertido diversas opiniones:
1. Prevalece la norma del 703, por cuanto el 718 debe entenderse en el mismo contexto que el
1344, es decir circunscrito al efecto declarativo en relacin al dominio.
2. Prevalece el 718, por cuanto el 703 debe entenderse referido nicamente al caso en que la
adjudicacin se haga a terceros extraos a la comunidad. Hay que tener en cuenta que
tcnicamente en este caso no hay adjudicacin, pero la prctica tambin extiende el uso de
este trmino a la situacin descrita. (Ej. Hay 6 comuneros con iguales derechos sobre un
vehculo, y el juez partidor decide que se enajene a un tercero, distribuyndose entre los
comuneros el precio que pague dicho tercero).
3. La regla de la retroactividad de la posesin exclusiva y del efecto declarativo de la particin
del 718, no pasan de ser una ficcin que tiene una finalidad muy precisa, cual es la de dejar
sin efecto, por ser inoponible a los comuneros que no concurrieron o no consintieron, todas
las enajenaciones y gravmenes que uno de los comuneros hubiere ejecutado respecto de una
o todas las cosas comunes que en la particin se le adjudican a un comunero distinto (art.718
inc.2 y 1344 inc.2 CC). Pero, esta ficcin no lleva en manera alguna en materia posesoria, a
desconocer que en realidad hay dos posesiones distintas: la posesin proindiviso, que va
desde que comienza la indivisin hasta el acto de particin; y la posesin exclusiva que va
desde el acto de particin en adelante. Esta afirmacin se funda en las siguientes razones:
o Cuando el art.703 inc.4 asimila los ttulos declarativos que all enumera a los ttulos
traslaticios, lo hace con un fin especfico: el de legitimar la nueva posesin exclusiva que
en virtud del acto de particin se ha generado, no pudiendo en caso alguno identificarse
de manera total con el ttulo traslaticio, pues no hay traslacin de derecho.
o Por otro lado, el art.701 dice que es posible que una cosa sea poseda a varios ttulos. El
art.718 faculta al poseedor exclusivo para agregar a su posesin el tiempo de posesin
proindiviso; luego, si puede el poseedor hacerlo, entonces queda en claro que se trata de
dos posesiones distintas.
o Conclusin: los actos o sentencias de particin son ttulos que legitiman la posesin
exclusiva, la cual es distinta a la anterior posesin proindiviso.
o Esto no deja de tener cierta importancia que radica en que a la persona a quien se le
adjudic la cosa puede invocar frente a terceros cualesquiera de los dos ttulos, los que
legitimar n su posesin, lo cual le permite llegar a la adquisicin del dominio por
prescripcin.
o Pero, ello slo frente a terceros, porque respecto de los dems s comuneros slo va a
poder hacer valer su posesin exclusiva, no pudiendo invocar frente a ellas el tiempo de
posesin proindiviso, porque durante dicho lapso su posesin no sera exclusiva ni
determinada, justamente porque posea en comn con los dems indiviso; en cambio, el
acto de particin o la sentencia de adjudicacin le van a conferir un ttulo de posesin
exclusiva y determinada, el cual puede perfectamente invocarse frente a los otros
comuneros, porque se trata de una posesin diferente de aquella que con ellos tena.
iii. Actos legales de particin: Se refiere a declaraciones de voluntad que tienen por objeto llevar a cabo la
particin (Ej. Los mismos comuneros), en virtud de las cuales uno de los comuneros se adjudica un bien
determinado de la comunidad. Se aplica todo lo dicho a propsito de las sentencias de adjudicacin.
b) El ttulo tiene que ser justo(702):
- Se dice que justo ttulo es todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza, y adems por sus caractersticas de
autntico, real y vlido es apto para atribuir en abstracto el dominio.
- El anlisis para determinar la aptitud legal del ttulo para adquirir el dominio es formal, es decir se debe hacer en
abstracto, considerando slo el ttulo en s mismo, sin atender a otras circunstancias ajenas al mismo y que en el caso
concreto pueden determinar que no opere la adquisicin del dominio.
- As sucede en la venta de cosa ajena, cuando el ttulo (contrato de compraventa) rene todas las condiciones para operar
la adquisicin del dominio estamos frente a un justo ttulo, y la no adquisicin del dominio no se debe a una
circunstancia propia del ttulo, sino a una circunstancia externa: la falta de titularidad del tradente.
- Tratamiento del cdigo: Enfoca el asunto desde su faz negativa limitndose a hacer una enumeracin taxativa de ellos,
bajo la frmula de hiptesis generales: Ej. aquel que adolece de un vicio de nulidad (704 N3), como la enajenacin que
debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido: obviamente comprende todos
los ttulos nulos cualquiera sea su causal.
- En general, los ttulos injustos presentan la caracterstica de adolecer de vicios o defectos que impiden la transferencia
del dominio, y que dicen relacin con la regularidad del acto en s y no con la calidad de dueo que pueda o no tener
quien otorga el ttulo. Son los siguientes:
A. Ttulo falsificado (704 N1)
Es el no otorgado realmente por la persona que se pretende.
Esto es lo mismo que decir que el ttulo no es autntico en los trminos del art.17 CC.
Ejemplo: Un contrato de compraventa en que una persona ha suplantado al comprador o al vendedor, o
celebrada por escritura que no ha sido autorizada por el notario que se dice autorizarla.
B. El ttulo conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo.(704 N2):
Se trata de un acto que no empece al supuesto representado y, por consiguiente, a su respecto es como si no se
hubiere realizado.
Se extiende tambin la hiptesis al ttulo otorgado por un representante legal o convencional que diga relacin
con los bienes de su representado pero que no se relacione con el poder de representacin que tiene el
representante, fijado por la ley o la convencin. (extralimitacin en ejercicios de atribuciones).
C. Los ttulos que adolecen de un vicio de nulidad (704 N3):
Se trata de un ttulo que es apto tcnicamente para operar transferencia, pero que por adolecer de alguna
irregularidad en su otorgamiento que le priva de eficacia, la posesin que se adquiere no responde a un
derecho ni aun aparente, que la justifique.
No se distingue en cuanto a que el carcter de la nulidad (absoluta o relativa). Aunque la norma hace referencia
a un caso de nulidad relativa, este es meramente ejemplar, y es de lgica extender la hiptesis con mayor razn
a supuestos de nulidad absoluta. En este punto hay diferencias con el derecho francs, que considera justo
ttulo el que adolece de nulidad relativa.
En cuanto al saneamiento del ttulo por medio de la ratificacin (convalidacin) o por otro medio legal, sta se
retrotrae a la fecha en que se confiri el ttulo nulo (art.705). Aunque la ley no lo expresa, la doctrina limita su
aplicacin a los casos de nulidad relativa, nicos que admiten la posibilidad de ratificacin.
Aunque un tercero ajeno a un acto o contrato est impedido de solicitar judicialmente la declaracin de nulidad
relativa del mismo (1684), ello no obsta a que pueda alegar un vicio rescisorio respecto de un ttulo de
posesin que se opone en su contra, con el slo fin de que el tal no se considere justo ttulo, como el caso del
reivindicante contra tercero cuando ste alega a su favor la prescripcin adquisitiva ordinaria sobre la base de
un ttulo, pero que adolece de nulidad relativa.
D. Los ttulos putativos (704 N4).
Se trata de una apariencia de ttulo, que en realidad carece de existencia, y que se funda en una errada
conviccin que se ha formado su titular sobre la base de antecedentes falsos o equvocos (error).
La norma indica dos ejemplos en materia sucesoria: El heredero aparente que en realidad no es tal (Ej. un
hermano de un causante sin descendencia conocida, pero que en realidad ha reconocido un hijo antes de morir)
y el legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior (Desconoce la existencia del
segundo testamento que le priva de su legado). Ambos se suponen con derecho para poseer sus respectivas
asignaciones, pero en realidad carecen de l. Sin embargo la ley considera amparada su posesin por lo menos
en un ttulo injusto, y sern considerados poseedores irregulares. Con todo, el heredero aparente podr mejorar
su ttulo si por resolucin judicial o administrativa se le concede la posesin efectiva de la herencia, resolucin
que le servir de justo ttulo. Lo mismo ocurrir con el legatario si el testamento que le sirve de ttulo ha sido
judicialmente reconocido. Lo anterior tiene importancia para los efectos de la prescripcin adquisitiva a favor
del heredero o legatario putativo, que se reduce de 10 a 5 aos si obtienen justo ttulo en los trminos ya
sealados. (art.1269).
2) Buena fe
o Concepto general:
- Se distingue tradicionalmente dos concepciones:
a) Buena fe objetiva: Como probidad, lealtad, ausencia de intencionalidad maliciosa. (Ej. Ejecucin de los
contratos, 1546). Est determinada por un elemento de intencionalidad.
b) Buena fe subjetiva: Como creencia, conviccin o persuasin acerca de la legitimidad de determinada situacin
jurdica. Est determinando por un elemento de cognicin o intelectual.
- Una corriente monista, sin embargo, preconiza siempre la existencia de un factor tico en la base de toda nocin
jurdica de buena fe.
o Concepto (706):
- Texto: Es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de
todo otro vicio.
- Caractersticas:
Destaca su carcter eminentemente subjetivo y esencialmente personal, como elemento de la posesin:
Subjetivo, pues es la conviccin ntima del individuo de haberse adquirido el dominio por los medios legales
correspondientes y sin que exista vicio alguno; y personal, ya que ella es propia de cada individuo, no pudiendo
transmitirse o transferirse a otras personas. Respecto de esto ltimo, en la calificacin de la buena fe de un
poseedor se prescinde de la situacin de sus antecesores.
En el caso de una posesin fundada en un ttulo es traslaticio de dominio, como la compraventa, la buena fe
consiste en la ntima conviccin del adquirente de que la cosa ha sido vendida y entregada por la persona que
estaba facultada o que tena atribuciones para transferir el dominio.(706, inciso 2).
Si esta conviccin ntima no coincide con la realidad, por existir circunstancias impeditivas de la adquisicin del
dominio, significa que el poseedor ha incurrido en un error; y si es un error que no recae en una norma jurdica, y
adems es excusable (justo error) ello no obsta a que exista buena fe (art.706 inc.3); ej. Comprar un producto en
un establecimiento autorizado, ignorando que pertenece a un tercero. El adquirir una cosa a sabiendas de que no
pertenece al tradente o que el ttulo es injusto, excluye la buena fe, lo mismo si se trata de un error no excusable
(Ej. Adquirir un inmueble embargado), teniendo presente adems que el error de derecho hace presumir la mala
fe, sin posibilidad de desvirtuarla con prueba en contrario. (art.706 inc.final).
o Prueba de la buena fe:
- Regla general: La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria. (707).
Se trata de una presuncin simplemente legal, por lo que admite prueba en contrario, y quien alegue la
existencia de mala fe tendr sobre s el peso de la prueba.
Tal frmula coincide con la normalidad de las cosas que suceden; lo normal es que las personas obran de buena
fe y, la excepcin, es la actuacin de mala fe.
- Excepciones: Casos en que el propio legislador establece la presuncin en contrario, esto es, entra a presumir la
mala fe:
1) Cuando se invoca un error de derecho (art.706 inc.final);
2) La existencia de un ttulo de mera tenencia hace presumir la mala fe, no dando lugar a la prescripcin, salvo que
concurran determinadas circunstancias: que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos 10
aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin; que el que alega la
prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo
(art.2510 n.3);
3) Tambin se presume la mala fe despus que el poseedor ha contestado la demanda (art.907 inc.1 y 707 inc.1).
o Momento en que debe concurrir la buena fe:
- Problema: Es necesaria la buena fe slo al momento de adquirirse la posesin o es necesaria en adems que se
mantenga durante todo el tiempo de posesin? No hay criterios uniformes en el derecho y la doctrina comparados.
- Solucin de nuestro cdigo civil: Para la existencia de la posesin regular es suficiente que haya buena fe al
momento de iniciarse la posesin, no siendo necesario que posteriormente subsista, con lo cual, no siempre buena fe
y posesin regular sern coincidentes (702/inc.2).
3) Tradicin, cuando el ttulo es traslaticio de dominio:
- A diferencia de lo que ocurre con los ttulos constitutivos, cuando la posesin se funda en un ttulo traslaticio requiere
adems que se proceda a la tradicin del objeto, pues el ttulo por s mismo no produce la adquisicin del derecho.
- Los ttulos constitutivos no requieren de ello porque tcnicamente son autosuficientes para conferir la posesin, puesto
que se corresponden con aquellos MAD en que la dualidad ttulo-modo se diluye, al punto de entender su confusin, o
incluso, segn algunos, la prescindencia del ttulo como elemento del proceso adquisitivo.
- En la tradicin dicha dualidad no es cuestionada, pues ella supone necesariamente un ttulo traslaticio, el cul ser
incapaz de transferir el dominio ni conferir posesin si no es seguido de la correspondiente entrega, o formalidad exigida
para significar tradicin.
- La ley establece algunos casos en que se presume la tradicin:
o En el art.702 inc.final: La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla,
har presumir la tradicin, a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo, porque en este
caso, la nica forma de efectuar la tradicin es mediante la competente inscripcin. Luego, esta presuncin del
art.702 inc.final es aplicable slo respecto de los bienes muebles y de las servidumbres (salvo la de
alcantarillado), y no al dominio y derechos reales constituidos sobre inmuebles (salvo la mayora de las
servidumbres) en que precisamente se exige que la tradicin se realice mediante la competente inscripcin.
b. POSESIN IRREGULAR:
o Concepto (708): Es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el art.702.
- Pese al amplio tenor literal, la ausencia de un elemento de la posesin regular que implique un aspecto esencial de la
posesin en general, simplemente no dar lugar a posesin alguna. Lo anterior se vincula especialmente con la ausencia
de tradicin si el ttulo es traslaticio, pues en tal caso evidentemente faltar el corpus, es decir un elemento esencial de la
posesin.
o En cuanto a sus efectos, y que son comunes a la posesin regular, podemos sealar los siguientes:
i. Puede conducir a la adquisicin del derecho por prescripcin. Sin embargo se trata de la prescripcin extraordinaria, a
diferencia de la posesin regular que da lugar a la prescripcin ordinaria.
ii. La presuncin del art.700 inc.2 opera tanto respecto del poseedor regular como del irregular. El legislador no ha
establecido ninguna diferencia o limitacin al respecto.
iii. En relacin a las acciones que dispone el poseedor irregular, puede hacer valer interdictos posesorios al igual que el
poseedor regular, (arts.916 y 918 CC), pero slo este ltimo dispone de accin publiciana (reivindicatoria, art.894 CC).
2. OTRAS CLASIFICACIONES DE INTERES:
a. POSESIN UTIL E INUTIL
- Atiende como criterio a la eficacia de la posesin para conducir a la adquisicin del dominio por la va de la
prescripcin, sea ordinaria o extraordinaria.
- Tanto la posesin regular como la irregular seran posesiones tiles.
- Existe discrepancia a la hora de determinar cuales son las posesiones intiles, en especial cuando se vinculan con las
posesiones viciosas, segn se ver a continuacin.
b. POSESION VICIOSA Y NO VICIOSA
- El legislador nos dice que son posesiones viciosas la violenta y la clandestina (art.709). Por oposicin, posesin no
viciosa es la que no adolece de tales vicios.
- Supuestos de posesin viciosa:
1) Posesin violenta: Es la que se adquiere por medio de la fuerza. Caractersticas:
Momento en que opera la fuerza: El legislador atiende al momento de la adquisicin de la posesin. Para algunos
sin embargo, se tratara de un vicio temporal, por lo que dejara de ser viciosa desde que cese la violencia. Cabe
tener presente que tambin se considera violenta la posesin de aqul que la obtuvo en ausencia del dueo y
volviendo ste le repele (Segn jurisprudencia, basta que le rechace de cualquier manera, aunque no sea
especialmente violenta).
Requisitos de la fuerza:
i. Debe ser grave (art.1456)
ii. Puede ser actual o inminente (amenazas).
iii. Tampoco tiene importancia la persona que ejerce la fuerza y contra de quien se ejerce, puede ser dueo o
poseedor (art.710 y 711). Con todo, algunos sostienen que se trata de un vicio relativo; por tanto se es poseedor
violento slo respecto del exposeedor que fue objeto de la violencia para privarlo de la tenencia de la cosa, no
respecto de terceros que pretendan disputar la posesin.
2) Posesin clandestina: es aquella que se ejerce ocultndola de quien tiene derecho a oponerse a ese ejercicio (art.713).
Criterio determinante: Se tiende a los actos de ejercicio de la posesin, de tal manera que si esos actos son ocultos
la posesin es clandestina.
Tiene un carcter relativo, pues para calificar a una posesin de clandestina, el ocultamiento de su ejercicio es
exigible slo respecto del que tiene derecho a oponerse a ella, aunque sea pblica respecto del resto.
No se atiende a un momento en especial en que deba operar el ocultamiento para calificar como clandestina una
determinada posesin.
- Aspectos comunes a las posesiones viciosas:
Objeto: Pueden referirse exclusivamente a los bienes muebles o a los inmuebles no inscritos, porque el poseedor
inscrito del un inmueble est garantizado por la inscripcin y todo acto de violencia y clandestinidad en cuanto estos
no pueden privarle de su posesin. El apoderamiento en tales circunstancias no otorga ms que la calidad de precarista
al agente de la misma.
Efectos:
i. Acciones: no cuentan con la proteccin de las acciones posesorias (art.918). Por excepcin, el art.928 concede
al poseedor violento o clandestino la querella de restablecimiento o despojo violento en el caso de que otra
persona lo despoje a l violentamente de su posesin, la finalidad de ello es evitar los actos de violencia.
ii. Utilidad:
- Tradicionalmente se ha asimilado el concepto de posesin viciosa con el de posesin intil. As se ha
sostenido que la posesin violenta y la clandestina no permiten ganar el derecho por prescripcin
ordinaria, ello por faltar la posesin regular, porque en la violenta y en la clandestina no concurren los
requisitos del art.702; tampoco procedera la prescripcin extraordinaria, ya que a pesar de ser esta
posesin irregular, el art.2510 exige que no haya violencia ni clandestinidad para que opere la
prescripcin extraordinaria.
- Una corriente distinta seala que sera compatible una posesin viciosa con una posesin til, incluso
considera como posesin regular (Ej. Quien compra una cosa ignorando que pertenece a un tercero, y
luego se entera de tal circunstancia, procediendo a ocultar su posesin respecto de aqul; se trata de una
posesin clandestina, pero que rene los requisitos de la posesin regular, pues si bien es cierto el
poseedor ha perdido la buena fe, ella concurra a la hora de adquirir la posesin). En cuanto a la posesin
adquirida con violencia, si bien es cierto excluye buena fe inicial, puede considerarse posesin irregular.
As, el Art. 2510 niega la prescripcin adquisitiva nicamente al poseedor violento cuando existe un
ttulo de mera tenencia.
Finalmente debe recordarse que la posesin viciosa de un sujeto no se proyecta a la situacin de quien le sucede en la
posesin, porque la posesin es personal y exclusiva.
b. POSESIN CONTINUA Y POSESIN INTERRUMPIDA.
x La posesin continua es aquella que no se ha perdido, ni ha sido impedida, ni desconocida por demanda judicial. La
posesin interrumpida es aquella que se ha perdido, ha sido impedida o ha sido desconocida por demanda judicial.
x Cuando hay prdida o impedimento de la posesin se produce la interrupcin natural de la misma; si hay desconocimiento
por demanda judicial, se produce la interrupcin civil de la posesin (art.2502).
x La interrupcin natural o civil de la posesin es a la vez interrupcin natural o civil de la prescripcin adquisitiva del
respectivo derecho.
x La posesin tiene como caracterstica el hecho de ser personal, es decir, cada individuo la adquiere por s mismo, no
pudiendo haber ni transferencia ni transmisin de la posesin (art.717 inc.1). Adems, es exclusiva, ya que en general no
puede compartirse, salvo posesin proindiviso.
x Si una persona adquiere la posesin es porque otra la ha perdido. Sucede que la posesin tiene importancia para la
prescripcin y, sta requiere generalmente de plazos largos. Esto conduce a que muchas veces se produzca la situacin de
que el poseedor por s mismo no pueda completar el plazo de prescripcin, por ello el art.717 le da al poseedor una
facultad, cual es la de agregar a su posesin la de sus antecesores jurdicos; esto es lo que se denomina accesin de
posesiones.
x Para que se produzca la accesin de posesiones es necesaria la concurrencia de ciertos requisitos:
1. La existencia de un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su antecesor: esto es, que entre el actual poseedor y el
antecesor de ste en la posesin existan relaciones jurdicas de las cuales el actual poseedor derive su derecho, sea
ste aparente o verdadero sobre la cosa. Se desprende de los Arts. 717, .919 y 2505. Excluye de esta posibilidad a la
mera posesiones de hecho (Ej. usurpador que usa violencia).
2. El poseedor debe alegar una serie continua e ininterrumpida de sucesiones de antecesores: esto es, no puede
escogerse las posesiones, entre ellos debe haber continuidad (art.717 inc.2 y 2500).
3. Las posesiones que se agregan deben serlo con todas sus calidades y vicios (art.717 inc.1), es decir, por la accesin de
posesiones no mejoran ni desmejoran las posesiones anteriores. Si ellas eran irregulares, como irregulares se agregan,
no pudiendo cambiar la calidad de sta en manera alguna.
4. Si se trata de la posesin inscrita de un inmueble la agregacin de las posesiones slo puede efectuarse hasta el ttulo
inscrito anterior a aquel contra el cual se prescribe (art.2505).