Aborto No Punible. Corte Suprema de Justicia de la Nacin.

Fallo
Completo y Resumen. Implicancias
Tribunal: Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Fecha: 13 de marzo de 2012
Partes: F.A.L s/medida autosatisfactia
Fuente: Centro de !nformacin Judicial "A#encia de Noticias del $oder Judicial%
Resumen:
&n el caso 'F.( A..L. s/medida autosatisfactia)( La Corte Suprema por unanimidad * por el oto
con+unto del $residente Lorenzetti( de la ,icepresidenta -i#.ton de Nolasco * de los +ueces Fa*t(
/a0ueda * 1affaroni( * por los otos indiiduales de los +ueces $etracc.i * Ar#i2a*( confirm la
sentencia del 3ri2unal Superior de Justicia de C.u2ut 0ue( en marzo de 2010 autorizara la
realizacin de la pr4ctica de a2orto respecto de la +oen A.5 de 16 a7os de edad( 0uien 0uedara
em2arazada como consecuencia de .a2er sido iolada por su padrastro. 8e esta manera( rec.az
el recurso e9traordinario 0ue( en representacin del nasciturus( interpusiera el Asesor 5eneral
Su2ro#ante de la $roincia de C.u2ut. La Corte aclar 0ue( no o2stante 0ue el a2orto *a se .a2:a
realizado( se confi#ura2a uno de los supuestos de e9cepcin 0ue( se#;n su +urisprudencia( la
autoriza a pronunciarse. &sto teniendo en cuenta< a% 0ue el tiempo 0ue implica el tr4mite +udicial
de cuestiones de esta naturaleza e9cede el 0ue llea su decurso natural( 2% 0ue era necesario el
dictado de un pronunciamiento 0ue pudiera serir de #u:a para futuros casos an4lo#os * c%
esta2a comprometida la responsa2ilidad internacional del &stado Ar#entino.
os hechos:
La Sra. A.F.( en representacin de A.5.( su .i+a de 16 a7os de edad( solicit el 1= de enero de
2010 a la +usticia penal de la $roincia del C.u2ut >ante cu*os estrados se instru* una causa
contra ?.C.( esposo de a0u@lla( por la iolacin de A.5.A 0ue se dispusiera la interrupcin del
em2arazo de la ni7a adolescente mencionada( con 2ase en lo preisto en el art:culo BC( incisos 1D
* 2D( del Cdi#o $enal. &n esa oportunidad( se7al 0ue el 3 de diciem2re de 200E .a2:a
denunciado la iolacin ante el /inisterio Fiscal de la $roincia del C.u2ut * 0ue( el 23 del mismo
mes * a7o( un certificado m@dico dio cuenta de 0ue A.5. cursa2a la octaa semana de #estacin.
&l +uez penal sostuo 0ue carec:a de facultades para adoptar medidas como la solicitada durante
la etapa de la inesti#acin( por lo 0ue orden el pase de las actuaciones a la fiscal:a. &sta ;ltima
declar 0ue ese fuero no era competente para resoler el pedido. La madre de A.5. inici
entonces la medida autosatisfactia 0ue ori#in la presente causa *( con fec.a 22 de enero de
2010( reedit ante la +usticia de familia sus solicitudes anteriores( inculadas con la interrupcin
del em2arazo de su .i+a. 3ales peticiones fueron rec.azadas tanto en la primera instancia como
en la c4mara( no o2stante los informes 0ue se .a2:an ordenado * 0ue( en lo principal( refle+a2an
0ue A.5.( presentaba sntomas depresivos e ideas suicidas persistentes y que el embarazo
era vivido como un evento extrao, invasivo En su mundo interno era imposible, incompatible e
intolerable calificar como hijo a quien sera hijo del padre de sus hermanos, hijo del marido de la
madre por lo que se estim que la continuidad de este embarazo contra la voluntad de la nia
implicaba !rave ries!o para su inte!ridad psicofsica, incluido ries!o de vida "#nforme del Equipo
$%cnico #nterdisciplinario&
&l Superior 3ri2unal de Justicia de la $roincia de C.u2ut( con fec.a B de marzo de 2010( reoc
la decisin de la instancia anterior admitiendo la solicitud de la Sra. A.F. &n la sentencia( dictada
por distintos fundamentos de sus miem2ros( .u2o acuerdo en 0ue< a% el caso encuadra2a en el
supuesto de 'a2orto no puni2le) preisto en el inciso 2D( primera parte del art. BC del Cdi#o
$enalF 2% 0ue esta .iptesis de interrupcin del em2arazo era compati2le con el ple9o
constitucional * conencional * c% 0ue( pese a la innecesariedad de la autorizacin +udicial de esta
pr4ctica( se la otor#a2a a fin de concluir la controersia planteada en el caso. La interencin
m@dica a2ortia as: .a2ilitada se produ+o finalmente el 11 de marzo de 2010 en el Centro
/aterno !nfantil del -ospital 1onal de 3releG.
a apelacin del Asesor !eneral Subro"ante de la Pro#incia de Chubut en su car$cter de
Tutor Ad Litem y Asesor de Familia Incapaces
La decisin de la Suprema Corte de C.u2ut fue recurrida por medio de un recurso e9traordinario
interpuesto( en representacin del nasciturus( por el Asesor 5eneral Su2ro#ante de la $roincia
del C.u2ut en su car4cter de 3utor 'd (item * Asesor de Familia e !ncapaces. &l mismo fue
concedido por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin( no o2stante .a2erse lleado a ca2o la
*a mencionada pr4ctica m@dica( con fundamento en la #raedad institucional 0ue presenta2a el
caso. &l principal ar#umento del apelante fue 0ue al no .a2erse restrin#ido la procedencia de esta
autorizacin al caso de la :ctima iolada idiota o demente( se desconoci el ple9o constitucionalA
conencional se#;n el cual el &stado Ar#entino prote#e la ida a partir de la concepcin.
Hna ez radicada la causa ante la CSJN( se le confiri traslado a la se7ora 8efensora 5eneral de
la Nacin( 0uien asumi en representacin de la ni7a A.5. * e9pres 0ue correspond:a confirmar
la sentencia apelada( al tiempo 0ue entend:a 0ue todos los casos de em2arazo forzado >:ctima
de iolacionesA de2:an ser considerados como a2ortos no puni2les( m4s precisamente como casos
particulares de la .iptesis #eneral de peli#ro para la salud de la #estante.
Asimismo se le corri traslado a la 8efensora $;2lica de /enores e incapaces( 0uien asumi la
representacin del nasciturus * se e9pidi re0uiriendo 0ue se reocara la sentencia recurrida.
?portunamente se dispuso remitir la causa al se7or $rocurador Fiscal( 0uien sostuo 0ue la
cuestin de2:a declararse a2stracta.
Sentencia de la Corte Suprema de la Nacin. Fundamentos
La Corte aclar 0ue( no o2stante 0ue el a2orto *a se .a2:a realizado( se confi#ura2a uno de los
supuestos de e9cepcin 0ue( se#;n su +urisprudencia( la autoriza a pronunciarse. &sto teniendo
en cuenta<
a% &ue el tiempo 'ue implica el tr$mite (udicial de cuestiones de esta naturale)a
e*cede el 'ue lle#a su decurso natural.
(as cuestiones relacionadas con el embarazo )o su eventual interrupcin* jam+s lle!an al
m+ximo tribunal en tiempo para dictar ,tilmente sentencia, debido a que su tr+nsito por las
instancias anteriores insume m+s tiempo que el que lleva el decurso natural de ese proceso-
b% &ue era necesario el dictado de un pronunciamiento 'ue pudiera ser#ir de "u+a para
casos an$lo"os.
En consecuencia, se torna necesario decidir las cuestiones propuestas a,n sin utilidad para el
caso en que recai!a el pronunciamiento, con la finalidad de que el criterio del $ribunal sea
expresado y conocido para la solucin de casos an+lo!os en el futuro-
c% &ue estaba comprometida la responsabilidad internacional del ,stado Ar"entino.
.esulta necesario tener en consideracin que el /omit% de 0erechos 1umanos de 2aciones
3nidas ha manifestado su posicin !eneral relativa a que deben permitirse el aborto para el caso
de embarazos que son la consecuencia de una violacin- ' su vez, al examinar la situacin
particular de nuestro pas, ha expresado su preocupacin por la interpretacin restrictiva del
artculo 45 del /di!o 6enal- &l oto ma*oritario( firmado por los +ueces Lorenzarri( -i#.ton de
Nolasco( Fa*t( /a0ueda * 1affaroni sent tres re#las claras<
-. a Constitucin y los tratados de .erechos /umanos no slo no proh+ben la
reali)acin de esta clase de abortos sino 'ue0 por el contrario impiden casti"arlos
respecto de toda #+ctima de una #iolacin en atencin a los principios de i"ualdad0
di"nidad de las personas y le"alidad.
8e esta forma( se puso fin a la incertidum2re relacionada con el alcance del art:culo BC( inciso 2D
del Cdi#o $enal( en tanto al#unas instancias +udiciales .an entendido 0ue @ste slo aplica
respecto de la :ctima de una iolacin 0ue pose*era al#una discapacidad mental( criterio 0ue
llea2a a 0ue la cuestin se +udicializara a lo lar#o del pa:s con resultados adersos *( en al#unos
casos( con ries#o a la realizacin del a2orto o a la salud de la madre.
7ue sentado que de las normas constitucionales y convencionales invocadas por el recurrente
no se deriva mandato al!uno que impon!a interpretar en forma restrictiva el artculo 45, inciso
89 del /di!o 6enal, en cuanto re!ula los supuestos de abortos no punibles practicados respecto
de los embarazos que son consecuencia de una violacin, se considera necesario remarcar que
existen otras cl+usulas de i!ual jerarqua as como principios b+sicos de hermen%utica
establecidos en la jurisprudencia de este $ribunal que obli!an a interpretar dicha norma con el
alcance amplio que de esta efectuara el a quo-
1. os m2dicos en nin"3n caso deben re'uerir autori)acin (udicial para reali)ar esta
clase abortos.
Lo de2en practicar re0uiriendo e9clusiamente la declaracin +urada de la :ctima o de su
representante le#al( en la 0ue manifieste 0ue el em2arazo es la consecuencia de una iolacin.
(a :udicializacin de esta cuestin, que por su reiteracin constituye una verdadera pr+ctica
institucional, adem+s de ser innecesaria e ile!al, es cuestionable porque obli!a a la vctima del
delito a exponer p,blicamente su vida privada, y es tambi%n contraproducente porque la demora
que apareja en su realizacin pone en ries!o tanto el derecho a la salud de la solicitante como su
derecho a la interrupcin del embarazo en condiciones se!uras-
7uien se encuentre en las condiciones descriptas en art- 45 del /di!o 6enal no puede ni debe
ser obli!ada a solicitar una autorizacin judicial para interrumpir su embarazo, toda vez que la
ley no lo manda, como tampoco puede ser privada del derecho que le asiste a la interrupcin del
mismo ya que ello, lejos de estar prohibido, est+ permitido y no resulta punible-
Este $ribunal se ve en la necesidad de advertir a los profesionales de la salud, la imposibilidad
de eludir sus responsabilidades profesionales una vez enfrentados ante la situacin f+ctica
contemplada en la norma referida- Con respecto a la necesidad de contar con a apro2acin de
comit@s de @tica( 8irectores de la !nstitucin o e0uipos de tra2a+o( la Corte aclar<
El aborto no punible es aquel practicado por un m%dico con el consentimiento de la mujer
encinta, circunstancia sta que debe aventar todo tipo de intento de exigir ms de un
profesional de la salud para que intervenga en la situacin concreta pues, una exi!encia
tal, constituira un impedimento de acceso incompatible con los derechos en jue!o en este
permiso que el le!islador ha querido otor!ar--
4. os (ueces deben abstenerse de (udiciali)ar el acceso a estas inter#enciones.
Los +ueces tienen la o2li#acin de #arantizar derec.os * su interencin no puede conertirse en
un o2st4culo para e+ercerlos( por lo 0ue de2en a2stenerse de +udicializar el acceso a estas
interenciones( las 0ue 0uedan e9clusiamente reseradas a lo 0ue decidan la paciente * su
m@dico.
Este $ribunal recuerda a los diferentes operadores de los distintos poderes judiciales del pas
que, se!,n sur!e del texto del artculo 45 del /di!o 6enal, lo que previ el le!islador es que, si
concurren las circunstancias que permiten la interrupcin del embarazo, es la embarazada que
solicita la pr+ctica, junto con el profesional de la salud, quien debe decidir llevarla a cabo y no un
ma!istrado a pedido de un m%dico;
&ntre otros aspectos( en la decisin( se tuieron en cuenta la posicin de la ?r#anizacin /undial
de la Salud en la materia * distintos pronunciamientos del Comit@ de 8erec.os -umanos * del
Comit@ de los 8erec.os del Ni7o( am2os de Naciones Hnidas( 0ue marcaron la necesidad de
#arantizar el acceso se#uro a los a2ortos no puni2les en nuestro pa:s * la eliminacin de las
2arreras institucionales * +udiciales 0ue .an impedido a las :ctimas de una iolacin acceder a
un derec.o reconocido por la le*.
Posibilidad de 5Casos Fabricados6
$or otra parte( el 3ri2unal adierte so2re la posi2ilidad de 'casos fa2ricados)( dada la facilidad
para acceder a la pr4ctica "slo declaracin +urada ante un m@dico%.
$al como lo ha afirmado la <=>, la exi!encia de que las vctimas de violacin, para calificar el
aborto, ten!an que elevar car!os contra su a!resor, obtener informaciones policiales, requerir
autorizacin de un tribunal o satisfacer cualquier otro requisito que no sea m%dicamente
necesario, puede transformarse en una barrera que desaliente a quienes tienen expectativas
le!timas de buscar servicios sin ries!os y en forma temprana. Estos requisitos, diseados
para identificar casos fabricados, retrasan el cuidado necesario y aumentan la probabilidad de
abortos no se!uros o, incluso pueden llevar a la ne!ativa de la pr+ctica porque el embarazo est+
muy avanzado-
>i bien este $ribunal advierte la posibilidad de confi!uracin de casos fabricados, considera
que el ries!o derivado del irre!ular obrar de determinados individuos, *que a estas alturas slo
aparece como hipot%tico y podra resultar, eventualmente en un ilcito penal*, no puede ser
nunca razn suficiente para imponer a las vctimas de delitos sexuales obst+culos que vulneren el
!oce efectivo de sus le!timos derechos o que se constituyan en ries!os para su salud-)
Con el o2+eto de .acer efectio lo decidido * ase#urar los derec.os de las :ctimas de iolencia
se9ual( los +ueces Lorenzetti( -i#.ton de Nolasco( Fa*t( /a0ueda * 1affaroni e9.ortaron a las
autoridades nacionales( proinciales * de la Ciudad Autnoma de Iuenos Aires( a implementar *
.acer operatios( mediante normas del m4s alto niel( protocolos .ospitalarios para la concreta
atencin de los a2ortos no puni2les a los efectos de remoer todas las 2arreras administratias o
f4cticas al acceso a los sericios m@dicos * a disponer un adecuado sistema 0ue permita al
personal sanitario e+ercer su derec.o de o2+ecin de conciencia sin 0ue ello se traduzca en
deriaciones o demoras 0ue comprometan la atencin de la re0uirente del sericio<
/orresponde exhortar a las autoridades nacionales y provinciales a implementar y hacer
operativos, mediante normas del m+s alto nivel, protocolos hospitalarios para la concreta
atencin de los abortos no punibles a los efectos de remover todas las barreras administrativas o
f+cticas al acceso a los servicios m%dicos- En particular, deber+n; contemplar pautas que
!aranticen la informacin y la confidencialidad a la solicitante? evitar procedimientos
administrativos o perodos de espera que retrasen innecesariamente la atencin y disminuyan la
se!uridad de las pr+cticas? eliminar requisitos que no est%n m%dicamente indicados? y articular
mecanismos que permitan resolver, sin dilaciones y sin consecuencia para la salud de la
solicitante, los eventuales desacuerdos que pudieran existir, entre el profesional interviniente y la
paciente, respecto de la procedencia de la pr+ctica m%dica requerida-
7b(ecin de Conciencia
6or otra parte, deber+ disponerse un adecuado sistema que permita al personal sanitario ejercer
su derecho de objecin de conciencia sin que ello se traduzca en derivaciones o demoras que
comprometan la atencin de la requirente del servicio- A tales efectos, deber exigirse que la
objecin sea manifestada en el momento de la implementacin del protocolo o al inicio
de las actividades en el establecimiento de salud correspondiente, de forma tal que toda
institucin que atienda a las situaciones aqu examinadas cuente con recursos humanos
suficientes para !arantizar, en forma permanente, el ejercicio de los derechos que la ley le
confiere a las vctimas de violencia sexual- Asimismo( atendiendo a la #raedad * trascendencia
social 0ue reiste la tem4tica a2ordada en el caso( los mencionados +ueces se7alaron la
necesidad de 0ue tanto en el 4m2ito nacional como en los proinciales se e9tremen los recaudos
a los efectos de 2rindar a las :ctimas de iolencia se9ual( en forma inmediata * e9peditia( la
asistencia adecuada para res#uardar su salud e inte#ridad f:sica( ps:0uica( se9ual * reproductia *
el asesoramiento le#al del caso. 3am2i@n sostuieron 0ue se considera2a indispensa2le 0ue los
distintos nieles de #o2ierno de todas las +urisdicciones implementen campa7as de informacin
p;2lica( con especial foco en los sectores ulnera2les( 0ue .a#an conocer los derec.os 0ue
asisten a las :ctimas de iolacin * 0ue se capacite( en este sentido( a las autoridades sanitarias(
policiales( educatias * de cual0uier otra :ndole para 0ue 2rinden a toda :ctima de iolencia
se9ual la orientacin del caso.
$or su parte( el +uez $etracc.i entendi 0ue el recurrente no .a2:a +ustificado de2idamente por
0u@ slo de2:a permitirse 0ue se practicara esta clase de a2ortos a las :ctimas de una iolacin
0ue presenta2an deficiencias ps:0uicas *a 0ue( lo fundamental( era 0ue( en este caso( la +oen
A.5. tam2i@n .a2:a sido :ctima de un ata0ue a su inte#ridad se9ual * consider 0ue @ste
tampoco .a2:a demostrado 0ue fuera inconstitucional la solucin adoptada por el le#islador frente
al conflicto de derec.os entre la persona por nacer * 0uien result em2arazada como
consecuencia de una iolacin. &n consecuencia( resoli declarar inadmisi2le el recurso
interpuesto por el Asesor.
La +ueza Ar#i2a* tam2i@n sostuo 0ue el recurrente no .a2:a demostrado por 0u@ era 4lido
restrin#ir el acceso al a2orto no puni2le slo a las :ctimas de iolacin 0ue presenta2an
deficiencias ps:0uicas *a 0ue( lo fundamental( era 0ue( en este caso( la +oen A.5. tam2i@n .a2:a
sido :ctima de un ata0ue a su inte#ridad se9ual. Adem4s( consider 0ue no se .a2:a demostrado
0ue fuera inconstitucional la solucin adoptada por el le#islador frente a este conflicto de
derec.os entre la persona por nacer * 0uien result em2arazada como consecuencia de una
iolacin. $or ;ltimo( esta2leci 0ue para el e+ercicio del permiso +ur:dico sentado en la norma no
de2:a re0uerirse autorizacin +udicial sino ;nicamente 0ue los m@dicos erifi0uen 0ue( respecto
de 0uien peticiona el a2orto( el em2arazo es la consecuencia de una iolacin. &n consecuencia(
resoli rec.azar el recurso interpuesto por el Asesor * confirm la sentencia apelada.
&n s:ntesis( la Corte Suprema tuo en cuenta 0ue el art:culo BC inciso 2D del Cdi#o $enal
esta2lece 0ue< '&l a2orto practicado por un m@dico diplomado con el consentimiento de la mu+er
encinta( no es puni2le< J si el em2arazo proiene de una iolacin o de un atentado al pudor
cometido so2re una mu+er idiota o demente. &n este caso( el consentimiento de su representante
le#al de2er4 ser re0uerido para el a2orto). As:( atendiendo a esta disposicin( * frente a una
e9tendida pr4ctica fomentada por los profesionales de la salud * conalidada por distintos
operadores de los poderes +udiciales nacionales * proinciales 0ue .a restrin#ido inde2idamente
el acceso a los a2ortos no puni2les por parte de las :ctimas de una iolacin( la Corte Suprema
de Justicia reafirma( con este pronunciamiento( el imperio del principio de le#alidad 0ue prescri2e
0ue las le*es est4n para ser cumplidas( por lo 0ue no puede impedirse a estas :ctimas e+ercer su
derec.o a interrumpir el em2arazo conforme lo autoriza el Cdi#o $enal en esta clase de casos.