Actualidad Empresarial

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rea Laboral
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N 302 Primera Quincena - Mayo 2014
INFORMES LABORALES
Participacin de los trabajadores en las utilidades de la empresa VI - 1
Nueva Ley General de la Persona con Discapacidad - Ley N 29973.
Especial referencia a la cuota de empleo en las empresas privadas:
Argumentos a favor (Parte III)
VI - 4
ASESORA APLICADA Participacin en las utilidades 2012 VI - 7
ANLISIS JURISPRUDENCIAL
Procede la indemnizacin vacacional para trabajadores que tienen
el cargo de gerentes o representantes de la empresa?
VI - 8
INDICADORES LABORALES VI-10
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C o n t e n i d o
INFORMES LABORALES
Contratacin de discapacitados VI - 1
El subsidio por incapacidad temporal VI - 4
ASESORA APLICADA Contingencias laborales por el incumplimiento del depsito de la CTS VI - 7
ANLISIS JURISPRUDENCIAL
Requisitos para aplicar una jornada atpica: a propsito del Informe
N 03-2013-MTPE/2/14
VI - 8
INDICADORES LABORALES VI - 10
Contratacin de discapacitados
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Tulio M. Obregn Sevillano
(*)
Ttulo : Contratacin de discapacitados
Fuente : Actualidad Empresarial N 302 - Primera
Quincena de Mayo 2014
(*) Abogado egresado de la Pontifcia Universidad Catlica del Per.
Postgrado en Derecho del Trabajo en la Universidad de Salamanca -
Espaa
1. Introduccin
El mes de agosto del ao pasado publica-
mos un informe sobre la contratacin de
personas con discapacidad, ello porque
la Ley N 29973 (24.12.12), Ley de la
Persona con Discapacidad, estableci
normas sobre contratacin de personas
con discapacidad, con la fnalidad de otor-
garles legalmente proteccin, atencin de
salud, trabajo, educacin, rehabilitacin,
seguridad social, etc.
El mes pasado se public el D.S. N 002-
2014-MINP (08.04.14), mediante el
cual se aprob el Reglamento de la Ley
N 29973, al que nos referiremos en el
presente informe.
2. Defnicin
La persona con discapacidad es aquella
que tiene una o ms defciencias fsicas,
sensoriales, mentales o intelectuales de
carcter permanente, que al interactuar
con diversas barreras actitudinales y del
entorno, no ejerza o pueda verse impedi-
da en el ejercicio de sus derechos y su in-
clusin plena y efectiva en la sociedad, en
igualdad de condiciones que las dems.
Base legal:
Artculo 2, Ley N 29973 (24.12.12).
3. Derecho al trabajo
La persona con discapacidad tiene dere-
cho a trabajar, en igualdad de condiciones
que las dems, en un trabajo libremente
elegido o aceptado, con igualdad de
oportunidades y de remuneracin por
trabajo de igual valor, y con condiciones
de trabajo justas, seguras y saludables.
El Ministerio de Trabajo y Promocin
del Empleo, el Consejo Nacional para la
Integracin de la Persona con Discapaci-
dad (Conadis) y los Gobiernos regionales
promueven y garantizan el respeto y el
ejercicio de los derechos laborales de la
persona con discapacidad, as como el de-
sarrollo de sus capacidades y habilidades.
Base legal:
Artculos 45 y ss, Ley N 29973 (24.12.12).
4. Cuotas de empleo
La Ley de la Persona con Discapacidad ha
establecido mecanismos que permitan la
accesibilidad al empleo de los discapacita-
dos, tanto en entidades del sector pblico
como del privado.
4.1. En el caso del Estado, se establece
que debe reservar el 10 % del presu-
puesto destinado a los programas de
fomento al empleo temporal para
la formulacin de proyectos que
promuevan el empleo de la persona
con discapacidad.
4.2. Los empleadores pblicos y privados
generadores de rentas de tercera ca-
tegora que emplean a personas con
discapacidad tienen una deduccin
adicional en el pago del impuesto
a la renta sobre las remuneraciones
que se paguen a estas personas.
4.3. En los concursos pblicos de m-
ritos convocados por las entidades
pblicas, independientemente del
rgimen laboral, la persona con
discapacidad que cumpla con los
requisitos para el cargo y alcance un
puntaje aprobatorio obtiene una bo-
nifcacin del 15 % sobre el puntaje
fnal obtenido en la etapa de evalua-
cin, que incluye la entrevista fnal.
Las bases de los concursos consignan
la aplicacin de este benefcio bajo
sancin de nulidad.
4.4. Las entidades pblicas estn obligadas
a contratar personas con discapacidad
en una proporcin no inferior al 5 %
de la totalidad de su personal.
4.5. Los empleadores privados con ms
de cincuenta trabajadores estn
obligadas a contratar personas con
discapacidad en una proporcin no
inferior al 3 %.
4.6. La vacante producida por la renuncia,
el despido justifcado, la jubilacin
o el fallecimiento de un trabajador
con discapacidad en una entidad
pblica es cubierta por otra persona
con discapacidad, previo concurso.
Corresponde al Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo la fscalizacin en
el mbito privado y a la Autoridad Nacio-
nal del Servicio Civil, en coordinacin con
el Consejo Nacional para la Integracin de
la Persona con Discapacidad (Conadis), en
el Sector Pblico.
Base legal:
Artculos 46 y ss. y 81, Ley N 29973
(24.12.12).
5. Empleo en el sector pblico
5.1. Programas de fomento del em-
pleo temporal
Como se ha sealado, el Estado debe
reservar el 10 % del presupuesto des-
tinado a los programas de fomento al
empleo temporal para la formulacin de
proyectos que promuevan el empleo de
la persona con discapacidad.
Sobre ello, el artculo 49 del Reglamento,
establece lo siguiente:
a. El MTPE efectuar el seguimiento y
monitoreo del cumplimiento de la
reserva del 10 %.
b. Las entidades del Estado, en sus distin-
tos niveles de gobierno, que desarro-
llen programas de fomento al empleo
Instituto Pacco
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N 302 Primera Quincena - Mayo 2014
Informes Laborales
temporal, informan semestralmente
a la Direccin de Promocin Laboral
para Personas con Discapacidad de la
Direccin General de Promocin del
Empleo sobre el cumplimiento de la
reserva presupuestal, as como de los
puestos de trabajo generados para las
personas con discapacidad.
5.2. Cuota de empleo
Respecto de la obligacin de las entidades
pblicas de contratar personas con disca-
pacidad en una proporcin no inferior al 5
% de la totalidad de su personal, el artculo
53 del Reglamento, establece lo siguiente:
a. La contratacin de no menos del 5 % de
trabajadores con discapacidad del total de
su personal, se aplica cualquiera que sea
el rgimen laboral: Ley N 30057, Ley
del Servicio Civil; al rgimen del Decreto
Legislativo N 276, Ley de Bases de la Ca-
rrera Administrativa y de Remuneraciones
del Sector Pblico; al rgimen del Decreto
Legislativo N 1057, Decreto Legislativo
que regula el rgimen especial de con-
tratacin administrativa de servicios; al
rgimen del Decreto Legislativo N 728,
Rgimen Laboral de la Actividad Privada
y otros regmenes laborales aplicables a
la administracin pblica.
b. La cuota de contratacin no es aplicable
al personal civil que integra las Fuerzas
Armadas y la Polica Nacional del Per.
c. Procedimiento para el cumplimiento de
la cuota de empleo en el sector pblico
El artculo 54 del Reglamento establece
lo siguiente:
- En caso que la entidad pblica veri-
fque que no cumple con la cuota de
empleo, esta debe considerar para
la convocatoria de seleccin de per-
sonal o concurso de mritos que en
caso de presentarse un empate entre
postulantes con y sin discapacidad, se
prioriza la contratacin de personas
con discapacidad, en cumplimiento
del benefcio de la cuota laboral.
- La Autoridad Nacional del Servicio
Civil - SERVIR, dentro del marco de
sus competencias, formula polticas
en materia de recursos humanos con
discapacidad.
d. A su vez, el artculo 55 del Reglamento
seala que en caso de vacante producida
por una persona con discapacidad por
renuncia, despido justifcado, jubilacin o
fallecimiento, debe ser sustituido por otra
persona con discapacidad previo concurso,
con el objetivo de alcanzar y mantener la
proporcin de la cuota de empleo.
6. Cuota de empleo en el sector
privado
Como se ha sealado, la ley exige a
los empleadores privados con ms de
cincuenta trabajadores la contratacin
de personas con discapacidad en una
proporcin no inferior al 3 %.
Para cumplir con la cuota laboral por
parte de los empleadores privados, la ley
les ha otorgado un plazo de dos aos de
su entrada en vigencia. Es decir, hasta el
25 de diciembre de 2014.
Despus de los dos aos, se aplicarn las
sanciones establecidas en la Ley General
de Inspeccin del Trabajo.
Respecto de la cuota de empleo en el sec-
tor privado, el Reglamento, en su artculo
56 establece lo siguiente:
6.1. Los empleadores, al registrar a sus
trabajadores en la Planilla Electr-
nica (T-Registro), sealan obligato-
riamente si se trata de personas con
discapacidad.
6.2. La obligacin de los empleadores
privados con ms de 50 trabaja-
dores para contratar personas con
discapacidad en una proporcin no
inferior al 3 % de la totalidad de su
personal, es de carcter anual.
6.3. El Sistema de Inspeccin del Trabajo
determinar en el mes de enero de
cada ao, el cumplimiento de la
cuota correspondiente a las personas
con discapacidad, en el ao anterior.
Para ello, verifcar la informacin
contenida en la Planilla Electrnica,
aplicar los criterios de clculo pre-
vistos y notifcar a los empleadores
que no han cumplido con la cuota,
dando inicio al correspondiente
procedimiento sancionador.
6.4. No necesariamente deber cumplir-
se con la cuota, si se dan situaciones
que se detallan a continuacin.
Los empleadores notifcados por el in-
cumplimiento presentarn sus descargos
acreditando fehacientemente lo siguiente:
a. No haber generado, en el ao, nuevos
puestos de trabajo o vacantes por cubrir
por la terminacin del vnculo laboral en
cualquiera de sus causas.
Es decir, si la empresa no gener nuevos
puestos de trabajo, no tena forma de
contratar personas con discapacidad.
b. En caso de haberse generado vacantes en
el ao, deben concurrir:
- Razones de carcter tcnico o de riesgo
vinculadas al puesto de trabajo que
motiven la especial difcultad para in-
corporar trabajadores con discapacidad
en la empresa.
- Haber ofertado los puestos de trabajo
en el servicio de Bolsa de Trabajo
que se ofrece en la Ventanilla nica
de Promocin del Empleo, o de los
servicios prestados por otras entidades
articulados a dicha Ventanilla.
Sobre la Ventanilla nica, el artculo
48 del Reglamento, establece que
el MTPE y los gobiernos regionales,
deben a travs del mecanismo de la
Ventanilla nica de Promocin del
Empleo, garantizar a las personas con
discapacidad la accesibilidad a los
servicios de empleo, empleabilidad
y emprendimiento que se articulan
mediante dicho mecanismo.
- Haber omitido todo requisito que
constituya una exigencia discriminatoria
contra las personas con discapacidad; y,
- Haber garantizado que los procesos
de evaluacin especfcos permitan la
efectiva participacin de las personas
con discapacidad que postulen.
6.5. Los servicios de Acercamiento Em-
presarial y de Bolsa de Trabajo que
se prestan a travs de la Ventanilla
nica de Promocin del Empleo
del MTPE, en cogestin con los
gobiernos regionales, desarrollan
estrategias especializadas de vin-
culacin entre oferta y demanda,
para facilitar a los empleadores el
cumplimiento de la cuota.
El reglamento establece que el Ministerio
de Trabajo y Promocin del Empleo, en
un plazo no mayor de 90 das contados
a partir de su entrada en vigencia, fjar
los criterios para la determinacin de las
empresas obligadas a cumplir con la cuota
laboral en el sector privado, la base de
clculo y el nmero de trabajadores con
discapacidad con los que debern contar
las empresas obligadas.
7. Ajustes en el puesto de trabajo
La Ley de la Persona con Discapacidad
establece que la persona con discapacidad
tiene derecho a ajustes razonables en el
lugar de trabajo.
Estas medidas comprenden la adapta-
cin de las herramientas de trabajo, las
maquinarias y el entorno de trabajo, as
como la introduccin de ajustes en la
organizacin del trabajo y los horarios, en
funcin de las necesidades del trabajador
con discapacidad.
Los empleadores realizan los ajustes razona-
bles, salvo cuando demuestren que suponen
una carga econmica excesiva, de confor-
midad con los criterios que fje el MITPE.
Base legal:
Artculo 50, Ley N 29973 (24.12.12)
Sobre este aspecto, el reglamento de la
Ley de Personas con Discapacidad estable-
ce en su artculo 57 lo siguiente:
a. El Ministerio de Trabajo y Promocin
del Empleo establecer las normas
tcnicas para la aplicacin de los
ajustes razonables, que pueden incluir
cambios en el espacio fsico, provi-
sin de ayudas tcnicas, servicios de
apoyo, adaptacin de herramientas
de trabajo, ajustes en la organizacin
del trabajo y horarios en funcin de
las necesidades del trabajador con
discapacidad, a fn de facilitar el ac-
ceso al puesto de trabajo, desarrollo
efciente, programas de entrenamien-
to, actualizacin laboral y programas
de ascenso; asimismo, establece los
criterios para determinar si la realiza-
cin de ajustes razonables constituye
una carga econmica excesiva.
b. El Ministerio de Trabajo y Promocin
del Empleo y los Gobiernos regio-
nales prestarn asesoramiento a los
empleadores privados para la imple-
mentacin de los ajustes razonables
en el centro de trabajo. Para este
efecto, dicho ministerio establece los
lineamientos sectoriales para la pres-
tacin del servicio de asesoramiento.
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N 302 Primera Quincena - Mayo 2014
8. Conservacin del empleo
El trabajador que adquiere una discapa-
cidad durante la relacin laboral tiene
derecho a conservar su puesto de trabajo
cuando, realizados los ajustes razonables
correspondientes, esta no es determinante
para el desempeo de sus tareas.
Caso contrario, dicho personal debe ser
transferido a un puesto que sea compa-
tible con sus capacidades y aptitudes, en
la medida que exista vacante, y que no
implique riesgos para su seguridad y su
salud o las de otras personas.
Base legal:
Artculo 52, Ley N 29973 (24.12.12).
9. Certifcacin y el registro
9.1. Certifcacin
El certifcado de discapacidad acredita la
condicin de persona con discapacidad.
El certifcado es otorgado por todos los
hospitales de los ministerios de Salud,
de Defensa y del Interior y el Seguro
Social de Salud (Essalud). La evaluacin,
califcacin y la certifcacin son gratuitas.
El trabajador que otorgue certifcados falsos
respecto del grado o la existencia de una
discapacidad incurre en el delito de falsifca-
cin regulado en el artculo 431 del Cdigo
Penal, sin perjuicio de las responsabilidades
administrativas a las que haya lugar.
Base legal:
Artculos 76 y 77, Ley N 29973 (24.12.12).
9.2. Registro
El Registro Nacional de la Persona con Dis-
capacidad, a cargo del Consejo Nacional
para la Integracin de la Persona con Dis-
capacidad (Conadis), compila, procesa y
organiza la informacin referida a la perso-
na con discapacidad y sus organizaciones,
proporcionada por las entidades pblicas
de los distintos niveles de gobierno.
El Registro contiene los siguientes registros
especiales:
a) Registro de personas con discapacidad.
b) Registro de organizaciones que represen-
tan a las personas con discapacidad.
c) Registro de organizaciones conformadas
por personas con discapacidad.
d) Registro de personas naturales o jurdicas
u organizaciones que brindan atencin,
servicios y programas a personas con
discapacidad.
e) Registro de personas naturales o jurdicas
importadoras o comercializadoras de
bienes o servicios especiales y compen-
satorios para personas con discapacidad.
f) Registro de sanciones por el incum-
plimiento de la presente Ley. Sistema
Normativo de Informacin Laboral.
g) Otros que acuerde el Conadis.
La inscripcin en el Registro Nacional de
la Persona con Discapacidad es gratuita.
Base legal:
Artculo 12, Ley N 29973 (24.12.12).
10. Modifcaciones a las normas
sobre despido
La Ley de la Persona con Discapacidad mo-
difca los artculos 23, 29 y 30 del Texto
nico Ordenado de la Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, aprobado por
Decreto Supremo N 003-97-TR.
10.1. Causas justas de despido rela-
cionadas con la capacidad del
trabajador
La Ley de Productividad y Competitividad
Laboral establece en su artculo 23 como
causas justas de despido relacionadas con
la capacidad del trabajador las siguientes:
a. El detrimento de la facultad fsica o
mental o la ineptitud sobrevenida
determinante para el desempeo de
sus tareas.
b. El rendimiento defciente en relacin
con la capacidad del trabajador y con
el rendimiento promedio en labores
bajo condiciones similares.
c. La negativa injustifcada del trabajador
a someterse a examen mdico previa-
mente convenido o establecido por ley,
determinantes de la relacin laboral, o
a cumplir las medidas proflcticas o
curativas prescritas por el mdico para
evitar enfermedades o accidentes.
La Ley de la Persona con Discapacidad
modifca la causal seala en el literal a.
anterior por el siguiente texto:
a) Las defciencias fsicas, intelectuales,
mentales o sensoriales sobrevenidas cuando,
realizados los ajustes razonables correspon-
dientes, impiden el desempeo de sus tareas,
siempre que no exista un puesto vacante al
que el trabajador pueda ser transferido y
que no implique riesgos para su seguridad
y salud o la de terceros.
Como se puede apreciar, los cambios son
sustanciales:
- Primero deben realizarse los ajustes
razonables.
- Debe drsele la opcin de realizar
otra labor, si ello no es posible, recin
proceder el despido.
10.2. Despido nulo
La Ley de Productividad y Competitividad
Laboral establece en su artculo 29 que
es nulo el despido que tenga por motivo:
a. La afliacin a un sindicato o la parti-
cipacin en actividades sindicales.
b. Ser candidato a representante de los
trabajadores debidamente inscritos
o actuar o haber actuado en esa
calidad.
c. Presentar una queja o participar en un
proceso contra el empleador ante las
autoridades competentes, salvo que
confgure la falta grave contemplada
en el inciso f) del artculo 25 de la
LPCL (injuria y faltamiento de palabra
en agravio del empleador, sus repre-
sentantes, del personal jerrquico o
de otros trabajadores).
d. La discriminacin por razn de sexo,
raza, religin, opinin o idioma.
e. El embarazo, si el despido se produce
en cualquier momento del periodo de
gestacin o dentro de los 90 (noventa)
das posteriores al parto.
f. Que el trabajador sea portador del
VIH/Sida.
La Ley de la Persona con Discapacidad
modifca la causal seala en el literal d.
anterior por el siguiente texto:
d) La discriminacin por razn de sexo,
raza, religin, opinin, idioma, discapacidad
o de cualquier otra ndole.
Es decir, se incluye como motivo de dis-
criminacin la discapacidad de cualquier
ndole.
10.3. Actos de hostilidad
La Ley de Productividad y Competitividad
Laboral establece en su artculo 30 que
son actos de hostilidad equiparables al
despido los siguientes:
a. La falta de pago de la remuneracin
en la oportunidad correspondiente,
salvo razones de fuerza mayor o caso
fortuito debidamente comprobados
por el empleador.
b. La reduccin inmotivada de la remu-
neracin o de la categora.
c. El traslado del trabajador a lugar
distinto de aquel en el que preste ha-
bitualmente servicios con el propsito
de ocasionarle perjuicio.
d. La inobservancia de medidas de hi-
giene y seguridad que pueda afectar
o poner en riesgo la vida o la salud
del trabajador.
e. El acto de violencia o el faltamiento
grave de palabra en agravio del tra-
bajador o de su familia.
f. Los actos de discriminacin por razn de
sexo, raza, religin, opinin o idioma.
g. Los actos contra la moral y todos
aquellos que afecten la dignidad del
trabajador.
La Ley de la Persona con Discapacidad
modifca la causal seala en el literal f.
anterior por el siguiente texto:
f) Los actos de discriminacin por razn
de sexo, raza, religin, opinin, idioma,
discapacidad o de cualquier otra ndole.
Y agrega una causal ms:
h) La negativa injustifcada de realizar ajus-
tes razonables en el lugar de trabajo para los
trabajadores con discapacidad.
Es decir, se incluye como acto de hostili-
dad la discriminacin y la discapacidad de
cualquier ndole, y agrega que constituye
acto de hostilidad no realizar los ajustes
razonables en el lugar de trabajo.