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Ficha de fallo Caratula: R., M. vs. H., E. s. Filiacin Fecha: 21/11/2012 Tribunal: Pergamino Buenos Aires Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial Fuente: Rubinzal on line Cita: RC J 10618/12 Sumarios del fallo (1) Civ. y Com. / Daos y perjuicios > Dao moral. > Responsabilidad extracontractual: > Dao moral en las relaciones de familia. Civ. y Com. / Filiacin > Filiacin extramatrimonial: > Accin de reclamacin del estado de hijo extramatrimonial: > Daos y perjuicios. Dao moral. Civ. y Com. / Responsabilidad en las relaciones de familia > Daos por el no reconocimiento de la filiacin. Para la configuracin del dao moral en la materia se requiere que medie negativa infundada de parte del padre. Y en el presente caso tal rubro se encuentra suficientemente acreditado con la reticencia desplegada por el demandado en el escrito de responde, no obstante haber adherido a que se efecte la prueba de ADN. Ello as, pues la negativa del padre al reconocimiento del hijo extramatrimonial genera un dao moral para ste (art. 1078, Cdigo Civil), pues afecta sus derechos al nombre, a conocer su identidad y, sobre todo, a la personalidad, por lo que quien elude voluntariamente un deber jurdico de reconocimiento es responsable de los daos originados, dado que el desconocimiento del nexo biolgico, importa una ilicitud que pone en marcha el sistema de responsabilidad civil (arts. 254, 903, 1074 y 1078, Cdigo Civil). La negativa al reconocimiento es antijurdica y se presenta de tal modo que el dao moral debe entenderse "in re ipsa". Por otro lado, el mismo deber ser cuantificado desde la notificacin de la demanda, atento a no haber acreditado la actora un emplazamiento anterior. Texto del fallo En la ciudad de Pergamino, el 21 de noviembre de 2012, reunidos en Acuerdo Ordinario los Sres. Jueces de la Excma. Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial del Departamento Judicial Pergamino, para dictar sentencia en los autos N 1368-12 caratulados "R., M. C/ H., E. S/ FILIACIN", Expte 65.670 del Juzgado Civil y Comercial N 2 se practic el sorteo de ley que determin que la votacin deba efectuarse en el siguiente orden: Dres. Graciela Scaraffia y Hugo A. Levato, y estudiados los autos se resolvi plantear y votar las siguientes: CUESTIONES: I) Se ajusta a derecho la sentencia apelada? II) Qu pronunciamiento corresponde dictar? A la PRIMERA CUESTIN la seora Jueza Graciela Scaraffia dijo: El Sr. Juez a quo en el decisorio atacado hizo lugar a la demanda incoada, declarando que el joven en cuestin es hijo del aqu demandado. Asimismo, conden al mismo a abonar a la actora la suma de $ 20.000 en concepto de dao moral, con ms los intereses que percibe el Banco Prov. de Bs. As. en sus depsitos vigentes -tasa pasiva- desde la notificacin de la demanda. Finalmente, regul los honorarios de los letrados intervinientes. Apelaron ambas partes a fs. 70 y 72, concedidos sendos recursos a fs. 71 y 73, con expresiones de agravios a fs. 89/92 y 93/94, no habiendo ninguna de ellas evacuado el traslado conferido, se llama autos para sentencia a fs. 99, providencia que firme a la fecha deja la causa en condiciones de ser fallada.

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La actora se queja primeramente de que el sentenciante fall la cuestin aqu planteada como un reclamo de la progenitora y no de su hijo F. R., recordando que los presentes obrados fueron incoados y seguidos por aquella en representacin de este ltimo hasta que el mismo alcanz la mayora de edad. Por ello, previo aclarar que por tanto es el sindicado quien reclama la filiacin y los daos sufridos, concluye que resulta de aplicacin el artculo 254 del C.C. y no el 263 citado, solicitando se revise el decisorio en cuanto a ello. En segundo lugar, se agravia de la valoracin efectuada por el a quo en relacin a desde cuando debe resarcirse el dao moral sufrido, entendiendo que debe serlo desde que el demandado comenz a pasar dinero a la actora -ao 2000- y no desde que medi negativa de aquel ante un requerimiento formal en autos. Previo recordar que el juzgador primero tuvo por cierto que el demandado pasaba dinero al menor, entiende que a partir de ello naci para el progenitor la obligacin de instar la filiacin, de efectuar el reconocimiento. Solicita por tanto se cuantifique el referido dao moral desde tal momento. Finalmente, se queja de los honorarios regulados al considerarlos bajos, ello atento a que entiende que al haberse promovido simultaneamente dos acciones -filiacin y dao moral- corresponde se regulen honorarios por ambas y en forma separada. Por su parte, la demandada se queja de la recepcin del rubro indemnizatorio dao moral peticionado por la accionante, refiriendo que ello no corresponde atento a que una vez que le fue notificada la demanda no se neg a que se efectun los estudios genticos pertinentes sino que adhiri expresamente a ello. Agrega que recin en dicho momento fue anoticiado de que F. R. podra ser su hijo. Entiende que el sentenciante yerr al manifestar que no se han negado en el responde de demanda los hechos invocados por la progenitora, recordando que en el apartado II de aquel neg expresamente lo que no se reconociera en la contestacin. Destaca especialmente que no reconoci que desde el ao 2000 abonaba una suma mensual a su hijo. Concluye que por tanto, al no haber existido negativa alguna de su parte, no es aplicable la jurisprudencia de la SCBA y de este Tribunal citada por el a quo. Asimismo, se agravia de los honorarios regulados al considerarlos altos y desproporcionados. Vistos los presentes autos, y no existiendo disputa alguna en cuanto a la accin de filiacin resuelta por el juzgador primero, corresponde pasar a tratar si se ha configurado el dao moral peticionado por la accionante en favor de su hijo y en su caso desde que momento debe cuantificarse el mismo. Primeramente, referire que es criterio jurisprudencial que para la configuracin del dao moral en la materia se requiere que medie negativa infundada de parte del padre. As, se ha dicho que... "La negativa del padre al reconocimiento del hijo extramatrimonial genera un dao moral para ste (art. 1078 Cd. Civil), pues afecta sus derechos al nombre, a conocer su identidad y, sobre todo, a la personalidad, por lo que quien elude voluntariamente un deber jurdico de reconocimiento es responsable de los daos originados, pues que, el desconocimento del nexo biolgico, importa una ilicitud que pone en marcha el sistema de responsabilidad civil (arts. 254, 903, 1074 y 1078, Cd. Civ.). La negativa al reconocimiento es antijurdica y se presenta de tal modo que el dao moral debe entenderse "in re ipsa" (arts. 254 y ctes. y 1066, 1074, 1078, 3296 bis y ctes. Cd. Civ.)" (CC0001 AZ 49051 RSD-12-6 S 22-3-2006, Juez OJEA (SD) -JUBA B1050675-). En tal sentido la SCBA sentenci... "La negativa infundada al reconocimiento de un hijo provoca en ste un agravio moral que debe ser resarcido" (SCBA, Ac 59680 S 28-4-1998, Juez NEGRI (MA) -JUBA B24559-). Lo que debe colegirse con que... "Advirtase que el Pacto de San Jos de Costa Rica prescribe en su art. 19 que todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren, por parte de la familia, de la sociedad y del Estado, en tanto que el art. 18 establece que "toda persona tiene derecho a un nombre y a los apellidos de sus padres o al de uno de ellos...", siendo ste un tpico "derecho a la identidad", ya que da la posibilidad de tener un nombre protegido por el art. 8, inc. 2, de la Convencin de los Derechos del Nio" -Ley 23849- pues, en definitiva, la negligencia del padre en efectuar el reconocimiento durante largos aos y en forma voluntaria, ha privado ilegalmente a sus hijos del mentado derecho a la identidad, al estado civil, a los vnculos familiares que tal reconocimiento deba traer, etc., afectando as espiritualmente a sus hijos que, en tales condiciones, lgicamente vean que eran desplazados y les eran negados los derechos que la ley les confera por la voluntad libre del progenitor" y que... "De la Ley 23264, se infiere la existencia

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de un derecho subjetivo de toda persona al reconocimiento de parte de quien ha sido su progenitor biolgico, de all que la actitud del progenitor de omitir negligentemente el reconocimiento de los hijos extramatrimoniales, importa una conducta culposa con idoneidad para generar dao moral" (CC0203 LP 98495 RSD-253-3 S 17-12-2003, Juez FIORI (SD) -JUBA B353419-). De lo expuesto, entiendo que en el presente tal rubro se encuentra suficientemente acreditado con la reticencia desplegada por el demandado en el escrito de responde, no obstante haber adherido a que se efecte la prueba de ADN. Pues, se ha expuesto que... "Si el accionado albergaba alguna duda razonable sobre su paternidad, a raz de la conducta de la madre, debi haber propiciado la realizacin de los exmenes pertinentes para despejar la incertidumbre, y de esa forma, evitar el reclamo judicial posterior. Adems, no mejora sustancialmente su posicin, el hecho de que, una vez iniciado el juicio, se sometiera a tales exmenes; puesto que, si as no obraba, quedaba afectado por la presuncin adversa establecida por el art. 4 de la Ley 23511" (CC0000 JU 43208 RSD-160-50 S 14-7-2009, Juez CASTRO DURAN (SD) -JUBA B1600348-). Teniendo por tanto configurado el dao moral peticionado, estimo que el mismo debe ser cuantificado desde la notificacin de la demanda, tal como sostuvo el a quo, ello atento a no haber acreditado la actora un emplazamiento anterior. Se ha dictaminado en cuanto a ello que... "La obligacin de reparar el dao moral nace con la conducta antijurdica de la reticencia injustificada al reconocimiento de la paternidad, en funcin del derecho subjetivo que asiste al hijo de ser reconocido por quien lo ha engendrado y, en estos obrados, tal actitud reticente tiene su punto de partida, ante la falta de un formal emplazamiento anterior, con la notificacin de la demanda al causante, debindose calcular los intereses desde dicha oportunidad y hasta el momento del efectivo pago" (CC0100 SN 9037 RSD-191-8 S 9-12-2008 , Juez TELECHEA (SD) -JUBA B858372-). Ahora, en relacin a que la actora se duele de los honorarios regulados considerndolos bajos, estimo que asiste razn al mismo, pues del escrito de demanda surge ntidamente que se han deducido en forma simultnea dos acciones autnomas -filiacin y dao moral-. Se ha expuesto que... "Para reclamar la regulacin de honorarios por separado, la acciones acumuladas deben gozar de plena autonoma y no resultar incompatibles ni revestir el carcter de alternativas o disyuntiva. Es decir, aquellas pretensiones que, a los fines previstos en el art. 26 del Decreto ley 8904/77, quedan comprendidas expresa o tcitamente en la otra no merecen una regulacin independiente, porque no se da estrictamente el supuesto de pretensiones jurdicamente acumulables para que se computen como acciones autnomas a los fines regulatorios (art. 87 Cdigo Procesal y art. 26 Dec. ley 8904/77)" (CC0201 LP 95219 RSD-277-3 S 16-9-2003, Juez SOSA (SD) -JUBA B254977-). Lo que debe colegirse con que... "Conforme lo prescribe el art. 26 de la ley arancelario, si en el pleito se hubieren acumulado acciones deben regularse por separado los honorarios correspondientes a cada una de ellas" (C C0100 SN 9541 RSI-505-9 I 10-12-2009 -JUBA B858615-). Y en cuanto a que la demandada tambin se queja de los honorarios regulados considerndolos altos y desproporcionados, atento al honorario mnimo legal que impone el artculo 9 ap. I) inc. 5), de la L.H.P. para la materia en cuestin, entiendo que lo que corresponde es confirmar los honorarios regulados en favor de los letrados de la actora. Tampoco puede atenderse la queja en cuanto a que el a quo fall la cuestin como un reclamo de la progenitora de F. R. y no de ste ltimo. Pues, de analizar detenidamente el decisorio atacado, surge claramente que el sentenciante resolvi la cuestin planteada como un reclamo en favor del Sr. R, citando la norma invocada por la propia parte actora

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-art. 254 C.C, y que aquel cit el referido artculo 263 del C.C. en referencia a que la progenitora al momento de entablarse la demanda se encontraba legitimada para iniciar los presentes en representacin de su hijo -menor de edad por aquel entonces- y no en cuanto a la titularidad de la accin entablada. Adems, es sabido que... "El sujeto pasivo del dao moral es el hijo no reconocido, es decir el damnificado directo, ya que no es admisible la invocacin del dao moral indirecto sufrido por la madre ante el no reconocimiento de su descendiente por el otro progenitor en tanto la norma del art. 1078 del Cdigo Civil expresamente lo prohbe" (CC0100 SN 4904 RSD-88-3 S 22-4-2003, Juez RIVERO DE KNEZOVICH (SD) -JUBA B856671-). Por las razones dadas, citas legales de referencia y con el alcance indicado, VOTO POR LA AFIRMATIVA. A la misma cuestin el Dr. Hugo A. Levato por anlogos fundamentos vot en el mismo sentido. A la SEGUNDA CUESTIN la seora Jueza Graciela Scaraffia dijo: De conformidad al resultado habido al tratarse la cuestin precedente, estimo que el pronunciamiento que corresponde dictar es: Hacer lugar parcialmente al recurso deducido por la actora y en su mrito revocar el punto 3 del fallo recurrido en cuanto regula los honorarios del Dr. Leonardo Miguel Villanueva ordenndose se efecte una nueva regulacin respecto del mismo, y en forma separada, por cada una de las acciones deducidas en el presente -filiacin y dao moral-. Desestimar el recurso deducido por la demandada y en consecuencia confirmar el decisorio atacado en cuanto a dicho punto de agravio. Costas a la demandada vencida (arts. 68 y 69 CPC). AS LO VOTO. A la misma cuestin el Dr. Hugo A. Levato por anlogos fundamentos vot en el mismo sentido. Con lo que termin el presente Acuerdo, dictndose la siguiente; SENTENCIA: Hacer lugar parcialmente al recurso deducido por la actora y en su mrito revocar el punto 3 del fallo recurrido en cuanto regula los honorarios del Dr. Leonardo Miguel Villanueva ordenndose se efecte una nueva regulacin respecto del mismo, y en forma separada, por cada una de las acciones deducidas en el presente -filiacin y dao moral-. Desestimar el recurso deducido por la demandada y en consecuencia confirmar el decisorio atacado en cuanto a dicho punto de agravio. Costas a la demandada vencida (arts. 68 y 69 CPC). Regstrese. Notfiquese. Devulvase. Hugo Alberto Levato - Graciela Scaraffia.

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