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TRATADO DE DERECHO ADMINISTRATIVO - Tomo IV Limitaciones a la propiedad privada en inters pblico. Policas. Poder de polica. Responsabilidad del Estado. - Marienho ! Mi"#el $.-

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T%T&L' '(T)V' - LIMITACIONES A LA PROPIEDAD PRIVADA EN INTERS PBLICO ()P%T&L' I - PRINCIPIOS GENERALES $&M)RI'* 1236. +oci,n concept#al.- 1237. Limitaciones a la propiedad privada en inters pblico "medidas de polica de la propiedad privada" . .i erencias. - 1238. La terminolo"a. /Limitaciones/ "restricciones - lmites/ al dominio.- 1239. $# #ndamento 0#rdico-positivo. Le- ormal - acto administrativo. +aci,n - provincias.- 1240. El artc#lo 1233 del (,di"o (ivil.- 1241. Las dos cate"oras de /limitaciones/ a la propiedad* en inters privado - en inters pblico. (#4ndo se est4 en presencia de #nas o de otras. .eslinde entre ellas.- 1242. Trascendencia de la distinci,n entre limitaciones en inters "privado" - en inters "pblico"* r"imen 0#rdico5 potestad para le"islar respecto de ellas5 0#risdicci,n en caso de contiendas.- 1243. (lasi icaci,n de las /limitaciones a la propiedad privada en inters pblico". Menci,n de tales "limitaciones". Re erencias a casos especiales. 3162. Las limitaciones a la propiedad privada en inters pblico son el con0#nto de medidas 0#rdico-le"ales concebidas para 7#e el derecho de propiedad individ#al armonice con los re7#erimientos del inters pblico o "eneral! evitando! as! 7#e el mantenimiento de a7#el derecho se convierta en #na traba para la satis acci,n de los intereses del "r#po social. Las "limitaciones" de re erencia son varias - de di erente tipo! p#es s# contenido es distinto5 de ah 7#e s# nat#rale8a 0#rdica no sea idntica. En el n9 31:6! al hacer re erencia a la clasi icaci!n de las e;presadas limitaciones! mencionar las distintas especies de ellas. En derecho administrativo! p#es! la e;presi,n "limitaciones" tras#nta #n concepto ""enrico" comprensivo de varias "especies". 316<. La ciencia 0#rdica presenta como nociones distintas las /limitaciones a la propiedad privada en inters pblico/ - las "medidas de polica de la propiedad". =En 7# consiste esta distinci,n> Tr4tase de #na di erencia meramente concept#al! p#es en c#anto al r"imen #$rdico ella es menos perceptible. Tanto las /limitaciones a la propiedad privada en inters pblico/! como las "medidas de polica de la propiedad"! tienen en miras el "inters pblico". $e trata de conceptos interdependientes! al e;tremo de 7#e no siempre ser4 4cil a irmar si se est4 en presencia de #na "limitaci!n a la propiedad privada en inters pblico" o en presencia de #na "medida de polica de la propiedad" ?3@ . (on todo! la "medida de polica" es de ma-or amplit#d o alcance posibles 7#e la /limitaci,n a la propiedad privada en inters pblico/! p#es la medida de polica no s,lo p#ede re erirse al e0ercicio del derecho de /propiedad/! sino tambin al e0ercicio de la "libertad" individ#al. Toda "limitaci!n a la propiedad privada en inters pblico" ! por implicar s#bstancialmente #na "re"lamentaci!n" al e0ercicio de #n derecho! es! sim#lt4neamente! #na medida de polica! pero la inversa no es e;acta. La doctrina! a#n aceptando la obvia vinc#laci,n entre ambas! reconoce 7#e la /limitaci,n a la propiedad privada en inters pblico/ - la /medida de polica de la propiedad/! tras#ntan conceptos di erentes ?1@ . 316A. )l est#diar las limitaciones a la propiedad privada en inters pblico -- lo mismo debe decirse de tales limitaciones a la propiedad privada en inters partic$lar-! el vocablo "limitaciones" tiene #n si"ni icado tcnico 7#e debe ser respetado. El codi icador doctor Vle8 $ars ield! al re erirse a estas c#estiones en el (,di"o (ivil! emple, la loc#ci,n "restricciones % lmites" del dominio ?Libro Tercero! Tt#lo VI! artc#lo 1233 - si"#ientes@. &tili8, la vo8 "restricciones" en l#"ar del vocablo "limitaciones". Tcnicamente! esto no es aceptable.

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(omo bien se ha dicho! desde el p#nto de vista idiom4tico! ambas palabras tienen la misma acepci,n* toda restricci!n a la propiedad privada es #na limitaci!n al e0ercicio del derecho. Pero #$rdicamente la di erencia tiene importancia concept#al ?6@ . B as es en e ecto. En sentido 0#rdico! las "limitaciones" a la propiedad tras#ntan #n concepto "enrico& dentro del c#al 7#edan incl#idas diversas especies! entre stas las llamadas "restricciones"! las "servid$mbres"! la "e'propiaci!n" ?:@ ! la "oc$paci!n tempor(nea"! las "re)$isiciones" - el "decomiso". .e modo 7#e la "restricci!n" es #na especie dentro del "nero "limitaciones". (ada #na de dichas /especies/ son "limitaciones" 7#e inciden en orma distinta en el derecho de propiedad! se"n as se ver4 en los l#"ares oport#nos de esta obra. La "restricci!n" se mani iesta en orma di erente de las dem4s especies de /limitaciones/. .esde el p#nto de vista tcnico! la "restricci!n" administrativa a la propiedad privada es #na de las tantas "limitaciones" posibles a dicha propiedad. En .erecho )dministrativo no p#eden! entonces! darse como sin,nimas! ni emplearse #na en l#"ar de la otra! las voces "limitaciones" - "restricciones"! por c#anto en este 4mbito a7#lla es ""nero" - sta "especie" de ese "nero. La "restricci!n" es de #n contenido "limitado" - espec ico! en tanto 7#e la "limitaci!n" es de contenido /amplio/ - "enrico. +o es posible hablar de "restricciones" - lmites al dominio! c#ando lo 7#e se desea es re erirse a las "limitaciones" al mismo. En tal s#p#esto debe hablarse de "limitaciones" a la propiedad privada en inters pblico! p#es en esa orma 7#edan comprendidas todas las especies pertinentes. 316C. =(#4l es el #ndamento 0#rdico-positivo de las limitaciones> .esde 7#e toda limitaci!n implica s#bstancialmente #na re"lamentaci!n del e0ercicio del derecho de propiedad! va de s#-o 7#e el #ndamento 0#rdico-positivo de a7#llas son las le-es 7#e re"lamenten el e0ercicio de ese derecho! a las c#ales hace re erencia el art. 3: de la (onstit#ci,n +acional. Pero como las "limitaciones a la propiedad privada en inters pblico" constit#-en #na materia reservada por las provincias -es decir! no /dele"ada/ por ellas a la +aci,n-! las "le%es" re"lamentarias en c#-o mrito se estable8can esas /limitaciones/ deben ser! en principio! "provinciales"5 e;cepcionalmente ser4n le-es "nacionales" c#ando se trate de #na materia /dele"ada/ por las provincias a la +aci,n! o se trate de #n inters pblico de car4cter nacional! o se trate de #na "limitaci!n" imp#esta en #n l#"ar donde la +aci,n ten"a 0#risdicci,n e;cl#siva. .e modo 7#e la potestad para le"islar en materia de /limitaciones a la propiedad privada en inters pblico/! por principio! corresponde a las provincias5 e;cepcionalmente a la +aci,n. )l hablar de le"islaci,n provincial o nacional! considerada como #ndamento de las "limitaciones" a la propiedad privada en inters pblico! he entendido re erirme a la le- " ormal"! p#es tal es el "principio" en esta materia. Mas como las /limitaciones/ tambin comprenden las "restricciones" -7#e no implican sacri icio al"#no para el propietario! al e;tremo de 7#e constit#-en #na c#alidad 0#rdica "eneral de toda propiedad-! - como por principio! p#es ha- e;cepciones! las /restricciones/ se relacionan con la labor "administrativa" del Estado! la imposici,n de dichas "restricciones" le compete al ,r"ano E0ec#tivo de "obierno! 7#ien act#ar4 a travs de s# instr#mento 0#rdico esencial* el re"lamento a$t!nomo ?7#e es #n acto administrativo "eneral! - a s# ve8 le- en sentido "s$bstancial" o "material"@. &na cosa distinta oc#rre con las "limitaciones" 7#e impli7#en "sacri icio" para el propietario! verbi"racia! /servid#mbres/! /e;propiaci,n/! etc.! en c#-os s#p#estos la imposici,n de a7#llas re7#iere ine;c#sablemente la e;istencia de #na "le% ormal". En el caso de la mera "restricci!n" sta se impone! en principio! por acto administrativo! como inherente al r"imen normal de la propiedad5 en el caso de la /e;propiaci,n/! de las /servid#mbres/! etc.! la limitaci,n se impondr4 por disposici,n del le"islador! a travs de #na le- " ormal"! p#es s,lo el le"islador p#ede disponer o a#tori8ar sacri icios o detrimentos de los derechos! medidas stas 7#e ser4n v4lidas en tanto sean constit#cionales. .e manera 7#e el #ndamento 0#rdico-positivo de las "limitaciones" a la propiedad privada en inters pblico! tanto p#ede ser la le- ormal -provincial o nacional- o el acto administrativo "eneral

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?re"lamento a#t,nomo en la especie! 7#e es #na le- /material/ o /s#bstancial/@. Todo depende de la ndole del inters ?nacional o provincial@ contemplado en la limitaci,n! o de la ndole de la limitaci,n ?es decir 7#e impli7#e o no #n "sacri icio" para el propietario@ ?D@ . 31:E. El artc#lo 1233 del (,di"o (ivil establece* /Las restricciones imp#estas al dominio privado s,lo en el inters pblico! son re"idas por el derecho administrativo/. .icho precepto! como lo di0e en otro l#"ar de esta obra ?tomo 39! p4"inas 3<A-3<C@! implica! primordialmente! #n deslinde de competencias entre las provincias - la +aci,n! p#es le"islar sobre tales restricciones ?"limitaciones"@ es le"islar sobre #na materia "administrativa" tpica! c#esti,n e;traFa al (,di"o (ivil - correspondiente! por principio! a los poderes provinciales. Va de s#-o 7#e! a#n7#e dicho (,di"o no cont#viere #na re"la como la del artc#lo 1233 ! tal re"la e;istira i"#almente! p#es s# #ndamento es de ori"en constit#cional ?artc#los 3E: - 3ED de la (onstit#ci,n@* pertenece a la serie de poderes reservados por las provincias - no dele"ados por stas a la +aci,n. En n#estro pas! el derecho administrativo tiene #na caracterstica propia* es! esencialmente! #n derecho "local"! es decir #n derecho "provincial". Tr4tase de #na consec#encia de n#estro r"imen poltico 0#rdico de "obierno! de n#estro sistema ederal! en c#-o mrito las provincias 7#e componen la +aci,n conservan todo el poder no dele"ado a ella al constit#ir la #ni,n nacional ?(onstit#ci,n! art. 3E: @. En n#estro orden 0#rdico las provincias son pre-e;istentes respecto a la +aci,n. &no de esos poderes reservados - no dele"ados por la (onstit#ci,n a la +aci,n! es el de le"islar en materia administrativa! p#es! se"n el artc#lo 3ED de la Le- $#prema! las provincias! por haberse reservado el respectivo poder! se dan s#s propias instit#ciones locales - se ri"en por ellas. Pero sin per0#icio de los poderes no dele"ados por las provincias a la +aci,n! es tambin de advertir 7#e! para el c#mplimiento de los respectivos ines p$estos a s$ car"o por la *onstit$ci!n& la +aci,n "o8a de todas las consi"#ientes potestades de car4cter administrativo! del mismo modo 7#e! en s#s es eras! las provincias "o8an de tales potestades. Todo esto reperc#te en la ac#ltad para le"islar sobre materias administrativas! verbi"racia sobre "limitaciones" a la propiedad privada en inters pblico! a lo c#al me re er en el par4"ra o precedente. P#ede verse el tomo 39! n9 66! p4"inas 3:C-3DE. Los e;positores inda"aron lo atinente al ori"en o #ente del artc#lo 1233 del (,di"o (ivil ?2@ . )#n7#e es posible! como se a irm,! 7#e al respecto el .r. Vle8 $ars ield se ha-a inspirado en la obra de )#br- et Ra# ?<@ ! lo cierto es 7#e dicho te;to del (,di"o (ivil! en c#anto a la doctrina 7#e contiene! no es #na "creaci!n" de n#estro (odi icador! sino #na consec#encia obvia de n#estro sistema 0#rdico-poltico de "obierno! de n#estro sistema ederal! en c#-o mrito la competencia para le"islar respecto a lmites a la propiedad privada en inters pblico no le corresponde! en principio! al le"islador nacional! sino al le"islador provincial! por tratarse de #na materia propia del derecho administrativo! derecho ste esencialmente "local" o "provincial"! - e;cepcionalmente "nacional"! pero en todo caso a0eno o e;traFo a #n c,di"o de derecho privado ?/civil/! en este caso@. (omo -a lo di0e! el e;presado artc#lo 1233 del (,di"o (ivil implica! primordialmente& #n deslinde de competencias entre las provincias - la +aci,n. La doctrina 7#e de l deriva se impondra i"#almente a#n c#ando dicho te;to no e;istiere* es #na doctrina 7#e entre nosotros tiene ori"en constit#cional. Vle8 $ars ield no hi8o otra cosa 7#e concretar en #n te;to la concl#si,n 7#e -a l#a de la Le$#prema. 31:3. Las "limitaciones" a la propiedad privada comprenden dos "randes cate"oras* las 7#e tienen por ob0eto el inters "privado" - las 7#e se disponen en inters "pblico". =(#4ndo e;isten #nas otras> =(,mo deslindar dichas cate"oras> =G# circ#nstancias las caracteri8an> $e ha dicho 7#e /el concepto tradicional nos lleva a considerar como re"idos por el derecho pblico o el privado! a7#ellos s#p#estos en 7#e predomina el actor respectivo. Pero si en teora esta sol#ci,n

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se presenta como simple! est4 en el hecho eri8ada de di ic#ltades! por7#e ese "rado es a men#do imposible de apreciar/ ?A@ . .ados esos inconvenientes! /aparte de 7#e p#eda prevalecer el actor social o el privado en el prop,sito perse"#ido! cabe tener presente! en cada caso! el bene iciario del precepto - la a$toridad de 7#ien emana! en la inteli"encia de 7#e sta h#biera procedido dentro de s#s atrib#ciones/ ?C@ . La norma de derecho privado t#tela principalmente - de #n modo directo el inters privado* en cambio! la norma de derecho administrativo t#tela inmediatamente el inters pblico! si bien mediatamente el inters privado. El derecho civil re"#la relaciones de vecindad& esto es! de inters privado& mientras 7#e el derecho administrativo re"#la relaciones de com$nidad& vale decir! de inters pblico ?3E@ . Pero a veces las le-es - ordenan8as locales! se ha dicho! contienen disposiciones aplicables tambin a las relaciones de vecindad+ a#n entonces ellas tienen en vista la necesidad o $tilidad pblica& lo c#al oc#rre c#ando el hecho trasciende de la es era del inters privado a la del inters pblico! - esto s#cede a veces sim#lt4neamente c#ando el hecho /daFino/ 7#e motiva la restricci,n! adem4s de a ectar al /vecino/ reperc#te en el inters del pblico ?33@ . En de initiva! la distinci,n entre limitaciones a la propiedad en inters privado - en inters pblico entraFa #na c$esti!n de ,ec,o. $obre las bases 7#e anteceden! p#eden sentarse las si"#ientes concl#siones* 39 $e estar4 en presencia de #na limitaci,n a la propiedad en inters "privado"! c#ando ella tienda a prote"er al "vecino" - no al "pblico". /Vecino/ es la persona o personas radicadas en orma conti"#a o pr,;ima al l#"ar de donde procede el hecho per0#dicial. 19 $e estar4 en presencia de #na limitaci,n a la propiedad en inters "pblico"! c#ando ella tienda a prote"er a la "com$nidad"! al "pblico". 69 En el primer caso el destinatario de la norma es "sin"$lar" en nmero! o son personas "determinables"! por tratarse! precisamente! de /vecinos/ ?31@ . :9 En el se"#ndo caso el destinatario de la norma no es /sin"#lar/ en nmero! ni /determinable/! p#es tal destinatario es la com$nidad& el pblico ?36@ . D9 Para 7#e la limitaci,n se considere de inters "pblico"! no es re7#isito 7#e el per0#icio lo reciba toda #na entidad administrativa* /los vecinos de #n barrio o s,lo de #na -ona de la ci#dad constit#-en el pblico! - la limitaci,n imp#esta en bene icio de ellos es restricci,n de inters pblico! p#es se trata de #na parte de la com#nidad! pero com#nidad al in/ ?3:@ . 31:1. La distinci,n de las limitaciones en "privadas" - "pblicas"! se"n el tipo de inters 7#e ellas prote0an! tiene trascendencia en diversos aspectos. a@ ."imen #$rdico. Las limitaciones a la propiedad en inters "privado" se ri"en por el derecho privado& especialmente a travs del (,di"o (ivil ?ver Libro Tercero! Tt#lo VI! del mismo@. Las limitaciones a la propiedad en inters "pblico" se ri"en por el derecho administrativo ?derecho /pblico/@! sea provincial o nacional ?vase lo 7#e e;p#se en los nmeros 316C - 31:E@. b@ /otestad para le"islar respecto de ellas. La re"#laci,n de las limitaciones a la propiedad en inters /privado/! por tratarse de relaciones "interindivid$ales"! le corresponde a la +aci,n! p#es tal re"#laci,n es de ndole "civil"! inte"rando el contenido del (,di"o (ivil! c#-a sanci,n le compete al (on"reso ?(onstit#ci,n! artc#lo 2< ! inciso 33@. La re"#laci,n de las limitaciones a la propiedad en inters "pblico" es materia "administrativa"* considera relaciones de la )dministraci,n Pblica con los administrados. Ello! por principio!

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corresponde a la competencia de las provincias+ e;cepcionalmente constit#-e #na potestad de la +aci,n. Vanse los nmeros 316C - 31:E. c@ 0$risdicci!n en caso de contiendas. Va de s#-o 7#e en el s#p#esto de contiendas determinadas por limitaciones a la propiedad en inters "privado"! ellas han de debatirse ante los trib#nales de 0#sticia competentes para entender en con lictos entre personas partic#lares! o sea ante la 0#sticia comn! en c#al7#iera de s#s #eros* ordinario o ederal. Trat4ndose de c#estiones s#r"idas entre la )dministraci,n Pblica - #n partic#lar! el pleito o 7#erella debe tramitarse ante los trib#nales de 0#sticia habilitados para entender en lo "contencioso1administrativo". 31:6. Las limitaciones a la propiedad privada en inters "pblico" son varias - de distinto tipo. )l"#nas de ellas! se"n los s#p#estos! p#eden entrar en #na # otra cate"ora. Esto dio l#"ar a 7#e #esen ob0eto de #na clasi icaci,n. =En base a 7# se reali8a sta - en 7# consiste> .ichas limitaciones han sido clasi icadas de ac#erdo a c,mo inciden ellas en los di erentes "caracteres" del dominio* /absol#to/! /e;cl#sivo/ - /perpet#o/. Es #na clasi icaci,n l,"ica. En s# mrito! menci,nense* las "restricciones"! 7#e inciden en lo absol$to del dominio5 las "servid$mbres" 7#e lo hacen en lo e'cl$sivo+ la "e'propiaci!n" 7#e reperc#te en lo perpet$o. Estas constit#-en las i"#ras "tipos". )parte de las mencionadas! e;iste la "oc$paci!n tempor(nea" 7#e incide en el car4cter e'cl$sivo+ las "re)$isiciones" 7#e en #nos casos a ectan lo e;cl#sivo del dominio - en otros lo perpet$o& se"n 7#e ellas consistan en #na temporaria! - no total! re7#isici,n del /#so/! o se re ieran a la /propiedad/ de la cosa5 el "decomiso"! 7#e a ecta lo perpet$o del dominio! p#es implica prdida de la propiedad del bien. Ha- limitaciones& como las imp#estas en atenci,n a la belle-a panor(mica& 7#e! se"n 7#e ellas se re ieran a la "conservaci!n" o a la "contemplaci!n"! a veces implican #na mera "restricci!n"! lo 7#e as oc#rre c#ando! para preservar esa belle8a! se le prohbe al propietario reali8ar ciertos actos o hechos5 otras veces esas mismas limitaciones p#eden implicar #na "servid$mbre"! verbi"racia c#ando se obli"a al propietario a permitir el acceso del pblico para contemplar ese panorama ?3D@. ()P%T&L' II - "RESTRICCIONES" ADMINISTRATIVAS $&M)RI'* 1244. +oci,n. Ra8,n de ser de ellas.- 1242. En 7# tipo de obli"aciones p#eden consistir. - 1246. Iienes a los c#ales p#eden re erirse las restricciones ?inm#ebles! m#ebles - derechos@.- 1247. "*a$sas" o "motivos" 7#e 0#sti ican la imposici,n de "restricciones" a la propiedad privada en inters pblico. .iversos - principales s#p#estos de tales restricciones.- 1248. =(#4ndo #na restricci!n tiene car4cter "privado" - c#4ndo "pblico"> Trascendencia de esto. Lo atinente a la "#$risdicci!n" para obtener el e ectivo c#mplimiento de las "restricciones". - 1249. Lmites o e;tensi,n de la restricci!n en c#anto a s#s alcances. .istinci,n entre "restricci!n" - "servid$mbre" o "e'propiaci!n".- 1220. +at#rale8a 0#rdica de las restricciones a la propiedad privada en inters pblico.- 1221. (ar4cter con 7#e debe act#ar el Estado para la imposici,n v4lida de "restricciones administrativas". .erecho pblico - derecho privado. "/otestad" - "derec,o".- 1222. La "ra-onabilidad" como re7#isito para la valide8 de las restricciones administrativas. - 1223. 'r"ano estatal competente para "establecer" restricciones a la propiedad privada por ra8ones de inters pblico. El principio - la e'cepci!n.- 1224. 'r"ano del Estado competente para hacer "e ectivas" las restricciones establecidas.- 1222. J#entes de las restricciones a la propiedad privada en inters pblico. La #ente "abstracta" - la #ente "concreta".- 1226. Jormas 0#rdicas de reali8aci,n o c#mplimiento de las restricciones administrativas. 'posici,n del propietario o administrado a 7#e obreros o empleados de la )dministraci,n Pblica penetren en s# inca.- 1227. (aracteres 0#rdicos de las restricciones administrativas. Menci,n de los mismos.- 1228. *ontin$aci!n. )cerca del car4cter "e#ec$torio" de la decisi,n 7#e impone restricciones administrativas. Improcedencia de rec$rsos o acciones civiles contra los hechos o actos 7#e impon"an

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restricciones. Lo atinente al rec$rso de inconstit$cionalidad. - 1229. *ontin$aci!n. 3mprocedencia de resarcimiento o indemni-aci!n al propietario de la cosa ob0eto de la restricci,n. Lo atinente a los "da4os" prod#cidos al hacer e ectiva la restricci,n. K#risdicci,n competente para entender en la litis 7#e al respecto prom#eva el administrado contra el Estado.- 1260. Elecci,n o determinaci,n del "medio" para el c#mplimiento de la restricci,n imp#esta.- 1261. (ontiendas prod#cidas con motivo de restricciones a la propiedad privada en inters "pblico" - en inters "privado". Imp#"naci,n a restricciones en inters pblico imp#estas por la )dministraci,n. "0$risdicci!n" competente para entender en todos esos s#p#estos. La reclamaci,n administrativa previa. 31::. Las "restricciones" administrativas -7#e constit#-en #na /especie/ dentro del "nero "limitaciones"- tienen por ob0eto impedir 7#e la actividad de la )dministraci,n Pblica res#lte obstac#li8ada por respeto al absol#tismo de los derechos de propiedad privada ?32@ . .e manera 7#e las re eridas "restricciones" constit#-en disposiciones de la )dministraci,n Pblica 7#e tienden a lo"rar #na concordancia o armona entre los derechos de propiedad de los administrados - los intereses pblicos 7#e a7#lla debe satis acer. Esto se obtiene limitando la amplit$d del derecho de propiedad de los partic#lares! 7#e s# re entonces #na red#cci,n en s# car4cter "absol$to". ) ra8 de las "restricciones" el derecho del administrado se constriFe o red#ce en s# amplit#d* el administrado s,lo podr4 e0ercer s# derecho de propiedad en orma compatible con la "restricci!n" establecida por la )dministraci,n Pblica. La /restricci,n/ seFala! as! el marco o es era dentro del c#al el partic#lar podr4 e0ercer s# derecho. $i las e;presadas "restricciones" ?especie del "nero /limitaciones/@ no e;istieren dentro de las instit#ciones 0#rdicas! la propiedad privada de los administrados de0ara de ser #na instit#ci,n til o sal#dable! por7#e entonces constit#ira #na traba para 7#e el inters pblico halle satis acci,n adec#ada. .e lo e;p#esto dedcese 7#e la "restricci!n" s,lo incide sobre el car4cter /absol#to/ del derecho de propiedad! - en modo al"#no sobre los caracteres /e;cl#sivo/ - /perpet#o/ del mismo! siendo sta la di erencia esencial 7#e la distin"#e de la "servid$mbre" - de la "e'propiaci!n"! respectivamente. 31:D. =En 7# p#eden consistir las "restricciones" administrativas> =) 7# tipo de obli"aciones han de corresponder> La doctrina es #ni orme acerca de 7#e las restricciones p#eden consistir en "no ,acer" o en "de#ar ,acer". En cambio! tal #ni ormidad no e;iste c#ando se trata de establecer si adem4s p#eden consistir en obli"aciones de ",acer"! p#es si bien ha- 7#ienes nie"an esta posibilidad ?3<@ ! los ha- 7#e la aceptan ?3A@ ! como tambin e;isten 7#ienes a irman 7#e las restricciones! por principio! consisten en obli"aciones de /no hacer/ - de /de0ar hacer/! pero 7#e e;cepcionalmente tambin p#eden consistir en obli"aciones de ",acer" ?3C@ . Estimo #era de toda d#da 7#e las "restricciones" a la propiedad privada en inters pblico! p#eden consistir no s,lo en obli"aciones de /no hacer/ - de /de0ar hacer/! sino tambin en obli"aciones de ",acer"! tanto m4s si se advierte 7#e n#merosas "restricciones" res#ltan de "medidas de polica" ?vase la precedente nota 3@. (omo e0emplo de restricci!n consistente en #na obli"aci,n de "de#ar ,acer" p#ede mencionarse la de consentir la colocaci,n de chapas indicadoras del nombre de las calles! como as del sentido o direcci,n en 7#e en ellas se e ecta el tr4nsito. ) tt#lo de e0emplo de restricci!n consistente en #na obli"aci,n de "no ,acer" p#ede recordarse la prohibici,n de constr#ir edi icios 7#e sobrepasen determinada alt#ra.

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En c#anto a restricciones 7#e impli7#en obli"aciones de ",acer"! p#eden darse los si"#ientes e0emplos* a@ En ciertos p#eblos c#-as constr#cciones o edi icios son de madera - 8inc! la obli"aci,n de pintar el rente - el techo. Tr4tase de #na restricci!n por7#e mediante ella se le pro,be al propietario mantener sin pintar s# edi icio ?1E@ . b@ Trat4ndose de edi icios en constr#cci,n! la disposici,n 7#e! por ra8ones de se"#ridad! obli"a a los propietarios de tales edi icios a e ect#ar ciertas instalaciones 7#e constit#-en #na medida de protecci,n para los propios obreros 7#e traba0an en dichas obras! como as para el pblico 7#e transita por esos l#"ares! -a 7#e con las al#didas instalaciones se tiende principalmente a evitar las "raves consec#encias de la cada de ob0etos #tili8ados en la constr#cci,n. c@ (onstit#-e! asimismo! #na "obli"aci!n de ,acer" la imp#esta a los "anaderos para 7#e constr#-an! dentro de s# propiedad - manten"an en b#en estado! - #tilicen! "ba4aderos" para la hacienda vac#na - lanar. Tr4tase de #na medida de polica sanitaria tendiente a combatir la "arrapata - la sarna. Todo "anadero 7#e e;plote ese tipo de hacienda tiene el deber de constr#ir - #tili8ar! dentro de s# propiedad! dichos baFaderos! lo 7#e implica #na limitaci!n ?/restricci,n/@ a s#s derechos de propietario! -a 7#e de lo contrario no le es lcito $sar - disponer de s# propiedad ?13@ . d@ I"#almente implica #na "restricci!n"! 7#e se trad#ce en #na obli"aci,n de ",acer"! la de reponer los 4rboles 7#e #na persona corte o tale en #n bos7#e de s# propiedad ?11@ . Pero estimo 7#e dicho bos7#e ha de ser "nat$ral" - en modo al"#no "arti icial" o creado por el hombre. Los bos7#es! m4;ime los de ori"en "nat$ral"! son esenciales para la economa del Estado! p#es incl#so actan como re"#ladores del clima dada s# notoria in l#encia en el r"imen de las ll#vias ?16@ . e@ )simismo constit#-e #na "restricci!n" 7#e se concreta en #na obli"aci,n de ",acer"! la disposici,n 7#e obli"a a 7#e en ciertos edi icios -especialmente hoteles! casas de hospeda0e! cinemat,"ra os! teatros! etc.-! se constr#-a #na escalerilla o salida especial para acilitar el inmediato abandono del local en caso de incendio ?1:@ . 31:2. =) 7# tipo de propiedad privada se re ieren o p#eden re erirse las "restricciones" disp#estas en inters pblico> +adie disc#te o d#da de 7#e ellas p#eden hacerse e ectivas con relaci,n a "inm$ebles". M4s an* tradicionalmente se las vinc#l, a los inm#ebles ?1D@ . $in embar"o! nada obsta a 7#e las restricciones de re erencia tambin contemplen cosas "m$ebles". P#eden darse los si"#ientes e0emplos* a@ Los restos ,siles o antropol,"icos # ob0etos ar7#eol,"icos no p$eden e'portarse ?sacarse del pas@ sin consentimiento de la $ecci,n de Bacimientos de los M#seos de Historia +at#ral de I#enos )ires! de La Plata - del M#seo Etno"r4 ico de la Jac#ltad de Jiloso a - Letras ?artc#lo 3C del decreto re"lamentario de la le- n9 CEAE @. b@ En materia de a#tomotores ?a#tom,viles! camiones! motocicletas@ se prohbe 7#e el "escape" o "estampido" de ellos prod#8ca #n r#ido o detonaci,n 7#e e;ceda de cierta intensidad. Tales prohibiciones se e;presan en "re"lamentos". +o obstante la obvia vinc#laci,n e interdependencia entre la "restricci!n" a la propiedad en inters pblico - la "medida de polica de la propiedad"! el caso mencionado no constit#-e! tcnicamente! #na "medida de polica"! sino #na "restricci!n" por ra8ones de inters pblico establecida respecto a cosas /m#ebles/ ?vase el n9 316<! te;to - notas@. Pero sin per0#icio de 7#e las "restricciones" a la propiedad privada por ra8ones de inters pblico contemplen cosas inm#ebles o m#ebles! no habra ra8,n 0#rdica al"#na 7#e obste a 7#e esa "restricci!n" se ha"a e ectiva no s,lo sobre inm#ebles - m#ebles! sino! adem4s! sobre c#al7#ier

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"bien" ?a#n7#e no revista car4cter de /cosa/@ 7#e inte"re el patrimonio de #n administrado o partic#lar. Ello no a ectara principio 0#rdico al"#no. Es posible 7#e! en "eneral! este s#p#esto halle #na ma-or apro;imaci,n a la "medida de polica de la propiedad" ! dado el car4cter "enrico de los valores 7#e sta p#ede contemplar ?/propiedad/! "libertad" individ#al. Vase el n9 316<@ ?12@ . 31:<. Los "motivos" o "ca$sas" determinantes de "restricciones" a la propiedad en inters pblico! son m#- variados5 dentro de cada #no de ellos caben! a s# ve8! diversas especies o s#p#estos. Entre las "ca$sas" o "motivos" 7#e p#eden dar l#"ar a las e;presadas restricciones! corresponde mencionar* las #ndadas en ra8ones de "se"$ridad"! de ",i"iene" - "sal$bridad"! de "moralidad"! "$rbanismo" ?ornato! esttica! etc.@! "c$lt$ra"! "tran)$ilidad"! etc. Ba 'tto Ma-er advirti, 7#e las /restricciones/ tienen m#- n#merosas aplicaciones! - 7#e aparecen en "ran variedad de e;presiones de la vida pr4ctica ?1<@ . .e los distintos s#p#estos o especies 7#e concretan los e;presados "motivos" o "ca$sas"! p#eden mencionarse los si"#ientes a tt#lo de e0emplos ?1A@ * a@ )po-o en las propiedades vecinas para e;tender los hilos o cables del tel"ra o! tel ono o de cond#cci,n de corriente elctrica. b@ Ji0aci,n! en los m#ros de las propiedades partic#lares! de chapas 7#e indi7#en los nombres de las calles - el sentido o direcci,n 7#e en ellas p#ede transitarse. c@ Instalaci,n s#bterr4nea de cables tele"r4 icos! tele ,nicos o de transmisi,n de corriente elctrica! o de caFos de desa"e! a pro #ndidad tal 7#e ello no a ecte ni modi i7#e en modo al"#no la s#per icie del s#elo ?1C@ . d@ Instalaci,n de hilos o cables tele"r4 icos! tele ,nicos o de cond#cci,n de corriente elctrica! atravesando el espacio areo de propiedades partic#lares! pero sin obstac#li8ar a los d#eFos de stas el #so normal de las mismas se"n la orma en 7#e dichos propietarios #tili8an tales propiedades. e@ 'bli"aci,n de respetar! en las constr#cciones a reali8ar! la alt#ra mnima o m4;ima establecida para los edi icios en la 8ona o barrio de 7#e se trate. @ 'bli"aci,n de pintar el rente - los techos de los edi icios en ciertos p#eblos. "@ 'bli"aci,n de 7#e los edi icios 7#e se constr#-an respondan a determinado estilo. h@ Prohibici,n de prod#cir r#idos 7#e alteren la tran7#ilidad pblica! sea 7#e tales r#idos proven"an de establecimientos ind#striales o comerciales! o de a#tomotores. i@ Prohibici,n de constr#ir edi icios para viviendas en los p#eblos o ci#dades! #tili8ando chapas de 8inc - madera! debindose #tili8ar otros materiales! como ladrillos! portland! etc. 0@ 'bli"aci,n de adoptar ciertas preca#ciones en los edi icios en constr#cci,n! a e ectos de impedir daFos a los obreros 7#e traba0an en ellos o a las personas 7#e transiten por esos l#"ares. L@ 'bli"aci,n de colocar seFales l#minosas en las barreras e;istentes en los pasos a nivel de los errocarriles. l@ (iertas normas re"#ladoras del #so - disposici,n de la propiedad5 verbi"racia! normas acerca de loteos ?6E@ ! de tala o corte de bos7#es ?reposici,n de las especies@! de e;plotaci,n de "anado vac#no - lanar ?constr#cci,n - #so de baFaderos@. ll@ Prohibici,n de la libre e;portaci,n de restos ,siles o antropol,"icos o de ob0etos ar7#eol,"icos.

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m@ Prohibici,n! a#n c#ando ello oc#rra con motivo del e0ercicio de #na ind#stria lcita! de prod#cir olores na#seab#ndos o de provocar la ormaci,n de ocos de in ecci,n 7#e constit#-an #n peli"ro pblico ?63@ . En los e0emplos mencionados! al"#nos constit#-en "restricciones" imp#estas a la propiedad privada por ra8ones de "$rbanismo" ?letras a.! b.! c.! d.! e.! .! ".@5 otros por ra8ones de "tran)$ilidad" ?letra h.@5 de "se"$ridad" ?letras i.! 0.! L.@5 de "c$lt$ra" ?letra ll.@5 de ",i"iene % sal$bridad" ?letra m.@. 31:A. Precedentemente! al re erirme a las "limitaciones"! en "eneral! 7#ed, establecido c#4ndo debe entenderse 7#e a7#llas responden al inters "privado" - c#4ndo al inters "pblico". Vase el n9 31:3. .i0e ah 7#e se estar4 en presencia de #na limitaci,n a la propiedad en inters "privado"! c#ando tienda a prote"er al "vecino" - no al "pblico"! - 7#e se estar4 en presencia de #na limitaci,n a la propiedad en inters "pblico"! c#ando ella tienda a prote"er a la "com$nidad"! al "pblico". )"re"# 7#e en el primer caso el destinatario de la norma es "sin"$lar" en nmero! o son personas "determinables"! por tratarse! precisamente! de "vecinos"! - 7#e en el se"#ndo caso el destinatario de la norma no es /sin"#lar/ en nmero! ni /determinable/! p#es tal destinatario es la com$nidad& el pblico. Tales concl#siones son de estricta aplicaci,n para establecer c#4ndo #na "restricci!n" -especie dentro del "nero "limitaciones"- h4llase establecida en inters "pblico" - c#4ndo en inters "privado". Por tanto! las "restricciones" p#eden ser* a@ "*iviles"! en c#anto contemplan intereses privados& 7#e se concretan en relaciones de vecindad+ tienden a prote"er al "vecino"! debiendo entenderse por "vecino" la persona o personas radicadas en orma conti"#a o pr,;ima al l#"ar de donde procede el hecho per0#dicial ?r#idos molestos! malos olores! h#mareda! holln! trepidaciones! etc.@ ?61@ . b@ "5dministrativas"! las c#ales contemplan intereses "pblicos"! caracteri8ados por a ectar! no a los "vecinos" entre s ?como oc#rre en las restricciones /civiles/@! sino a la "com$nidad"! al respectivo "r#po social ?inte"rantes de #n /barrio/ -o de parte de l-! de #na /8ona/! de #na /com#na/! etc.@ ?66@ . Pero a veces las le-es - ordenan8as locales contienen disposiciones aplicables tambin a las relaciones de vecindad ?es decir! entre "vecinos"@5 a#n entonces ellas tienen en vista la necesidad o $tilidad pblica& lo c#al oc#rre c#ando el hecho trasciende de la es era del inters privado a la del inters pblico! - esto s#cede a veces sim#lt4neamente c#ando el hecho /daFino/ 7#e motiva la restricci,n! adem4s de a ectar al /vecino/ reperc#te en el inters del pblico ?vase el n9 31:3! te;to nota 33! - a#tor ah citado@. El inters "pblico" 7#e contemplan las restricciones /administrativas/ p#ede hallar satis acci,n evit4ndole "da4os"! "per#$icios" o "molestias" a la colectividad o proporcion4ndole "bene icios" ?6:@ . Esto se advierte a travs de los diversos e0emplos de / restricciones" a la propiedad en inters pblico! mencionados en el n9 31:<. La trascendencia en deslindar la restricci,n de car4cter "civil" o "privado" de la restricci,n "administrativa" o "pblica"! es obvia. Ba en el n9 31:1 me oc#p de ello al re erirme a las "limitaciones"! en "eneral! c#-as concl#siones son de estricta aplicaci,n en materia de "restricciones". .i0e ah 7#e la distinci,n entre limitaciones en inters /privado/ - en inters /pblico/! tiene in l#encia en el r"imen 0#rdico de ellas! en la potestad para le"islar a s# respecto - en lo atinente a la 0#risdicci,n en caso de contiendas. )clarado -a c#4ndo #na /restricci,n/ a la propiedad debe considerarse "privada" - c#4ndo "pblica"! corresponder4 aclarar 7# a#toridad -0#dicial ordinaria o administrativa! con apelaci,n en este ltimo caso a la 0#risdicci,n contencioso administrativa- es competente para hacer e ectiva la "restricci!n"!

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disponiendo la cesaci,n de la pertinente actividad daFosa ?r#idos molestos! h#mareda! malos olores! holln! trepidaciones! etc.@. .e esto me oc#par m4s adelante al re erirme a las contiendas motivadas por restricciones a la propiedad privada en inters "pblico" - en inters "privado" ?n9 3123@ ?6D@ . 31:C. $i bien la )dministraci,n Pblica p#ede imponer "restricciones" a la propiedad privada en inters pblico! ello tiene s# l,"ica limitaci,n* la medida imp#esta no p#ede e;ceder de lo 7#e! desde el p#nto de vista tcnico 0#rdico! impli7#e espec icamente #na "restricci!n"5 si los lmites concept#ales de sta #eren e;cedidos! la medida respectiva sera rrita como tal. .esde l#e"o! para 7#e #na medida sea considerada como "restricci!n" administrativa! no es s# iciente con 7#e as se la cali i7#e al imponerla* es menester 7#e! de hecho! rena e ectivamente los caracteres 7#e al respecto e;i"e la ciencia del derecho. Las instit#ciones 0#rdicas no dependen del nombre 7#e se les d! sino de s# nat#rale8a intrnseca! de los hechos 7#e las constit#-en. La teora de la cali icaci,n 0#rdica tiene a7# total aplicaci,n. =G# caracteri8a a la mera "restricci!n" administrativa! es decir a la imp#esta a la propiedad privada en inters pblico> =G# la distin"#e de otras i"#ras 0#rdicas! como las servid#mbres - la e;propiaci,n! 7#e! en el 4mbito de las "limitaciones" a la propiedad en inters pblico! representan avances sobre el derecho de propiedad> =(#4ndo #na "restricci!n" administrativa de0ar4 de ser tal para convertirse en servid#mbre administrativa o e;propiaci,n> La mera "restricci!n" administrativa no tras#nta ni implica #na car"a imp#esta a la propiedad privada. Tcnicamente! no apare0a "sacri icio" al"#no para el propietario. Tampoco implica s$presi!n en modo al"#no de la propiedad. $,lo consiste en la i#aci!n de lmites al e#ercicio normal $ ordinario del derecho de propiedad. +o implica avance! lesi,n ni deterioro al"#no a este derecho* no hadesmembramiento de ste. Tales "restricciones" h4llanse nsitas en la e;istencia misma del derecho de propiedad! al e;tremo de 7#e representan condiciones normales de s# e0ercicio* constit#-en #na calidad 0#rdica "eneral de todas las propiedades. $,lo implican la delimitaci!n de los contornos de ese derecho! la demarcaci,n de s#s lmites! con lo c#al se tiende a colocar en s# verdadero 7#icio el aspecto "absol$to" 7#e te,ricamente se le reconoce al derecho de propiedad5 pero el contenido de ste no es a ectado por la /restricci,n/! la c#al s,lo persi"#e concretar - llevar la amplit#d del derecho de propiedad a s#s lmites normales - racionales. La mera "restricci!n" administrativa no a"ravia al derecho de propiedad individ#al! por7#e en modo al"#no lo cercena* limitar no es cercenar. )l propietario en c#-a propiedad se hace e ectiva #na "restricci!n" nada se le 7#ita! p#es la "restricci!n" acta en #n 4mbito o es era 0#rdica c#-a tit#laridad no le corresponde a dicho propietario! sino a la com#nidad ?62@ . Tal es la esencia de la "restricci!n" administrativa! o sea constit#-e #na "condici!n normal del e#ercicio del derec,o de propiedad". Pero c#ando so prete;to de imponer #na mera "restricci!n" administrativa al derecho de propiedad! en l#"ar de a ectar lo "absol$to" de tal derecho! se a ecta lo "e'cl$sivo" del mismo! o lo "perpet$o" de l! la s#p#esta restricci!n habr4 de0ado de ser tal para convertirse en "servid$mbre" administrativa o en "e'propiaci!n"! i"#ras stas c#-a imposici,n v4lida re7#iere el c#mplimiento de re7#isitos de 7#e h4llase e;enta la mera "restricci!n"* le- " ormal" e "indemni-aci!n" previa. Lo /e;cl#sivo/ del dominio 7#eda a ectado c#ando #n tercero -7#e en el caso de limitaciones administrativas es el "pblico"#tili8a la propiedad del administrado o partic#lar. Lo /perpet#o/ del dominio 7#eda a ectado c#ando s# tit#lar es privado en todo o en parte de la propiedad del bien. Toda medida 7#e so prete;to de "restricci!n" administrativa impli7#e s#bstancialmente #na "servid$mbre" administrativa o #na "e'propiaci!n"! es rrita como "restricci!n"! - as deber4 declararlo en ltima instancia la respectiva a#toridad 0#risdiccional de tipo 0#dicial ?6<@ . La determinaci,n de si #na medida de la )dministraci,n Pblica constit#-e #na mera "restricci!n" o! por lo contrario! #na "servid$mbre" o #na "e'propiaci!n"! implica #na /c#esti,n de hecho/ c#-a sol#ci,n depende de cada caso concreto! - para c#-o an4lisis han de tenerse presentes los post#lados te,ricos a 7#e hice re erencia.

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Para la valide8 de la "restricci!n" propiamente dicha =basta con 7#e ella sea ra-onable % proporcionada a la necesidad administrativa> ?6A@ . En modo al"#no lo creo as* #na medida estatal p#ede ser ra8onable - proporcionada a la necesidad administrativa! - sin embar"o p#ede no ser v4lida como "restricci!n" propiamente dicha! por7#e podra e;ceder el 4mbito de sta. Estimo 7#e el lmite para la valide8 de #na "restricci!n" no es el indicado! es decir 7#e ella sea ra8onable - proporcionada a la necesidad administrativa! sino 7#e tal medida no a ecte ni de"rade el derecho de propiedad. P#ede haber ra-onabilidad - al mismo tiempo p#ede haber e;ceso en la "restricci!n"! en c#-o s#p#esto la necesidad administrativa de re erencia debe ser satis echa rec#rriendo a otras vas ?servid#mbre o e;propiaci,n@ ?6C@ . 31DE. (on lo e;p#esto en el par4"ra o precedente 7#ed, dicho c#4l es la nat$rale-a #$rdica de la restricci,n administrativa. .i0e ah 7#e la mera "restricci!n" administrativa no tras#nta ni implica #na car"a imp#esta a la propiedad privada. Tampoco implica s$presi!n en modo al"#no de la propiedad. $,lo consiste en la i0aci,n de lmites al e0ercicio normal # ordinario del derecho de propiedad. +o implica avance! lesi,n ni deterioro al"#no a este derecho* no ha- demembramiento de ste. Tales "restricciones" h4llanse nsitas en la e;istencia misma del derecho de propiedad! al e;tremo de 7#e representan condiciones normales de s# e0ercicio* constit#-en #na calidad 0#rdica "eneral de todas las propiedades. $,lo implican la delimitaci!n de los contornos de ese derecho! la demarcaci,n de s#s lmites! con lo 7#e se tiende a colocar en s# verdadero 7#icio el aspecto "absol$to" te,ricamente atrib#ido al derecho de propiedad. Tal es la "nat$rale-a #$rdica" de las restricciones administrativas* representan condiciones normales del e0ercicio del derecho de propiedad5 constit#-en #na calidad 0#rdica "eneral de todas las propiedades. Inciden sobre el car4cter "absol$to" del dominio! p#es s,lo implican delimitaci,n de s#s contornos o lmites! pero en modo al"#no tras#ntan lesi,n o a"ravio al derecho de propiedad5 tcnicamente! no constit#-en #n "sacri icio" para el propietario! 7#ien! por tanto! no p#ede a"raviarse por el solo hecho de 7#e la "restricci!n" sea imp#esta. 31D3. Para la imposici,n v4lida de #na "restricci!n" administrativa -- lo mismo c#adra decir respecto a la "servid$mbre" de esa ndole- el Estado debe act#ar e0ercitando s# capacidad de tal! es decir e0ercitando s# capacidad de derec,o pblico ?/competencia/@ ?:E@ . +o es concebible ni admisible 7#e el Estado impon"a ese tipo de "restricciones" act#ando en el campo del derecho privado! es decir e0ercitando s# capacidad de derecho privado. &na restricci!n administrativa imp#esta por el Estado -)dministraci,n Pblica-! act#ando por s - ante s! en la es era del derec,o privado& sera rrita! por alta de "competencia" para seme0ante "ob#eto". La posibilidad de imponer "restricciones administrativas" tras#nta #na "potestad" estatal! no #n /derecho/ del Estado. Las "potestades"! como e;presiones partic#lari8adas del /poder/! corresponden al Estado obrando como tal ?vase el tomo 39! n9 1E2! p4"inas D<6-D<:@. En cambio! los "derec,os" le corresponden al Estado en el 4mbito del derecho privado! o sea act#ando el Estado como c#al7#ier partic#lar o administrado. Por eso las restricciones administrativas s,lo p#eden ser imp#estas por el Estado en tanto ste acte como tal! es decir en el campo del derecho pblico - e0ercitando el "poder" ?/imperi#m/@ del mismo. (#ando el Estado acta en el campo del derecho privado& no lo hace como Estado stricto sens$& p#es en tal s#p#esto no e0ercita s# capacidad de derec,o pblico -propia del Estado-! sino s# capacidad de derecho privado! tal como podra hacerlo c#al7#ier persona privada! individ#al o 0#rdica. Pero en el 4mbito del derecho privado el Estado no e0erce "potestades"! sino derec,os. Por eso! en la es era de tal derecho! el Estado carece de atrib#ciones para imponer "restricciones administrativas" a la propiedad de los administrados! p#es los "derec,os" -no las "potestades"- deben hacerse valer ante los 0#eces del Poder K#dicial.

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'c#rre a7# al"o an4lo"o a lo 7#e s#cede con la a#tot#tela de los bienes inte"rantes del dominio pblico. Esa a$tot$tela es #na "potestad" 7#e le corresponde al Estado obrando en la es era del derecho pblico - como "#ardi4n de las cosas dominicales. .e ah res#lta 7#e el Estado no p#ede valerse del procedimiento de la a$tot$tela para la protecci,n de las cosas inte"rantes de s# dominio privado& siendo por esto! verbi"racia! 7#e el Estado -)dministraci,n Pblica-! si bien p#ede desalo0ar por s - ante s a 7#ien se instale indebidamente en #na pla8a pblica! no p#ede desalo0ar por s ante s! valindose directamente de la #er8a pblica! a 7#ien se ha-a introd#cido con haciendas en #n campo o tierra iscal* debe rec#rrir a la 0#sticia en demanda de apo-o a s# derecho ?:3@ . El Estado -)dministraci,n Pblica-! si bien e0erce por s - ante s s#s "potestades"! no p#ede! por s - ante s! hacerse 0#sticia en de ensa de #n "derec,o"* en el primer caso el Estado e0ercita s# calidad de tal! obrando en la es era del derecho pblico5 en el se"#ndo caso el Estado e0ercita s# capacidad de derecho privado! obrando en el 4mbito del derecho privado. 31D1. La valide8 de #na /restricci,n/ a la propiedad privada en inters pblico no s,lo re7#iere 7#e la a#toridad 7#e la impon"a ten"a "competencia" para ello* es indispensable 7#e la restricci,n en s - el medio a travs del c#al se la hace e ectiva! sean "ra-onables" ?:1@ . Entre la restricci,n imp#esta - el medio ele"ido para hacerla e ectiva debe e;istir #na obvia proporcionalidad6 #na adec#aci,n sensata de dicho "medio" a la "restricci!n" imp#esta! c#-a comprobaci,n constit#-e #na c#esti,n de hecho ?:6@ . $i la restricci!n en s - el medio ele"ido para hacerla e ectiva #eren arbitrarios! la medida disp#esta sera rrita por inconstit#cional. El patr,n de "ra-onabilidad"! 7#e s#r"e del esprit# del artc#lo 1A de la Le- $#prema! ri"e tambin! como indispensable re7#isito para la valide8 de la medida! respecto a las le-es materiales o s#bstanciales! como seran los re"lamentos a$t!nomos& p#es stos! a los e ectos del artc#lo 3: de la (onstit#ci,n +acional! inte"ran el concepto de /le-/ ?::@ . Los constit#cionalistas p#sieron 0#sti icado n asis al hacer notar 7#e el "principio de ra-onabilidad" es #n insalvable lmite al poder re"lamentario del Estado ?:D@ . 31D6. =G# !r"ano estatal -Le"islativo o E0ec#tivo- h4llase habilitado para establecer "restricciones" a la propiedad privada en inters pblico> Por principio! ellas se relacionan con la labor "administrativa" del Estado! la c#al h4llase #ndamentalmente a car"o del ,r"ano E0ec#tivo de "obierno ?(onstit#ci,n! artc#lo A2 ! inciso 39@. Por e;cepci,n! la "restricci!n" p#ede ser imp#esta por el ,r"ano Le"islativo c#ando tal restricci,n se re iera a #na materia 7#e la (onstit#ci,n +acional pone a car"o del (on"reso5 e0emplo* como consec#encia de la atrib#ci,n 7#e la Le- $#prema le otor"a al Le"islativo para proveer lo cond#cente al "pro"reso de la il$straci!n" ?artc#lo 2< ! inciso 32@! el (on"reso p#do dictar la le- n9 CEAE ! en c#-o mrito! en materia de pie8as ar7#eol,"icas! antropol,"icas o paleontol,"icas! se prohbe s# e;portaci,n c#ando se trate de ob0etos nicos& permitindosela nicamente c#ando se trate de ob0etos d$plicados ?artc#lo D9@. Por tanto! en principio "eneral! la creaci,n o establecimiento de tales "restricciones" le compete al Poder E0ec#tivo! 7#ien lo hace mediante el instr#mento 0#rdico a travs del c#al e;presa normalmente s# vol#ntad* el "re"lamento a$t!nomo"! 7#e c#antitativamente constit#-e la principal #ente de las re eridas restricciones. +o obstante! #n a#tor a irma 7#e como /la restricci,n implica #n debilitamiento en el #so - "oce de la propiedad! es ind#dable 7#e este debilitamiento solamente p#ede ser precept#ado por le-/ ?sancionada por el (on"reso o por las le"islat#ras locales@! o por acto administrativo #ndado en le?:2@ . (onsidero e7#ivocado este ra8onamiento. (omo -a lo e;pres! en la creaci,n o establecimiento de "restricciones" a la propiedad en inters pblico! el ,r"ano Le"islativo! por principio& nada tiene 7#e hacer5 e'cepcionalmente podr4 intervenir al respecto c#ando se trate de al"#na materia 7#e la (onstit#ci,n p#so a s# car"o! tal como oc#rre en el e0emplo 7#e he dado. Los "debilitamientos" al #so

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- "oce de la propiedad! a 7#e se re ieren las restricciones administrativas! no constit#-en car"a& lesi!n ni a"ravio al"#nos al derecho de propiedad! sino i0aci,n de lmites al e0ercicio normal de ese derecho. Tcnicamente! no apare0an "sacri icio" al"#no para el propietario. M4s an* tales restricciones son nsitas al derecho de propiedad! constit#-endo #na calidad 0#rdica "eneral de todas las propiedades. .esde el p#nto de vista 0#rdico! nin"#na "restricci!n"! propiamente dicha! tras#nta per0#icio al"#no al derecho de propiedad5 en la es era en 7#e ellas actan! 0#rdicamente no a"ravian al propietario& por lo 7#e ste nada p#ede ob0etar al respecto ?vanse los nmeros 31:C - 31DE@. )l propietario en c#-a propiedad se hace e ectiva #na "restricci!n" nada se le 7#ita! p#es la restricci,n acta en #n 4mbito o es era c#-a tit#laridad no le corresponde a dicho propietario! sino a la com#nidad. La "le%" ormal! p#es! no es necesaria para establecer esas restricciones* tr4tase de #na materia acerca de la c#al! por principio& es competente el Poder E0ec#tivo. 31D:. Va de s#-o 7#e! en todos los casos! el ,r"ano estatal competente para hacer e ectivas las restricciones disp#estas! es el E0ec#tivo! a c#-o car"o est4 la administraci!n "eneral del pas. (#adra entonces recordar 7#e de los tres ,r"anos esenciales del Estado! s,lo la actividad de la )dministraci,n es "inmediata"! en el sentido de 7#e no s,lo les da c#mplimiento a s#s propias disposiciones - decisiones! sino tambin a las de los otros dos ,r"anos estatales* Le"islativo K#dicial. La actividad de estos dos ltimos no es "inmediata"! sino "mediata"! siendo por ello 7#e para hacer c#mplir s#s disposiciones - decisiones deben rec#rrir a otro ,r"ano* el E0ec#tivo. Vase el tomo 39! n9 D! p4"ina D2 - si"#ientes. 31DD. Las "restricciones" administrativas a la propiedad privada son nsitas a sta. $# e;istencia es aceptada por la conciencia #niversal - por la ciencia 0#rdica como #na instit#ci,n indispensable para armoni8ar el inters pblico -representado por el Estado- con el inters privado de los habitantes o administrados. Pero tales restricciones! como potestad estatal! no dependen ni s#r"en de #na norma 0#rdica e;presa* s#r"en t4citamente del orden #$rdico "eneral vi"ente en todos los p#eblos c#-os comportamientos r"ense por principios de derecho. Por eso desde antaFo se a irm, 7#e ellas e;isten incl#so "sin le%" ?:<@ ! por el hecho mismo de constit#ir #na calidad 0#rdica de todas las propiedades! se"n 7#ed, dicho en par4"ra os precedentes. .e modo 7#e la #ente "abstracta" o ""enrica" de las /restricciones/ a la propiedad en inters pblico! est4 representada por el hecho de 7#e constit#-en #na calidad 0#rdica "eneral de todas las propiedades. Tal es la #ente remota de las restricciones administrativas! a c#-o respecto no se re7#iere norma al"#na 7#e declare s# e;istencia. El Estado! p#es! p#ede establecer esas restricciones sin necesidad de 7#e #na norma le " ac$lte" e;presamente a ello! por7#e esta ac#ltad s#r"e implcita del orden 0#rdico "eneral. Pero si bien el Estado no necesita ser a$tori-ado por #na norma e;presa para establecer "restricciones" administrativas! debe! en cambio! disciplinar s# imposici,n a los administrados a travs de #na norma previa emitida por l! en la 7#e i"#ren claramente 7# restricciones ser4 posible imponer* de lo contrario imperara la incertid#mbre - la arbitrariedad! - la propiedad privada 7#edara desprovista de protecci,n o "aranta ?:A@ . =.e 7# norma ha de tratarse! 7# ,r"ano estatal es el ac#ltado para emitirla! el Le"islativo o el E0ec#tivo> .e esto me he oc#pado en el n9 31D6! al 7#e me remito! donde 7#ed, dicho 7#e! por principio! la imposici,n de "restricciones" administrativas le corresponde al Poder E0ec#tivo! - por e;cepci,n al Poder Le"islativo ?:C@ . Estas seran las #entes "concretas" o "espec icas" de las restricciones. +o estar4 dem4s recordar 7#e los "re"lamentos a$t!nomos" 7#e al e ecto emita la )dministraci,n Pblica! inte"ran el blo)$e de la le"alidad& obli"ando por ello no s,lo a los administrados sino tambin al propio Estado emisor ?vase el tomo 39! n9 C! especialmente p4"ina <E! nota A6@. .e modo 7#e! entre las #entes concretas o espec icas de las restricciones a la propiedad por inters pblico! la principal son los re"lamentos del Poder E0ec#tivo ?"re"lamentos a$t!nomos"! en la especie@5 sec#ndariamente tales #entes p#eden consistir! por e;cepci,n! en le-es ormales! es decir emitidas por el (on"reso ?o Le"islat#ras locales! se"n la 0#risdicci,n de 7#e se trate@. Vase el n9 31D6.

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La necesidad de 7#e la )dministraci,n Pblica! o el (on"reso en s# caso! estable8can previamente en s#s respectivas normas re"lamentarias 7# "restricciones" les ser4n imp#estas a la propiedad de los administrados! s#r"e como #n imperativo constit$cional. +o es 0#rdicamente concebible 7#e el Estado! sea a travs del E0ec#tivo o del Le"islativo! impon"a "restricciones" c#-a procedencia no ha-a sido previamente consi"nada en #n re"lamento o en #na le- ormal! se"n los casos. .e no ser as v#lnerarase el artc#lo 3C de la (onstit#ci,n +acional! en c#-o mrito nadie est4 obli"ado a hacer lo 7#e no manda la le-! ni privado de lo 7#e ella no prohbe. Va de s#-o 7#e el "re"lamento a$t!nomo" es /le-/ -le- material- a los e ectos del citado artc#lo 3C de la (onstit#ci,n. )dem4s! si la )dministraci,n Pblica no establece previamente 7# restricciones impondr4 a la propiedad de los administrados! ello atentara contra el principio #ndamental 7#e re7#iere "certe-a" en el derecho. La incertid#mbre es la antesala de la arbitrariedad. Jinalmente! el "re"lamento a$t!nomo" o la "le% ormal" pertinentes deber4n! desde l#e"o! ser "p$blicados". La "p$blicaci!n" es esencial* constit#-e la base de la pres#nci,n de conocimiento de la le- atrib#ida a los habitantes del pas. Por esa va 7#eda satis echo el precepto constit#cional se"n el c#al /nin"n habitante de la +aci,n ser4 obli"ado a hacer lo 7#e no manda la le-! ni privado de lo 7#e ella no prohbe/ ?artc#lo 3C @. Respecto a los habitantes o administrados! la "p$blicaci!n" de la le- es #n corolario del e;presado precepto constit#cional. Vase el tomo 39! n9 DC! p4"inas 1E2-1E<. $i las normas emitidas por el Estado no #eren p$blicadas =c,mo podra imp#t4rseles conocimiento de las mismas a los habitantes o administrados> Tanto los "re"lamentos a$t!nomos"! como las "le%es ormales" 7#e se emitieren estableciendo posibles restricciones a la propiedad privada en inters pblico! son normas /administrativas/! pertenecientes al derec,o administrativo& 7#e es el 7#e ri"e todo lo atinente a las "limitaciones" -- no s,lo a las /restricciones/- imp#estas en inters pblico. Vase el n9 31:E! donde me oc#p del artc#lo 1233 del (,di"o (ivil. 31D2. Ha- 7#ienes pre"#ntan 7# orma debe se"#ir o #tili8ar la )dministraci,n Pblica para ,acer e ectivas las restricciones. +o e;isten ormas esenciales para ello. (#al7#ier orma es til ?DE@ . )s! trat4ndose de #na restricci!n establecida en #na norma vi"ente s# aplicaci,n p#ede responder a la e0ec#ci,n material ?c#mplimiento@ de #na e;presa decisi,n ?acto administrativo@ 7#e dicte la )dministraci,n Pblica! o p#ede consistir simplemente en #na directa e0ec#ci,n material. En el primer caso tratarase de #n "acto" - en el se"#ndo de #n ",ec,o" de la )dministraci,n Pblica. E0emplo del primer s#p#esto* decisi!n de #n intendente m#nicipal disponiendo 7#e #n propietario remiso proceda a pintar el rente el techo de s# casa! en la orma establecida en los re"lamentos! ba0o apercibimiento de hacerlos pintar por c#enta de l. E0emplo del se"#ndo caso* colocaci,n de hecho de las placas con el nombre de las calles! en la pared de los respectivos edi icios. P#ede oc#rrir 7#e para hacer e ectiva #na restricci,n #ese menester introd#cirse en la propiedad del administrado5 as oc#rrira! por e0emplo! si h#biese 7#e colocar cables tele"r4 icos! tele ,nicos o de cond#cci,n de ener"a elctrica! #tili8ando o atravesando el espacio areo de #na propiedad privada. Por cierto 7#e si el propietario se ne"ase a permitir 7#e obreros o empleados de la )dministraci,n penetren en s# inca! la )dministraci,n no podr4 penetrar hacindose 0#sticia por s misma* debe re7#erir el apo-o de la a#toridad #$dicial& ba0o c#-o amparo - salva"#ardia h4llase la propiedad privada de los habitantes del pas. M4s adelante! en el capt#lo pr,;imo! al tratar este mismo p#nto con relaci,n al c#mplimiento e ectivo de #na "servid$mbre" administrativa! considerar 7# a#toridad -administrativa o 0#dicial- es competente para disponer el c#mplimiento de #na servid#mbre ante la oposici,n del propietario del inm#eble. )l respecto! los "principios" 0#rdicos son i"#ales para los s#p#estos de "restricciones" - de "servid$mbres". 31D<. Las "restricciones" administrativas! o sea las imp#estas a la propiedad privada por ra8ones de inters pblico! como i"#ras 0#rdicas espec icas tienen! por cierto! caracteres propios. Estos son*

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a@ Tienden a hacerse cada ve8 m4s n#merosas ?D3@ . Tr4tase de #na consec#encia de los adelantos tcnicos - del ma-or re inamiento de las cost#mbres. b@ $on "enerales& constantes % act$ales ?D1@ . $on ""enerales" por7#e la restricci,n ri"e para todos los propietarios en i"#aldad de condiciones. cambio! las servid#mbres - la e;propiaci,n son /especiales/ para los casos concretos 7#e determinan. +o obstante! al"#nos tratadistas hacen derivar el car4cter ""eneral" de este tipo restricciones! del hecho de 7#e en ellas! contrariamente a lo 7#e oc#rre con las restricciones inters privado! los interesados son "indeterminados" ?los miembros de la com#nidad@ ?D6@ . $on "act$ales" por7#e constit#-en lmites normales - permanentes de la propiedad. $on "constantes" por7#e! dada s# ra8,n de ser! e;isten siempre* siendo #na condici,n normal de la propiedad! ellas e;istir4n mientras sta e;ista. c@ 7o apare#an indemni-aci!n. Esto es as por7#e ellas! siendo #na condici,n normal del e0ercicio del derecho de propiedad! no implican "sacri icio" al"#no para el propietario! 7#ien entonces no s# re a"ravio en s# derecho. Pero si ello es as con re erencia a la "restricci!n" propiamente dicha! las cosas cambian c#ando! al ,acerse e ectiva la restricci,n! la )dministraci,n Pblica! debido a #n comportamiento c#lposo o ne"li"ente! ca#sa #n daFo o deterioro en el bien o cosa respectivo ?D:@ . d@ 8on e#ec$torias ?DD@ . La consec#encia esencial de este car4cter de las restricciones consiste en 7#e la )dministraci,n Pblica las hace e ectivas directamente! por s misma! valindose o no del a#;ilio de la #er8a pblica se"n las circ#nstancias5 pero ello ser4 as siempre - c#ando! si h#biere 7#e #tili8ar o disponer de la propiedad privada! el d#eFo de sta no se op#siere a 7#e penetren en ella los a"entes de la )dministraci,n Pblica! en c#-o caso! para estos ltimos ines! la )dministraci,n deber4 oc#rrir a la a#toridad 0#dicial ?vase el n9 31D2@. =Por 7# son "e#ec$torias" las restricciones administrativas> Por7#e la materia 7#e ellas contemplan es estrictamente "administrativa"! en c#-o mrito los actos administrativos 7#e dictare la )dministraci,n "o8an de la "e#ec$toriedad" inherente a todo acto de esa ndole. Tr4tase de la e0ec#toriedad "propia" ?vase el tomo 19! n9 :6A! p4"inas 6<C-6A3@. El car4cter "e#ec$torio" de las restricciones administrativas no re7#iere norma al"#na 7#e lo consa"re en orma e;presa. Tal car4cter s#r"e implcito como res#ltante o corolario de las tres nociones si"#ientes* 39! de la ndole estrictamente "administrativa" ?no 0#dicial@ de la materia atinente a ese tipo de restricciones5 19! del car4cter "inmediato" de la actividad administrativa& en c#-o mrito la )dministraci,n Pblica! contrariamente a lo 7#e oc#rre con la actividad le"islativa - 0#dicial! hace c#mplir por s misma s#s propias resol#ciones! en tanto se trate de actividad administrativa "stricto sens$" ?vase el tomo 39! n9 D! p4"inas D2-2E@. )dem4s vase el tomo 19! n9 :6D! p4"inas 6<D-6<<! donde me oc#p del #ndamento 0#rdico de la "e#ec$toriedad" del acto administrativo5 69! inalmente el car4cter "e#ec$torio" de la restricci!n administrativa se e;plica - 0#sti ica por tratarse de #na limitaci,n 7#e pertenece al r"imen normal de la propiedad& contrariamente a lo 7#e oc#rre con las "servid$mbres" 7#e! importando #n "sacri icio"! "menoscabo" o "deterioro" al derecho de propiedad! no orman parte de s# r"imen normal. e@ 7o se e'tin"$en por no $so. 8on imprescriptibles ?D2@ . La posibilidad de imponer "restricciones administrativas" constit#-e #na "potestad" del Estado! #na prerro"ativa de poder& - no precisamente #n "derec,o" del mismo. .e ah 7#e la posibilidad de En las de en

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imponerlas no se e;tin"a por no #so de ella - 7#e sea imprescriptible. Las /potestades/ no se prescriben5 los derec,os p#eden prescribirse. Vase el tomo 39! n9 1E2! p4"inas D<6-D<:. 31DA. (omo consec#encia obvia del car4cter "e#ec$torio" de las medidas administrativas 7#e imponen "restricciones" a la propiedad en inters pblico! res#ltan improcedentes los rec#rsos o acciones civiles 7#e tiendan a lo"rar la s#spensi,n de esas medidas ?D<@ . Los ",ec,os" - "antecedentes" a 7#e responden las medidas 7#e imponen restricciones administrativas! stricto sens$& escapan a los s#p#estos contemplados en los diversos tipos de interdictos& como as en la acci,n ne"atoria! los 7#e! por tanto! son inadmisibles en la especie ?DA@ . Pero no deben con #ndirse los s#p#estos de "restricciones" administrativas! con los de "servid$mbres" administrativas! o con a7#ellos 7#e impli7#en "apoderamiento" de la propiedad privada por el Estado. En estos casos las sol#ciones p#eden ser distintas! -a 7#e la nat#rale8a 0#rdica de las servid#mbres administrativas - de la e;propiaci,n es m#- di erente a la de las "restricciones" administrativas. )l"#nos a#tores! al mencionar la 0#rispr#dencia! proceden e7#ivocadamente! p#es allos 7#e indisc#tiblemente se re ieren a "servid$mbres" o "e'propiaci!n"! los dan como re erentes a "restricciones". Pero el hecho de 7#e no correspondan acciones civiles tendientes a obtener la s#spensi,n de la medida 7#e disp#so la restricci,n administrativa! en modo al"#no impide la procedencia de acciones "contencioso1administrativas" para imp#"nar la le"alidad de las restricciones en c#esti,n. )parte de lo e;presado en el p4rra o 7#e antecede! el rec#rso de inconstit$cionalidad ?/rec#rso e;traordinario/@ contra la medida 7#e dispone la restricci,n es siempre procedente! sea contra el acto administrativo propiamente dicho! o contra la decisi!n de initiva 7#e reca-ere en el 0#icio contencioso-administrativo 7#e admita o estable8ca el orden 0#rdico ?DC@ . 31DC. )l re erirme precedentemente -n9 31D<! letra c@- a los caracteres de las restricciones administrativas! e;pres 7#e s# imposici,n no apare0aba resarcimiento o indemni8aci,n al propietario! salvo c#ando! al hacerse e ectiva la restricci,n! la )dministraci,n Pblica! debido a #n comportamiento c#lposo o ne"li"ente! ca#sare #n daFo o deterioro en el bien o cosa respectivo. .e manera 7#e! respecto a la indemni8aci,n al propietario con motivo de la restricci,n 7#e se le impon"a! ha- 7#e distin"#ir dos sit#aciones* a@ Los per0#icios 7#e deriven del mero hecho de imponer - hacer e ectiva la "restricci!n"! o sea los 7#e deriven de la circ#nstancia misma de haber e0ercido correctamente s#s atrib#ciones la )dministraci,n Pblica! no son indemni8ables! p#es ese event#al daFo no cae ba0o la protecci,n del derecho! por c#-a ra8,n no seran resarcibles. )7# cabra aplicar el principio de derecho "eneral! e;presamente recibido en el derecho privado! en c#-o mrito /el e0ercicio re"#lar de #n derecho propio o el c#mplimiento de #na obli"aci,n le"al no p#ede constit#ir como ilcito nin"n acto/ ?(,di"o (ivil! artc#lo 3E<3 @. b@ Los per0#icios 7#e deriven de #n e0ercicio anormal o irre"$lar de s#s potestades por parte de la )dministraci,n Pblica! son indemni8ables! por7#e tales per0#icios seran el res#ltado de la c$lpa o ne"li"encia de la )dministraci,n Pblica. )s oc#rrira c#ando el respectivo traba0o se e ect#, en orma de iciente& contrariando las re"las o reca#dos 7#e debieron observarse ?2E@ . El #ndamento de la responsabilidad del Estado sera la c#lpa o ne"li"encia en 7#e inc#rri, ?23@ . (#ando el propietario del inm#eble sobre el c#al se hi8o e ectiva la restricci,n! deba accionar 0#dicialmente contra el Estado por el cobro de daFos - per0#icios =ante 7# 0#risdicci,n debe oc#rrir> La 0#risdicci,n de re erencia no es otra 7#e la correspondiente a las demandas sobre responsabilidad del 9stado& p#es estos casos con i"#ran s#p#estos de dicha responsabilidad. =(#4l es esta 0#risdicci,n> (omo en los casos de restricciones administrativas el Estado acta en s# espec ico

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car4cter de tal! en el 4mbito del derecho pblico! la 0#risdicci,n de re erencia es la establecida para lo "contencioso1administrativo" ?21@ . 312E. =(,mo deben c#mplirse las "restricciones" imp#estas por la )dministraci,n Pblica> =G#in debe indicar el medio a #tili8ar para c#mplir con la restricci!n& la )dministraci,n Pblica o el propietario> La elecci,n de ese "medio" - la creaci,n de la restricci,n son conceptos 7#e se inte"ran recprocamente* #no apare0a al otro. (omo bien se di0o* /el in de la restricci,n no p#ede ser disociado del medio! so pena de eri"ir al propietario en 4rbitro del c#mplimiento de la limitaci,n/ ?26@ . +adie me0or 7#e la propia )dministraci,n Pblica para establecer c,mo el administrado o partic#lar deber4 c#mplir con la restricci!n 7#e ella imp#so. Es! p#es! la )dministraci,n Pblica 7#ien debe seFalar el medio 7#e #tili8ar4 para el e;presado c#mplimiento. El nico lmite 7#e en esto encontrar4 la )dministraci,n Pblica es 7#e el "medio" 7#e ella seFale sea "ra-onable"! 7#e no adole8ca de arbitrariedad ?vase el n9 31D1@. (#mplido este re7#isito! no podr4 entonces hablarse de a"ravio a la libertad individ#al o al derecho de propiedad! p#es ambos est4n s#0etos a las normas ra8onables 7#e los re"lamenten. )s! trat4ndose de la e;i"encia de constr#ir - #tili8ar baFaderos para la hacienda vac#na - lanar! tendientes a combatir las in ecciones de "arrapatas - sarna ?2:@ ! la )dministraci,n tiene ac#ltades para disponer 7# caractersticas han de re#nir dichos baFaderos5 verbi"racia! 7#e deben ser constr#idos en piedra - portland - no en madera! como as 7#e ten"an #na lon"it#d mnima! 7#e es la 7#e! d#rante el baFo! deber4 recorrer cada animal 7#e se baFe! lo 7#e a s# ve8 p#ede in l#ir en la e icacia de tal terap#tica! p#es mientras ma-or lon"it#d ten"a el baFadero! ma-or ser4 el tiempo 7#e cada animal 7#edar4 e;p#esto a la acci,n de los elementos c#rativos ?sarn #"o! "arrapaticida! etc.@. .e manera 7#e mientras el "medio" e;i"ido por la )dministraci,n Pblica para el c#mplimiento de la restricci,n sea ra8onable el administrado o propietario debe atenerse al mismo ?2D@ . 3123. Para inali8ar con lo atinente a las "restricciones administrativas"! corresponder4 aclarar los si"#ientes p#ntos esenciales! vinc#lados a posibles "contiendas" 7#e ellas p#eden ori"inar* a@ )nte 7# a#toridad debe imp#"narse la "restricci!n administrativa" 7#e se considere ile"tima. b@ )nte 7# a#toridad corresponde oc#rrir para 7#e se ha"an cesar las molestias o per0#icios 7#e #n administrado ocasione con s# actividad! a$n c$ando sta ,a%a sido a$tori-ada por la )dministraci,n Pblica. c@ G# alcance p#eden tener las decisiones 7#e! respectivamente! emitan la a#toridad 0#dicial o la a#toridad administrativa o la a#toridad con 0#risdicci,n en lo contencioso-administrativo! ante acciones o rec#rsos contra el propietario c#-a actividad ocasiona las molestias o per0#icios. d@ G# re7#isito ha de c#mplirse para promover la acci,n o el rec#rso contencioso-administrativo. a) Precedentemente 7#ed, dicho 7#e al imponer "restricciones administrativas" a la propiedad privada! o sea restricciones en inters pblico! el Estado -)dministraci,n Pblica- acta en s# car4cter de tal! poniendo en e0ercicio prerro"ativas de poder ?vase el n9 31D3@. )l imponer esas "restricciones" el Estado acta! p#es! en el campo del derecho pblico! e0ercitando #na "potestad" del mismo. En mrito a ello! - constit#-endo las "restricciones administrativas" #na materia re"ida por el derec,o administrativo& va de s#-o 7#e las contiendas 7#e se s#sciten entre el 9stado % los administrados o partic$lares con motivo de "restricciones administrativas" deben tramitarse en la /#$risdicci!n

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contencioso1administrativa" ?22@ . )s lo han entendido n#estra 0#rispr#dencia ?2<@ - n#estra doctrina ?2A@ . b) $i los per0#dicados por la actividad 7#e e0erce el propietario #esen $n vecino o varios vecinos determinados& la a#toridad ante la c#al deben stos oc#rrir para lo"rar el cese de esa actividad lesiva ?v"r.! r#idos molestos! malos olores! trepidaciones! h#mareda! holln! atentado a la moral! etc.@! es la a#toridad #$dicial ordinaria! p#es a7# no ha- -desde el p#nto de vista administrativo- #n inters pblico en 0#e"o! sino #n inters privado. $i el per0#icio lo recibiere el "pblico"! la a#toridad ante la c#al debe oc#rrirse para lo"rar el cese de la actividad per0#dicial! es la )dministraci,n Pblica! contra c#-a decisi,n podr4 a s# ve8 rec#rrirse ante la a#toridad 0#risdiccional con competencia en lo contencioso-administrativo ?ver sobre esto ltimo! la precedente nota 2<@. Las sol#ciones 7#e anteceden se imponen como l,"ica consec#encia de la distinci,n entre restricciones en inters privado - en inters pblico ?vanse los nmeros 31:1 - 31:A@ ?2C@ . c) En c#anto al alcance 7#e p#edan tener las decisiones 7#e! respectivamente! emitan la a#toridad #$dicial o la a#toridad administrativa& o la a#toridad con #$risdicci!n en lo contencioso administrativo& acerca de acciones o rec#rsos promovidos contra el propietario c#-a actividad determina molestias o per0#icios! estimo #era de toda d#da 7#e tales decisiones no s,lo p#eden consistir en #na intimaci,n para 7#e dicho propietario modi i7#e el estado de cosas 7#e motiv, la 7#e0a! sino 7#e incl#so p#eden lle"ar a la "cla$s$ra" del respectivo establecimiento ?<E@ . La a#tori8aci,n 7#e event#almente h#biere otor"ado la )dministraci,n Pblica para el #ncionamiento de #na 4brica! por e0emplo! 7#eda limitada al e0ercicio normal de la respectiva actividad5 de ah 7#e c#ando la 0#sticia ordena la cla#s#ra de #n establecimiento 7#e por act#ar al mar"en del derecho! lesiona a terceros! ese trib#nal no invade las atrib#ciones del Poder E0ec#tivo ?vase el tomo 69! nmeros <:D - A11! c#-os "principios" son a7# de entera aplicaci,n@. G#ien con s# actividad o comportamiento atente contra la moral! prod#8ca r#idos molestos! holln! h#mareda! trepidaciones! malos olores! etc.! acta al mar"en del derecho! - en especial #era de s# propio 4mbito 0#rdico. $iendo as! no p#ede pretender 7#e el estado de cosas lesivo contine ni an mediante el pa"o de #na indemni8aci,n! p#es sta no p#ede convertir en lcito lo 7#e es ilcito! en moral lo 7#e es inmoral. El 7#e! con s# comportamiento! se introd#ce o invade la es era 0#rdica a0ena -sea sta pblica o privada- debe ser condenado al cese de tal cond#cta. $,lo as habr4 0#sticia! 7#e en el caso se concreta d4ndole a cada #no lo 7#e es s#-o ? "s$$m c$i)$e trib$ere"@ - no permitiendo 7#e al"#ien se apodere de lo a0eno ? "alter$m non laedere"@. (ada c#al tiene indisc#tible derecho a vivir en pa8! sin 8o8obras! sin in7#iet#des ?<3@ . d) Por ltimo! a7#! como en la casi "eneralidad de los casos donde se prom#even acciones o rec#rsos contra actos de la )dministraci,n Pblica! previamente debe haberse a"otado la va o instancia administrativa! mediante la correspondiente reclamaci,n ?<1@ . ()P%T&L' III - "SERVIDUMBRES" ADMINISTRATIVAS $&M)RI'* 1262. +oci,n concept#al.- 1263. $# relaci,n con las servid#mbres de derecho privado. )nalo"as - di erencias.- 1264. .istinci,n con las meras "restricciones" administrativas. $#p#estos de e7#ivocada cali icaci,n le"al.- 1262. ) 7# p#eden re erirse las "servid$mbres administrativas". =(#4l p#ede ser s# contenido> Menci,n de diversas servid#mbres de este tipo. )dvertencia especial

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respecto a los "caminos". Las servid#mbres "panor(mica" - de "salvamento". Lo atinente a errocarriles& aer!dromos& cementerios % establecimientos militares. - 1266. Iienes sobre los c#ales p#eden recaer las servid#mbres administrativas. Los "m$ebles". $ervid#mbre sobre otra servid#mbre. Iienes del dominio pblico.- 1267. En 7# tipo de obli"aciones p#eden consistir. Las obli"aciones "in aciendo".- 1268. (lasi icaci,n o divisi,n de las servid#mbres administrativas.- 1269. Jormas o medios por los c#ales se establecen las servid#mbres administrativas. Menci,n de los mismos. Lo atinente a la "e'propiaci!n".- 1270. 'r"ano estatal competente para hacer e ectiva la servid#mbre. Principio "eneral. (aso de oposici,n del d#eFo del bien 7#e se pretende "ravar.- 1271. G#in p#ede establecer o crear servid#mbres administrativas en n#estro derecho.- 1272. +at#rale8a del derecho emer"ente de la servid#mbre administrativa.- 1273. )lcance o e;tensi,n de la servid#mbre. El "remanente til" del contenido del derecho de dominio o propiedad.- 1274. R"imen 0#rdico de la servid#mbre administrativa. La c#esti,n en la doctrina. El "principio" aceptable. Lo atinente a la "e'tinci!n"! "prescripci!n" - "protecci!n" de las servid#mbres. =.eben ser inscriptas en el Re"istro de la Propiedad>5 distinci,n a e ect#ar.- 1272. G#in es el "tit$lar" de las servid#mbres administrativas. Lo atinente al "$s$ario" de ellas.- 1276. Las servid#mbres administrativas apare0an indemni8aci,n para el tit#lar del bien "ravado. J#ndamento de tal derecho. La c#esti,n en el 4mbito doctrinal. 'b0eciones. El caso especial del artc#lo 126C del (,di"o (ivil.- 1277. (ar4cter con 7#e debe act#ar el Estado para la imposici,n v4lida de "servid$mbres administrativas".- 1278. Protecci,n 0#rdica de las servid#mbres administrativas. =Por 7# medios se t#telan stas>. - 1279. E;tinci,n de las servid#mbres administrativas. Menci,n de los medios de e;tinci,n.- 1280. (ontiendas con motivo de servid#mbres administrativas o pblicas. K#risdicci,n ante la c#al corresponde debatirlas. .iversos casos. Lo atinente a los rec#rsos - acciones de tipo policial - posesorio. Las servid#mbres /privadas/ o de /derecho comn/. 3121. Ha de entenderse por servid#mbre administrativa! o pblica! el derecho real administrativo constit#ido por el Estado ?"lato sens$"@ sobre #n bien del dominio privado o del dominio pblico! con el ob0eto de 7#e tal bien sea #sado por el pblico en la orma 7#e res#lte del acto o hecho constit#tivo del "ravamen. Tal es la noci,n de "servid$mbre administrativa". .esde l#e"o! el Estado! o sector del mismo! 7#e impon"a o ad7#iera la servid#mbre administrativa no ha de ser tit#lar del bien "ravado! p#es tanto en derecho privado como en derecho pblico ri"e el principio de 7#e nadie p#ede tener servid#mbre sobre s#s propios bienes. )s! el Estado +acional no p#ede "ravar con servid#mbres los bienes s#-os! sean stos privados o pblicos! pero s p#ede "ravar bienes privados de los administrados o de las provincias! o bienes pblicos de las provincias. En c#anto a los bienes dominicales! o del dominio pblico! si bien al"#nos e;positores estiman 7#e son ins#sceptibles de ser "ravados con servid#mbres! pienso lo contrario! o sea considero 7#e tales bienes admiten dicha car"a real. )s lo har ver m4s adelante. La servid#mbre administrativa p#ede ser predial o personal! circ#nstancia 7#e ha de tenerse presente al dar la respectiva noci,n concept#al. Jinalmente! como no s,lo los "inm$ebles" p#eden ser materia de servid#mbres administrativas! la noci,n de stas no ha- por 7# limitarla a esa cate"ora de bienes. 'tros a#tores! de ac#erdo con s#s partic#lares p#ntos de vista! e;presan #na noci,n de servid#mbre administrativa 7#e di iere de la e;p#esta ?<6@ . 3126. La servid#mbre administrativa! o de derecho pblico! tiene obvia "a inidad" s#bstancial con la servid#mbre de derecho privado! civil ?<:@ . .e ah 7#e m#chos de los /principios/ sec#lares establecidos por la ciencia 0#rdica respecto a las servid#mbres de derecho privado! sean aplicables a las servid#mbres administrativas5 verbi"racia! el principio en c#-o mrito nadie p#ede tener servid#mbre sobre s# propia cosa ?<D@ .

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.el mismo modo! ambas servid#mbres -la privada - la pblica- se e;presan como #n poder 0#rdico sobre la cosa! poder 0#rdico c#-a nat#rale8a es esencialmente "real". Las obli"aciones personales 7#e en tal caso pesan sobre el tit#lar de la cosa "ravada! no son sino consec#encia del car4cter "real" de la servid#mbre ?<2@ . Pero sin per0#icio de lo 7#e antecede! es de advertir 7#e entre ambos tipos de servid#mbres e;isten al"#nas "di erencias" #ndamentales! determinadas esencialmente por el "inters pblico" 7#e caracteri8a a la servid#mbre administrativa - 7#e alta en la servid#mbre privada ?<<@ . (orrelativamente! el "9stado"! al imponer servid#mbres administrativas! acta espec icamente en s# car4cter de tal! es decir en el 4mbito del derecho pblico! e0ercitando s# capacidad de derecho pblico. 312:. En #n par4"ra o precedente 7#ed, dicho 7#e tanto la mera "restricci!n" administrativa como la "servid$mbre" administrativa! son especies del "nero "limitaciones" a la propiedad. Mas a pesar de 7#e ambas son /especies/ de #n mismo "nero& di ieren #ndamentalmente entre s! p#es se vinc#lan a distintos "caracteres" del dominio. La mera "restricci!n" administrativa no implica "sacri icio" al"#no para el tit#lar del bien al c#al a7#lla se aplica! p#es no tras#nta ni implica #na car"a imp#esta a la propiedad privada. $,lo consiste en la i#aci!n de lmites al e#ercicio normal $ ordinario del derecho de propiedad. +o implica avance! lesi,n ni deterioro al"#no a este derecho* no ha- desmembramiento de ste. Las "restricciones" h4llanse nsitas en la e;istencia misma del derecho de propiedad! al e;tremo de 7#e representan condiciones normales de s# e0ercicio. $,lo implican la delimitaci!n de los contornos de ese derecho! la demarcaci,n de s#s lmites! con lo c#al se tiende a colocar en s# verdadero 7#icio el aspecto "absol$to" 7#e te,ricamente se le reconoce al derecho de propiedad. La "restricci!n" administrativa! p#es! constit#-e #na condici,n normal del e0ercicio del derecho de propiedad. .e manera 7#e la restricci!n administrativa& en la orma indicada! s,lo a ecta el car4cter "absol$to" del derecho de propiedad. La "servid$mbre" administrativa! en cambio! a ecta no -a lo absol#to del dominio! sino el car4cter "e'cl$sivo" del mismo! lo c#al oc#rre c#ando #n tercero -7#e en el caso de limitaciones administrativas es el "pblico"- #tili8a la propiedad del administrado o partic#lar. La "servid$mbre" prod#ce #na "desmembraci!n" del dominio del bien sobre el 7#e se hace e ectiva. La mera "restricci!n" administrativa vinclase a lo absol$to del dominio5 la "servid$mbre" administrativa vinclase a lo e'cl$sivo del dominio. Las primeras tras#ntan condiciones normales del e0ercicio del derecho de propiedad5 las se"#ndas implican "desmembraciones" del dominio 7#e a ectan s# inte"ridad! p#es "terceros" -el /pblico/- #tili8ar4n en #na # otra orma la propiedad del administrado. Tal es la di erencia esencial entre mera "restricci!n" administrativa a la propiedad "servid$mbre" administrativa imp#esta a la misma ?<A@ . .e lo dicho dedcese 7#e no siempre se estar4 rente a #na "servid$mbre" administrativa! a#n7#e as la cali i7#e la le- pertinente! si la medida disp#esta no a ecta lo "e'cl$sivo" del dominio! sino meramente lo "absol$to" del mismo. Es lo 7#e oc#rre! por e0emplo! con las llamadas "servid$mbres" erroviarias! aeron4#ticas! etc.! 7#e en realidad no son sino "restricciones" a la propiedad! p#es ellas no contemplan la posibilidad de 7#e "terceros" -el /pblico/- #tilicen la propiedad del administrado* s,lo limitan el derecho de ste respecto a la reali8aci,n de ciertas constr#cciones dentro de s# propio #ndo ?<C@ . I"#al cosa c#adra decir de las disposiciones 7#e! respecto a los inm#ebles linderos con cementerios! prohben 7#e los propietarios de esos inm#ebles linderos ha"an instalaciones para e;traer a"#a s#bterr4nea sino a partir de cierta distancia del lmite del cementerio. 'bvias ra8ones de sal#bridad 0#sti ican tales medidas. Pero stas! a pesar de 7#e al"#nos a#tores! si"#iendo la tradici,n del derecho de s#s pases! las cali i7#en de "servid$mbres" ?AE@ ! no son sino "restricciones" administrativas a la propiedad privada en inters pblico.

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312D. =) 7# p#eden re erirse las servid#mbres administrativas> (#al7#ier necesidad o #tilidad p#ede ormar el contenido de tales servid#mbres ?A3@ 5 de ah 7#e s# nmero sea ilimitado ?A1@ . Pero implicando ellas #n /sacri icio/ patrimonial! #na /desmembraci,n/ del dominio! s# e;istencia v4lida re7#iere! por principio! #na le% ormal 7#e las especi i)$e ?A6@ 5 e;cepcionalmente! dichas servid#mbres p#eden s#r"ir de s#periores - obvios "principios" constit#cionales! como oc#rre con las servid#mbres 7#e! por ser cone;as con el "derec,o a la vida"! e;isten como consec#encia de este ltimo derecho! c#-a e;istencia h4llase implcita en la (onstit#ci,n! -a 7#e el /derecho a la vida/ es el pres#p#esto sine )$a non para el "oce de c#al7#ier otro derecho! oc#pando el primer ran"o dentro de las prerro"ativas 0#rdicas ?como e0emplos de servid#mbres administrativas de este ltimo tipo p#eden mencionarse* 39 la de "salvamento"! a 7#e me re erir m4s adelante en este mismo par4"ra o! letra 0@5 19 la 7#e tiende a permitir 7#e toda persona sacie! apa"#e o satis a"a s# "sed" bebiendo en c#rsos nat#rales de a"#a! sean stos pblicos o privados5 esto es lo 7#e se ha llamado "derec,o de la sed" 7#e al"#nos tratadistas ranceses llaman "droit de la soi "@ ?A:@ . ) tt#lo de e0emplos! - por constit#ir los casos m4s rec#entes! p#eden mencionarse los si"#ientes s#p#estos de servid#mbres administrativas* a@ La de "ac$ed$cto" c#ando ella se constit#-a por ra8ones de inters pblico+ as oc#rrira si la servid#mbre se estableciere en avor de #n p#eblo 7#e necesite proveerse de a"#a para s#s diversos menesteres ?AD@ . b@ La de "electrod$cto"! o de pasa0e de #na lnea de ener"a elctrica para #so pblico ?A2@ . c@ La le"islada en el artc#lo 126C del (,di"o (ivil! comnmente denominada "servid$mbre de sir"a" o de "camino ribere4o" ?A<@ . d@ .e r$inas % %acimientos ar)$eol!"icos % paleontol!"icos ?AA@ . $#r"e de la le- n9 CEAE 7#e t#tela esos vesti"ios o seFales del pasado remoto ?restos materiales de0ados por la ind#stria de la h#manidad primitiva! como as los propios restos de sta - de la a#na - lora ,siles@. .e ac#erdo con el artc#lo 69 de dicha le- /en caso 7#e la conservaci,n de las r#inas impli7#e #na servid#mbre perpet#a! el Estado indemni8ar4 a los propietarios del terreno en 7#e se enc#entren las r#inas/. e@ .e l$"ares& mon$mentos e inm$ebles ,ist!ricos. La prev la le- n9 3122D! del aFo 3C:E! artc#lo 69 ! se"n el c#al /si la conservaci,n del l#"ar o mon#mento implicase #na limitaci,n al dominio! el Poder E0ec#tivo indemni8ar4 a s# propietario ?AC@ . @ .e minera. Esta clase de servid#mbres se otor"a en ra8,n de la e;plotaci,n minera. Las contempla el (,di"o de Minera en s# artc#lo :A - si"#ientes ?CE@ . "@ .e ronteras. .e ac#erdo con la le- 3:E1< ! del aFo 3CD3! los propietarios de heredades limtro es con las ronteras de la +aci,n est4n obli"ados a* a@ permitir 7#e las a#toridades pblicas 7#e menciona el art. 39 ten"an libre acceso a los l#"ares de com#nicaci,n internacional e;istentes en s#s inm#ebles! - al libre tr4nsito o pasa0e de los a"entes pblicos a lo lar"o de la rontera5 b@ consentir la instalaci,n o constr#cci,n de edi icios re7#eridos por los destacamentos 7#e la )dministraci,n Pblica considere indispensables para la vi"ilancia de los pasos no habilitados al tr4nsito internacional e;istentes en dichos inm#ebles. La le- reconoce el derecho de los partic#lares a #na indemni8aci,n por los daFos - per0#icios 7#e se les ocasionare ?artc#lo 19! in ine@. =) 7# tipo de ronteras se ha re erido la le-> +#estro pas no s,lo tiene ronteras terrestres! sino tambin martimas! lac#stres - l#viales. )nte el silencio de la le-! - dada la "ratio i$ris" de ella! va de s#-o 7#e en s#s preceptos 7#edan comprendidas todas las ronteras del territorio ar"entino! c#al7#iera sea la ndole de ellas ?C3@ .

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h@ .e se"$ridad de la nave"aci!n. Esta servid#mbre s#r"e de la le- 3:1DD! del aFo 3CD65 re erente a traba0os hidro"r4 icos en las 4reas martimas! l#viales - costeras! en las c#ales se desarrolla la nave"aci,n mercante - de "#erra de la Repblica. Tal le- tiene por inalidad /proveer al m4;imo de se"#ridad en la nave"aci,n - propender al bienestar - pro"reso del pas/ ?art. 39 @. G#edan comprendidos en la le-* a@ las costas! riberas! mares e islas martimas5 b@ los p#ertos martimos5 c@ el Ro de la Plata5 d@ los ros nave"ables 7#e desembo7#en en el litoral martimo! en s#s tramos a ectados por el r"imen de la marea oce4nica5 e@ en "eneral! todas las re"iones 7#e presenten inters cient ico para el ob0etivo en#nciado en el artc#lo 39 . El artc#lo A9 de la le- ac#lta al Poder E0ec#tivo a constit#ir las servid#mbres necesarias para la #tili8aci,n de las racciones de terreno donde deban i0arse marcas o constr#cciones especiales complementarias ? aros! bali8as! seFales ,pticas o electr,nicas@! o proceder a la e;propiaci,n. ) los e ectos del c#mplimiento de la le- de re erencia! los operadores o dele"ados del :inisterio de :arina debidamente a#tori8ados tendr4n libre acceso a las propiedades pblicas o privadas! con e;cepci,n de los establecimientos militares ?artc#lo 3: @. i@ $ervid#mbre "panor(mica". Event#almente constit#ira #na "servid$mbre administrativa" la 7#e se imp#siere al propietario de #n #ndo para 7#e! desde ste& permita 7#e el pblico admire o contemple la belle8a panor4mica aledaFa o 8onal. 0@ $ervid#mbre de "salvamento". $e re iere a la obli"aci,n del d#eFo de tierras con inantes con el mar! de permitir el #so de ellas para el salvamento de personas vctimas de #n na# ra"io. La e;istencia de tal servid#mbre s#r"e implcita! como #n principio "eneral de derecho! del esprit# de n#estra Le$#prema ?(onstit#ci,n@! la c#al da por sentado 7#e el primer derecho 7#e ella "aranti8a es el derec,o a la vida& sobre el c#al descansan todos los dem4s derechos. .icha servid#mbre implcita se re iere - limita a la "persona" misma de los n4# ra"os! no al b#7#e ni a s# car"a ?C1@ . L@ $ervid#mbre tendiente a permitir 7#e toda persona sacie! apa"#e o satis a"a s# "sed" ?"derec,o de la sed"@! sea ello en c#rsos de a"#a pblicos o privados. La e;istencia de esta servid#mbre s#r"e como consec#encia de s#periores # obvios "principios" constit#cionales! implicando #n "principio "eneral de derec,o". Vase precedentemente! te;to - nota A6 bis. Lo atinente a la sit#aci,n de los "caminos" #sados por el pblico! re7#iere #n an4lisis especial en cada caso! p#es al respecto se presentan tres alternativas* 39 el camino pertenece al dominio pblico5 en tal s#p#esto! los administrados lo #tili8ar4n e0ercitando el "$so comn" a 7#e est4n destinados tales bienes ?C6@ 5 19 el camino es #sado por el pblico por7#e el d#eFo del inm#eble "tolera" dicho #so! es el caso previsto en el artc#lo 16:A del (,di"o (ivil ?C:@ 5 69 el camino es #sado por el pblico en virt#d de e;istir #na "servid$mbre administrativa" de tr4nsito5 en este s#p#esto son aplicables los principios correspondientes a dicha servid#mbre. Las /limitaciones/ establecidas en materia de errocarriles& aer!dromos - cementerios& no constit#-en "servid$mbres"! sino meras "restricciones" administrativas. Vase lo 7#e e;p#se en el n9 312:! te;to notas <C - AE. Lo mismo c#adra decir de las llamadas "servid$mbres militares"! en c#anto se trate de la prohibici,n de reali8ar determinadas constr#cciones dentro de cierta distancia de establecimientos militares5 tales disposiciones no implican /servid#mbre/! sino meras "restricciones" al dominio en inters pblico! a pesar de la cali icaci,n contraria 7#e! de ac#erdo con la tradici,n de s#s pases! les den al"#nos a#tores ?CD@ . 3122. Entre los tratadistas es m#- comn la a irmaci,n de 7#e las servid$mbres administrativas s,lo p#eden recaer sobre "inm$ebles". Tal criterio es inaceptable* el "ravamen de re erencia tambin p#ede establecerse sobre "m$ebles" e incl#so sobre bienes inmateriales ?/derechos/@! como sera el

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caso de #na servid#mbre constit#ida sobre otra servid#mbre. )l menos tal es lo 7#e oc#rre en derec,o administrativo& donde no tienen imperio! por s solas! las normas espec icas - restrictivas del derecho privado ?civil! en la especie@. En derecho privado se acepta 7#e las servid#mbres "personales" recai"an tanto sobre inm#ebles como sobre m#ebles ?C2@ . Las servid#mbres "administrativas"! o de derecho pblico! tambin p#eden ser /reales/ ?/prediales/@ o /personales/. +o e;iste ra8,n 0#rdica al"#na 7#e obste a 7#e las servid#mbres administrativas "personales" ?constit#idas en bene icio e;cl#sivo de la "com$nidad"! es decir sin vinc#laci,n a #na cosa! como oc#rre en las "prediales"! donde el #ndo "ravado lo es para la me0or #tili8aci,n del #ndo dominante@! versen sobre cosas "m$ebles"5 es lo 7#e s#cede! por e0emplo! con las servid#mbres ar7#eol,"icas! antropol,"icas - paleontol,"icas ?servid#mbres administrativas@! donde dicho "ravamen tanto p#ede constit#irse sobre restos o r#inas "m$ebles" como inm#ebles ?vase la le- n9 CEAE! artc#lo 69 ! - el artc#lo 19 de s# decreto re"lamentario@ ?C<@ . Las servid#mbres administrativas p#eden! p#es! constit#irse sobre cosas "m$ebles". El (,di"o (ivil no es la nica #ente normativa en materia de servid#mbres! tanto m4s si se trata de servid$mbres administrativas+ los preceptos de a7#l tienen pleno valor dentro del derecho privado! no as dentro del derecho pblico. =P#eden constit#irse "servid$mbres administrativas" sobre bienes 7#e no sean /cosas/! es decir sobre "derec,os" o bienes "inmateriales"> Pardess#s! con re erencia a las servid#mbres en "eneral! sost#vo 7#e ello no era posible. Pero la a irmaci,n de dicho 0#rista reposa en #n #ndamento ine;acto* sostiene 7#e las servid#mbres s,lo p#eden constit#irse sobre inm$ebles& de donde res#lta -dice- 7#e #na servid#mbre -bien /incorporal/- no p#ede ser "ravada por otra servid#mbre! por7#e ella no es #n #ndo ?inm#eble@! sino s,lo al"o inherente al inm#eble a 7#e es debida! del 7#e se convierte en #na c#alidad. $i"#iendo a Pardess#s! en trminos similares se e;pidi, el codi icador ar"entino! doctor Vle8 $ars ield ?CA@ . (omo di"o! tal ra8onamiento es inaceptable! por c#anto la servid#mbre! m4;ime la "administrativa"! p#ede recaer no s,lo sobre cosas inm#ebles! sino tambin sobre cosas m#ebles! sobre bienes inmateriales o incorporales ?/derechos/@! entre stos las "servid$mbres". En derecho administrativo -contrariamente a lo 7#e oc#rre en derecho civil- no e;iste precepto al"#no 7#e obste a 7#e #na servid#mbre sea "ravada con otra servid#mbre. =G# inconveniente de orden tcnico 0#rdico habra para 7#e las a"#as 7#e provienen de #n #ndo s#perior! perteneciente al dominio pblico! sean "ravadas con #na servid#mbre! a avor de #n tercero! por el tit#lar del #ndo in erior al 7#e lle"an a7#ellas a"#as si"#iendo la inclinaci,n nat#ral de los l#"ares> El convenio en c#-o mrito el propietario de ese #ndo in erior -sobre el c#al pesa la servid#mbre pasiva de recibir a"#as- se obli"are a 7#e las a"#as bene icien a otra heredad inmediata! p#ede implicar #na servid$mbre& la c#al a s# ve8 e;istira sobre la ori"inaria servid#mbre administrativa de recibir las a"#as 7#e nat#ralmente provienen de la heredad s#perior ?del dominio pblico! en la especie@ ?CC@ . =G# obstara a 7#e el propietario de #n #ndo in erior al 7#e lle"an nat#ralmente a"#as 7#e proceden del #ndo s#perior ?perteneciente al dominio pblico@! se obli"#e a no #sar dichas a"#as en bene icio de #n tercero! tit#lar de otra heredad inmediata in erior ?3EE@ > .esde l#e"o! las servid#mbres "administrativas" o pblicas! no s,lo p#eden recaer sobre bienes del dominio privado! sino incl#so sobre bienes del dominio pblico& en las condiciones e;i"idas por la ciencia 0#rdica ?3E3@ . 312<. Las obli"aciones 7#e las servid#mbres administrativas ponen a car"o del d#eFo de la cosa sirviente ?m#eble o inm#eble@ p#eden consistir en "no ,acer" - en "de#ar ,acer". )l respecto ha#ni ormidad en la doctrina. Pero la c#esti,n cambia respecto a las obli"aciones 7#e consisten "en ,acer". =P#eden estas obli"aciones constit#ir el ob0eto de las servid#mbres administrativas> Esta constit#-e #na materia controvertida. En el derecho romano el p#nto era d#doso! a#n7#e prevaleci, el criterio de 7#e la obli"aci,n "de ,acer" no poda constit#ir #na servid#mbre ? "servit$s in aciendo consistere ne)$it"! o sea /la servid#mbre no p#ede consistir en hacer/@ ?3E1@ .

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Los e;positores de derecho civil se inclinan por la improcedencia de servid#mbres 7#e impli7#en obli"aciones "de ,acer" ?"in aciendo"@ a car"o del propietario de la cosa "ravada ?3E6@ . Los administrativistas h4llanse divididos* #nos s,lo aceptan la posibilidad de servid#mbres pblicas c#-o ob0eto consista en obli"aciones de "no ,acer" o de "de#ar ,acer" ?3E:@ ! ne"ando la posibilidad de servid#mbres administrativas c#-o ob0eto consista en obli"aciones "de ,acer" ?3ED@ 5 otros aceptan la e;istencia de servid#mbres pblicas donde la obli"aci,n "de ,acer" constit#-a #n elemento "accesorio"! siempre 7#e las normas las contemplen espec icamente ?3E2@ 5 otros! en in! aceptan la posible e;istencia de servid#mbres administrativas c#-o ob0eto consista en obli"aciones "de ,acer" ?3E<@ . Estimo 7#e la servid#mbre pblica p#ede consistir o apare0ar accesoriamente #na obli"aci,n "de ,acer". Es lo 7#e oc#rre con las servid#mbres de r#inas - -acimientos ar7#eol,"icos paleontol,"icos ?le- CEAE! artc#lo 69 @! - de mon#mentos - l#"ares hist,ricos ?le- 3122D! artc#lo 69 @! a c#-o respecto las le-es ponen la "conservaci!n" de las cosas respectivas a car"o del propietario del inm#eble en 7#e ellas se enc#entran. Va de s#-o 7#e la re erida "conservaci!n" re7#iere el e#ercicio de cierta actividad tendiente a evitar el deterioro. Ha- a7# #na obli"aci,n "de ,acer" 7#e acta como implcito accesorio de las re eridas servid#mbres administrativas. 312A. La teora del derecho reconoce dos clasi icaciones esenciales de las servid#mbres* a@ le"ales convencionales5 b@ prediales o reales - personales. Tales clasi icaciones! imperantes en derecho privado =tienen vi"encia en derecho pblico! respecto a las servid#mbres administrativas> +o ha- c#esti,n acerca de la clasi icaci,n de las servid#mbres en "le"ales" - "convencionales"! p#es el derecho pblico reconoce ambas cate"oras. E0emplos de servid#mbre administrativa /le"al/* la de sir"a o de camino ribereFo5 la de mon#mentos - l#"ares hist,ricos5 la de r#inas - -acimientos ar7#eol,"icos - paleontol,"icos. E0emplo de servid#mbre pblica /convencional/* la de sacar a"#a para abastecer las necesidades de #n p#eblo. Pero no oc#rre lo mismo con las servid#mbres /prediales/ o /reales/ - las /personales/! p#es la opini,n de los administrativistas est4 dividida respecto a la e;istencia de esos tipos de servid#mbres en el 4mbito del derecho pblico. Para al"#nos tratadistas las servid#mbres administrativas son nicamente "personales" ?3EA@ 5 para otros la distinci,n entre /prediales/ o /reales/ - /personales/ e;iste! a#n7#e a veces res#lte di cil precisarla en la pr4ctica ?3EC@ 5 para otros e;positores en las servid#mbres administrativas no e;iste #ndo "dominante" ?33E@ ! - para otros tratadistas la idea del predio dominante no es esencial o necesaria! por7#e la servid#mbre pblica se establece en bene icio de la com#nidad o de #n servicio administrativo ?333@ . .ebe insistirse en 7#e! -a se trate de #na servid#mbre administrativa "predial" o de #na "personal"! s# tit#lar es siempre el mismo* la com#nidad! el pblico. Tal es el p#nto de partida! del mismo modo 7#e en las servid#mbres de derecho privado 7#ien! en todos los casos! res#lta tit#lar de la servid#mbre -sea sta predial o personal- es #na persona individ#al o 0#rdica ?sabido es 7#e el / #ndo dominante/! por no ser "s$#eto" de derecho! no p#ede ser tit#lar de servid#mbre al"#na@. (onsidero 7#e tambien en derecho administrativo e;isten servid#mbres /prediales/ o /reales/ /personales/. (omo e0emplo de las primeras corresponde mencionar la de sir"a o de camino ribereFo! - como e0emplo de las se"#ndas la de sacar a"#a para satis acer los menesteres de #na poblaci,n. En ambos s#p#estos! el tit#lar de la servid#mbre es el /pblico/! en c#-o bene icio se la constit#-e! a#n7#e el pblico en #nos casos no sea /"enrico/ sino "espec ico"! - en otros acte a travs de la )dministraci,n Pblica. (iertamente! - h#el"a decirlo! c#ando la servid#mbre administrativa es "personal"! no se re7#iere la e;istencia de #n predio dominante! p#es en tal s#p#esto la servid#mbre no e;iste para a#mentar la

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capacidad prod#ctiva o para acilitar la e;plotaci,n de #n predio ?7#e sera el /dominante/@! sino para bene icio e;cl#sivo de #na com#nidad de personas! con prescindencia de #ndo al"#no. Pero c#ando la servid#mbre es /predial/ o /real/ como la de sir"a o camino ribereFo! es evidente 7#e! como en toda servid#mbre de ese tipo! e;iste #n #ndo sirviente - #no dominante. En el e0emplo dado! #ndo "sirviente" es la 8ona mar"inal de los ros o canales a 7#e se re iere el art. 126C del (,di"o (ivil5 #ndo "dominante" es el respectivo c$rso de a"$a ?ro o canal@ ?331@ . En la historia 0#rdica las servid#mbres prediales o reales son cronol,"icamente anteriores a las servid#mbres personales ?336@ . La servid#mbre "administrativa" de sir"a o de camino ribereFo! por e0emplo! 7#e es #na servid#mbre "predial" o "real"! aparece en los anales le"islativos desde los albores del derecho* e;isti, en el derecho romano ?aFo D66@! en el anti"#o derecho rancs ?aFo DDA@ - en la le"islaci,n al onsina ?aFo 312D@ ?33:@ . En derecho administrativo& las servid#mbres 7#e no sean estrictamente "prediales" o "reales"! 7#e pres#ponen #n #ndo dominante - #no sirviente! son "personales" ?33D@ . Pero en el 4mbito de ese derecho p#eden e;istir - e;isten ambos tipos de servid#mbres. 312C. Las servid#mbres administrativas p#eden res#ltar de varios medios! se"n lo indico a contin#aci,n. a@ En primer l#"ar de la le% ormal ?332@ ! 7#e en n#estro pas p#ede ser nacional o provincial se"n la $bicaci!n del respectivo bien - se"n la inalidad a 7#e responda la servid#mbre. El car4cter "local" del derecho administrativo! 7#e es el 7#e ri"e este tipo de servid#mbres! #ndamenta el derecho de las provincias a le"islar al respecto. La le- ormal p#ede ser "eneral o especial. El primer caso comprende las servid#mbres "le"ales"! propiamente dichas! verbi"racia la de ac#ed#cto! la de sir"a o camino ribereFo! la de mon#mentos l#"ares hist,ricos! etc.! aplicables "enricamente a todos los casos similares. El se"#ndo s#p#esto! le- especial! comprende casos partic$lares de servid#mbres imp#estas a personas determinadas5 v"r.! la 7#e prohibiere 7#e los edi icios #bicados espec icamente en tal o c#al l#"ar e;cedieren de cierta alt#ra. La le- ormal es #n instr#mento 0#rdico indispensable para la imposici,n v4lida de servid#mbres! c#ando al respecto no se invocare otro de los medios reconocidos para ello por el derecho. Esto es as por7#e la servid#mbre implica #n "sacri icio" para el d#eFo de la cosa o bien "ravado! #na "desmembraci!n" del dominio! #n menoscabo de la propiedad privada. Este tipo de limitaciones s,lo p#ede imponerlo el le"islador! por aplicaci,n de la re"la constit#cional de 7#e toda lesi,n al derecho de propiedad privada en bene icio pblico re7#iere #ndamento le"al ?"principio" del art. 3< de la (onstit#ci,n@. b@ Por acto administrativo #ndado en le- ?33<@ . c@ Por contrato o convenio ?33A@ . .ado s# ob#eto& tratarase de #n contrato /administrativo/ stricto sens$. d@ Por ",ec,os"! lo c#al s#pone dos hip,tesis* 39 la accesi,n ?33C@ 5 19 la prescripci,n ?31E@ . El s#p#esto de la "accesi!n" prod#cirase c#ando #na servid#mbre e;istente sobre #n bien privado se hace pblica por7#e la cosa a la c#al sirve se convierte en pblica. Lo accesorio ?en este caso la /servid#mbre/@ si"#e la s#erte de lo principal ?el #ndo /dominante/@* "accesori$m se)$it$r principale". En c#anto a la constit#ci,n de servid#mbres por "prescripci!n"! es de advertir 7#e si las cosas del dominio privado de los administrados p#eden pasar a ormar parte del dominio pblico por prescripci,n -lo 7#e implica prdida de la propiedad para los administrados- ?313@ ! con ma-or ra8,n las servid$mbres podr4n ad7#irirse por esa va! -a 7#e stas implican #na limitaci,n menor rente a la

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e;presada prdida del dominio privado de los administrados ?7#e se convertira en dominio pblico@. Las servid#mbres s,lo se re ieren al "$so" de la cosa! pero no a s# "n$da propiedad". .esde l#e"o! para 7#e #na servid#mbre administrativa o pblica sea ad7#irida por prescripci,n! no es menester 7#e previamente e;ista #na servid#mbre privada - 7#e sta se convierta por prescripci,n en pblica! como creen al"#nos a#tores. La servid#mbre pblica o administrativa p#ede ad7#irirse directamente& /ab initio/! por prescripci,n! del mismo modo 7#e en esa orma directa es posible 7#e #n bien de #n partic#lar o administrado pase en propiedad al dominio pblico por prescripci,n ?311@ ! mediante el c#mplimiento o reali8aci,n de los hechos o actos correspondientes. La prescripci,n de re erencia no se ri"e por los preceptos del (,di"o (ivil! sino por los principios del derecho pblico! 7#e p#eden ser distintos a a7#llos ?316@ . Esta re"la es de "ran importancia! p#es de ac#erdo con ella al"#nas servid#mbres 7#e en derecho privado no podran ad7#irirse por prescripci,n! s podran serlo en derecho administrativo. e@ Por acto de liberalidad& como la donaci,n o la disposici,n testamentaria ?31:@ . .esde l#e"o! esos actos deben complementarse con el acto administrativo de aceptaci,n. @ Por "destino del padre de amilia" . La servid#mbre administrativa tambin p#ede 7#edar constit#ida por "destino del padre de amilia". En derecho pblico el concepto de ste es similar al de derecho privado. En consec#encia! ha de entenderse por tal /la disposici,n 7#e el propietario de dos o m4s heredades ha hecho para s# #so respectivo/ ?(,di"o (ivil! art. 1C<A @5 pero ha de advertirse 7#e la doctrina - la 0#rispr#dencia aplican el destino del padre de amilia tambin en el caso de la disposici,n material tomada por el propietario dentro de $na sola ,eredad& si desp#s #na parte de ella es ena0enada ?31D@ . Entre las servid#mbres administrativas 7#e p#eden 7#edar constit#idas por "destino del padre de amilia"! cabe mencionar a tt#lo de e0emplos las de "ac$ed$cto" - de "electrod$cto". .iversas circ#nstancias s#sceptibles de presentarse en la vida diaria! te,ricamente p#eden determinar la e;istencia de servid#mbres administrativas constit#idas por destino del padre de amilia. )l"#nos 0#riscons#ltos mencionan la "e'propiaci!n" entre los medios h4biles para ad7#irir servid#mbres administrativas ?312@ . +o comparto este p#nto de vista. La e;propiaci,n no es medio indicado ni adec#ado para ad7#irir #n simple derec,o de $so ?7#e es el "contenido" s#bstancial de la servid$mbre@. El procedimiento e;cepcional - e;traordinario de la e'propiaci!n se recomienda para ad7#irir el "dominio" de #n bien! no s# mero /#so/. .e los medios de ad7#irir servid#mbres! debe! p#es! e;cl#irse la e;propiaci,n. 31<E. Por principio "eneral! el ,r"ano del Estado competente para hacer "e ectiva" #na servid#mbre administrativa es la )dministraci,n Pblica. Esto es as* en primer l#"ar! por7#e! no habiendo oposici,n de parte interesada! se trata de #na c#esti,n de simple "administraci!n"5 se"#ndo! por7#e de las tres #nciones esenciales del Estado -le"islaci,n! 0#sticia - administraci,n-! la nica c#-a actividad es "inmediata" es la de la )dministraci,n! 7#ien no s,lo hace c$mplir s#s propias decisiones sino tambin las de los otros dos ,r"anos estatales ?31<@ . Pero las cosas cambian c#ando el tit#lar del bien sobre el c#al se pretende hacer e ectiva #na servid#mbre administrativa se nie"a # opone a ello. En tal s#p#esto =7# ,r"ano del Estado -)dministraci,n o K#sticia- es el competente para intervenir - decidir si la servid#mbre en c#esti,n deber4 o no ser imp#esta> +#estra doctrina h4llase dividida. &n sector de e;positores estima 7#e ese ,r"ano es el E0ec#tivo! es decir 7#e la imposici,n de servid#mbres administrativas! a#n en caso de oposici,n del d#eFo del bien 7#e se pretende "ravar! le compete a la )dministraci,n Pblica ?31A@ . +o comparto este criterio. Ba en otra oport#nidad he sostenido 7#e la imposici,n de servid#mbres administrativas o pblicas! en caso de oposici,n del propietario del #ndo 7#e se pretende "ravar! no corresponde a la a#toridad

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administrativa! sino a la a#toridad #$dicial& ba0o c#-o amparo h4llase la propiedad privada de los administrados ?31C@ . Imponer #na servid#mbre implica #n correlativo "desmembramiento" de la propiedad! /desmembramiento/ 7#e se concreta en la consi"#iente "privaci!n" de parte de la propiedad. (#adra entonces recordar 7#e! de ac#erdo con la (onstit#ci,n +acional! nadie p#ede ser privado de s# propiedad sino en virt#d de sentencia #ndada en le- ?art. 3< @! lo 7#e si"ni ica 7#e esa privaci,n -total o parcial- debe disponerla la a#toridad #$dicial& a la c#al re irese la (onstit#ci,n al hablar de "sentencia". Por s# parte! el art. CD de la Le- $#prema prohbe al Presidente de la +aci,n -obviamente a los or"anismos administrativos menores- el e0ercicio de $nciones #$diciales& entre las 7#e! de ac#erdo con el citado artc#lo 3< ! i"#ra todo lo 7#e impli7#e #na "privaci!n" -total o parcialde la propiedad de los habitantes de la Repblica. La 0#rispr#dencia! tanto provincial como nacional! se orient, en el sentido e;p#esto! o sea declarando 7#e la imposici,n de servid#mbres corresponde al Poder K#dicial - no a la )dministraci,n Pblica ?36E@ . .e manera 7#e! por las ra8ones dadas! habiendo oposici,n del propietario del bien 7#e se pretende "ravar! la )dministraci,n activa carece de imperio para imponer comp#lsivamente! por s - ante s! #na servid#mbre pblica ?363@ . Ha de insistirse en 7#e si bien es cierto 7#e la actividad de la )dministraci,n Pblica debe c#mplirse! ello ser4 as en tanto s#s actos o cond#ctas enc#adren en los principios #ndamentales establecidos por la (onstit#ci,n! c#-as normas no s,lo deben observarse por los partic#lares! sino tambin por el propio Estado. Ba la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o 7#e /las disposiciones constit#cionales establecidas en "aranta de la vida! la libertad - la propiedad de los habitantes del pas constit#-en restricciones establecidas principalmente contra las e;tralimitaciones de los poderes pblicos/ ?361@ . B va de s#-o 7#e c#ando la rama e0ec#tiva de "obierno e0erce ac#ltades propias del Poder K#dicial! ha- violaci,n del principio constit#cional de separaci,n de los poderes ?366@ . Tn"ase bien presente 7#e a7# se anali8a lo relacionado con la imposici,n de "servid$mbres" administrativas - no con la imposici,n de meras "restricciones" administrativas! a c#-o respecto las decisiones de la )dministraci,n Pblica son "e#ec$torias"! sin per0#icio de los #lteriores rec#rsos o acciones contencioso-administrativos ?vanse los nmeros 31D<! letra d! - 31DA@. 31<3. En n#estro ordenamiento 0#rdico las servid#mbres "administrativas" o "pblicas" p#eden ser creadas o imp$estas tanto por la +aci,n como por las provincias. Ello depende de la $bicaci!n del respectivo bien - de la inalidad a 7#e responda la servid#mbre. La 7aci!n p#ede imponer estos "rav4menes en los bienes sit#ados en s# 0#risdicci,n. Esto es obvio. Pero tambin p#ede imponerlos sobre bienes #bicados en territorio de las provincias! c#ando la " inalidad" pertinente inte"re la competencia constit#cional de la +aci,n ?v"r.! servid#mbre sobre r#inas o -acimientos ar7#eol,"icos o paleontol,"icos! c#-a inalidad! por re erirse al pro"reso de la ciencia - de la c#lt#ra! orma parte de las atrib#ciones de la +aci,n! se"n el artc#lo 2< ! inciso 32! de la Le- $#prema@. La potestad de las provincias para imponer servid#mbres pblicas s#r"e del car4cter "local" del derecho administrativo ?vase el tomo 39! n9 66! p4"inas 3:C-3DE@! 7#e es el 7#e ri"e al respecto. Las m#nicipalidades - las entidades a#t4r7#icas instit#cionales podr4n! asimismo! constit#ir servid#mbres administrativas! si s#s estat#tos or"4nicos les a#tori8aren a ello. )l constit#ir servid#mbres! las m#nicipalidades - las entidades a#t4r7#icas instit#cionales actan e0ercitando poderes de la +aci,n o de las provincias! se"n los casos ?36:@ . Tambin los concesionarios de servicios pblicos p#eden constit#ir servid#mbres administrativas! si est#vieren debidamente a#tori8ados para ello. Pero advirtase 7#e "constit$ir" servid#mbres no

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si"ni ica "crear" servid#mbres! p#es el ori"en de stas siempre debe responder a #na "le% ormal"! lo 7#e no obsta a 7#e l#e"o! por acto administrativo! se constit#-a o se a#torice a constit#ir la servid#mbre. 31<1. Las servid#mbres civiles o privadas le otor"an al tit#lar de ellas #n "derec,o real" sobre el bien o cosa de otro ?36D@ . .el mismo modo! las servid#mbres administrativas o pblicas le con ieren a s# tit#lar #n "derec,o real" sobre la cosa o bien de otro ?362@ . Ello es as -a se trate de #na servid#mbre /predial/ o /real/ o de #na servid#mbre /personal/* en ambos s#p#estos el tit#lar del "ravamen tiene #n "poder #$rdico" ?/derecho real/@ sobre #n bien a0eno. 31<6. Las servid#mbres administrativas o pblicas! como toda servid#mbre! no e;cl#-en al propietario del bien "ravado del #so - "oce de ste! en tanto se respeten el ob0eto - inalidad de la servid#mbre. La e;istencia de sta no le 7#ita al d#eFo del bien "ravado s# car4cter de propietario. Las servid#mbres s,lo se e;tienden hasta la obtenci,n o satis acci,n de la inalidad 7#e las determina. Lo"rada esta satis acci,n! el tit#lar del bien "ravado p#ede e0ercer sobre ste todos s#s derechos de propietario. En tanto el ob0eto - inalidad de la servid#mbre sean respetados! todo el remanente til del contenido del derecho de dominio o propiedad le corresponde al d#eFo del bien "ravado! 7#ien conserva sobre dicho remanente s#s derechos de d#eFo. )s! por e0emplo! de ac#erdo con el artc#lo 126C del (,di"o (ivil! los ribereFos con ros o canales 7#e sirven a la com#nicaci,n por a"#a! est4n obli"ados a de0ar #na calle o camino pblico de treinta cinco metros hasta la orilla del ro o del canal. Tr4tase de la servid$mbre llamada de sir"a o de camino ribereFo. El #so a 7#e se halla a ectada la calle o camino pblico prescripto por el citado artc#lo 126C ! es el relacionado con la /nave"aci,n/ considerada en sentido lato! vale decir el 7#e se relacione con la nave"aci,n! lotaci,n - pesca reali8ada desde embarcaciones5 esto ltimo incl#-e la posibilidad de 7#e tales pescadores e;tiendan - se7#en las redes en dicho camino pblico. Por tanto! mientras el ribereFo no obstac#lice esos actos! - respete las prohibiciones 7#e contiene el mencionado te;to en s# se"#nda parte! p#ede e0ercer sobre la 8ona "ravada todos s#s derechos de propietario* p#ede ena0enar ese inm#eble5 p#ede disponer de los prod#ctos nat#rales de esa ran0a de treinta - cinco metros5 p#ede e;cl#ir a terceros en el #so del terreno! respecto a todo a7#ello 7#e no pertene8ca al ob0eto de la servid#mbre5 etc. Todos estos actos h4llanse al mar"en de la servid#mbre en c#esti,n! p#diendo! entonces! ser reali8ados por el propietario de la 8ona "ravada! p#es -satis echa la servid#mbre- constit#-en el remanente til del derecho de propiedad del d#eFo del #ndo sirviente. Todos los #sos de 7#e es s#sceptible el bien "ravado -#na ve8 c#bierto el ob0eto de la servid#mbreorman parte del patrimonio disponible del d#eFo de dicho bien! 7#ien! en consec#encia! p#ede e0ercerlos con entera libertad ?36<@ . Lo dicho acerca de la servid#mbre de sir"a o de camino ribereFo! p#ede e;tenderse - aplicarse a c#al7#ier otra servid#mbre. 31<:. .esde hace m#cho tiempo! la doctrina sostiene 7#e el r"imen 0#rdico del dominio pblico es de aplicaci,n al r"imen 0#rdico de las servid#mbres pblicas o administrativas! por7#e stas -se dice-! en cierta manera! constit#-en #na prolon"aci,n de las cosas dominicales o del dominio pblico. $e a"re"a 7#e el r"imen de este ltimo se irradia sobre las propiedades privadas a travs de servid#mbres administrativas ?36A@ . Tales a irmaciones se e;plican - 0#sti ican por el hecho indisc#tible de 7#e! a travs de la servid#mbre! la cosa "ravada permite el me0or #so o e;plotaci,n de la cosa del dominio pblico! a la 7#e a7#lla complementa. +o obstante! lo 7#e antecede se resiente por implicar #na inadmisible "enerali8aci,n o alta de discriminaci,n! p#es -a pesar de la a irmaci,n "enrica 7#e contiene- s,lo se re iere a las servid#mbres administrativas donde e;ista #n #ndo dominante - otro sirviente! es decir a las servid#mbres prediales o reales. =Pero 7# decir de las servid#mbres meramente personales& donde

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no ha- #ndo dominante> =(#4l es el r"imen 0#rdico de estas ltimas> La doctrina no se pron#nci, e;presamente al respecto* sin advertirlo! s,lo contempl, las servid#mbres prediales o reales! siendo por ello 7#e habla del #ndo dominante - del #ndo sirviente. Estimo 7#e! por e;tensi,n! el r"imen 0#rdico de las servid#mbres "personales" es! en principio! el mismo 7#e el de las servid#mbres prediales o reales! o sea 7#e en a7#llas es tambin de aplicaci,n el r"imen 0#rdico del dominio pblico ?36C@ . Tal sol#ci,n se 0#sti ica! p#es tanto las servid$mbres administrativas prediales o reales! como las personales! - el dominio pblico& tienen #na misma inalidad s#bstancial* satis acer las e;i"encias del inters "eneral a travs del respectivo $so pblico. El criterio precedente! en c#-o mrito las servid#mbres pblicas! tanto prediales como personales& 7#edan sometidas al mismo r"imen 0#rdico del dominio pblico& es e;presamente se"#ido por el (,di"o (ivil de Italia! c#-o artc#lo A1D dice as* /Est4n i"#almente s#0etos al r"imen del dominio pblico los derechos reales correspondientes al Estado! a las provincias - a las com#nas sobre bienes pertenecientes a otros s#0etos c#ando los respectivos derechos estn constit#idos para #tilidad de al"#no de los bienes mencionados en los artc#los precedentes ?3:E@ ! o para la obtenci,n de los ines de inters pblico correspondientes a a7#ellos a 7#ienes sirven tales bienes/. Tr4tase de #n m#valioso antecedente 0#rdico-positivo sobre la c#esti,n en an4lisis. El r"imen 0#rdico de las servid#mbres administrativas! no obstante las analo"as concept#ales 7#e p#edan tener con las servid#mbres civiles! es distinto al de stas* es #n r"imen de derec,o pblico& no de derecho privado. .ada s# vinc#laci,n con el dominio pblico& ese r"imen 0#rdico participa de m#chos de los caracteres de tal dominio ?3:3@ . (omo consec#encia de lo e;p#esto! p#eden seFalarse! a tt#lo de e0emplos! los si"#ientes caracteres de las servid#mbres administrativas* a@ En principio! no se e'tin"$en por las ca#sas admitidas en derecho privado. E;cepcionalmente! en al"#nos s#p#estos! esas ca#sas p#eden coincidir en ambos derechos ?pblico - privado@5 v"r.! la convenci!n o ac#erdo de vol#ntades! p#es las servid#mbres pblicas constit#idas por #n contrato tambin p#eden ser e;tin"#idas por ac#erdo de vol#ntades. +o ha- ra8,n 7#e se opon"a a ello ?3:1@ . Lo 7#e se ad7#iere por contrato p#ede e;tin"#irse por distracto. Las servid#mbres pblicas 7#e no p#eden e;tin"#irse por /convenci,n/ son las "le"ales"! pero en modo al"#no las convencionales. )s! no podra e;tin"#irse por convenio la servid#mbre de sir"a o de camino ribereFo! ni la de r#inas -acimientos ar7#eol,"icos - paleontol,"icos! etc. b@ $on imprescriptibles ?3:6@ . c@ En principio! se prote"en por los mismos medios o procedimientos 7#e el dominio pblico ?3::@ . Pero ello! como di"o! s,lo es en "principio"! por7#e el procedimiento de la "a$tot$tela"! propio de la protecci,n del dominio pblico! no p#ede aplicarse con la misma ri"#rosidad 7#e en materia dominical! p#es en las servid#mbres administrativas! contrariamente a lo 7#e oc#rre en el dominio pblico! el bien "ravado "eneralmente es del dominio privado de los administrados& lo 7#e entonces obli"a a e;tremar los re7#isitos 7#e haran procedente el procedimiento e;cepcional de la "a$tot$tela" de la )dministraci,n como medida protectora de las servid#mbres administrativas ?3:D@ . d@ Las servid#mbres administrativas =deben ser inscriptas en el Re"istro de la Propiedad> (orresponde hacer #na distinci,n #ndamental* 39 servid#mbres administrativas "le"ales"5 19 servid#mbres administrativas constit#idas por otro medio ?contrato! prescripci,n@. Las servid#mbres pblicas de car4cter "le"al" no deben ser inscriptas en re"istro al"#no. $# p$blicidad s#r"e de la p#blicidad de la le- respectiva. En cambio! las servid#mbres administrativas res#ltantes de #n convenio! o de la prescripci,n! deben ser inscriptas en el Re"istro de la Propiedad! p#es recin entonces el respectivo derecho real ad7#irir4

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p#blicidad en el sentido tcnico. Esta "p$blicidad" es #ndamental! p#es! relaci,nase con la "se"$ridad" 0#rdica - con la "certe-a" del derecho! atrib#tos de la libertad ?3:2@ . 31<D. =G#in es el tit#lar de las servid#mbres pblicas o administrativas> .ado 7#e tales servid#mbres constit#-en #n complemento del dominio pblico! a c#-o r"imen h4llanse sometidas! res#lta obvio 7#e el tit#lar de esos "rav4menes es el mismo 7#e el del dominio pblico ?3:<@ . =Pero 7#in es este tit#lar> En materia de tit#laridad del dominio pblico e;isten dos teoras e;tremas en el 4mbito doctrinal* la 7#e estima 7#e el dominio pblico le pertenece al "9stado" - la 7#e considera 7#e el tit#lar de ese con0#nto de bienes es el "p$eblo"! representado en el Estado. En otra oport#nidad he sostenido esta ltima tesis! 7#e reitero ?3:A@ . .e modo 7#e el tit$lar del dominio pblico -! por ende! de las servid#mbres pblicas o administrativas es el "p$eblo" -el pblico- representado en el Estado! sea ste el Estado nacional o los estados provinciales ?3:C@ . Pero si bien el tit$lar de las servid#mbres administrativas es el "p$eblo"! el /pblico/! no oc#rre lo mismo con el /#s#ario/ de dichas servid#mbres! p#es no c$al)$ier pblico p#ede #sar o bene iciarse de todas las servid#mbres. $e"n de c#4l de stas se trate! as ser4 el "pblico" habilitado para #tili8arla. 'c#rre lo mismo 7#e con las dependencias del dominio pblico* si bien stas pertenecen al p#eblo! no c#al7#ier persona del p#eblo p#ede reali8ar en ellas c#al7#ier #so ?3DE@ . El "$s$ario" de las servid#mbres administrativas est4 determinado por la " inalidad" a 7#e responden a7#llas* as! por e0emplo! en materia de servid#mbre de sir"a o de camino ribereFo! no c#al7#ier persona del pblico o del p$eblo p#ede #tili8ar la 8ona de treinta - cinco metros a 7#e se re iere el artc#lo 126C del (,di"o (ivil5 s,lo p#eden #tili8arla los 7#e empleen el c#rso de a"#a para la nave"aci,n o lotaci,n - pesca e ect#ada desde embarcaciones. ) las dem4s personas les est4 vedado el #so de esa ran0a de treinta - cinco metros. (#ando la servid#mbre administrativa est4 destinada a #no de los #sos 7#e la tcnica del derecho denomina "$so comn"! por oposici,n al "$so especial"! va de s#-o 7#e c#al7#ier persona del p#eblo p#ede hacer #so de la servid#mbre! de ac#erdo con las normas 7#e re"lamenten el e0ercicio de sta. Es lo 7#e oc#rrira con #na servid#mbre de tr(nsito. 31<2. La imposici,n de servid#mbres administrativas apare0a la /obli"aci,n/ de indemni-ar al d#eFo del bien "ravado por el menoscabo 7#e s# re s# propiedad5 correlativamente! dicho d#eFo tiene el "derec,o" a ser indemni8ado ?3D3@ . =(#4l es el #ndamento de ese derecho a ser resarcido> Este no es otro 7#e el respeto debido a la inviolabilidad de la propiedad privada! "aranti8ada por la (onstit#ci,n +acional. (on orme a n#estra Le- $#prema todo menoscabo a la propiedad privada para satis acer el inters pblico debe ser previamente indemni8ado. Tal es el principio #ndamental 7#e n#estro derecho pblico contiene en el artc#lo 3< de la (onstit#ci,n! c#-o "principio" no s,lo ri"e los s#p#estos concretos de e'propiaci!n& sino todos a7#ellos donde #n derecho patrimonial deba ceder por ra8ones de inters pblico. )l"#nos e;positores! basados posiblemente en el orden 0#rdico de s#s respectivos pases! estiman 7#e el e;presado derecho a ser indemni8ado s,lo e;iste c#ando la servid#mbre imp#esta trad#ce #n acto partic$lar - no #na medida "eneral e indi erenciada+ de ah 7#e sosten"an 7#e tal indemni8aci,n no procede c#ando se trate de servid#mbres "le"ales"! concretadas en #na re"la de derec,o ?3D1@ . K#8"o 7#e este criterio es inaceptable en n#estro pas! donde la inviolabilidad del derecho de propiedad h4llase establecida en la (onstit#ci,n. (on el criterio de dichos tratadistas #na "le%" podra v#lnerar o a"raviar imp#nemente a la (onstit#ci,n. En la Repblica )r"entina las le-es est4n 0er4r7#icamente por deba0o de la (onstit#ci,n -por ser sta de tipo "r"ido"- - deben adaptarse a ella.

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En n#estro ordenamiento 0#rdico! contrariamente a lo 7#e oc#rre en otros ordenamientos -de (onstit#ci,n " le'ible"-! la estabilidad - e;istencia de los derechos patrimoniales no s#r"e ni depende precisamente de la le"islaci!n& sino de la *onstit$ci!n& 7#e est4 por encima de la le"islaci,n. El cambio del derecho ob0etivo! el establecimiento de #na n#eva re"la 0#rdica en c#-o mrito el derecho de propiedad privada s# ra #n deterioro o menoscabo! sea en s# car4cter "e'cl$sivo" o en s# car4cter "perpet$o"! s,lo ser4 lcito -- se mantendr4 dentro de los lmites de la 0#ridicidad- en tanto sean adec#adamente respetados los respectivos derechos patrimoniales! c#-a inviolabilidad s#r"e de la Le- $#prema. En n#estro pas! el mero cambio del derecho ob0etivo! o el establecimiento de #na n#eva re"la de derecho! en modo al"#no p#eden constit#ir tt#lo s# iciente para 7#e los partic#lares o administrados pierdan -en todo o en parte-! sin resarcimiento! el dominio sobre cosas o bienes 7#e les pertene8can. Esto implicara #n despo0o o #na con iscaci,n enc#bierta. En los e;presados s#p#estos de cambio del derecho ob0etivo! o de establecimiento de #na n#eva re"la de derecho! la ile"alidad no desaparece por7#e el a"ravio no se le in iera a #no o a pocos! sino a todos. &n a"ravio seme0ante es an m4s "rave* compromete m4s intereses. Es #n a"ravio 7#e de0a de re erirse al /individ#o/! para re erirse a la "sociedad" toda. La (onstit#ci,n ar"entina! al establecer la inviolabilidad de la propiedad! no distin"#e entre a"ravio cometido en per0#icio de #no! de al"#nos o de todos los habitantes5 es terminante* dice 7#e nin"n ,abitante de la +aci,n p#ede ser privado de s# propiedad. La loc#ci,n "nin"n ,abitante" comprende tanto a #n habitante como a todos los habitantes. La "eneralidad del a"ravio no c#bre ni p#r"a la anti0#ridicidad del comportamiento lesivo. La "eneralidad del a"ravio n#nca p#ede act#ar como ca#sa de inimp#tabilidad determinante de irresponsabilidad ?3D6@ . La valide8 de las "le%es" re7#iere el respeto a la *onstit$ci!n+ de lo contrario la le- sera rrita& por inconstit#cional! lo 7#e es tanto m4s e;acto en #n pas como el n#estro de (onstit#ci,n de tipo r"ido. .em4s estar4 decir 7#e al hablar de "indemni-aci!n" en materia de "servid$mbres administrativas"! stas no deben ser con #ndidas con las meras "restricciones administrativas"! 7#e no apare0an indemni8aci,n ?ver n9 31DC@ ?3D:@ . (ierto es 7#e en n#estro propio derecho positivo e;iste #n s#p#esto de "servid$mbre administrativa" 7#e! por disposici,n misma de la le-! no es indemni-able. Pero esto en modo al"#no altera el principio acerca de la procedencia de ese resarcimiento. Me re iero a la servid#mbre de sir"a o de camino ribereFo! le"islada en el artc#lo 126C del (,di"o (ivil. (omo -a lo hice notar en otra oport#nidad! la alta de indemni8aci,n por ese "ravamen en modo al"#no viola la (onstit#ci,n! p#es c#ando sta se sancion, -a e;ista esa servid#mbre. La propiedad 7#e "aranti8, la Le- $#prema era la 7#e e;ista entonces! en la poca de s# sanci,n! con s#s "rav4menes - prerro"ativas. .e manera 7#e c#ando el (,di"o (ivil disp#so la e;istencia de esa servid#mbre! sin indemni8aci,n al"#na! no introd#0o #n derecho n#evo* se limit, a reiterar lo 7#e dispona la le"islaci,n espaFola. El artc#lo 126C del (,di"o (ivil tena m#- anti"#as races en n#estra historia 0#rdica ?3DD@ . 31<<. Para imponer o constit#ir v4lidamente #na "servid$mbre administrativa"! o pblica! el Estado debe act#ar en s# car4cter de tal! es decir en el campo del derecho pblico! desple"ando en ste s# "capacidad" de derecho pblico. )l respecto corresponde repetir lo dicho acerca del car4cter con 7#e debe act#ar el Estado para la imposici,n o constit#ci,n v4lida de #na "restricci!n administrativa". Vase el n9 31D3. 31<A. .ado 7#e las servid#mbres administrativas se consideran como #na prolon"aci,n del dominio pblico ?vase el n9 31<:@! ellas! en principio! se prote"en o t$telan por los mismos medios o procedimientos con 7#e se t#tela dicho dominio ?3D2@ ! o sea! en primer trmino! por "a$tot$tela"! act#ando la )dministraci,n Pblica por s - ante s ?3D<@ . Pero ello! como di"o! s,lo es en "principio"!

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por7#e el procedimiento de la "a$tot$tela"! propio de la protecci,n del dominio pblico! no p#ede aplicarse con la misma ri"#rosidad 7#e en materia dominical! p#es en las servid#mbres administrativas! contrariamente a lo 7#e oc#rre con el dominio pblico! el bien "ravado "eneralmente es del dominio privado de los administrados& lo 7#e entonces obli"a a e;tremar los re7#isitos 7#e haran procedente el procedimiento e;cepcional de la "a$tot$tela" de la )dministraci,n como medida protectora de las servid#mbres administrativas ?3DA@ . Las re"las de la "a$tot$tela" del dominio pblico no son! p#es! "totalmente" aplicables en materia de protecci,n de las servid#mbres administrativas* s,lo lo ser4n en lo #ndamental! por7#e! como di"o! a7# est4 en 0#e"o! principalmente& la propiedad /privada/ del administrado! en tanto 7#e en el dominio pblico lo 7#e est4 en 0#e"o son bienes dominicales& c#-o r"imen di iere esencialmente de los bienes del dominio privado de los partic#lares sobre los 7#e pese la servid#mbre administrativa. (omo consec#encia de lo dicho! para 7#e en protecci,n de #na servid#mbre administrativa la )dministraci,n Pblica p#eda rec#rrir a la "a$tot$tela"! se re7#iere! ante todo! 7#e la e;istencia 0#rdica de tal servid#mbre no o re8ca d#da al"#na! 7#e s# e;istencia sea ind#bitable! como as 7#e res#lte evidente 7#e la servid#mbre no #e respetada por el administrado. Tampoco debe e;istir d#da al"#na acerca de c#4l es el bien o cosa "ravado. )creditados los re7#isitos esenciales para la procedencia de la "a$tot$tela"! si al"#ien! por e0emplo! viola o desconoce la servid$mbre /non alti#s tollendi/! la )dministraci,n Pblica p#ede! por s! hacer demoler o destr#ir la parte del edi icio 7#e e;ceda de la alt#ra correspondiente. 7o es menester )$e la 5dministraci!n /blica rec$rra a la a$toridad #$dicial para )$e se ordene la demolici!n6 precisamente eso distin"#e la a$tot$tela del procedimiento #$dicial ordinario. El valor o monto pec#niario de la obra a demoler no altera ni in l#-e en los principios aplicables en la especie5 la re"la e;p#esta! en c#-o mrito procede! como principio! la a$tot$tela& no depende de 7#e el valor o monto pec#niario de la constr#cci,n sea pe7#eFo o "rande* depende de 7#e se trata de prote"er #na servid$mbre administrativa& o pblica& a c#-o respecto! como norma "eneral de cond#cta! se aplican los correlativos criterios vi"entes para la protecci,n del dominio pblico. Mientras ese valor o monto es al"o contin"ente! los "principios" 0#rdicos! en cambio! son permanentes. Por lo dem4s! no ha de olvidarse 7#e en la especie! si el comportamiento de la )dministraci,n Pblica se a0#sta a derecho! lo 7#e est4 en 0#e"o es la de ensa del respectivo "inters pblico"! ante el c#al pierde consideraci,n todo lo atinente al valor venal o econ,mico de la parte a demoler. Lo mismo c#adra decir de otras servid#mbres5 por e0emplo! de la de sir"a o camino ribereFo. $i el tit#lar de la 8ona "ravada con dicha servid#mbre se op#siere a 7#e! 7#ienes nave"#en! ha"an el correspondiente #so de esa 8ona! la )dministraci,n Pblica p#ede! por s - ante s! disponer las medidas necesarias para restablecer la libre #tili8aci,n de la mar"en del c#rso de a"#a. $i el tit#lar de #na #ente! manantial o vertiente! sobre el c#al e;istiere #na servid#mbre administrativa de sacar a"#a! se op#siere a esto! la )dministraci,n Pblica! por s - ante s! p#ede restablecer el e0ercicio de la servid#mbre. Para terminar con lo atinente a la protecci,n o t#tela de las servid#mbres administrativas o pblicas! es de advertir 7#e los indicados medios de de ensa proceden respecto a todas las servid#mbres de ese tipo! c#al7#iera sea el ori"en o orma de constit#ci,n de las mismas ?por le-! convenio! prescripci,n! etc.@. 31<C. .ada s# asimilaci,n 0#rdica a los bienes del dominio pblico! las servid#mbres "administrativas" o "pblicas" se e;tin"#en por medios similares a los 7#e prod#cen la e;tinci,n del dominio pblico. En consec#encia! dichas servid#mbres p#eden e;tin"#irse* a@ Por le%. Va de s#-o 7#e las servid#mbres imp#estas por le- p#eden e;tin"#irse por otra le- 7#e dero"#e la anterior.

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b@ Por desa ectaci!n del bien dominical 7#e determin, la servid#mbre ?3DC@ . .icha desa ectaci,n p#ede ser obra de las a#toridades -e;presa o t4cita- o de la nat#rale8a ?32E@ . c@ Por convenio ?323@ . La servid#mbre administrativa constit#ida por convenio o ac#erdo de partes! p#ede e;tin"#irse por distracto! o sea #n n#evo ac#erdo de vol#ntades en sentido contrario. Ba lo di0o Ma-o* ";odo lo )$e se contrata en derec,o se e'tin"$e por derec,o contrario" ?.i"esto! libro L.! tt#lo NVII! le- 3EE@. Es lo 7#e oc#rrira! por e0emplo! con #na servid#mbre de sacar a"#a constit#ida por contrato* no e;iste inconveniente en de0arla sin e ecto por #n acto de vol#ntad de los interesados. Las servid#mbres administrativas o pblicas 7#e no p#eden e;tin"#irse por contrato son las servid#mbres "le"ales"5 vase el n9 31<:! letra a.! te;to - nota 3:E ?321@ . d@ Por ren$ncia ?326@ . Las servid#mbres ad7#iridas por convenio! por prescripci,n o por actos de liberalidad! p#eden e;tin"#irse por ren#ncia. e@ Por con $si!n ?32:@ . Es lo 7#e oc#rre c#ando el bien "ravado pasa a pertenecer a la entidad tit#lar de la servid#mbre! o tit#lar del #ndo dominante. )7# tambin es de aplicaci,n el vie0o principio de 7#e nadie p#ede tener servid#mbre en lo propio. @ Por no $so inmemorial ?32D@ . Ese "no $so inmemorial" s#rte los e ectos de "desa ectaci!n t(cita" ?322@ . Por s#p#esto! no debe con #ndirse el "no $so inmemorial" con la "prescripci!n". La "prescripci!n" no es medio id,neo de e;tinci,n de la servid#mbre administrativa o pblica ?32<@ ! p#es los bienes dominicales -- los asimilados a ellos- son imprescriptibles. Pero ha de insistirse en 7#e "prescripci!n" - "no $so inmemorial"! al menos en el derecho administrativo! tienen valores e ectos 0#rdicos distintos* en materia de dominio pblico! el "no $so inmemorial" no implica otra cosa 7#e #n s#p#esto de "desa ectaci!n t(cita" ?32A@ . Los indicados precedentemente como medios posibles de e;tinci,n de las servid#mbres administrativas constit#-en medios compatibles con el comercio 0#rdico de derecho pblico! al c#al h4llanse sometidas dichas car"as reales. Va de s#-o 7#e el respectivo acto o hecho de e;tinci,n ha de emanar de a$toridad competente. Los hechos o comportamientos de los administrados son irrelevantes! por s solos! para e;tin"#ir las servid#mbres administrativas. Vase el tomo D9! n9 3<D:. )s! #na servid#mbre constit#ida o imp#esta por le-! s,lo p#ede e;tin"#irse por otra le- emanada de la a#toridad 7#e dict, la anterior. B as s#cesivamente. 31AE. Lo relacionado con las servid$mbres administrativas o pblicas p#ede dar l#"ar a contiendas entre la )dministraci,n Pblica - el propietario del bien "ravado o 7#e se pretende "ravar. =G#in dirimir4 tales 7#erellas> Es indispensable hacer al"#nas distinciones* 39 debe establecerse 7#in acta como actor! es decir si el administrado o la )dministraci,n5 19 debe aclararse si se trata de #na servid#mbre 7#e se pretende constit#ir! pero 7#e an no se hi8o e ectiva! o si! por el contrario! se trata de #na servid#mbre -a en e0ercicio. /rimer caso $i el administrado acta como actor - la c#esti,n se relaciona con #na servid#mbre -a constit$ida - en e#ercicio& la a#toridad competente para entender en la litis es la 7#e ten"a 0#risdicci,n en lo contencioso1administrativo. Esto es as por la ndole "administrativa" de la materia! por el car4cter pblico en 7#e acta el Estado ?/lato sens#/@ - por el inters pblico 7#e est4 de por medio ?32C@ . $i #ese la )dministraci,n Pblica 7#ien tomase la iniciativa! - se tratare de #na servid#mbre -a constit#ida - en e0ercicio! debe tenerse presente 7#e! si la c#esti,n versare sobre la protecci,n 0#rdica de la servid#mbre! la administraci,n tiene a s# disposici,n el procedimiento de la "a$tot$tela"! sin

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per0#icio de 7#e! si las circ#nstancias lo re7#irieren! #tilice las acciones - rec#rsos del derecho comn ?vase el n9 31<A@. 8e"$ndo caso $i se tratare de #na servid#mbre 7#e se pretende constit#ir! pero 7#e an no se ,i-o e ectiva& si mediare para esto oposici!n del administrado! la )dministraci,n Pblica debe rec#rrir ante el Poder K#dicial ?vase el n9 31<E@. $i no obstante la oposici,n del d#eFo del bien 7#e se pretende "ravar! la )dministraci,n Pblica procediere por s! por vas de hecho! t#rbando la posesi,n del propietario del bien! ser4n procedentes! en avor de este ltimo! los rec#rsos - acciones de tipo policial - posesorio pertinentes! p#es! en materia de "servid$mbres"! contrariamente a lo 7#e oc#rre en materia de meras "restricciones"! las decisiones de la )dministraci,n disponiendo la imposici,n o constit#ci,n de la servid$mbre carecen de "e#ec$toriedad propia"! debiendo entonces a7#lla rec#rrir a la K#sticia para 7#e sta se pron#ncie respecto a s# pretensi,n ?3<E@ . Tn"ase presente 7#e las "vas de ,ec,o" no constit#-en "actos administrativos"! por lo 7#e son s#sceptibles de imp#"naci,n mediante las acciones o rec#rsos de derecho comn. Vase el tomo 19! n9 6<2! p4"inas 131-132 - n9 :AE! p4"inas :C1-:C2. Lo e;presado vinclase a las contiendas posibles con motivo de servid#mbres "administrativas" o "pblicas"! propiamente tales. Pero si se tratare de c#estiones s#scitadas por #na servid#mbre "privada" o de "derec,o comn"! a c#-o respecto el Estado acta e0ercitando s# capacidad de derecho privado! la 0#risdicci,n de los trib#nales com#nes recobra total imperio. Tal es el principio! 7#e s,lo se alterara ante #n te;to e;preso vi"ente en el respectivo l#"ar. ()P%T&L' IV - EXPROPIACIN POR UTILIDAD PBLICA $E((IO+ 3P - ('+$I.ER)(I'+E$ ME+ER)LE$ $&M)RI'* 1281. El instit#to e;propiatorio* e;plicaci,n - 0#sti icaci,n de s# e;istencia.- 1282. +oci,n concept#al.- 1283. Principios capitales - rectores en materia de e;propiaci,n* a@ tr4tase de #n procedimiento e;traordinario - de e;cepci,n5 b@ no pertenece a la "esencia" del derecho de propiedad5 c@ no es #n medio de espec#laci,n o icial5 d@ es de aplicaci,n "restrictiva"5 e@ las "le%es ormales" sobre e;propiaci,n deben respetar la letra - el esprit# de la (onstit#ci,n5 @ la "interpretaci!n" de las normas - principios sobre e;propiaci,n debe e ect#arse en avor del e'propiado o administrado.1284. J#er8a e;pansiva de la noci,n 0#rdica de e;propiaci,n. E;tensi,n de s#s principios a otros s#p#estos. - 1282. J#ndamento de la e;propiaci,n. La c#esti,n en la doctrina. K#rispr#dencia.- 1286. Evol#ci,n hist,rica de la e;propiaci,n. ) 7# respondi, dicha evol#ci,n. )spectos de sta. - 1287. La e;propiaci,n ante el derecho* a@ en la anti"edad ?$a"radas Escrit#ras5 derecho romano5 le"islaci,n espaFola de las $iete Partidas@5 b@ derecho comparado o e;tran0ero act#al.- 1288. La e;propiaci,n en el derecho ar"entino* antecedentes5 poca act#al. +aci,n - provincias.- 1289. .i erencia con otras i"#ras 0#rdicas.- 1290. E ectos de la e;propiaci,n* a@ trans erencia de la propiedad5 b@ cambio de valores5 c@ indisponibilidad del bien5 d@ los e ectos de la e;propiaci,n - los actos 0#rdicamente asimilados a ella.- 1291. La e;propiaci,n =constit#-e #n medio ori"inario o derivado de ad7#isici,n del dominio o propiedad> La doctrina. K#rispr#dencia. Inters de la c#esti,n.- 1292. La e;propiaci,n! por s! no convierte en dominical o pblico al bien e;propiado.- 1293. +at#rale8a 0#rdica de la e;propiaci,n. Teoras. K#rispr#dencia. Trascendente c#esti,n pr4ctica.- 1294. "*aracteres" de la e;propiaci,n. )dvertencia preliminar* a@ es "act$al"! no para el #t#ro5 b@ considerada como acto 0#rdico5 c@ como prerro"ativa 0#rdica5 d@ car4cter "real" del e0ercicio del poder e;propiatorio.- 1292. La e;propiaci,n considerada como "limitaci!n" a la propiedad. =Por 7# la e;propiaci,n es "limitaci!n" a la propiedad> La posici,n contraria.

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31A3. La e'propiaci!n es #n medio de sol#cionar - armoni8ar la sit#aci,n anta",nica entre dos intereses* el pblico - el privado. El instit#to e;propiatorio a lora! p#es! en el 4mbito 0#rdico c#ando se prod#ce #na incompatibilidad entre el inters del partic#lar o administrado - el inters del Estado! representante de la colectividad! com#nidad o sociedad* si el derecho del administrado a la #tili8aci,n de #n determinado bien o cosa! choca con el inters del Estado a #tili8ar esa misma cosa o bien con ines de #tilidad pblica! va de s#-o 7#e el e;presado inters individ#al o partic#lar debe racionalmente ceder ante los re7#erimientos pblicos. El derecho de los m4s se sobrepone al derecho de los menos. La propiedad de stos pasa! as! al Estado. Pero esto ha de obtenerse sin lesi,n 0#rdica al derecho de los partic#lares o administrados. Para lo"rar esto ltimo sin menoscabo de esenciales nociones de moral - de derecho! el orden 0#rdico de los Estados c#ltos se vale de la e'propiaci!n ?3<3@ . .e manera 7#e la e;propiaci,n es #n medio tico-0#rdico mediante el c#al hallan armona el inters pblico - el inters privado ante los re7#erimientos del primero. +o debiendo el Estado! para satis acer las e;i"encias colectivas! apoderarse! por s - ante s! de la propiedad privada! despo0ando de sta a s# tit#lar! el orden 0#rdico encontr, en el procedimiento e;propiatorio el medio id,neo para lo"rar la satis acci,n de los intereses pblicos o "enerales sin lesionar los intereses privados o partic#lares* la cali icaci!n de $tilidad pblica % la indemni-aci!n previa& re7#isitos o elementos esenciales de la e;propiaci,n! satis acen tal e;i"encia. ) eso! s#bstancialmente! tiende la e;propiaci,n. $,lo as res#lta aceptable 7#e los administrados o partic#lares cedan s# propiedad en #n Estado de .erecho! donde los intereses o valores 7#e inte"ran la personalidad h#mana son debidamente respetados. Por lo dem4s! nicamente admitiendo - reconociendo la e;propiaci,n como cate"ora 0#rdica! de event#al aplicaci,n! la propiedad privada res#lta #na instit#ci,n pla#sible! inviolable - apta para el pro"reso de los p#eblos ?3<1@ . 31A1. P#ede de inirse la "e'propiaci!n" como el medio 0#rdico en c#-o mrito el Estado obtiene 7#e #n bien sea trans erido de #n patrimonio a otro por ca#sa de #tilidad pblica! previa indemni8aci,n. Tal es la noci,n concept#al de e;propiaci,n. )l"#nos a#tores! al de inir lo 7#e ha de entenderse por e;propiaci,n! introd#cen elementos 7#e no corresponden a #na "de inici!n"! p#es representan "caracteres" de la e;propiaci,n! o se re ieren a la "nat$rale-a" de sta. 'tros tratadistas incl#-en e;presiones s#perab#ndantes! o de detalle! 7#e de hecho res#ltan comprendidas en #na de inici,n "enrica. 'tros! en in! limitan la noci,n de e;propiaci,n a determinados bienes* los "inm$ebles"! criterio inaceptable! p#es dicho instit#to se re iere a toda clase de "bienes" - no s,lo a cosas inm#ebles. (on todo! s#bstancialmente las de iniciones de los diversos tratadistas conc#erdan entre s ?3<6@ . Por cierto 7#e al decir en la de inici,n 7#e mediante la e;propiaci,n el "9stado" obtiene la trans erencia de #n bien! se sobreentiende 7#e se hace re erencia al Estado "lato sens$"! es decir no s,lo al Estado "eneral! sino a c#al7#ier ,r"ano inte"rante del mismo* provincia! m#nicipalidad! entidad a#t4r7#ica instit#cional! como as a las personas a#tori8adas al e ecto por el Estado! verbi"racia concesionarios de servicios pblicos. Tampoco corresponde limitar espec icamente la de inici,n a #na cate"ora determinada de bienes! v"r.! "inm$ebles"! p#es la e;propiaci,n p#ede re erirse a c#al7#ier "bien"* cosa o derecho! sean stos del dominio privado o del dominio pblico. .el mismo modo! en la de inici,n no c#adra e;presar 7#e el bien pasar4 del patrimonio del administrado ?s#0eto e;propiado@ al del Estado! p#es en de initiva p#ede no ser as! -a 7#e el bien ob0eto de la e;propiaci,n p#ede pasar al patrimonio de otro partic#lar! si es por intermedio de ste 7#e lo"rar4 satis acci,n el respectivo inters pblico.

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31A6. E;isten ciertos principios capitales - rectores en materia de e;propiaci,n! los c#ales deben tenerse presentes por7#e s# aplicaci,n! en determinados s#p#estos o sit#aciones! permitir4 hallar la sol#ci,n adec#ada. Tales principios son* a@ La e;propiaci,n constit#-e #n procedimiento e'traordinario - de e'cepci!n ?3<:@ . Por tanto! aparte de 7#e s,lo ha de rec#rrirse a ella para satis acer ines de /#tilidad pblica/! stricto sens$& no debe emple4rsela c#ando la respectiva necesidad o #tilidad pblica p#ede satis acerse imponiendo #na servid$mbre& por e0emplo ?3<D@ . Por identidad de motivos! tampoco es alabable 7#e el Estado! para c#brir s# inercia - a veces mala administraci,n! desapropie a los partic#lares de bienes 7#e! con #n poco de dili"encia! podra proc#rarse por s mismo5 es lo 7#e oc#rre c#ando el Estado! en ve8 de constr#ir s#s propios edi icios! e;propia inm#ebles recin constr#idos por los partic#lares. Esto tras#nta #n mal comportamiento del Estado! a la ve8 7#e #n "olpe a la iniciativa - actividad creadora de los administrados ?3<2@ . b@ La e;propiaci,n no pertenece a la "esencia" del derecho de propiedad! a#n7#e s a s# "nat$rale-a". Pretender 7#e la propiedad es! por esencia! e;propiable! implica #n contrasentido. Ras"o tpico de la propiedad es s# "perpet$idad"! no s# "e'propiabilidad"! 7#e precisamente implica "e'tinci!n" del dominio ?3<<@ . c@ /La e;propiaci,n no es #n medio de espec$laci!n o icial! ni de enri7#ecimiento in0#sto! a costa del e;propiado/ ?3<A@ . .e ah! por e0emplo! 7#e no se p#eda e;propiar para revender ?3<C@ - l#crar con el bene icio 7#e se obten"a. .icho bene icio pec#niario! o espec#laci,n inanciera! no 7#edan incl#idos en el concepto honesto de "$tilidad pblica". d@ La e;propiaci,n es de aplicaci,n "restrictiva"* debe rec#rrirse a ella como ltima "ratio". )dem4s! si #n determinado res#ltado o inalidad p#eden lo"rarse o alcan8arse sin e;propiar! as debe procederse5 por e0emplo* si lo 7#e se desea p#ede obtenerse a travs de la imposici,n de #na "servid$mbre" administrativa! no debe rec#rrirse a la e'propiaci!n ?3AE@ . e@ Las disposiciones de las le-es ormales sobre e;propiaci,n! como "re"lamentarias" del artc#lo 3< de la (onstit#ci,n! s,lo ser4n v4lidas -h#el"a decirlo- en tanto sean "ra-onables"! no arbitrarias! - en consec#encia no impli7#en #n ata7#e o desconocimiento del derecho de propiedad. Las "le%es ormales" sobre e;propiaci,n tienen #n doble lmite insalvable* la letra de la (onstit#ci,n la "ra-onabilidad" de s#s preceptos. Por eso considero inconstit#cional el artc#lo 3C de la le- de e;propiaci,n n9 3612:! en c#anto -a pesar del a"re"ado introd#cido por la le- n9 3:6C6! artc#lo 3E al declarar tran erido el dominio del bien e;propiado en circ#nstancias anteriores al pa"o total de la indemni8aci,n! v#lnera el artc#lo 3< de la (onstit#ci,n 7#e e;i"e 7#e dicho resarcimiento sea "previo"5 asimismo considero inconstit#cional el artc#lo 33 de dicha le-! 7#e al declarar 7#e no ser4 indemni8able el valor panor(mico& tras#nta #na e;cl#si,n irra-onable de #no de los valores 7#e inte"ran la consistencia 0#rdica de #n inm#eble ?3A3@ . @ ) 7#in debe avorecer la "interpretaci!n" de las normas - principios sobre e;propiaci,n =al e;propiado o al Estado! es decir a la persona privada! tit#lar del bien 7#e se e;propia! o a la sociedad! com#nidad o colectividad! representada en el Estado> )nte lo nat#ral de 7#e las personas dis r#ten de s# propiedad -7#e ha de considerarse como #n "re le#o" de la personalidad h#mana-! -a antaFo la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar, 7#e la interpretaci,n debe avorecer siempre al e'propiado. .i0o el Trib#nal* /G#e no p#ede caber nin"#na d#da respecto a 7#e toda e;propiaci,n a la ve8 7#e necesaria para el bien pblico! es odiosa! - 7#e tanto en materia de avalos como de per#$icios de las cosas e;propiadas! en caso de d#da! debe siempre estarse en avor del e'propiado" ?3A1@ . Estableci,se as el sano principio "in d$bio pro domino"! concordante con los post#lados del Estado de .erecho! en c#-o mrito el Estado es para el individ#o - no ste para a7#l. Recha8,se! entonces! el principio "in d$bio pro societate"! proclamado

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por #n sector poco respet#oso de la personalidad del hombre! sector 7#e olvida 7#e el bienestar - el adelanto social p#eden i"#almente lo"rarse respetando los atrib#tos de la libertad. ) s# ve8! respecto a c#4l de los s#0etos de la relaci,n e;propiatoria -e;propiado o Estado e;propiantedeba soportar el per0#icio o ries"o econ,mico derivado de la in laci,n! en la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n se plante, la c#esti,n hace de ello pocos aFos. La ma-ora del Trib#nal! posiblemente in l#ida en la especie por la posici,n adoptada con anterioridad -como p#blicista- por #no de s#s miembros! sost#vo 7#e ese ries"o o per0#icio deba soportarlo el e;propiado* "in d$bio pro societate" mani est, la ma-ora de la (orte. Votando en minora - en disidencia! el miembro presidente doctor )l redo 'r"a8! sost#vo lo contrario en #n voto bien #ndado* el per0#icio deba soportarlo el Estado ?3A6@ . Trat4ndose de #na "limitaci!n" a la propiedad privada en inters pblico! parceme evidente 7#e todo a7#ello 7#e tienda a alterar la inviolabilidad del derecho de propiedad! 7#e "aranti8a la (onstit#ci,n! debe interpretarse en pro del e;propiado ! con lo c#al tindese a respetar la e;presada "aranta constit#cional. El "inters pblico" no es tt#lo 7#e a#torice el apoderamiento "rat#ito de la propiedad a0ena! en todo o en parte ?3A:@ . 31A:. La e;propiaci,n tiene "ran amplit#d concept#al. $#s principios no s,lo comprenden - se aplican al espec ico acto por el c#al el Estado! por ca#sa de #tilidad pblica cali icada por le- - previa indemni8aci,n! obtiene 7#e le sea trans erido #n bien o cosa de #n partic#lar! sino 7#e tales principios se e;tienden - aplican a todos los s#p#estos de privaci,n de la propiedad privada! o de menoscabo patrimonial! por ra8ones de #tilidad o inters pblicos. Esto constit#-e lo 7#e p#ede llamarse " $er-a e'pansiva de la noci!n #$rdica de e'propiaci!n". Lo 7#e la (onstit#ci,n establece respecto a indemni8aci,n en materia de e;propiaci,n! implica #n principio "eneral de derec,o& aplicable a todas las hip,tesis en 7#e #n derecho patrimonial cede por ra8ones de inters pblico ?3AD@ . La aplicaci,n del e;presado criterio - #er8a e;pansiva de la noci,n 0#rdica de e;propiaci,n- permiti, hallarle $ndamento 0#rdico al deber de indemni8ar al administrado c#-a propiedad! al mar"en de #na e'propiaci!n espec icamente tal! ceda por #tilidad pblica o inters "eneral. Es lo 7#e oc#rre con el derecho de #n administrado! cocontratante de la )dministraci,n Pblica! a ser resarcido en casos de revocaci!n por ra-ones de oport$nidad& mrito o conveniencia ?3A2@ . )nteriormente! como #ndamento del derecho del administrado a ser indemni8ado en estos s#p#estos! se invocaban -entre otras doctrinas- el principio de responsabilidad por actos lcitos % la e)$idad+ pero estos #ndamentos no son procedentes. )s lo p#se de mani iesto en otras ocasiones ?3A<@ . En l#"ar de invocar como #ndamento de esa obli"aci,n resarcitoria el "principio de responsabilidad por actos lcitos"! c#adra #ndar dicho deber en el principio constit$cional -contenido en el artc#lo 3< de la Le- $#prema- en c#-o mrito todo a"ravio in erido a la propiedad privada para satis acer e;i"encias de inters "eneral! debe ser resarcido. Tampoco la "e)$idad" p#ede ser invocada como #ndamento de ese derecho a indemni8aci,n! p#es la e)$idad no es #ente 0#rdica en derecho administrativo ar"entino ?vase el tomo 39! n9 <A@. Los principios sobre "e'propiaci!n" tambin se aplican para #ndamentar el derecho del concesionario de servicio pblico a ser indemni8ado en los s#p#estos de "rescate" ?3AA@ 5 i"#almente en materia de "rescate" se aplican los principios sobre "e'propiaci!n" para #ndamentar el derecho del concesionario a 7#e el rescate sea "total" - no "parcial" ?3AC@ 5 asimismo! esos "principios" se aplican para resarcir de los per0#icios o daFos 7#e s# ra o reciba #na persona al detener o intentar detener a delinc#entes sorprendidos en la comisi,n de #n delito ?vase el tomo 69 I.! n9 C3A! in ine@5 del mismo modo! por aplicaci,n de los principios sobre e;propiaci,n! en n#estro sistema 0#rdico nacional no corresponde indemni8ar el l$cro cesante en los s#p#estos de lesi,n s# rida por /hecho del prncipe/ ?vase el tomo 69 ).! n9 <<1! p4"ina :C3@5 etctera.

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.e manera 7#e la #er8a e;pansiva de la noci,n 0#rdica de e;propiaci,n! permite hallarles sol#ci,n a m#chos problemas de derecho! tal como res#lta de los e0emplos dados. 31AD. =(#4l es el " $ndamento" de la e;propiaci,n> M#chas son las teoras e;p#estas al respecto ?3CE@ . )l"#nos tratadistas clasi ican esas teoras en "racionales" - "#$rdicas" ?3C3@ 5 pero lo cierto es 7#e no se alcan8a a comprender la di erencia en 7#e se basa tal clasi icaci,n. La distinci,n es tan s#til 7#e res#lta inadec#ada para #ndar #na doctrina. Lo 7#e es "#$rdico" va de s#-o 7#e es "racional"5 de lo contrario tratarase de al"o "a#$rdico". )l respecto es me0or hablar! como lo hacen otros a#tores! de teoras o #ndamentos "#$rdico1polticos" de la e;propiaci,n ?3C1@ 5 otros e;positores hablan simplemente de " $ndamentos #$rdicos" ?3C6@ . 'tros tratadistas! sin oponer lo "racional" a lo "#$rdico"! hablan de #ndamentos /mediatos/! /inmediatos/ /0#rdicos/ ?3C:@ . Las principales de esas teoras son* a@ ;eora de la colisi!n de derec,os. $e"n sta el #ndamento de la e;propiaci,n sera la s#perioridad del derecho pblico sobre el derecho privado* la propiedad del tit#lar de #na cosa debe ceder ante el derecho s#perior de la colectividad a esa cosa. Esta posici,n -como #ndamento de la e;propiaci,n- #e desestimada sostenindose 7#e para aceptar la e;istencia de #n con licto entre el inters privado - el pblico! sera menester 7#e se tratase de intereses c$alitativamente idnticos c$antitativamente di erentes. (omo entre los e;presados intereses -el pblico - el privado- no ha- #na c#esti,n de cantidad sino de calidad& la teora de re erencia carece de s#stento ?3CD@ . +o obstante! a#n7#e esta teora no sea id,nea como $ndamento de la e;propiaci,n! es adec#ada para 0#sti icar e;plicar el instit#to e;propiatorio ?ver el n9 31A3@. b@ ;eora de la $nci!n social de la propiedad . $# principal e;positor #e .#"#it. La propiedad inmobiliaria -dice- no p#ede e;plicarse sino por s# #tilidad social! - s,lo ser4 le"tima si se dem#estra 7#e en #na poca dada es socialmente til. Tal doctrina nicamente p#ede ser valorada dentro del positivismo de .#"#it 7#e nie"a #na concepci,n individ#alista de la sociedad - del derecho ob0etivo! 7#e desconoce la noci,n de derecho s#b0etivo. .icha doctrina no tiene cabida dentro del ordenamiento constit#cional ar"entino 7#e reconoce la propiedad privada en s# car4cter individ#al! como derecho s#b0etivo! a#n7#e con #na doble #nci,n! personal - social. .e este aspecto social de la propiedad privada e individ#al s#r"en s#s limitaciones para servir al bien comn& c#-a materiali8aci,n es #no de los ines del Estado ?3C2@ . c@ ;eora de las reservas. $e"n sta! el #ndamento de la e;propiaci,n h4llase en el ori"en hist,rico de la propiedad. El ",ombre" aparece primero en estado de com#nidad! donde el individ#o no es sino #n instr#mento - #na simple parte5 desp#s a irma s# individ#alidad! tratando de desprenderse de la sociedad! b#scando de armoni8ar s# tendencia partic#lar con la tendencia social. La "propiedad" reconoce las mismas ases. En s#s or"enes colectiva! desp#s se trans orma en individ#al - l#e"o tiende a atemperarse con orme a los ines de la sociedad - del Estado. Esta propiedad colectiva se mant#vo a travs de si"los! -! c#ando s#r"e la propiedad individ$al& el poder social se reserv! el derecho de retirar del dominio individ#al! para hacerlas entrar en el dominio comn! mediante indemni8aci,n! todas a7#ellas cosas c#-a posesi,n #ese e;i"ida por la #tilidad pblica. $e"n esta teora no e;iste oposici,n entre el derecho de propiedad - la e;propiaci,n! por c#anto el primero estaba condicionado a ser e;tin"#ido por ca#sa de #tilidad pblica! para retornar a la propiedad colectiva. La teora de re erencia #e ob0etada. $e di0o 7#e habra 7#e probar irre #tablemente los hechos 7#e la determinan! basados en "enerales s#posiciones o ded#cciones. $e sost#vo 7#e no se ve la necesidad de correlacionar #n hecho con otro* colectiva en #n ciclo! individ#alista en otro! social en #no posterior! la propiedad no se inclina de por s a nin"#no de los momentos hist,ricos seFalados. Ella es evol#tiva5 se acomoda a las circ#nstancias sociales de cada momento5 por eso no p#ede haber #n #ndamento #ni orme - "eneral para todas las etapas ?3C<@ .

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d@ ;eora del dominio eminente. (on orme a las re erencias de Ma-er! la e;propiaci,n comien8a por ormar parte de esa serie de derechos especiales 7#e! en manos de los prncipes! debi, m4s tarde consolidarse para constit#ir la soberana. El poder de 7#itar la propiedad privada! c#ando el inters pblico lo e;i"e! es reconocido como derec,o de s$perioridad. En #n principio! este derecho est4 comprendido en la noci,n m4s "eneral del i$s eminens& 7#e! en esta aplicaci,n recibe m#l,"icamente la cali icaci,n de domini$m eminens+ el prncipe! en virt#d de s# derecho s#perior "eneral! p#ede s#primir ese derecho como todos los otros ?3CA@ . Ho-! lo 7#e se entiende por dominio eminente no es otra cosa 7#e la e;presi,n de la soberana. Es #na teora de ori"en e#dal! vinc#lada a la soberana territorial. La e;propiaci,n era el e0ercicio normal del i$s eminens 7#e perteneca al soberano sobre los bienes de s#s sbditos. Tal doctrina! a#n7#e aceptada por diversos e;positores ?3CC@ ! ha sido ob0eto de crticas5 p#ede a irmarse 7#e en "eneral est4 rep#diada ?1EE@ . $e ha dicho 7#e es ins# iciente en la poca contempor4nea! desde 7#e si la soberana es territorial& si s,lo alcan8a a la propiedad inmobiliaria =c,mo p#ede e;plicarse 0#rdicamente la e;propiaci,n de la propiedad mobiliaria - la de los derec,os> $e prop#so entonces s#bstit#ir el vie0o concepto de dominio eminente por el de #na potestas de le"islaci,n! 0#risdicci,n - polica! 7#e tiene por in la promoci,n del bienestar "eneral. Pero an as no permite 0#sti icar el derecho a la indemni8aci,n en avor del e;propiado. Est4 en la nat#rale8a misma del domini$m eminens s# absol#tismo! s# a#sencia de limitaciones 0#rdicas! por lo 7#e el derecho del e;propiado a ser indemni8ado s,lo p#ede concebirse como #na concesi,n "raciosa del Estado! n#nca como #n derecho. )dem4s! si la e;propiaci,n pretende 0#sti icarse en el i$s politiae& tampoco p#ede ser e;plicado 0#rdicamente el derecho a indemni8aci,n! desde 7#e el e0ercicio del "poder de polica"! por s solo! no da l#"ar a resarcimiento ?1E3@ . El "dominio eminente"! invocado como #ndamento de la e;propiaci,n! no es aceptable ni a#n donde la e;propiaci,n se re iera e;cl#sivamente a "inm$ebles". e@ ;eora de los ines del 9stado. &no de los ines esenciales del Estado act#al es promover el bien comn. En el pre4mb#lo de n#estra (onstit#ci,n se dice 7#e #no de los ob0etos a 7#e ella responde es /promover el bienestar "eneral/! concepto reiterado en el artc#lo 2< ! inciso 32. Ese bienestar "eneral! el consi"#iente pro"reso social! para reali8arse p#eden necesitar valerse de la e;propiaci,n. .e ah 7#e la e;propiaci,n halle s# #ndamento en la necesidad de 7#e el Estado realice s#s ines 0#rdico-sociales ?1E1@ . En tal orden de ideas! la e;propiaci,n p#ede considerarse como #n "instr$mento" de "obierno. .e manera 7#e el " $ndamento" de la e;propiaci,n no es otro 7#e permitir 7#e el Estado lleve a cabo s#s ines esenciales. Pero ello sin per0#icio de 7#e el instit#to e;propiatorio halle e'plicaci!n #$sti icaci!n como medio de sol#cionar - armoni8ar la sit#aci,n anta",nica entre el inters pblico - el privado. +#estra 0#rispr#dencia! a travs de las decisiones de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! al dar el #ndamento de la e;propiaci,n! se ha inclinado hacia la teora del dominio eminente& declarando 7#e ste /no es otra cosa 7#e #na parte de la soberana territorial interior/ ?1E6@ . 31A2. .irase 7#e la evol$ci!n ,ist!rica de la e;propiaci,n ha respondido a poner armona entre dos nociones o conceptos #ndamentales! aparentemente op#estos* el derecho individ#al - el derecho de la com#nidad ?1E:@ . Para prote"er lo primero -derecho individ#al- se estableci, c,mo - en 7# casos el habitante poda ser privado de s# propiedad. El con0#nto de las re"las pertinentes inte"ra el instit#to 7#e ho- se llama "e'propiaci!n". Para prote"er lo se"#ndo -derecho de la com#nidad- se acept, 7#e el hombre #ese privado de s# propiedad c#ando sta #ese re7#erida para satis acer conveniencias pblicas. Mas con el ob0eto de 7#e esa privaci,n de la propiedad individ#al no implicase #n a"ravio a esenciales principios de

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derecho! se disp#so 7#e tal privaci,n s,lo poda e ect#arse respetando las re"las del n#evo instit#to llamado "e'propiaci!n". G#edaba atr4s -- s#perada- la etapa del apoderamiento a"raviante de la propiedad individ#al! apoderamiento 7#e ho- se denomina "con iscaci!n". Terminaba! as! el ciclo en 7#e! invocando el "dominio eminente"! el Prncipe o $oberano apoder4base de la propiedad de s#s entonces sbditos! apoderamiento 7#e si apare0aba indemni8aci,n sta no era "previa" - n#nca e7#ivala al valor e ectivo de la cosa e;propiada. El "sbdito" de antaFo convirti,se en "ci$dadano" con los derechos correspondientes a s# personalidad. El Estado de Polica cedale el paso al Estado de .erecho! caracteri8ado ste por el respeto de todos los atrib#tos de la personalidad h#mana* amilia! reli"i,n! propiedad! libertad! sin 7#e nada de esto -en caso al"#no- p#eda ser #n obst4c#lo para el pro"reso - bienestar colectivos. La procedencia de la e;propiaci,n en #n principio limit4base a las "necesidades" pblicas5 posteriormente se e;tendi, a la "$tilidad" pblica! concepto m4s amplio 7#e el anterior. Ho- se la admite para satis acer todo a7#ello re7#erido para la satis acci,n del bien comn ?#tilidad pblica@. En s#s or"enes la e;propiaci,n re erase a los "inm$ebles". Ho- comprende toda clase de "bienes" ?cosas inm#ebles - m#ebles! ob0etos inmateriales - /derechos/@. Tambin se advierte #na evol#ci,n respecto al "procedimiento" e;propiatorio* en #n principio las le-es contenan dos tipos de procedimientos! aplicables se"n las circ#nstancias* el ordinario - el de $r"encia& c#-a di erencia esencial consiste en la ma-or celeridad del tr4mite en el procedimiento de #r"encia. Entre nosotros! en el orden nacional! d#rante la vi"encia de la dero"ada le- n9 3AC ! e;ista ese sistema5 posteriormente! en la le- n9 3612: ! el procedimiento #e s,lo el de "$r"encia" ?1ED@ . En c#anto a la manera de establecer el valor del bien e;propiado! si este #ese #n inm#eble! en n#estro pas! en el orden nacional! anteriormente se rec#rra a la pr#eba "pericial"5 ho-! trat4ndose de esa nat#rale8a de cosas! la tasaci,n! por principio! la e ecta #n or"anismo administrativo especial* el trib$nal de tasaciones. 31A<. )#n7#e en modo al"#no con los caracteres act#ales! la e;propiaci,n tiene races en el pasado. Est4! adem4s! di #ndida en el presente. a< 9n la anti"edad En la =iblia& )nti"#o Testamento! ha- vesti"ios de ella. En el Libro 39 de $am#el! entre los derechos del Re-! se dice* /)simismo tomar4 v#estras tierras! v#estras viFas! - v#estros b#enos olivares! - los dar4 a s#s siervos/ ?capt#lo A9! versc#lo 3:@. En el Libro 19 de $am#el! capt#lo 1:! versc#los 13 a 1D! el Re- re7#iere la propiedad de los partic#lares para levantar #n altar a .ios con el ob0eto de 7#e cese la pla"a o mortandad en el p#eblo5 pero aclara 7#e tal entre"a de la propiedad ser4 mediante pa"o de precio /por7#e no o recer a Kehov4 mi .ios holoca#stos por nada/. En el Libro del Pro eta E8e7#iel! con re erencia al reparto de la tierra! desp#s de establecer 7# parte de sta le corresponder4 al Prncipe! se a"re"a* /Esta tierra tendr4 por posesi,n en Israel! - n#nca m4s mis prncipes oprimir4n a mi p#eblo* - dar4n la tierra a la casa de Israel por s#s trib#s/5 - l#e"o dice* /)s ha dicho el $eFor Kehov4* I4steos! oh prncipes de Israel* de0ad la violencia - la rapiFa* haced 0#icio 0#sticia5 7#itad v#estras imposiciones de sobre mi p#eblo! dice el $eFor Kehov4/ ?capt#lo :D! versc#los A - C@ ?1E2@ . Pero los te;tos transcriptos no tras#ntan precisamente mani estaciones de "e'propiaciones"! sino de apoderamientos basados en actos de #er8a! de poder o de a#toridad. Respecto al anti"#o derec,o romano& si bien ha- 7#ienes nie"an 7#e el mismo hiciere re erencia a la e;propiaci,n! la "eneralidad de los a#tores estima 7#e este instit#to ri"i, en a7#l derecho ?1E<@ . B as es en e ecto. .iversos te;tos p#eden interpretarse como otros tantos s#p#estos de e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica! a#n7#e no empleen la palabra "e'propiaci!n"5 sta se re era a inm#ebles - tambin a m#ebles ?v"r. /esclavos/@ ?1EA@ . Va de s#-o 7#e no se trat, de #na "e'propiaci!n" or"4nicamente establecida! sino de mani estaciones 0#rdicas 7#e constit#-eron ra-onables antecedentes de a7#ella instit#ci,n.

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En el anti"#o derecho espaFol la e;propiaci,n aparece en las Le%es de /artida& a#n7#e no se la mencione con ese nombre. $e la a#tori8aba por #tilidad pblica - mediante resarcimiento ?Partida 19! tt#lo 39! le- 1! - Partida 69! tt#lo NVIII! le- 63@ ?1EC@ . b< >erec,o comparado o e'tran#ero act$al En el derecho comparado act#al -derecho e;tran0ero- la e;propiaci,n est4 re"#lada or"4nicamente. En la "eneralidad de los pases -el n#estro entre ellos- h4llase contemplada en la *onstit$ci!n& sent4ndose las bases #ndamentales a 7#e ha de a0#starse. Linares G#intana advierte 7#e la (onstit#ci,n del Estado de Massach#setts! aprobada el 1 de mar8o de 3<AE! #e posiblemente la 7#e por ve8 primera instit#-, la e;propiaci,n! al establecer! en s# secci,n N! 7#e /nin"#na parte de la propiedad de c#al7#ier individ#o p#ede 0#stamente 7#it4rsele! o aplicarse a los #sos pblicos sin s# consentimiento! o el del c#erpo representante del p#eblo. B siempre 7#e las e;i"encias pblicas re7#ieran 7#e la propiedad de al"n individ#o se apli7#e a #sos pblicos! l recibir4 #na ra8onable compensaci,n por ella/. )"re"a dicho 0#rista 7#e la (onstit#ci,n de los Estados &nidos de )mrica! en s# enmienda V! disp#so 7#e /la propiedad privada no ser4 tomada para #so pblico sin 0#sta compensaci,n/ ?13E@ . Por s# parte! en 3<AC! la .eclaraci,n de los derechos del hombre - del ci#dadano! de Jrancia! artc#lo 3<! estableci, 7#e /la propiedad es inviolable - sa"rada! - nadie p#ede ser privado de ella! salvo c#ando la necesidad pblica! le"almente reconocida! lo e;i0a evidentemente! - a condici,n de #na 0#sta - previa indemni8aci,n/ ?133@ . 31AA. En el derecho ar"entino la e;propiaci,n #e considerada desde los primeros ensa-os constit#cionales. Linares G#intana rec#erda 7#e la (onstit#ci,n de 3A3C! en s# artc#lo 31: ! dispona 7#e /c#ando el inters del Estado e;i0a 7#e la propiedad de al"n p#eblo o individ#o partic#lar sea destinada a los #sos pblicos! el propietario recibir4 por ella #na 0#sta compensaci,n/. Por s# parte! la (onstit#ci,n de 3A12! en s# artc#lo 3<2! repiti, el te;to de la de 3A3C con #na leve modi icaci,n* /c#ando el inters del Estado e;i0a 7#e la propiedad de al"n individ#o partic#lar sea destinada a #sos pblicos ba0o las ormalidades de la le-! el propietario recibir4 por ella #na 0#sta compensaci,n/. El antepro-ecto de (onstit#ci,n de )lberdi! en s# art. 3A! prescriba 7#e /la e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica debe ser cali icada por le- - previamente indemni8ada/! - esta cl4#s#la #e literalmente adoptada por los a#tores de la (onstit#ci,n +acional! en 3AD6 ?131@ . Pero las (onstit#ciones de 3A3C - 3A12 no t#vieron vi"encia. $# car4cter nacional #e #na mera e;presi,n te,rica. La anar7#a social - el aislamiento de los p#eblos conspiraron de cons#no para la or"ani8aci,n instit#cional ?136@ . La (onstit#ci,n +acional! vi"ente desde 3AD6! como #n corolario de la "aranta de inviolabilidad de la propiedad! se re iere a la e;propiaci,n en el artc#lo 3< ! en los si"#ientes trminos* /La e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica debe ser cali icada por le- - previamente indemni8ada/. El 36 de septiembre de 3A22 se dict, la le- nacional de e;propiaci,n nmero 3AC ! 7#e est#vo en vi"encia m4s de ochenta aFos! hasta el 3< de septiembre de 3C:A! en 7#e se sancion, la le- n9 3612: . Esta le- #e dero"ada - reempla8ada por la n9 13:CC ! vi"ente desde el 13 de enero de 3C<<! 7#e debe complementarse con la le- n9 13212 ! 7#e le dio #na n#eva estr#ct#ra al Trib#nal de Tasaciones ?13:@ . Tambin otros te;tos le"ales de n#estro pas contienen disposiciones sobre e;propiaci,n. )s oc#rre con el *!di"o de :inera ?artc#lo 32@. I"#almente en el *!di"o *ivil se enc#entran diversos te;tos sobre e;propiaci,n. )s s#cede con los artc#los :6C ! 361: inciso 39! 1D33 ! 123E ! 126< - 1A23 . )l"#nos de estos preceptos son de $bicaci!n correcta en el (,di"o (ivil! p#es s,lo hacen #na "re erencia" a la e;propiaci,n5 pero no

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oc#rre as con otros de esos te;tos! por7#e le0os de hacerse en ellos #na "re erencia" a la e;propiaci,n! se "le"isla" a s# respecto! lo c#al no corresponde al (,di"o (ivil! e;presi,n del derec,o privado& p#es la e;propiaci,n es instit#to netamente de derec,o pblico. .esde l#e"o! dada la atrib#ci,n de las provincias para le"islar sobre e;propiaci,n! deben tenerse presentes las disposiciones 7#e las diversas provincias ha-an establecido al respecto ?13D@ . 31AC. E;isten i"#ras 0#rdicas 7#e aparentemente tienen aspectos 7#e las aseme0an a la e;propiaci,n. (orresponde entonces indicar en 7# se di erencian de sta a7#llas. Entre tales i"#ras 0#rdicas p#eden mencionarse la con iscaci,n! el decomiso! la re7#isa o re7#isici,n! la servid#mbre la oc#paci,n tempor4nea. *on iscaci!n. $e di erencia de la e;propiaci,n* a@ en 7#e a la con iscaci,n! al establecerla como /pena/! en orma "e'presa"! se la aplica con car4cter de "sanci!n" ?132@ 5 b@ en 7#e no apare0a indemni8aci,n o resarcimiento ?13<@ 5 c@ en 7#e la con iscaci,n implica #na trans erencia coactiva a avor del Estado! mientras 7#e en la e;propiaci,n el ad7#irente p#ede ser el Estado o #n partic#lar o administrado ?13A@ ! todo ello sin per0#icio de 7#e! en cierto perodo de n#estra historia! los bienes con iscados no siempre pasaban a poder del Estado! sino al poder de personas avorecidas por el "obernante ?vase el n9 3DE3! nota A36@. >ecomiso. Este consiste en #na sanci!n& lo 7#e no oc#rre con la e;propiaci,n ?13C@ . Tal sanci!n p#ede revestir car4cter "p$nitivo" ?v"r.! en casos de contravenciones ad#aneras@! o simplemente "policial"! como oc#rrira c#ando la a#toridad pblica dispone el sacri icio de animales in ectados de en ermedades conta"iosas por c#lpa de s# propietario ?11E@ . .e)$isa o re)$isici!n. La di erencia entre la e;propiaci,n - la re7#isici,n o re7#isa consiste en 7#e sta se prod#ce c#ando la necesidad de satis acer el inters pblico representa #na "$r"encia" intensa o a"$da -#r"encia inmediata-! lo 7#e no oc#rre en los s#p#estos de e;propiaci,n! p#es sta! c#ando el caso se prod#ce! constit#-e el procedimiento o instit#to para satis acer los respectivos re7#erimientos pblicos normales ?113@ . )dem4s! - esto es #ndamental* la re7#isici,n es re7#erida por #na sit#aci,n ""eneral" 7#e a ecta a toda la sociedad o a #n sector de ella! en tanto 7#e la e;propiaci,n tiende a satis acer necesidades partic$lari-adas - aisladas ?vase m4s adelante n9 3:<3@5 aparte de ello! la e;propiaci,n tambin incl#-e los inm$ebles& mientras 7#e la re7#isici,n en propiedad no se e;tiende a los inm#ebles ?vase el n9 3:<<@. 8ervid$mbre. $e di erencia de la e;propiaci,n en 7#e mientras esta ltima a ecta lo "perpet$o" del dominio! - prod#ce s# e;tinci,n! a7#lla s,lo a ecta la "e'cl$sividad" del dominio - no prod#ce la prdida del derecho de propiedad. ?c$paci!n tempor(nea. La distinci,n entre sta - la e;propiaci,n es obvia. La "oc$paci!n tempor(nea" no implica "prdida" del dominio5 al contrario! como s# propio nombre lo indica! s,lo apare0a #na "oc$paci!n" de la cosa! de d#raci,n temporal. En la e;propiaci,n! en cambio! salvo los s#p#estos de "retrocesi!n"! ha- #na prdida de initiva del derecho de propiedad. 31CE. Varios son los "e ectos" de la e;propiaci,n* a@ El e ecto principal de ella es el derivado de s# propia nat#rale8a* la trans erencia de la propiedad ?111@ . .esde l#e"o! para 7#e ello ten"a l#"ar se re7#iere el c#mplimiento adec#ado de todos los re7#isitos o etapas de la e;propiaci,n! incl#so 7#e el pa"o total de la indemni8aci,n sea previo a dicha trans erencia ?116@ . El (,di"o (ivil establece 7#e el dominio se e;tin"#e por e;propiaci,n ?artc#lo 123E @. (omo el e;propiante no s,lo p#ede ser el Estado! sino tambin #n partic#lar o administrado -c#ando es por intermedio de stos 7#e lo"rar4 satis acci,n el respectivo inters pblico-! la trans erencia de la

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propiedad del bien e;propiado se operar4! se"n los casos! a avor del Estado o de dicho partic#lar ?11:@ . b@ 'tro e ecto de la e;propiaci,n consiste en 7#e la propiedad del e;propiado cambia de especie6 el e;propiado de0a de ser tit#lar de la cosa o bien ob0eto de la e;propiaci,n - se convierte en tit#lar de #na s$ma de dinero 7#e tras#nta la indemni-aci!n previa a 7#e se re iere la (onstit#ci,n. La e;propiaci,n! p#es! prod#ce #n cambio de valores* #na cosa o bien determinados son s#bstit#idos por #na s#ma de dinero. c@ 'tro e ecto! trat4ndose de inm#ebles! es el de la "indisponibilidad" del bien sobre el c#al pesa la declaraci,n de #tilidad pblica a e ectos de s# e;propiaci,n. .icha indisponibilidad recin s#r"e con la inscripci,n de la litis en el Re"istro de la Propiedad ?le- 13:CC! artc#lo 1: @ ?11D@ . d@ Por ltimo! c#adra advertir 7#e! en lo pertinente! en virt#d de la #er8a e;pansiva de la e;propiaci,n ?vase el n9 31A:@! los e ectos propios de ella se prod#cen # observan tambin en los actos 0#rdicos asimilados a la misma. 31C3. En doctrina se disc#te si! respecto al e;propiante! la ad7#isici,n del bien o cosa ob0eto de la e;propiaci,n constit#-e #n medio ori"inario o #n medio derivado. La c#esti,n no s,lo tiene inters acadmico! sino tambin pr4ctico! se"n lo advertir l#e"o. &n sector de tratadistas estima 7#e el e;propiante ad7#iere a tt#lo "ori"inario" la propiedad del bien e;propiado ?112@ . 'tro sector de e;positores considera 7#e tal ad7#isici,n es a tt#lo "derivado"! o sea 7#e el e;propiante ad7#iere del e;propiado la tit#laridad del bien ?11<@ . G#ienes sostienen 7#e la e;presada ad7#isici,n tiene car4cter "ori"inario" ad#cen los si"#ientes ar"#mentos* a@ la e;propiaci,n no implica #na ena0enaci,n vol#ntaria! como oc#rre en la compraventa5 b@ el e;propiante ad7#iere la propiedad del ob0eto e;propiado al mar"en de vnc#lo o relaci,n al"#nos con el derecho del propietario de ese ob0eto* el derecho del e;propiador sera totalmente n#evo! a seme0an8a del 7#e se ad7#iere por oc#paci,n o #s#capi,n5 c@ 7#e! a#n7#e no siempre las ad7#isiciones e;traconsens#ales bastan para sostener el car4cter ori"inario de a7#llas! p#es ha- trans erencias tpicamente derivadas 7#e tienen #na ca#sa no contract#al -por e0emplo! las trans erencias operadas por va de s#cesi,n le"tima-! la ad7#isici,n por el e;propiante tiene car4cter /ori"inario/ como consec$encia de las normas le"ales ?a#tores citados en la nota 13C@. Los 7#e sostienen 7#e la ad7#isici,n por el e;propiante de la propiedad del ob0eto e;propiado es a tt#lo "derivado"! a irman 7#e el car4cter coactivo del procedimiento e;propiatorio no obsta a 7#e la re erida ad7#isici,n sea "derivada" ?a#tores citados en la nota 11E@. $in la menor d#da comparto la opini,n de 7#ienes sostienen 7#e el e;propiante ad7#iere a tt#lo "derivado" la propiedad del ob0eto e;propiado. Varias ra8ones me asisten para ello* a@ La tesis de la pretendida ad7#isici,n a tt#lo "ori"inario" tras#nta #n resabio de la teora en c#-o mrito al constit#irse la propiedad individ#al! 7#ed, implcitamente entendido 7#e el poder social se reserv, el derecho a retrotraer el dominio de la cosa al patrimonio comn o colectivo ?11A@ . Pero como -a lo e;pres en #n par4"ra o precedente! la teora de re erencia! conocida con el nombre de "teora de las reservas"! ha sido ob0etada ?11C@ . b@ $i no e;istiere #n derecho de "otro"! es decir #n derecho a0eno ?del e;propiado! en este caso@! de 7#ien a s# ve8 el e;propiante ad7#irira el derecho s#-o sobre el ob0eto e;propiado! la e;propiaci,n estara de m4s! p#es entonces el bien sera del Estado ?(,di"o (ivil! artc#lo 16:1 ! inciso 39@! siendo de advertir 7#e nadie p#ede e;propiar lo s#-o propio. c@ &no de los "e ectos" de la e;propiaci,n es la "trans erencia" del dominio o de la propiedad del bien o cosa 7#e se e;propia! el c#al sale del patrimonio del e;propiado para in"resar en el del e;propiante

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?vase el n9 31CE! letra a.@. Va de s#-o entonces 7#e la respectiva ad7#isici,n del dominio por parte del Estado no es "ori"inaria"! sino /derivada/* si #ese "ori"inaria" no tendra ra8,n de ser la "e'propiaci!n"! 7#e por de inici,n implica "trans erencia" de #n bien de #n patrimonio a otro por ca#sa de #tilidad pblica - previa indemni8aci,n ?vase el n9 31A1@. $i se rec#rre a la "e'propiaci!n" es por7#e el bien o cosa "no" le pertenece al Estado e;propiante! sino a #n tercero ?administrado o partic#lar@. $i el Estado ad7#iere el dominio o propiedad sobre #na cosa 7#e le pertenece a #n tercero! es obvio 7#e tal ad7#isici,n es "derivada" - no "ori"inaria". d@ $i la ad7#isici,n por parte del e;propiante #ese "ori"inaria" =c,mo se 0#sti icara el deber de "indemni-ar" al e;propiado> e@ $i bien en la e;propiaci,n no conc#rre la "vol$ntad" del e;propiado -como s#cede! en cambio! en la compraventa-! dicha vol#ntad la s$ple el orden 0#rdico al establecer las re"las propias del instit#to e;propiatorio! todo ello sin per0#icio de 7#e! an dentro de este instit#to! el e;propiante p#eda ad7#irir la propiedad mediante "cesi!n amistosa" o "avenimiento". @ La e;propiaci,n es #na "limitaci!n" al car4cter "perpet$o" de la propiedad! limitaci,n 7#e se hace e ectiva por ca$sa de $tilidad pblica. $iendo as! mal p#ede sostenerse 7#e la ad7#isici,n del bien o cosa e;propiado! por parte del e;propiante! lo sea a tt#lo "ori"inario". $i el bien o cosa le perteneca a #n administrado o partic#lar! - ste #e privado de dicho bien o cosa por ca#sa de #tilidad pblica! va de s#-o 7#e la respectiva ad7#isici,n por parte del Estado es a tt#lo "derivado". "@ El car4cter coactivo de la e;propiaci,n en modo al"#no obsta a 7#e en la especie se trate de #na ad7#isici,n "derivada" por parte del e;propiante! del mismo modo 7#e es "derivada" - no /ori"inaria/ la ad7#isici,n de #n bien o cosa por parte de #n tercero! en #na e0ec#ci,n 0#dicial or8ada. +#estra 0#rispr#dencia! a travs de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! a los e ectos de declarar improcedente el imp#esto a las "anancias event#ales sobre el importe de la indemni8aci,n! sost#vo 7#e el e;propiante ad7#iere la propiedad e;propiada a tt#lo "ori"inario"! - no a tt#lo derivado& como en la compraventa. .e ah el Trib#nal distin"#i, entre "precio" e "indemni-aci!n"! a"re"ando 7#e si bien el "precio" en la compraventa est4 "ravado con dicho imp#esto! no oc#rre lo mismo con la "indemni-aci!n" en el proceso e;propiatorio! la c#al no 7#eda comprendida en el concepto de /hecho imponible/ ?16E@ . Estimo poco alabable dicho allo! p#es! para declarar improcedente el imp#esto a las "anancias event$ales sobre el importe de la indemni8aci,n en el proceso e;propiatorio! no era necesario ra8onar como lo hi8o la (orte $#prema* bastaba con haber dicho 7#e la improcedencia de ese imp#esto se 0#sti icaba por el principio de 7#e la re erida indemni8aci,n debe ser "inte"ral" - "#$sta"! tanto m4s c#anto 7#e la e;propiaci,n no p#ede ser ca#sa de l#cro para el e;propiante ni para el e;propiado ?163@ . La determinaci,n de si la ad7#isici,n del dominio por parte del e;propiante es a tt#lo ori"inario o derivado& no es de simple trascendencia acadmica* p#ede revestir inters pr4ctico. )parte de la consec#encia 7#e de esa distinci,n ded#0o la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n -a la c#al -a me he re erido ?161@ - se di0o 7#e ella p#ede incidir en la valide8 o invalide8 del tr4mite procesal o procedimiento del 0#icio e;propiatorio ?166@ . P#ede! asimismo! tener in l#encia en lo atinente al reconocimiento de los contratos 7#e el e;propiado h#biere celebrado! constit#-endo derechos relativos al bien ?le- 13:CC! art. 32 @. 31C1. )ntaFo se di0o 7#e la e;propiaci,n es la trasmisi,n de la propiedad privada al dominio pblico ?16:@ . .e ah 7#e al"#nos 0#ristas act#ales ha-an dicho 7#e la e;propiaci,n saca la propiedad del 4mbito privado para trans erirla al pblico ?16D@ . Pero esto no siempre es as! p#es la e;propiaci,n! por s sola! no es constit#tiva de dominicalidad! es decir no convierte! por s! en dominical o pblico al bien e;propiado. Este ltimo p#ede pasar a inte"rar el dominio pblico o p#ede se"#ir siendo "privado" -del /Estado/ o de otro /partic#lar/-! a pesar de la e;propiaci,n de 7#e #e ob0eto. &n bien 7#e se e;propie a #na persona privada p#ede pasar al dominio de otra persona privada! si el respectivo inters pblico o la $tilidad pblica hallaran satis acci,n a travs de dicha persona partic#lar

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?162@ . .esde l#e"o esto no v#lnera el principio de 7#e no p#ede 7#itarse la propiedad de ). para entre"arla a I.! p#es tal privaci,n de la propiedad deber4 obedecer ine;c#sablemente a #na e ectiva ra8,n de $tilidad pblica. )cerca de estas c#estiones di0e en otra oport#nidad* /El solo hecho de la e;propiaci,n! por s! no basta para convertir en dominial #n bien o cosa/. B a"re"#* /$in embar"o! p#ede oc#rrir 7#e al prod#cirse la e;propiaci,n - al 7#edar consa"rado el bien al in 7#e la motiv,! dicho bien ad7#iera calidad QpblicaR. En tal caso es necesario advertir 7#e la calidad dominial ad7#irida por el bien e;propiado! no deriva precisamente del acto e;propiatorio! sino de 7#e ese bien! de ac#erdo con la le"islaci,n nacional ?es decir! dictada por la +aci,n@! p#eda ser considerado como dependencia del dominio pblico! para lo c#al! adem4s de a7#ella norma le"al ?elemento normativo@! deben conc#rrir los elementos s#b0etivo! ob0etivo - teleol,"ico. En dos palabras la calidad dominial de #n bien n#nca deriva del mero acto e;propiatorio! sino de 7#e dicho bien! por la sit#aci,n 7#e tendr4 en lo s#cesivo por el in 7#e satis ar4! de ac#erdo con #na le- dictada por la +aci,n! p#eda ser considerado como ormando parte del dominio pblico. Pero la e;propiaci,n! por s! n#nca es constit$tiva de dominicalidad/ ?16<@ . 31C6. La nat$rale-a #$rdica de la e;propiaci,n #e controvertida a travs del tiempo - si"#e sindolo act#almente. .esde l#e"o no es posible aceptar la a irmaci,n de 7#e la e;propiaci,n "es $n despo#o le"al" ?16A@ . Los "despo#os" n#nca son /le"ales/. La loc#ci,n "despo#o le"al" es #n contrasentido* nin"n "despo#o" es le"al. $i #n acto de desapropio es /le"al/ no es entonces "despo#o". La e;propiaci,n es #na instit$ci!n #$rdica de base "constit$cional". Tres teoras #eron e;p#estas acerca de la nat#rale8a 0#rdica de la e;propiaci,n. ;eora de derec,o privado En #na primera poca la e;propiaci,n #e #bicada en el 4mbito del derecho privado! cali ic4ndosela como "compraventa or-osa". +#estro codi icador! doctor Vle8 $ars ield! as lo consider,! se"n claramente res#lta del artc#lo 361: ! inciso 39 del (,di"o (ivil! sin per0#icio de 7#e en la nota pertinente di0era 7#e #na le- especial i0ar4 todas las condiciones de la e;propiaci,n. Esa era la opini,n "enerali8ada antaFo. Pero las cosas no son as* la e;propiaci,n ni es #na "compraventa"! ni pertenece al derecho privado. Esa e7#ivocada cali icaci,n 0#rdica atrib#ida a la e;propiaci,n se debi, a 7#e antaFo! en las anti"#as doctrinas! s#s e;positores no conceban 7#e #na transmisi,n de la propiedad p#diese e ect#arse sino por los medios de derecho civil! es decir mediante los medios a 7#e esos anti"#os e;positores hall4banse habit#ados* de ah 7#e antaFo! como lo advierte Ma-er! para la opini,n dominante! la e;propiaci,n no era sino #na venta or-osa ?16C@ . .icha opini,n ho- est4 recha8ada ?1:E@ . La e;propiaci,n! p#es! no pertenece al derecho privado! ni corresponde ser tratada o le"islada en el (,di"o (ivil. En n#estro pas varias ra8ones obstan a 7#e la e;propiaci,n sea considerada en el (,di"o (ivil* a@ Por7#e la le"islaci,n sobre e;propiaci,n no #e dele"ada por las provincias a la +aci,n* tr4tase de #na atrib#ci,n conc$rrente de la +aci,n - de las provincias ?1:3@ . b@ Por7#e en el (,di"o (ivil s,lo corresponde tratar c#estiones de derec,o privado ?ver nota al artc#lo 63 del mismo@! en tanto 7#e la e;propiaci,n es materia e;cl#sivamente de derec,o pblico. Ver m4s adelante! este mismo par4"ra o! - el tomo 39! n9 :6! p#nto D9! p4"ina 3<D5 adem4s! vase el propio (,di"o (ivil! artc#lo 1233 ! debindose recordar -acerca de este ltimo te;to- 7#e la e;propiaci,n es tambin #na "limitaci!n" a la propiedad por ra8ones de inters pblico! - precisamente la limitaci,n m4;ima.

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c@ Por7#e el (on"reso carece de ac#ltades para dictar #na le- "eneral de e;propiaci,n 7#e ha-a de re"ir #ni ormemente en todo el pas - 7#e las provincias t#vieren 7#e aplicar para resolver s#s propios problemas locales. En cambio! el (,di"o (ivil constit#-e #na le- "eneral de ri"#rosa observancia por las provincias! p#es #e dictado por el (on"reso en e0ercicio de #na e;presa atrib#ci,n dele"ada por la provincias a la +aci,n ?(onstit#ci,n +acional! art. 2< ! inciso 33@. ;eora de derec,o mi'to @acto mi'to< .esestimada la tesis 7#e sostena 7#e la e;propiaci,n era #na instit#ci,n de derec,o privado& se #bic, parte de ella en el derec,o pblico - parte en el derec,o privado ?/civil/@. Era la tesis de derecho "mi'to"! o de "acto mi'to"! 7#e consideraba a la e;propiaci,n como #na instit$ci!n de car(cter mi'to. .e ac#erdo con ella! todo lo atinente a la primera etapa del proceso e;propiatorio ?/declaraci,n o cali icaci,n de #tilidad pblica/@! corresponda al derec,o pblico+ todo lo vinc#lado a la se"#nda etapa de dicho proceso ?/ i0aci,n de la indemni8aci,n - cobro de sta/@ corresponda al derec,o privado ?/civil/@. Es la tesis sostenida en n#estro pas por Iielsa ?1:1@ - 7#e #e se"#ida por otros e;positores ?1:6@ . (omo lo advertir m4s adelante! dicho criterio tambin #e se"#ido d#rante #n tiempo por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n5 pero en la act#alidad lo ha abandonado. ;eora de derec,o pblico La posici,n 7#e considera a la e;propiaci,n como #na instit$ci!n mi'ta& de derecho pblico en la primera etapa - de derecho privado en la se"#nda etapa! no es compartida por destacados administrativistas. $e estima 7#e la e;propiaci,n es #n instit#to homo"neo! de derec,o pblico en todo s# proceso ?1::@ . Es la tesis 7#e act#almente tiene ma-or aceptaci,n - 7#e comparto totalmente. Tambin es sta la aceptada en la act#alidad por la 0#rispr#dencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! se"n as lo har ver l#e"o. La "cali icaci!n de $tilidad pblica" - la "indemni-aci!n previa al e'propiado"! elementos ine;c#sables de la e;propiaci,n! aparecen colocados en el mismo plano en la (onstit#ci,n +acional @derec,o pblico<6 son elementos interdependientes 7#e orman #n comple0o 0#rdico nico. Tales elementos! 7#e orman las dos etapas esenciales de la e;propiaci,n! constit#-en! como bien se ha dicho! #n /instit#to homo"neo/! de derec,o pblico. )parte de lo e;p#esto! p#eden sinteti8arse en la si"#iente orma los ar"#mentos 7#e corroboran el car4cter "pblico" de la e;propiaci,n en todas s#s etapas! en todo el c#rso de s# proceso! desde la "cali icaci!n de $tilidad pblica" hasta el "pa"o de la indemni-aci!n"* 39 La e;propiaci,n deriva inmediatamente de #n acto de poder 7#e! por s# nat#rale8a misma! pertenece esencialmente al derec,o pblico ?1:D@ . La /ca#sa/ de la e;propiaci,n! o sea el inters o la #tilidad pblicos! transmite s# esencia a todo el respectivo procedimiento ?1:2@ . La "indemni-aci!n" 7#eda asimismo in l#ida por el car4cter pblico del instit#to e;propiatorio ?1:<@ . 19 El Estado e;propiante no contrata con el e;propiado* lo somete a s# imperio! - si al e;propiado le corresponde #na indemni8aci,n! sta no es precisamente el precio de la cosa! sino la compensaci,n por el sacri icio 7#e s# re a ra8 de la e;propiaci,n ?1:A@ . 69 El derecho del e;propiado a percibir indemni8aci,n es #n derecho pblico s#b0etivo. La indemni8aci,n a car"o del e;propiante es la orma 0#rdica de e ectivi8ar s# responsabilidad por acto lcito ?1:C@ . :9 El derecho indemni8atorio conc#rre por mandato de la norma constit#cional! es decir de derecho pblico. +o se abona indemni8aci,n por7#e lo estable8ca #na de las partes. La indemni8aci,n es #na orden constit#cional ?1DE@ .

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Para ne"ar el car4cter "pblico" de todo el proceso e;propiatorio ?cali icaci,n de #tilidad pblica e indemni8aci,n@! res#ltara intrascendente ad#cir 7#e se trata de la propiedad "privada"! contemplada en s#s detalles por el (,di"o (ivil ?1D3@ . Ello es as* a@ )nte todo! por7#e el reconocimiento del derecho de propiedad privada no s#r"e del (,di"o (ivil! sino de la (onstit#ci,n +acional ?artc#los 3: - 3< @. El (,di"o (ivil s,lo se oc#pa de la re"#laci,n de ese derecho. b@ Por7#e la e;propiaci,n no s,lo p#ede re erirse a la propiedad privada& sino tambin a la propiedad "pblica"! es decir a los bienes dominicales o del dominio pblico. )s lo pondr de mani iesto al oc#parme del "ob#eto" e;propiable. c@ Por7#e lo atinente a "indemni-aci!n" no s,lo p#ede corresponder al derecho privado& sino tambin al "pblico"! como oc#rre en materia de e;propiaci,n! por e0emplo! donde la indemni-aci!n es la res#ltante de la responsabilidad estatal por el e0ercicio de #na potestad de obvia s#stancia pblica. En este s#p#esto -como acertadamente se di0o- el derecho indemni8atorio conc#rre por mandato de la norma constit#cional! es decir de derecho pblico ?ver precedentemente p#nto :9@. La nat#rale8a 0#rdica de la e;propiaci,n! p#es! en todas s#s etapas! en todo el c#rso de s# proceso! incl#sive en todo lo atinente a la indemni8aci,n al e;propiado! es de derec,o pblico. Tr4tase de #n instit#to homo"neo! 7#e al respecto no admite escisi,n entre s#s diversas etapas. )cerca de esta materia! n#estra 0#rispr#dencia! a travs de las decisiones de n#estra (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! ha evol#cionado. $i bien primeramente se sost#vo el car4cter de "acto mi'to" del instit#to e;propiatorio ?/pblico/ en la primera etapa - /privado/ en la se"#nda@ ?1D1@ ! act#almente el criterio del Trib#nal ha cambiado* considera 7#e la nat#rale8a 0#rdica de la e;propiaci,n es "pblica" en todas s#s etapas! vale decir la considera #n instit#to 0#rdico ",omo"neo" de derecho pblico ?1D6@ . .e la e;presada nat#rale8a 0#rdica reconocida a la e;propiaci,n! s#r"e #na consec#encia procesal de "ran importancia* en caso de contienda promovida por el e;propiado contra el Estado! sea imp#"nando la cali icaci,n de #tilidad pblica! sea reclamando la i0aci,n o el pa"o de la "indemni-aci!n"! la acci,n es de car4cter /contencioso-administrativo/ -! por tanto! corresponde s#stanciarla ante los respectivos trib#nales con 0#risdicci,n en lo contencioso-administrativo5 de ah 7#e lo atinente a la indemni8aci,n no corresponda a la 0#risdicci,n ori"inaria de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! p#es no se tratara de #na ca$sa civil. Todo lo atinente a la indemni-aci!n es de derec,o pblico+ la acci!n tendiente a hacerla e ectiva tiene ese mismo car4cter ?1D:@ . 31C:. La e;propiaci,n tiene "caracteres" 7#e contrib#-en a per ilarla como instit#ci,n 0#rdica. )parte de los "principios rectores" 7#e ri"en en materia de e;propiaci,n! a los c#ales hice re erencia en el n9 31A6! - 7#e tambin contrib#-en a /caracteri8arla/! p#eden mencionarse los si"#ientes como caracteres de ella* a@ +o es potencial& sino "act$al"* no p#ede e;propiarse para el " $t$ro"5 de lo contrario en el momento de disponerse la e;propiaci,n altara la "ca$sa" 0#rdica 7#e la 0#sti i7#e! -a 7#e la "$tilidad pblica" a satis acer no sera act$al6 altara! p#es! la /#tilidad pblica/ indispensable para 7#e proceda la e;propiaci,n ?1DD@ . Lo 7#e antecede se e;plica 4cilmente! p#es si la e;propiaci,n p#diese e ect#arse para el #t#ro! dicho instit#to convertirase en #n medio de espec#laci,n o icial! contraviniendo entonces #no de los principios capitales o rectores 7#e la ri"en ?vase el n9 31A6! letra c.@. Pero lo 7#e antecede ha de interpretarse - entenderse racionalmente* si bien no se p#ede e;propiar con vistas al #t#ro! sin 7#e la $tilidad pblica a satis acer sea act$al& s p#ede disponerse #na

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e;propiaci,n para satis acer ines de #tilidad pblica a c#-o respecto la individ$ali-aci!n correcta de los bienes a e;propiar se e ecte oport#namente c#ando los est#dios respectivos ha-an lle"ado a s# trmino. Tal sera el s#p#esto de #na e;propiaci,n disp#esta para llevar a cabo #na obra de car(cter "eneral& 7#e re7#iera est#dios de initivos para poder entonces determinar concretamente los bienes a #tili8ar5 as oc#rrira! por e0emplo! con la cali icaci,n de #tilidad pblica disp#esta para la constr#cci,n de #n camino! de #na lnea rrea! etc.! donde la determinaci,n espec ica de los bienes a e;propiar p#ede no ser concomitante con la respectiva declaraci,n de #tilidad pblica. Es en tal sentido - con ese alcance 7#e debe entenderse lo declarado por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en c#anto! re irindose a #na obra de car(cter "eneral ?constr#cci,n de lneas rreas@! habla de /e;propiaci,n! s#bordin4ndola a necesidades $t$ras& 7#e deber4n 0#sti icarse/! - de 7#e /el art. 3< citado no establece 7#e la #tilidad pblica a 7#e las le-es de e;propiaci,n responden! sea inmediata deba ser atendida dentro de trminos perentorios/ ?1D2@ . Vase el n9 36E6! donde me oc#po de la declaraci,n "espec ica" - ""enrica" de #tilidad pblica. b@ (onsiderada como acto #$rdico de derecho pblico! la e;propiaci,n es "$nilateral" en s# ormaci,n o estr#ct#ra* la vol#ntad del e;propiado no inte"ra dicho acto. En la anti"#a teora 7#e enc#adraba a la e;propiaci,n en el derecho privado! tenindola como #na venta or8osa! las cosas se consideraban de distinto modo. Pero la nat#rale8a 0#rdica reconocida act#almente a la e;propiaci,n -acto de "poder"- e;cl#-e el conc#rso de la vol#ntad del administrado ?1D<@ . Lo 7#e antecede es as trat4ndose de la e;propiaci,n propiamente dicha! p#es! c#ando se trata de la "cesi!n amistosa" o "avenimiento" las cosas oc#rren de distinto modo* dicha cesi,n o avenimiento es #n ne"ocio 0#rdico de estr#ct#ra bilateral. M4s adelante! al re erirme a la "cesi!n amistosa" volver sobre esta c#esti,n. c@ .ada la nat#rale8a 0#rdica de la e;propiaci,n! va de s#-o 7#e al disponer sta el Estado e0ercita #na "potestad" - no #n "derec,o". Tr4tase de #na potestad de an4lo"a s#stancia! por e0emplo! a a7#ella en c#-o mrito el Estado establece "imp$estos" ?potestad trib#taria@ ?1DA@ . Trat4ndose de #na "potestad" - no de #n "derec,o"! la atrib#ci,n del Estado para e;propiar no es prescriptible! ni ren#nciable ?1DC@ . En concordancia con lo 7#e de0o e;p#esto! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o /7#e la e;propiaci,n es el e0ercicio de #na potestad irren$nciable del Estado/ ?12E@ . d@ El e0ercicio del poder de e;propiaci,n =tiene car4cter "personal" o "real"> Precedentemente sost#ve 7#e la ad7#isici,n del bien por parte del Estado e;propiante es a tt#lo "derivado" ?vase el n9 31C3@. La acci,n del e;propiante tiende a ad7#irir la "propiedad" o "dominio" del bien respectivo. Ese es el ob0eto #ndamental de la acci,n e;propiatoria 7#e ded#8ca el Estado. +o se trata de #na mera demanda contra la persona tit#lar del bien 7#e se e;propia. $i la acci,n se diri"e contra dicho propietario es por7#e se trata del tit#lar del bien o cosa a e;propiar. La acci,n tiene! p#es! car4cter "real" ?123@ . 31CD. La "eneralidad de la doctrina considera a la e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica como #na de las "limitaciones" a la propiedad. Pero ha- 7#ienes no si"#en ese criterio. Para al"#nos e;positores la e;propiaci,n no constit#-e #na "limitaci!n"! sino #na prestaci,n obli"atoria de los partic#lares in nat$ra ?121@ . G#ienes as opinan consideran 7#e la nat#rale8a 0#rdica de la e;propiaci,n no p#ede ser e;plicada mediante la idea de limitaci,n! por7#e! #na ve8 prod#cida la e;propiaci,n! el tit#lar del bien e;propiado pierde s# respectivo derecho de propiedad. =(,mo se e;plica #na "limitaci!n" en esas circ#nstancias> En cambio! con relaci,n a la "restricci!n" -

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la "servid$mbre"! #na ve8 prod#cidas # operadas! el tit#lar del respectivo bien contina siendo s# propietario. En la e;propiaci,n no oc#rre esto ltimo* el propietario de0a de ser tal. Estimo 7#e la nat#rale8a 0#rdica de la e;propiaci,n se e;plica satis actoriamente a travs de la idea de "limitaci!n"! con orme lo sostienen diversos tratadistas. Racionalmente no es necesario rec#rrir a la noci,n de prestaci,n obli"atoria de los partic#lares /in nat#ra/! resarcible. La "limitaci!n"! dice Sanobini! no s#r"e c#ando la e;propiaci,n se lleva a cabo! p#es en ese momento la propiedad cesa* la limitaci!n s#r"e con la propiedad misma acompaF4ndola mientras e;ista. /Tal limitaci,n consiste! por consi"#iente! en el peli"ro! al c#al la propiedad est4 e;p#esta! de ser ob0eto! en c#al7#ier tiempo! de #na event#al e;propiaci,n/ ?126@ . Ville"as Iasavilbaso si"#e la opini,n del a#tor citado ?12:@ . Iielsa e;plica esto diciendo 7#e /es #na limitaci!n a la inviolabilidad de la propiedad! me0or dicho a la perpet$idad del derec,o" ?12D@ . (on lo e;p#esto 0#8"o debidamente aclarado por 7# la e;propiaci,n debe considerarse como "limitaci!n" a la propiedad! como as 7#e la prdida de la propiedad 7#e prod$ce la e;propiaci,n en modo al"#no res#lta incompatible con la idea de "limitaci!n". $E((IO+ 1P - ELEME+T'$ .E L) ENPR'PI)(IO+ $&M)RI'* 1296. Menci,n de los mismos. ). ()LIJI()(IO+ .E &TILI.). P&ILI(). 1297. +oci,n concept#al de "$tilidad pblica". - 1298. $i"ni icado instit#cional de la declaraci,n de "$tilidad pblica".- 1299. $# importancia en materia de e;propiaci,n* a@ como "ca$sa" de la e;propiaci,n5 b@ como "aranta constit#cional.- 1300. 'r"ano competente para hacer la "cali icaci!n de $tilidad pblica". $istemas. Le"islaci,n ar"entina - comparada.- 1301. Evol#ci,n del concepto de e;propiaci,n* la "ca$sa" e;propiante - la "materia" e;propiable.- 1302. Terminolo"a para e;presar la "ca$sa e'propiante". Loc#ciones #tili8adas al respecto.- 1303. La cali icaci,n de #tilidad pblica p#ede ser "espec ica" o ""enrica". $i"ni icado de esto. (asos en 7#e procede #no # otro tipo de cali icaci,n. - 1304. $#p#estos 7#e con i"#ran "$tilidad pblica" en materia de e;propiaci,n! s#p#estos 7#e no la con i"#ran. )#sencia de "$tilidad pblica".- 1302. Imp#"naci,n 0#dicial de la cali icaci!n de $tilidad pblica atrib#ida por el le"islador a #na e;propiaci,n. .octrina5 0#rispr#dencia. El control de la 0#sticia.- 1306. *ontin$aci!n. La indebida cali icaci,n de #tilidad pblica constit#-e #n acto en0#iciable o imp#"nable ante la 0#sticia. El acto "instit$cional" - el acto de ""obierno".- 1307. *ontin$aci!n. Para la imp#"naci,n 0#dicial de la cali icaci,n de #tilidad pblica! no es indispensable 7#e la ine;istencia de tal #tilidad pblica s#r0a mani iesta - clara del pertinente acto le"islativo. El vicio "clandestino". - 1308. *ontin$aci!n. En 7# momento del proceso e;propiatorio p#ede imp#"narse 0#dicialmente la indebida cali icaci,n de #tilidad pblica. I. $&KET'$ .E L) REL)(IO+ ENPR'PI)T'RI). 1309. (onsideraci,n "eneral. 39 $#0eto activo o e;propiante. 1310. (#esti,n previa para determinar ese s#0eto* a 7#in le compete le"islar sobre e;propiaci,n - e ect#ar la respectiva cali icaci,n de #tilidad pblica =a la +aci,n o a las provincias> La "conc$rrencia de ines".1311. $#0eto activo o e;propiante s,lo p#ede ser #n ,r"ano estatal. +aci,n - provincias. Los ,r"anos pblicos estatales menores* m#nicipalidades - entidades a#t4r7#icas instit#cionales. )claraciones al respecto.- 1312. E;propiaci,n e ect#ada por administrados o partic$lares6 los concesionarios de servicios - obras pblicos.- 1313. )d7#isici,n de la propiedad sobre el bien 7#e se e;propie. Principio "eneral. $#p#estos en 7#e el bene iciario de la propiedad del bien 7#e se e;propie es #n partic$lar o administrado. Re7#isito esencial.- 1314. =P#eden disponer e;propiaciones los "obiernos "de acto"> 19 8$#eto pasivo o e'propiado. 363D. =G#in p#ede ser el s#0eto pasivo! o s#0eto e;propiado! en la relaci,n e;propiatoria> Personas de derecho privado* individ#ales o 0#rdicas. Personas pblicas* +aci,n - provincias. Los incapaces. (. 'IKET' ENPR'PI)ILE. 1316. Te,ricamente =7# p#ede ser ob0eto de e;propiaci,n>. - 1317. El ob0eto e;propiable ante el derecho positivo. La c#esti,n en la Repblica )r"entina.- 1318. E;propiaci,n de "inm$ebles" para constr#ir obras pblicas. La "e'tensi!n" e;propiable. =P#ede e;propiarse ma-or 4rea 7#e la espec icamente re7#erida por la obra a constr#ir> $#p#estos 7#e admiten la e;propiaci,n de ma-or 4rea* a@ reali8aci,n " sica" de la obra5 b@ " inanciaci!n" de la obra. La llamada "e'propiaci!n por -onas".- 1319. Pretendida e;propiaci,n por "pl$s vala" ?/ma-or valor/@.- 1320. E;propiaci,n "parcial". (oncepto. =(#4ndo procede> Principio

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"eneral. El derecho positivo.- 1321. *ontin$aci!n. E;propiaci,n "parcial" respecto a inm#ebles posedos en "propiedad ,ori-ontal". (#estiones - s#p#estos a considerar. La "$tilidad pblica" re le0a. )plicaci,n de los principios sobre "e'propiaci!n irre"$lar".- 1322. La potestad e;propiatoria con relaci,n a s#p#estos especiales. En#meraci,n de stos.- 1323. *ontin$aci!n. a@ Iienes de la +aci,n de las provincias! pertenecientes al dominio privado o pblico de ellas. E;propiaci,n de bienes "pblicos" de la +aci,n por las provincias.- 1324. *ontin$aci!n. b@ E;propiaci,n por capas hori8ontales* s$bs$elo ?parte s,lida o parte l#ida@5 edi icios posedos en propiedad hori8ontal ?le36D31 @.- 1322. *ontin$aci!n. c@ Espacio areo.- 1326. *ontin$aci!n. d@ .inero. =Es e;propiable el dinero> - 1327. *ontin$aci!n. e@ &niversalidades! pblicas - privadas.- 1328. *ontin$aci!n. @ L#"ares hist,ricos.- 1329. *ontin$aci!n. "@ Iienes inmateriales.- 1330. *ontin$aci!n. h@ .erechos emer"entes de contratos.- 1331. *ontin$aci!n. i@ Iienes a ectados a empresas de concesionarios de servicios pblicos. - 1332. *ontin$aci!n. 0@ (ad4veres. $# condici,n 0#rdica. =) 7#in le corresponde la tit#laridad de los cad4veres> =$on e;propiables>.- 1333. *ontin$aci!n. L@ I"lesias. - 1334. *ontin$aci!n. l@ Edi icios correspondientes a sedes de emba0adas e;tran0eras. =$on s#sceptibles de e;propiaci,n>. - 1334 bis. *ontin$aci!n. ll@ (anteras. .. I+.EM+IS)(IO+. 1332. $# inel#dible procedencia. Trascendencia de la misma. $# #ndamento positivo.- 1336. G# debe entenderse por "indemni-aci!n" en materia e;propiatoria.- 1337. +at#rale8a 0#rdica de ella. )spectos 7#e deben anali8arse. El r"imen 0#rdico de la indemni8aci,n e;propiatoria rente al r"imen de otros tipos de indemni8aci,n.- 1338. Lo atinente a la "$nicidad" o "m$ltiplicidad" de la indemni8aci,n.- 1339. $# monto debe establecerlo #n "tercero" imparcial.- 1340. =G#in debe pa"ar la indemni8aci,n> E;propiaci,n llevada a cabo por partic#lares o administrados.- 1341. Aalores comp$tables a los e ectos de la indemni-aci!n . (onsideraciones de car4cter "eneral.- 1342. *ontin$aci!n. a@ "Aalor ob#etivo". +oci,n.- 1343. *ontin$aci!n. b@ ">a4os )$e sean $na consec$encia directa e inmediata de la e'propiaci!n". K#rispr#dencia al respecto.- 1344. *ontin$aci!n. c@ "Aalores a ectivos".- 1342. *ontin$aci!n. d@ Las ""anancias ,ipotticas". El llamado /valor del porvenir/.- 1346. *ontin$aci!n. e@ El "l$cro cesante".- 1347. *ontin$aci!n. @ El "valor derivado de ,ec,os de car(cter ,ist!rico". .erecho positivo ar"entino en el orden nacional. Inconstit#cionalidad de la norma pertinente. La doctrina.1348. *ontin$aci!n. "@ El "valor panor(mico". .erecho positivo ar"entino en el orden nacional. Inconstit#cionalidad de la norma respectiva. La doctrina.- 1349. *ontin$aci!n. h@ Iienes a ectados a #na concesi,n de servicio pblico. ".escate" de la concesi,n* "e'propiaci!n" de los bienes. Valores comp#tables. El "derec,o" nacido de la concesi,n* el "valor de empresa en marc,a" . 'tras c#estiones.- 1320. =G# "valor" del bien e;propiado debe c#brir la indemni8aci,n> Valor venal5 valor potencial. Lo atinente a la "s$bdivisi!n" posible en materia de inm#ebles. Valores de 8ona.- 1321. La "pl$s vala" 7#e! a ra8 de la e;propiaci,n! recibe la parte restante del inm#eble e;propiado =in l#-e o no en el monto de la indemni8aci,n>.- 1322. $istemas o mecanismos para i0ar el "valor venal" del bien e;propiado.- 1323. =) 7# echa o poca debe re erirse el avalo de #n bien a e ectos de establecer el monto de la indemni8aci,n en materia e;propiatoria> El costo de "ori"en" o ",ist!rico" el costo de "reprod$cci!n" o de "reposici!n". .iversas c#estiones.- 1324. =(on relaci,n a 7# "momento preciso" debe i0arse el costo o valor del bien 7#e se e;propia>. - 1322. Ji0aci,n del valor del bien ob0eto de la e;propiaci,n c#ando a7#l se hallare en in racci,n al r"imen le"al! verbi"racia al r"imen de cambios. (riterio a se"#ir en tal s#p#esto.- 1326. El criterio basado en el valor o costo de "reprod$cci!n" o "reposici!n" tiene vi"encia incl#so en materia de bienes a ectados a #na concesi,n de servicio pblico.- 1327. ":omento" 7#e debe considerarse para establecer el valor del bien en los s#p#estos de e;propiaci,n "irre"$lar". - 1328. "*aracteres" de la indemni-aci!n. Menci,n de stos.1329. a@ La indemni8aci,n debe ser "#$sta". J#ndamento - si"ni icado.- 1360. b@ La indemni8aci,n debe ser "act$al". $i"ni icado - trascendencia.- 1361. c@ La indemni8aci,n debe ser "inte"ral". $i"ni icado - alcance. (onsec#encias 7#e derivan de ello.- 1362. *ontin$aci!n. .ebe comp#tarse la depreciaci!n de la moneda. - 1363. *ontin$aci!n. Instit#to 0#rdico #tili8ado para a0#star la indemni8aci,n e;propiatoria de ac#erdo con la l#ct#aci,n del si"no monetario. .e#das de "valor" de#das de "dinero". Lo atinente a la c#lpa del Estado. $#mas percibidas a c#enta por el e;propiado.1364. *ontin$aci!n. La "doctrina" - la comp#taci,n de la depreciaci,n monetaria en materia de e;propiaci,n.- 1362. *ontin$aci!n. La "#$rispr$dencia" - la comp#taci,n de la depreciaci,n monetaria en materia de e;propiaci,n.- 1366. *ontin$aci!n. La depreciaci,n del si"no monetario constit#-e #n ",ec,o notorio" 7#e releva de pr#eba. Lo atinente al /"rado/ o /ndice/ de tal depreciaci,n.- 1367.

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*ontin$aci!n. Para la comp#taci,n de la depreciaci,n de la moneda no se re7#iere #na petici,n e'presa - espec ica del e;propiado.- 1368. *ontin$aci!n. ":omento" con relaci,n al c#al debe considerarse el valor del bien e;propiado! a in de act#ali8ar dicho valor de ac#erdo con el coe iciente de la depreciaci,n monetaria. - 1369. *ontin$aci!n. El ndice de depreciaci,n monetaria se aplica indistintamente! - en orma i"#al! a todo - c#al7#ier tipo de bienes. $e corri"e el valor del si"no monetario - no el monto de la tasaci,n del bien.- 1370. *ontin$aci!n. $#p#esto en 7#e la moneda ad7#iere "ma%or" valor. =) 7#in avorece esa circ#nstancia> - 1371. *ontin$aci!n. "3ntereses". .eben comp#tarse los correspondientes a la indemni8aci,n. $#p#estos en 7#e no corresponde s# comp#taci,n. .esde c#4ndo - hasta c#4ndo se deben los "intereses". Los intereses - la admisi,n del r#bro por /depreciaci,n de la moneda/.- 1372. *ontin$aci!n. Para la condena al pa"o de intereses no se re7#iere 7#e el e;propiado lo solicite e;presa - espec icamente.- 1373. *ontin$aci!n. La indemni8aci,n no p#ede ser "ravada con imp$estos. Lo atinente a imp#estos "provinciales".- 1374. *ontin$aci!n. La improcedencia de "imp$estos" 7#e "raven la indemni8aci,n debe ser res#elta dentro mismo del 0#icio de e;propiaci,n.- 1372. *ontin$aci!n. La indemni8aci,n no debe ser dismin#ida por el hecho de hallarse oc#pado el inm#eble por terceros. El llamado "coe iciente de disponibilidad". 1376. d@ (ar4cter "previo" de la indemni8aci,n. Esta debe pa"arse antes de la trans erencia de la propiedad o dominio al e;propiante. Pla8o para hacerla e ectiva. El artc#lo 3C de la le- 3612:* s# inconstit#cionalidad.- 1377. e@ La indemni8aci,n debe pa"arse en "dinero e ectivo". Lo atinente al pa"o en especie o en tt#los de crdito pblico. 1378. "/rescripci!n" de la acci,n para reclamar el pa"o de la indemni8aci,n. 31C2. El instit#to e;propiatorio tiene "elementos" 7#e lo con i"#ran! - c#-o est#dio es indispensable para s# adec#ada comprensi,n. La doctrina! en "eneral! menciona cinco elementos6 a@ cali icaci,n de #tilidad pblica5 b@ s#0eto e;propiante5 c@ s#0eto e;propiado5 d@ ob0eto e;propiado5 e@ indemni8aci,n ?122@ . )l"n tratadista emplea el vocablo "reca$do" para re erirse a al"#no de esos elementos ?a la /cali icaci,n de #tilidad pblica/@ ?12<@ ! - al"n otro e;positor menciona #n se;to elemento* el "procedimiento" ?12A@ . Estimo 7#e al "procedimiento" no corresponde mencionarlo como #n elemento propio del instit#to e;propiatorio! p#es! aparte de 7#e toda c#esti,n 0#dicial est4 sometida a #n procedimiento! en materia e;propiatoria la Le% 8$prema nada precepta acerca del mismo! el c#al 7#ed, librado a la le"islaci,n. Por tanto! el procedimiento p#ede ser c#al7#iera! siempre - c#ando s#s normas no v#lneren al"#na disposici,n o "aranta establecida en la (onstit#ci,n ?12C@ . ). (ali icaci,n de #tilidad pblica 31C<. El concepto de "$tilidad pblica" no es #nvoco. P#ede variar se"n el l#"ar! poca ordenamiento 0#rdico 7#e se consideren. Lo 7#e es de #tilidad pblica en #n l#"ar - momento determinados p#ede no serlo en otros. .e ah 7#e ha-a podido decirse 7#e el concepto de #tilidad pblica es contin"ente! circ#nstancial ?1<E@ . En #n amoso dictamen emitido como Proc#rador Meneral de la +aci,n! el doctor Ed#ardo (osta! desp#s de pre"#ntarse 7# ha de entenderse por $tilidad pblica& dice* /+i los pro esores de derecho ni las cortes de 0#sticia han acertado a encerrar en #na ,rm#la concreta 7# es lo 7#e deba entenderse por #tilidad pblica. Iien se alcan8a 7#e todo a)$ello )$e satis ace $na necesidad "eneralmente sentida& o las conveniencias del ma%or nmero& es de #tilidad pblica/ ?1<3@ . "Lato sens$"! as es. En cada caso concreto habr4 7#e establecer si la e;propiaci,n disp#esta llena o no el re7#isito de satis acer $na necesidad "eneralmente sentida& o las conveniencias del ma%or nmero . Tal es el principio. Para resolver - aclarar si la cali icaci,n de #tilidad pblica disp#esta por el le"islador en #n caso dado es o no correcta! habr4 7#e tener presente todo lo 7#e a7# se di"a como inte"rante del r"imen 0#rdico de la "cali icaci!n de $tilidad pblica"! v"r.* a@ 7#e la #tilidad pblica tanto p#ede ser directa como indirecta+ b@ 7#e no ha- #tilidad pblica c#ando la e;propiaci,n s,lo da como res#ltado la

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satis acci,n del inters partic#lar o privado de #na persona5 c@ 7#e tampoco la ha- c#ando la le- 7#e dispone la e;propiaci,n! le0os de concretar - especi icar c#4l es la #tilidad pblica a 7#e ella se re iere! - en l#"ar de e;presar el destino a 7#e el bien 7#edar4 a ectado! de0a librada al criterio del Poder E0ec#tivo la atrib#ci,n de destinarlo o trans erirlo a lo 7#e a s# arbitrio 0#8"#e de inters "eneral! p#es tal comportamiento del (on"reso dem#estra claramente 7#e en la especie no e;iste -como lo re7#iere la (onstit#ci,n- #na concreta inalidad pblica a satis acer! aparte de 7#e seme0ante actit#d implicara #na ilcita dele"aci,n de competencia del Le"islativo en el E0ec#tivo ?1<1@ 5 etc. $on inn#merables los s#p#estos 7#e p#eden concretar la "$tilidad pblica" re7#erida para 7#e proceda la e;propiaci,n. +o s,lo p#eden re#nir el re7#isito de "$tilidad pblica" la constr#cci,n de #n camino! de #n p#ente! de #na esc#ela! de #n aer,dromo! la ormaci,n de #na colonia a"rcola o "anadera! sino 7#e! en las le"islaciones 7#e le asi"nan a la propiedad privada #na marcada #nci,n social! incl#so se considera de "inters pblico"! a los e ectos de la e;propiaci,n! el desapropio 7#e tienda a evitar la ineptit#d - ne"li"encia del propietario en el empleo - c#idado de s#s bienes! o la inobservancia de las normas 7#e imponen obli"aciones de me0oramiento de dichos bienes ?1<6@ . Todo depende del l#"ar de 7#e se trate - del derecho vi"ente en el mismo. Las e;i"encias - los "#stos de la sociedad -se ha dicho- son tan mltiples - varios! 7#e es imposible de inirlos* la constr#cci,n de #na pla8a de toros sera #na abominaci,n en In"laterra! pero 7#i84 oc#rra lo contrario en EspaFa ?1<:@ . 31CA. La declaraci,n de #tilidad pblica -/cali icaci,n de #tilidad pblica/- tiene #n obvio si"ni icado instit#cional* ella inicia el proceso e;propiatorio! p#es tal declaraci,n de #tilidad pblica tiene por ob0eto aseverar 7#e los traba0os de 7#e se trata! o el bien 7#e se desea ad7#irir! son e ectivamente re7#eridos por el inters pblico ?1<D@ . En base a tal declaraci,n o cali icaci,n! la e;propiaci,n se hace entonces procedente de ac#erdo con el procedimiento 7#e estable8ca la le-* /prima acie/ 7#eda acreditada la "ca$sa" 0#rdica 7#e la hace admisible. 31CC. La "cali icaci!n de $tilidad pblica" tiene "ran importancia o trascendencia en materia de e;propiaci,n. Ello por dos ra8ones* a@ por7#e dicha #tilidad pblica es la "ca$sa" 7#e 0#sti icar4 la "e'propiaci!n"5 b@ por7#e la e;i"encia de 7#e conc#rra esa #tilidad pblica implica #na "aranta constit#cional a la inviolabilidad de la propiedad. a@ Iien se ha dicho 7#e no todas las necesidades del Estado e;i"en! para s# satis acci,n! el e0ercicio del poder e;propiatorio. Para la procedencia de ste es preciso la e;istencia de #na ca#sa. .istintos criterios aparecen a travs del tiempo para la determinaci,n de la denominada "ca$sa e'propiante" ?1<2@ 5 en n#estra (onstit#ci,n +acional dicha "ca$sa" es la "$tilidad pblica" cali icada por le-. )s lo dice e;presamente la Le- $#prema ?artc#lo 3< @ ?1<<@ . La e ectiva - sincera e;istencia de la "$tilidad pblica" 7#e se invocare para disponer la e;propiaci,n en #n caso concreto es! p#es! re7#isito #ndamental - esencial para la procedencia de la e;propiaci,n - para la valide8 del acto estatal 7#e la dispon"a. La (onstit#ci,n s,lo reconoce - admite la e;propiaci,n 7#e obede8ca a ca$sa de "$tilidad pblica". $i en el caso concreto no e;istiere "$tilidad pblica"! la e;propiaci,n 7#e se disp#siere sera rrita! a pesar de la le- 7#e orden, la e;propiaci,n. $i as no #ere! la propiedad de los habitantes del pas 7#edara a merced del capricho! rencores personales - arbitrariedad de 7#ienes e0er8an el poder en ese momento. Previendo todo esto! los constit#-entes p#sieron #n reno al e0ercicio "#bernamental de la potestad de e;propiar. La e;istencia de "$tilidad pblica" es! entonces! re7#isito indispensable para la procedencia de la e;propiaci,n. Tal /#tilidad pblica/ es la "ca$sa" e;propiatoria. Todo ello! como lo pondr de mani iesto m4s adelante! e;plica - 0#sti ica 7#e c#ando se dispon"a #na e;propiaci,n 7#e no llene los re7#isitos 7#e! para s# procedencia! e;i0a la (onstit#ci,n +acional! el a"raviado por tal acto ten"a acci,n para imp#"nar en instancia 0#dicial la procedencia de seme0ante e;propiaci,n! -a 7#e sta! en tal s#p#esto! evidentemente lesionar4 s# derecho de propiedad.

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b@ &na ""aranta" b4sica establecida por la Le- $#prema para prote"er la propiedad privada! consiste en 7#e la prdida de sta por e;propiaci,n debe responder a ines de "$tilidad pblica". /La e;i"encia de 7#e la e;propiaci,n responda a #na ca#sa de #tilidad pblica! representa& desde el p#nto de vista de los partic#lares! $na "aranta constit$cional establecida en res"$ardo de la propiedad privada" ?1<A@ . 36EE. La "$tilidad pblica" 7#e sirve de ca#sa - base a la e;propiaci,n se concreta en #na declaraci,n 7#e orm#la el Estado. =) 7# ,r"ano de ste le compete e ect#arla> La le"islaci,n de los diversos pases o rece dispares sol#ciones. E;isten tres sistemas ?1<C@ * a@ El 7#e le atrib#-e tal competencia e;cl#sivamente al ,r"ano Le"islativo. )s oc#rre en n#estro pas ?(onstit#ci,n +acional! artc#lo 3< @! - en &r#"#a- ?1AE@ ! EspaFa ?1A3@ ! etc. b@ El 7#e para ello ac#lta e;cl#sivamente al ,r"ano E0ec#tivo. )s oc#rre act#almente en Jrancia ?1A1@ . c@ $istema mi;to! en c#-o mrito en #nos casos dicha competencia le pertenece al ,r"ano E0ec#tivo en otros al Le"islativo. Es lo 7#e ho- s#cede en Italia ?1A6@ . En n#estro pas! como 7#ed, dicho! la competencia para la cali icaci,n o declaraci,n de #tilidad pblica a los e ectos de la e;propiaci,n! le corresponde e;cl#sivamente al ,r"ano le"islativo. La (onstit#ci,n es clara - terminante al respecto* /la e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica debe ser cali icada por le%" ?artc#lo 3< @. $e ha entendido 7#e nadie me0or 7#e los propios representantes del p#eblo para determinar c#4ndo e;iste - c,mo debe satis acerse #n re7#erimiento pblico ?1A:@ . Va de s#-o 7#e el car4cter "e'cl$sivo" de esa atrib#ci,n del (on"reso s,lo se re iere a la "competencia" del mismo! no si"ni icando! en modo al"#no! 7#e esa prerro"ativa sea absol$ta e ilimitada - menos an arbitraria ?1AD@ . La propia "$tilidad pblica"! re7#erida ine;c#sablemente por la (onstit#ci,n como base de la e;propiaci,n! restrin"e - limita la actividad del (on"reso! 7#ien! por tanto! no p#ede disponer v4lidamente e;propiaciones 7#e no respondan al concepto 0#rdico - racional de $tilidad pblica. .e ah 7#e c#ando el (on"reso e;tralimita s#s atrib#ciones! disponiendo o a#tori8ando #na e;propiaci,n 7#e no responda al concepto cabal de "$tilidad pblica"! el propietario a"raviado dispon"a de #na acci,n ante la 0#sticia para imp#"nar seme0ante acto inconstit#cional. 36E3. ) travs del tiempo - del espacio ?es decir! en los distintos pases@ el concepto de e'propiaci!n #e evol#cionando! ampli4ndose! evol#ci,n 7#e se oper, no s,lo respecto a la amplit#d de la "ca$sa e'propiante"! sino tambin respecto a la "materia" s#sceptible de ser e;propiada. En lo 7#e respecta a lo 7#e poda ser "ca$sa e'propiante"! en #n comien8o la e;propiaci,n se concretaba o limitaba a la constr$cci!n de obras pblicas ?ac#ed#ctos! caminos! etc.@5 posteriormente ese concepto se e;tendi, a todo lo relacionado con la "sal$bridad pblica"! en s#s mltiples aspectos ?v"r.! obras - traba0os tendientes a sanear las poblaciones - a me0orar los medios de alo0amiento de las personas! #rbani8aci,n! etc.@. Poco a poco la "ca$sa e'propiante" #e abarcando todo a7#ello c#-a promoci,n #ese de inters "eneral ?/lato sens#/@! incl#so c#estiones tendientes a proporcionar satis acciones espirit$ales a la colectividad ?c#lt#ra! arte! esttica! etc.@ ?1A2@ . Por eso! para e;presar la idea de "ca$sa e'propiante" ho- se habla de "per eccionamiento social"! como inte"rando las anti"#as e;presiones /necesidad pblica/! /#tilidad pblica/ - /#so pblico/ ?1A<@ . La evol#ci,n del concepto de e;propiaci,n tambin se oper, en lo atinente a la "materia" s#sceptible de ser e;propiada. En #n comien8o! como consec#encia de 7#e la e;propiaci,n tena entonces por ob0eto la constr#cci,n de obras pblicas! ella se limitaba al "(rea" indispensable para la instalaci,n de la obra pro-ectada ?1AA@ . )ct#almente no oc#rre as* se admite la e;propiaci,n de #na s#per icie s#perior o m4s e;tensa 7#e la sicamente re7#erida por la obra a constr#ir! lo c#al tiende* 39 a acilitar la constr#cci,n " sica" de la obra ?por e0emplo! respecto a caminos o carreteras se admite la e;propiaci,n de 8onas laterales a la s#per icie 7#e oc#par4n a7#llos! lo c#al tiene por ob0eto obtener

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la tierra - dem4s elementos necesarios para darle al camino #n nivel o alt#ra adec#ados* son los denominados "prstamos"@5 19 mediante la llamada "e'propiaci!n por -onas" se tiende a acilitar la " inanciaci!n" de la obra! para lo c#al se venden las s#per icies 7#e e;ceden a la 7#e oc#par4 la obra respectiva. M4s adelante! al re erirme al "ob#eto e'propiable"! volver sobre esta c#esti,n. Pero no entra en el concepto de "ca$sa e'propiante" todo a7#ello 7#e impli7#e o se trad#8ca en #na "espec$laci!n" o icial por parte del Estado - a costa del e;propiado. .e esto me oc#par l#e"o ?n9 36E:! letra I.! p#nto 69! te;to - notas@. 36E1. La terminolo"a #tili8ada para e;presar la "ca$sa e'propiante" es harto variada - no siempre concreta en s# sentido - alcance. )l respecto se #tili8an los si"#ientes trminos o loc#ciones* a@ +ecesidad pblica. b@ &so pblico. c@ &tilidad pblica. d@ &tilidad social. e@ Inters "eneral. @ Inters social. "@ Inters pblico. h@ Per eccionamiento social. Todas esas loc#ciones tienen #n ondo o alcance comn* tras#ntan al"o 7#e no interesa al "individ$o" en partic#lar! sino a con"lomerados sociales especi icados o al total con"lomerado social. Pero dentro de tal idea o concepto =e;isten di erencias entre esas e;presiones o trminos> La loc#ci,n "necesidad pblica" aparece en Jrancia! en la .eclaraci,n de los derechos del hombre del ci#dadano! de 3<AC! artc#lo 3<. El (,di"o (ivil rancs! art. D:D! reempla8, a7#ella e;presi,n por "$tilidad pblica" ?1AC@ . )#n7#e este ltimo trmino es m4s amplio - comprensivo 7#e el anterior! #n a#tor rancs dice 7#e para los redactores del (,di"o (ivil! las dos e;presiones -necesidad - #tilidaderan idnticas ?1CE@ . Lo cierto es 7#e! concept#almente! ambas loc#ciones di ieren entre s. "7ecesidad" e;presa #na idea m4s limitada 7#e "$tilidad". )l"#ien di0o 7#e /necesario es lo 7#e no p#ede menos de ser5 lo til p#ede ser o no ser/ ?1C3@ . Lo /til/ es conveniente! pero no indispensable ?1C1@ . En #n par4"ra o anterior me he re erido al concepto de "$tilidad pblica" ?vase el n9 31C<@. La e;presi,n "$sos pblicos" aparece en la (onstit#ci,n de los Estados &nidos de )mrica! enmienda V! sin per0#icio de 7#e antes dicha loc#ci,n #e empleada en a7#el pas por la (onstit#ci,n del Estado de Massach#setts ?1C6@ . Mas como lo advirti, a principios de si"lo #n escritor ar"entino! /los trminos $tilidad - $so& en materia de inters pblico! son casi sin,nimos! por estar estrechamente #nidos/ ?1C:@ . $e han di erenciado entre s las e;presiones "$tilidad pblica" - "$tilidad social". ) esta ltima se le asi"na #n si"ni icado espec ico* la #tilidad social bene icia a todos+ la #tilidad pblica! se dice! m#raramente se e;tiende a toda la com#nidad* "eneralmente se circ#nscribe a #na 8ona o localidad ?1CD@ . )simismo se pretende di erenciar "$tilidad pblica" de "inters social"! d4ndole a ste #n si"ni icado propio. Habra e;propiaci,n por ra8ones de "inters social" c#ando se la e ecta para darles sol#ci,n

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a problemas sociales& propiamente tales! en c#al7#iera de s#s diversos aspectos! verbi"racia e;propiando #na "ran e;tensi,n de tierra para s#bdividirla - ad0#dicarla en pe7#eFas parcelas! ormando as #na colonia ?1C2@ . Pero lo cierto es 7#e el concepto de "inters social" -a est4 comprendido en el de "$tilidad pblica" ?1C<@ . Los conceptos "inters "eneral" e "inters pblico" son s#stancialmente correlativos a "$tilidad pblica" ?1CA@ . $e ha prop#esto! adem4s! otra loc#ci,n para e;presar la "ca$sa e'propiante". Me re iero al "per eccionamiento social"! con c#-o trmino 7#iere si"ni icarse 7#e la e;propiaci,n es procedente no s,lo para re7#erimientos de ndole material! sino! incl#so! "para alcan-ar la inalidad de poder& de belle-a& de protecci!n % derec,o" ?1CC@ . G#edan comprendidas en ello las ra8ones o motivos de c#lt#ra! esttica! arte! - en "eneral las satis acciones de ndole espirit#al. La dero"ada le- n9 3612:! art. 39 ! incl#a en el concepto de "$tilidad pblica" todos los casos en 7#e se persi"a la satis acci,n de #na e;i"encia determinada por el "per eccionamiento social". Vase la precedente nota 1<A. P#ede a irmarse 7#e la ,rm#la "$tilidad pblica"! tenida como /ca#sa e;propiante/ por n#estra (onstit#ci,n +acional! es harto comprensiva - amplia como para c#brir c#al7#ier s#p#esto e;propiatorio ?6EE@ . 36E6. La cali icaci,n de "$tilidad pblica" de los bienes a ectados a la e;propiaci,n p#ede ser "espec ica" o ""enrica"! vale decir p#ede re erirse a #n bien "determinado" o a los bienes necesarios para llevar a cabo $na determinada obra o para obtener determinado ob#eto o inalidad . En el se"#ndo caso el Poder E0ec#tivo deber4 complementar el acto le"islativo! indicando c#4les son esos bienes necesarios para la obra a reali8ar. .e manera 7#e el procedimiento a se"#ir para la individ#ali8aci,n del o de los bienes a e;propiar depende de 7#e se trate de obras de car4cter espec ico o "eneral. El temperamento 7#e precede se a0#sta al te;to de la (onstit#ci,n! el c#al s,lo e;i"e 7#e la "cali icaci!n" de #tilidad pblica sea hecha por el (on"reso! pero no e;i"e 7#e los bienes a ectados a la e;propiaci,n deban siempre ser especi icados por el le"islador* es s# iciente con 7#e sean determinables. .e ah 7#e trat4ndose de obras de car(cter "eneral& baste con 7#e el le"islador cali i)$e de $tilidad pblica los bienes necesarios para dicha obra! los c#ales ser4n l#e"o especi icados por el Poder E0ec#tivo5 /pero la re erencia a los bienes a ectados debe ser precisa clara! de manera 7#e 7#ede bien limitado el ob0eto de la e;propiaci,n - no permita e;tender la acci,n e;propiatoria a otros bienes 7#e los necesarios para e ect#ar la obra pblica prevista/ ?6E3@ . En cambio! si la obra a reali8ar t#viere car4cter espec ico& el le"islador no s,lo debe e ect#ar la "cali icaci!n" de #tilidad pblica! sino tambin la individ$ali-aci!n concreta del respectivo bien* /lo contrario importara #na dele"aci,n constit#cionalmente inadmisible 7#e el Poder Le"islativo hara en el Poder E0ec#tivo! con la consec#encia de 7#e este ltimo e0ercera #na atrib#ci,n privativa del primero/ ?6E1@ . La 0#rispr#dencia se ha pron#nciado en el sentido e;p#esto ?6E6@ ! - tambin la doctrina ?6E:@ . La act#al le- de e;propiaci,n! n9 13:CC! artc#lo D9 ! si"#e dicho criterio ?6ED@ . &na obra tiene car4cter especial c#ando s# #bicaci,n! precisa - concreta! se conoce de antemano5 e0emplo* e;propiaci,n del inm#eble #bicado en tal o c#al l#"ar para constr#ir en ste #na esc#ela. En tal caso el bien a e;propiar debe ser individ$ali-ado por el le"islador al e ect#ar la respectiva cali icaci,n de #tilidad pblica. &na obra tiene car4cter "eneral c#ando s# #bicaci,n! precisa - concreta! no se conoce de antemano5 e0emplo* constr#cci,n de #n camino 7#e #nir4 dos p#eblos. En este caso el le"islador s,lo deber4 cali icar de #tilidad pblica los bienes 7#e res#lten a ectados a la respectiva e;propiaci,n! pero la individ#ali8aci,n concreta de tales bienes la e ect#ar4 el Poder E0ec#tivo de ac#erdo con las circ#nstancias ?6E2@ .

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36E:. .esp#s de lo dicho en los par4"ra os 7#e anteceden! res#lta oport#no mencionar al"#nos casos 7#e con i"#ran "$tilidad pblica" en materia de e;propiaci,n - al"#nos s#p#estos 7#e "no" con i"#ran tal $tilidad pblica. Esto contrib#ir4 a clari icar conceptos. ). *asos )$e con i"$ran esa "$tilidad pblica" 39 (#ando el bien e;propiado se incorpora al dominio pblico& la #tilidad pblica en c#esti,n e;istir4 tanto c#ando el respectivo #so pblico sea directo o indirecto+ i"#al concl#si,n debe aceptarse c#ando! pasando la cosa o bien al dominio privado del Estado! los partic#lares o administrados #tilicen ese bien en orma directa o indirecta. Vale decir! la #tilidad pblica e;istir4 -a sea 7#e el bien e;propiado se destine al #so directo o inmediato de los habitantes o al #so de las a#toridades del Estado ?6E<@ . La (onstit#ci,n +acional no hace distinci,n al"#na en este orden de ideas* s,lo e;i"e 7#e la #tilidad pblica sea cali icada por le-. 19 En ciertos s#p#estos! la "$tilidad pblica" p#ede 7#edar con i"#rada a#n c#ando el bene iciario de la e;propiaci,n sea #na persona o #na entidad partic#lar o privada! a c#-o dominio pase en de initiva el respectivo bien. Es lo 7#e oc#rrira! por e0emplo! c#ando se e;propia #na e;tensi,n de campo 7#e l#e"o se s#bdivide en parcelas 7#e se entre"an en propiedad a otras tantas personas partic#lares! 7#e ormar4n as #na colonia. En tales casos! la #tilidad pblica! representada por la /colonia/! se lo"ra a travs de esas personas partic#lares ?colonos@ ?6EA@ . Lo mismo oc#rrira c#ando la e;propiaci,n se dispon"a en avor de #na persona partic#lar o privada 7#e #tili8ar4 la cosa en inters pblico! como s#cedera con el concesionario de #n servicio pblico. I"#almente as oc#rrira c#ando a #na empresa privada! de evidente #tilidad pblica! se le recono8ca este car4cter - en mrito a ello se a#torice #na e;propiaci,n 7#e avore8ca s# desarrollo ?6EC@ . I. *asos )$e "no" con i"$ran la $tilidad pblica Ha- s#p#estos en los 7#e la e;propiaci,n disp#esta # ordenada no responde! desde el p#nto de vista 0#rdico - racional! al concepto de $tilidad pblica 7#e ine;c#sablemente debe servirle de base. En tales casos la e;propiaci,n disp#esta por el le"islador debe ser desestimada por los 0#eces. ) tt#lo de e0emplos! p#eden mencionarse los si"#ientes casos donde alta la re erida "$tilidad pblica"* 39 (#ando la e;propiaci,n se e ecta en inters meramente privado de #n partic#lar ?63E@ . +o p#ede e;propiarse el bien de ). para d4rselo a I ?633@ . )s! por e0emplo! no se p#eden e;propiar establecimientos 7#e por s# or"ani8aci,n - #nci,n econ,mica est4n sirviendo al inters "eneral! para venderlos o donarlos a otros 7#e se proponen reali8ar la misma actividad5 #n acto seme0ante sera arbitrario! como lo son los imp#lsados para daFar a al"#nos! o para avorecer ilcitamente a otros ?631@ . 19 (#ando el pblico se bene icie incidentalmente por la e;propiaci,n! pero el verdadero - e ectivo bene iciario es #n partic#lar determinado! la e;propiaci,n es improcedente! por7#e en tal caso lo sera para ines p#ramente partic#lares ?636@ . La vida diaria s#ele o recer e0emplos de esas desviaciones al orden 0#rdico5 la determinaci,n de esos s#p#estos constit#-e #na c#esti,n de hecho a dil#cidar en cada caso concreto* #n s#p#esto de esa ndole lo constit#ira la e;propiaci,n te,ricamente disp#esta para constr#ir #n camino pblico& 7#e en realidad s,lo bene icie a #na o dos personas. En hip,tesis tales la com#nidad o colectividad no es la verdaderamente bene iciada! - el instit#to e;propiatorio habra sido ile"timamente p#esto en movimiento - #tili8ado. La #tilidad pblica debe ser e ectiva % evidente ?63:@ . 69 +o llena el re7#isito de "$tilidad pblica" la e;propiaci,n 7#e responda a ra8ones de "inters iscal" ?63D@ . )h no habra /#tilidad pblica/! sino #tilidad pec$niaria ?632@ . Por tal ra8,n no se podra e;propiar campos! mirando a #n #t#ro distante de pro"reso! para ad7#irirlos ahora a menor precio revenderlos l#e"o ?63<@ ! tampoco conc#rrira el re7#isito de "$tilidad pblica"! a 7#e se re iere la Le$#prema! si con la e;propiaci,n se tratare de hacer #n ne"ocio para el Estado! comprando revendiendo tierras con el nico ob0eto de ad7#irir dinero para el erario pblico! tanto m4s c#anto en la

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(onstit#ci,n 7#edan claramente establecidos los rec#rsos con 7#e debe contar el Estado para s# desenvolvimiento ?63A@ . :9 Tampoco 7#eda satis echa la e;i"encia constit#cional de "cali icar la $tilidad pblica"! 7#e servir4 de base a #na e;propiaci,n! c#ando el le"islador no especi ica ni concreta la "ca$sa e'propiante"! limit4ndose! por e0emplo! a ac#ltar al Poder E0ec#tivo /para destinar o trans erir los bienes 7#e se e;propian a ines de inters "eneral/ ?63C@ . $eme0ante actit#d ambi"#a o incierta del Poder Le"islativo revela total a#sencia de la "$tilidad pblica" a satis acer! #tilidad pblica 7#e debe e;presarse -cali icarse- en la le- respectiva! tal como lo e;i"e la (onstit#ci,n. Vase el n9 31C<! te;to - nota 126 bis. 36ED. La cali icaci,n de la $tilidad pblica 7#e ha de servir de base a la e;propiaci,n! es potestad 7#e le compete e;cl#sivamente al (on"reso de la +aci,n ?- a las le"islat$ras en el 4mbito provincial@. )s s#r"e del artc#lo 3< de la (onstit#ci,n! en c#-o mrito dicha #tilidad pblica debe ser cali icada por "le%". La "competencia" del (on"reso! a esos e ectos! es e'cl$siva. Tal es el principio. El Poder K#dicial no p#ede declarar la #tilidad pblica 7#e ha de servir de base a la e;propiaci,n! p#es ello corresponde a la competencia constit#cional del (on"reso5 pero el Poder K#dicial p#ede controlar la respectiva cali icaci,n 7#e ha"a el Poder Le"islativo! a e ectos de establecer si la #tilidad pblica e;iste o no. 8i e'istiere& en el sentido constit#cional - racional del trmino! en modo al"#no podr4 ser invalidada por el Poder K#dicial! p#es al respecto el (on"reso es 0#e8 e;cl#sivo. )dvirtase 7#e el car4cter "e'cl$sivo" de esa atrib#ci,n del (on"reso s,lo se re iere a la "competencia" del mismo! no si"ni icando! en modo al"#no! 7#e esa prerro"ativa sea absol$ta e ilimitada - menos an de posible e0ercicio arbitrario ?61E@ 5 de ah 7#e el (on"reso no p#eda disponer v4lidamente e;propiaciones 7#e no respondan al concepto 0#rdico - racional de "$tilidad pblica". La e;istencia de #na "$tilidad pblica"! honestamente con i"#rada de ac#erdo con las concl#siones de la 0#rispr#dencia - de los post#lados cient icos! constit#-e #na de las vallas insalvables para la admisi,n - procedencia de #na e;propiaci,n. .e lo e;p#esto dedcese 7#e si la declaraci,n o cali icaci,n de $tilidad pblica reali8ada por el (on"reso -o por #na Le"islat#ra- #ese arbitraria! o no e;istiere tal #tilidad! por tratarse entonces de al"#no de los s#p#estos 7#e la 0#rispr#dencia o la doctrina cient ica consideran 7#e no con i"#ran la #tilidad pblica 7#e al e ecto e;i"e la (onstit#ci,n ?vase el n9 36E:! I.@! la cali icaci,n de seme0ante #tilidad pblica p#ede ser imp#"nada por 7#ien se considere a"raviado! rec#rriendo al e ecto ante la a#toridad 0#dicial en de ensa de s# derecho ?613@ . Esta a#toridad! como -a lo e;pres! si bien no se halla ac#ltada para cali icar o declarar la #tilidad pblica 7#e ha de servir de base a la e;propiaci,n! est4 en cambio habilitada para "controlar" dicha cali icaci,n! declarando* a@ 7#e la #tilidad pblica considerada o cali icada por el le"islador e;iste e ectivamente! siendo! por tanto! correcta tal cali icaci,n5 b@ 7#e la e;presada #tilidad pblica no e;iste en el caso concreto. +o otra cosa p#ede hacer o declarar la 0#sticia. $i la "$tilidad pblica" cali icada o considerada por el le"islador no e;istiere! el acto le"islativo hallarase viciado! por7#e en lo pertinente estara contraviniendo lo disp#esto por la (onstit#ci,n +acional en el artc#lo 3< . La cali icaci,n de "$tilidad pblica" 7#e realice el (on"reso no p#ede ser irra8onable o con desviaci,n de poder. Tales vicios tornan rrito -por inconstit#cional- el acto le"islativo 7#e los conten"a. .e manera 7#e c#ando la cali icaci,n le"islativa de #tilidad pblica cont#viere al"#na de las caractersticas 7#e e;cl#-en la e;istencia 0#rdica - racional de tal #tilidad pblica ?vase el n9 36E:! letra I.@! la le- pertinente p#ede ser ob0etada o imp#"nada ante la a#toridad 0#dicial con competencia en lo contencioso-administrativo! a e ectos de 7#e sta declare inconstit#cional dicha le- sobre e;propiaci,n por no conc#rrir en el caso la "$tilidad pblica" e;i"ida por la (onstit#ci,n +acional. (#ando tal sit#aci,n e;trema se prod#ce! la doctrina est4 con orme en 7#e procede la imp#"naci,n de

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seme0ante le- ante la 0#sticia ?611@ 5 tambin es sa la act$al posici,n de la 0#rispr#dencia ?616@ . )nte la imp#"naci,n a #na le- 7#e adole8ca de tal alla! la 0#sticia debe declarar s# inconstit#cionalidad. $i bien el ,r"ano Le"islativo es el nico competente en n#estro pas para hacer la cali icaci!n de $tilidad pblica a los e ectos de #na e;propiaci,n! la le- pertinente 7#eda s#0eta a imp#"naciones ante la 0#sticia si la #tilidad pblica invocada no e;istiere. En tal caso la 0#sticia "controla" el acto le"islativo. La "$tilidad pblica" debe e;istir e ectivamente& re7#iriendo! para s# satis acci,n! la #tili8aci,n del bien respectivo. Tr4tase de #n doble re7#isito* e;istencia e ectiva de la #tilidad pblica - 7#e la oc#paci,n del bien o cosa de 7#e se trate sea! asimismo! racionalmente re7#erida para la obtenci,n de esa #tilidad pblica. Entre la "$tilidad pblica"! c#-a satis acci,n se b#sca! - la e;propiaci,n de ese bien o cosa para satis acer tal #tilidad! debe e;istir! p#es! #na cone;i,n evidente. &na e;propiaci,n 7#e no rena esos re7#isitos es #na e;propiaci,n arbitraria! 7#e tras#nta #n e0ercicio ab#sivo de s# competencia por parte del (on"reso. En ese sentido se declar, inconstit#cional la le- 7#e! so prete;to aparente de destr#ir #n s#p#esto monopolio! disp#so 7#e! entre otros bienes! se e;propiara la casa habitaci,n de la persona imp#tada* la 0#sticia consider, 7#e no haba cone;i,n al"#na entre la e;propiaci,n de esa casa habitaci,n - la destr#cci,n de tal monopolio ?61:@ . Es para controlar seme0antes comportamientos -- otros de i"#al ndole- 7#e los administrados p#eden imp#"nar ante los trib#nales de 0#sticia la indebida cali icaci,n de "$tilidad pblica" 7#e realice el le"islador. 36E2. +o importando el acto de cali icaci,n de #tilidad pblica #n "acto instit$cional"! sino #n "acto de "obierno"! va de s#-o 7#e nada obsta a s# en0#iciamiento e imp#"naci,n ante la 0#sticia ?61D@ . $i en el caso controvertido no e;istiere la "$tilidad pblica" re7#erida por la Le- $#prema! la cali icaci,n o declaraci,n 7#e al respecto e ecte el Le"islativo lesionara derechos patrimoniales! a"raviando a la (onstit#ci,n. $eme0antes circ#nstancias le otor"an "acci!n" al pres#nto s#0eto e;propiado para oc#rrir ante la 0#sticia en de ensa de s# derecho. 36E<. (omo la ine;istencia de "$tilidad pblica" p#ede responder a #na desviaci!n de poder de parte del (on"reso o Le"islat#ra! considero 7#e en modo al"#no res#lta indispensable 7#e la ine;istencia de #tilidad pblica! en el sentido constit#cional del trmino! s#r0a o res#lte mani iesta - clara de la propia le- 7#e hace la cali icaci,n! p#es ese vicio -la desviaci,n de poder- es #n vicio "clandestino" 7#e se intenta disim#lar con apariencias de le"alidad! - c#-a verdadera e;istencia re7#iere ser acreditada con la pr#eba correspondiente. Vase el tomo 19! n9 :CD! p4"inas D6D-D:6 ?612@ . 36EA. =En 7# momento la persona a"raviada por #na e;propiaci,n donde alte el re7#isito de "$tilidad pblica"! p#ede imp#"nar la norma 7#e disp#so dicha e;propiaci,n> (on orme a n#estro sistema le"al! la 0#rispr#dencia se ha pron#nciado con acierto al respecto* la imp#"naci,n de re erencia p#ede hacerse antes o d$rante el 0#icio de e;propiaci,n! esto ltimo si es "d$rante" ste 7#e s#r"e o aparece la ine;istencia de #tilidad pblica ?61<@ . $i dicha ine;istencia de la #tilidad pblica s#r"iere "desp$s" de terminado el 0#icio de e;propiaci,n el damni icado debe rec#rrir a la acci!n de retrocesi!n ?61A@ . +o obstante 7#e la indicada es la sol#ci,n 7#e prevalece en el terreno doctrinario! al"#nas le"islaciones disponen 7#e la controversia acerca de la ine;istencia de "$tilidad pblica" no p#ede plantearse dentro del procedimiento e;propiatorio! sino en 0#icio posterior ?61C@ . (. 'b0eto e;propiable 3632. Todo a7#ello 7#e ten"a #n valor patrimonial o econ,mico! todo a7#ello 7#e constit#cionalmente inte"re el concepto de "propiedad"! te,ricamente p#ede ser ob0eto de e;propiaci,n ?6:E@ . La propia (onstit#ci,n +acional vinc#la la "e'propiaci!n" a la /propiedad/ ?artc#lo 3< @. En tanto se trate e ectivamente de /propiedad/! ni la (onstit#ci,n ni la le- establecen lmite al"#no a lo 7#e p#eda ser ob0eto de e;propiaci,n.

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=G# es "propiedad" desde el p#nto de vista constit#cional> /La propiedad 7#e prote"e la (onstit#ci,n! dice (oole-! es toda a7#ella 7#e tiene #n valor 7#e la le- reconoce como tal! - respecto de la c#al el d#eFo tiene derecho a #n rec#rso en contra de c#ales7#iera 7#e p#eda interr#mpirlo en s# "oce. +o tiene importancia el hecho de si la propiedad es tan"ible o intan"ible! o si el inters en ella es permanente o meramente transitorio. &na ran7#icia p#ede ser e;propiada! lo mismo 7#e la tierra! - el inters de los d#eFos en ella es prote"ido de la misma manera/ ?6:3@ . +#estra (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n se ha pron#nciado en sentido similar al e;p#esto* di0o as* /El trmino propiedad& c#ando se emplea en los artc#los 3: - 3< de la (onstit#ci,n o en otras disposiciones de ese estat#to comprende! como lo ha dicho esta (orte! todos los intereses apreciables 7#e #n hombre p#ede poseer #era de s mismo! #era de s# vida - de s# libertad. Todo derecho 7#e ten"a #n valor reconocido como tal por la le-! sea 7#e se ori"ine en las relaciones de derecho privado! sea 7#e na8ca de actos administrativos ?derechos s#b0etivos privados o pblicos@! a condici,n de 7#e s# tit#lar dispon"a de #na acci,n contra c#al7#iera 7#e intente interr#mpirlo en s# "oce! as sea el Estado mismo! inte"ra el concepto constit#cional de propiedad". /Los derechos emer"entes de #na concesi,n de #so sobre #n bien del dominio pblico ?derecho a #na sep#lt#ra@! o de los 7#e reconocen como ca#sa #na dele"aci,n de la a#toridad del Estado en avor de partic#lares ?empresas de errocarriles! tranvas! l#8 elctrica! tel onos! e;plotaci,n de canales! p#ertos! etc.@! se enc#entran tan prote"idos por las "arantas consa"radas en los artc#los 3: - 3< de la (onstit#ci,n como p#diera estarlo el tit#lar de #n derecho real de dominio/. /El principio de la inviolabilidad de la propiedad! ase"#rada en trminos amplios por el artc#lo 3< ! prote"e con i"#al #er8a - e icacia tanto los derechos emer"entes de los contratos como los constit#idos por el dominio - s#s desmembraciones/ ?6:1@ . Tal es lo 7#e debe entenderse por "propiedad" de ac#erdo con la (onstit#ci,n. +in"n bien de car4cter patrimonial! de valor econ,mico! se s#strae! p#es! a la posibilidad de ser e;propiado. Es la re"la "eneral. Pero ha de tratarse de #n bien de car4cter patrimonial! de valor econ,mico. $i el bien no rene este car4cter! la e;propiaci,n ser4 improcedente! por7#e en tales casos el "bien" en c#esti,n no inte"ra el concepto constit#cional de "propiedad". Para 7#e esto ltimo oc#rra! como di0o la (orte $#prema en el allo transcripto! ha de tratarse de intereses apreciables 7#e el hombre posea " $era de s mismo& $era de s$ vida % de s$ libertad". Por tanto! los bienes o valores 7#e no constit#-an #na "propiedad" en el sentido constit#cional del trmino! los valores s#periores! los e;tra patrimoniales! los 7#e est4n #era del mercado econ,mico! a7#ellos 7#e se #nden con la persona misma! h4llanse al mar"en de toda posible e;propiaci,n5 de ah 7#e no p#eda e;propiarse la vida& la libertad& la personalidad -7#e! entre otros atrib#tos! comprende el derecho al nombre - al de la propia ima"en-! etc. ?6:6@ . $i se pretendiere e;propiar bienes o valores 7#e no inte"ren el concepto constit#cional de "propiedad"! la e;propiaci,n de re erencia sera rrita! por inconstit#cional* s,lo p#ede e;propiarse la "propiedad". .e modo 7#e p#ede ser "ob#eto" de e;propiaci,n "c$al)$ier" bien 7#e inte"re el concepto constit#cional de propiedad. (omo acertadamente se di0o! la e;cepci,n no depende de la nat#rale8a del instit#to! sino de disposiciones del derecho positivo ?6::@ 7#e s#ele e;cl#ir la e;propiaci,n de ciertos bienes. 363<. (omo 7#ed, dicho en el par4"ra o anterior! por "principio" todo bien 7#e constit#-a #na /propiedad/ p#ede ser ob0eto de e;propiaci,n. Tal es la re"la5 pero la le"islaci,n de al"#nos pases s#ele establecer e;cepciones. En el derecho ar"entino no ha- limitaci,n al"#na acerca del posible ob0eto e;propiable* p#ede serlo todo a7#ello 7#e inte"re el concepto constit#cional de propiedad. En otros pases! en cambio! la le"islaci,n establece limitaciones a la potestad de e;propiar. )s! en Jrancia - en Italia! por e0emplo! las le-es limitan la e;propiaci,n a los "inm$ebles" - a los derechos relativos a stos! 7#edando! en principio! e;cl#idos los "m$ebles" ?6:D@ .

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Los 7#e sostienen 7#e las cosas "m$ebles" no deben ser ob0eto de e;propiaci,n! consideran 7#e al Estado le es 4cil ad7#irir tales cosas sin rec#rrir al procedimiento e;propiatorio! por lo 7#e e;tender la e;propiaci,n a los "m$ebles" implicara #na e;cesiva - no 0#sti icada limitaci,n al derecho de propiedad ?6:2@ . Esta posici,n no es compartida por otros e;positores! 7#ienes rec#erdan - a irman 7#e m#chas veces al Estado le es conveniente o indispensable rec#rrir a la e;propiaci,n de bienes "m$ebles" para estar en condiciones de satis acer #na e;i"encia o conveniencia pblica ?6:<@ . En sntesis* la e;tensi,n de la e;propiaci,n a otros bienes 7#e a las cosas "inm$ebles" - a los derechos relativos a stos! s,lo depende del criterio 7#e al respecto desee se"#irse! sin 7#e est en 0#e"o "principio" al"#no. 363A. Trat4ndose de "inm$ebles" c#-a e;propiaci,n se dispon"a a e ectos de llevar a cabo #na obra pblica ?verbi"racia! /camino/! /avenida/! /calle/! /aer,dromo/! etc.@! corresponde establecer si la e;propiaci,n debe limitarse al terreno 7#e sica o materialmente oc#par4 la obra a constr#ir! o si p#ede e;tenderse o comprender #na e;tensi,n o 4rea ma-or! 7#e abar7#e inm#ebles o porci,n de inm#ebles ad-acentes. )s! por e0emplo! trat4ndose de la apert#ra - constr#cci,n de #na calle o avenida en #na ci#dad! c#-a calle o avenida tendr4 #n ancho de treinta metros - dos mil de lar"o! se trata de establecer si la e;propiaci,n debe limitarse a inm#ebles 7#e c#bran estrictamente esas medidas o si! por el contrario! p#ede e;tenderse a inm#ebles ad-acentes! considerados necesarios para llevar a cabo la obra. Esta e;propiaci,n de racciones ad-acentes a la 7#e estrictamente oc#par4 la obra a constr#ir! comprende dos especies* 39 e;propiaci,n de la e;tensi,n ad-acente a e ectos de e;traer de ella materiales ?"tierra"! "arena"! "pedre"$llo"! etc.@! a in de #tili8arlos en la constr#cci,n del camino! calle o avenida! a los 7#e entonces! merced a la #tili8aci,n de esos materiales! podr4 d4rseles el nivel estr#ct#ra necesarios. ) estos terrenos e;cedentes e;propiados se les denomina "prstamos"! dado 7#e merced a ellos podr4 e0ec#tarse la obra5 19 e;propiaci,n de #na 8ona ad-acente a e ectos de venderla - #tili8ar s# prod#cto en la " inanciaci!n" de la obra a constr#ir. En este caso no p#ede hablarse de "espec$laci!n" de parte del Estado! por7#e la venta de los inm#ebles sobrantes no tiene precisamente por ob0eto proc#rar ondos para el erario pblico! sino concreta - espec icamente arbitrar los medios para llevar a cabo la obra pblica! determinante de la e;propiaci,n ?6:A@ . En los dos s#p#estos indicados! la obra pblica no podra llevarse a cabo sin rec#rrir a la re erida e;propiaci,n de las racciones laterales! 7#e en #n caso permitir4 la constr#cci,n "material" de la obra - en otro caso permitir4 la " inanciaci!n" de la obra ?6:C@ . Entre nosotros! la doctrina prevaleciente acepta la posibilidad de 7#e! en los dos s#p#estos mencionados! la e;propiaci,n incl#-a -onas laterales a la 7#e estrictamente oc#par4 la obra a constr#ir! es decir acepta 7#e la e;propiaci,n comprenda #n 4rea ma-or a la estrictamente re7#erida por la obra pro-ectada ?6DE@ . +#estra 0#rispr#dencia ha evol#cionado en esta materia. En #n principio! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! no admiti, 7#e la e;propiaci,n abarcara #na e;tensi,n de terreno 7#e e;ceda a la 7#e oc#para la obra pro-ectada ?6D3@ . (on posterioridad el Trib#nal cambi, de parecer! aceptando el criterio e;tensivo! o sea la posibilidad de 7#e la e;propiaci,n comprenda #na e;tensi,n de terreno ma-or 7#e la 7#e espec icamente oc#par4 la obra a reali8ar ?6D1@ . .ebe aceptarse la posibilidad de 7#e la e;propiaci,n comprenda #na s#per icie de terreno ma-or 7#e la 7#e oc#par4 la obra 7#e se pro-ecta! siempre - c#ando conc#rran las circ#nstancias a 7#e me he re erido en los dos s#p#estos contemplados! p#es en tales casos se tiende e ectivamente a satis acer e;i"encias 7#e enc#adran en el concepto de #tilidad pblica. (omo bien se ha dicho! /la medida de la necesidad no la determina la porci,n del bien sobre la c#al ha-a de constr#irse la obra! sino la 7#e permita reali8ar esa constr#cci,n. +o ser4! p#es! la e;tensi,n 7#e ha-a de oc#parse con la obra misma! sino la 7#e deba tomarse para hacerla actible. G#iere decir! p#es! 7#e si para lo"rar el prop,sito perse"#ido se considera conveniente e;tender la e;propiaci,n a porciones ma-ores! tal

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acci,n es permitida! siempre 7#e esa ma-or ad7#isici,n ten"a por ob0eto acilitar la obra - no sea #n medio de acrecimiento posterior del erario pblico ?6D6@ . 363C. Los e;positores s#elen hablar! e incl#so 0#sti icar! la llamada e;propiaci,n por "pl$s vala" ?/ma-or valor/@ ?6D:@ ! en c#-o mrito el Estado p#ede e;propiar! - l#e"o bene iciarse con s# venta! los inm#ebles 7#e! por ser ad-acentes a #na obra pblica constr#ida! ad7#ieren #n ma-or valor a ra8 de tal ad-acencia. .esde l#e"o! esa e;propiaci,n por "pl$s vala" es m#- distinta a la e;propiaci,n de #na e;tensi,n ma-or -ad-acente a la re7#erida material o sicamente por la obra a constr#ir-! c#ando "ab1initio" esta e;propiaci,n ten"a por ob0eto acilitar la " inanciaci!n" de la obra pro-ectada! inanciaci,n 7#e se lo"ra mediante la venta de esa ma-or e;tensi,n de terreno. En este caso la e;propiaci,n de esa ma-or porci,n del inm#eble es 0#rdicamente inob0etable. Vase el precedente nmero 363A. En cambio! la re erida e;propiaci,n por "pl$s vala" ?/ma-or valor/@! en c#-o mrito el Estado e;propia por el solo - nico hecho de 7#e los respectivos inm#ebles ad7#irieron #n ma%or valor como consec#encia de s# vecindad con la obra pblica constr#ida! no es procedente a la l#8 de los principios aplicables. La e;propiaci,n por "pl$s vala"! determinada por el solo hecho de 7#e sta e;ista! es contraria a la noci,n de 0#sticia* en ella alta la idea de "$tilidad pblica"! -a 7#e s,lo se tratara de #na #tilidad "pec$niaria" 7#e lo"rara el Estado. (omo -a lo advert! ha- otros medios 0#rdicos -de inob0etable procedencia- de ac#erdo con los c#ales la com#nidad o colectividad p#ede lo"rar resarcimiento o compensaci,n a ca#sa de esa "pl$s vala" obtenida por al"#nos propietarios como consec#encia de s# pro;imidad a #na obra pblica. Vase el n9 36E:! te;to - nota 6ED. 361E. M#chas veces la /#tilidad pblica/ a satis acer no re7#iere la e;propiaci,n total de #n inm#eble! sino s,lo la de #na parte del mismo. Es lo 7#e se denomina "e'propiaci!n parcial"! c#-a procedencia no siempre es admisible. =(#4ndo procede la e;propiaci,n parcial - c#4ndo es ella inadmisible> La le- italiana -art. 16- s#ministra el criterio racional 7#e permitir4 decidir c#4ndo el propietario tendr4 derecho a la e;propiaci,n total6 ello oc#rre en dos s#p#estos* a@ c#ando el inm#eble ha-a s# rido #na red#cci,n tal 7#e no p#eda el propietario darle #n "destino til"5 b@ 7#e sean menester "traba#os considerables" para conservar o #sar la propiedad de #na manera prod#ctiva ?6DD@ . /Lato sens#/! sos son los s#p#estos 7#e a#tori8aran a e;i"ir la e;propiaci,n total del inm#eble! - se sera en de initiva el ra8onable criterio para resolver los problemas 7#e al respecto se planteen! criterio 7#e en s# aplicaci,n pr4ctica ha de correlacionarse con la ndole - valor del bien de 7#e se trate. La le- nacional de e;propiaci,n n9 13:CC artc#lo A9 ! hace re erencia a varias sit#aciones creadas por la e;propiaci,n parcial 7#e a#tori8an al propietario para re7#erir la e;propiaci,n total ?6D2@ . $e trata de 0#iciosas aplicaciones del principio "eneral a 7#e hice re erencia precedentemente! "principio "eneral" al 7#e siempre podr4 rec#rrirse para resolver casos no contemplados espec icamente por la le-. 3613. .adas las partic#laridades 7#e o rece! corresponde hacer #na especial re erencia a la e;propiaci,n "parcial" de edi icios posedos con orme al r"imen de la propiedad ,ori-ontal. En dichos inm#ebles =c#4ndo procede - c#4ndo no la e'propiaci!n parcial> )nte todo! ha de advertirse 7#e a e ectos de determinar si la e;propiaci,n debe ser total o p#ede ser parcial! los departamentos o #nidades de vivienda de cada piso deben considerarse como #na misma #nidad or"4nica! a#n7#e pertene8can a distintos propietarios. Ello se e;plica dada la #ni,n sica 7#e orman esas #nidades. Por lo dem4s! la cali icaci,n de #tilidad pblica e ect#ada respecto al departamento o #nidad del rente! s#rte o p#ede s#rtir e ectos 7#e se re le0an en la #nidad interior o del contra rente* de ah el event#al derecho del propietario de esta #nidad para accionar solicitando la e;propiaci,n "total"! es decir 7#e la e;propiaci,n comprenda tambin s# #nidad o departamento. La acci,n 7#e entonces e0er8a el propietario de la #nidad interior sera #n re le0o de la 7#e le correspondera al tit#lar del departamento del rente. En este orden de ideas! los tit#lares de ambos

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departamentos o #nidades -el del rente - el del contra rente- aparecen vinc#lados o in l#idos por #n destino comn a ambos* la e'propiaci!n 7#e se disp#siere respecto al departamento del rente p#ede incidir en el del contra rente. Reali8ada la aclaraci,n precedente! ha- 7#e distin"#ir dos sit#aciones* 5. (ada propietario es d#eFo de #n piso entero5 =. en cada piso ha- dos d#eFos* #no de la #nidad del rente - otro de la #nidad interna o contra rente. En el primero de los casos mencionados! o sea el 5.& la e;propiaci,n debe ser total& de todo el piso. Ello es as por7#e la e;propiaci,n de la parte e;terior! o del rente! rompe o 7#iebra la #nidad #ncional de ese inm#eble! 7#e p#ede res#ltar privado de habitaciones o ambientes 7#e ha"an a la esencia misma de esa vivienda. En el se"#ndo caso! o sea el =.& debe hacerse #na n#eva distinci,n* a@ si el bien e;propiado ?propiedad sit#ada al rente@ ser4 #tili8ado por el e;propiante en el mismo estado en 7#e se le e;propia5 b@ si el bien e;propiado ser4 demolido para dar l#"ar a otra obra ?v"r.! #na calle@. En el s#p#esto a@ la e;propiaci,n p#ede ser "parcial"! p#es la #nidad o departamento interior no s# re alteraci,n al"#na5 en el s#p#esto b@ la e;propiaci,n podra ser "parcial" en los si"#ientes casos* 39! si el acto e;propiatorio no a ectase la estr#ct#ra ar7#itect,nica del departamento o #nidad interior5 19! si el propietario del departamento o #nidad interior est#viere con orme con 7#e as se proceda! a#n7#e s# #nidad s# riere al"n menoscabo ar7#itect,nico. Trat4ndose de e;propiaci,n de #nidades posedas de ac#erdo con el r"imen de la propiedad hori8ontal! la acci,n para e;i"ir 7#e la e;propiaci,n sea de todo el piso! le corresponde al tit#lar del departamento o #nidad interior por7#e ste -como di"o- orma #n todo sico con la #nidad del rente. La "$tilidad pblica" declarada para la e;propiaci,n de esta ltima #nidad! sirve entonces para 7#e el propietario de la #nidad interior ha"a valer s# derecho a 7#e se le e;propie lo s#-o. La acci,n 7#e prom#eva el propietario de la #nidad interior! re7#iriendo la e;propiaci,n de sta! es #na consec#encia o accesorio de la e;propiaci,n disp#esta para la #nidad del rente! a#n7#e se trate de dos propietarios distintos* tratarase de #n s#p#esto de e0ercicio de la acci!n de e'propiaci!n irre"$lar ?6D<@ . 3611. En par4"ra os precedentes 7#ed, dicho 7#e! en n#estro derecho! p#ede ser e;propiado todo a7#ello 7#e inte"re el concepto constit#cional de "propiedad". Pero e;isten al"#nos bienes c#-a ndole o nat#rale8a re7#iere #na re erencia especial! a e ectos de establecer si son o no s#sceptibles de e;propiaci,n. Es lo 7#e oc#rre con los si"#ientes* a@ Iienes de la +aci,n o de las provincias! pertenecientes -a sea al dominio privado o pblico de ellas. b@ E;propiaci,n por capas hori8ontales. Esto comprende la llamada e;propiaci,n del s$bs$elo ?parte s,lida o parte l#ida@ - la de edi icios posedos en propiedad ,ori-ontal ?le- n9 36D31 @. c@ Espacio areo. d@ .inero. e@ &niversalidades. @ L#"ares hist,ricos. "@ Iienes inmateriales. h@ .erechos emer"entes de contratos.

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i@ Iienes a ectados a empresas de concesionarios de servicios pblicos. 0@ (ad4veres. L@ I"lesias. l@ $edes de emba0adas e;tran0eras. ll@ (anteras. 3616. a@ Los bienes del Estado! tanto de la +aci,n como de las provincias! son s#sceptibles de e;propiaci,n! sea 7#e inte"ren el dominio privado o el dominio pblico de las mismas. La +aci,n p#ede e;propiar bienes de las provincias! sean ellos "pblicos" o "privados". .e esto me he oc#pado en otra oport#nidad ?6DA@ . .i0o la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n* /La ac#ltad de e;propiar del "obierno ederal no est4 s#peditada al consentimiento de las provincias! ni a#n c#ando los bienes a ectados est#vieran destinados a ines de #tilidad pblica en el orden local/ ?6DC@ . +i a#n trat4ndose de bienes inte"rantes del "dominio pblico" es necesario el consentimiento de las provincias! tanto m4s c#anto si en realidad h#biere "consentimiento"! o desa ectaci,n del bien del dominio pblico! no se precisara rec#rrir a la e;propiaci,n ?vase el tomo D9 de la presente obra! n9 3<<2! p#nto 69@. (on car4cter "e'cepcional"! las provincias p#eden e;propiar bienes del dominio pblico o del dominio privado de la 7aci!n sit#ados en el territorio de la respectiva provincia. .e esto tambin me he oc#pado con anterioridad ?62E@ . Hice resaltar 7#e la posibilidad de 7#e las provincias e;propien esos bienes de la +aci,n era "e'cepcional"! - 7#e ello dependa! esencialmente! de la event#al "preeminencia de ines" de la provincia respecto a los de la +aci,n5 a"re"# 7#e deba tratarse de #na preeminencia "vital". .i0e! asimismo! 7#e esa potestad de las provincias orma parte de #no de los tantos poderes retenidos - no dele"ados a la +aci,n. )"re"# 7#e el primero - m4s importante poder retenido por las provincias es el derecho a e'istir "inte"ralmente"& es decir! en el todo o en s#s partes constit#tivas. (#ando ese obvio derecho a "e'istir" se viere amena8ado o est#viere en peli"ro! - para con0#rar tal amena8a o peli"ro #ere menester la e;propiaci,n de #n bien de la +aci,n sit#ado en territorio de la provincia! va de s#-o 7#e esta ltima podr4 e ect#ar esa e;propiaci,n! por7#e en tal caso habra #na mani iesta "preeminencia de ines" de la provincia respecto a los de la +aci,n! preeminencia 7#e res#ltar4 comparando la inalidad a 7#e la +aci,n tiene destinado el bien - la necesidad provincial 7#e motive o reclame la e;propiaci,n del mismo. Tal poder retenido -el e;presado derecho a e;istir inte"ralmente- h4llase por encima de todo lo 7#e! e;presa o implcitamente! se di"a en la (onstit#ci,n +acional5 est4 por encima de toda dele"aci,n de potestades! e;presa o implcita! e ect#ada a la +aci,n. Ese derecho a la e'istencia /inte"ral/ es para las provincias lo 7#e el derecho a la vida es para las personas individ#ales! derecho 7#e siempre se pres#pone! a#n7#e no se le mencione! - 7#e en la 0erar7#a de los atrib#tos 0#rdicos oc#pa el primer plano. $era abs#rdo pensar 7#e las provincias p#edan haber ren#nciado a s# propia e;istencia! inte"ralmente considerada. (omo -a lo e;pres! me remito al tomo D9! n9 3<<2! p#nto 29. +o obstante! #n tratadista! invocando ra8ones de orden procesal! ha dicho 7#e mi e;presada sol#ci,n es de di cil reali8aci,n pr4ctica5 al e;presado tratadista le res#lta di cil #bicar el trib#nal donde la provincia radicara la demanda pertinente ?623@ . En modo al"#no comparto las d#das de ese escritor. &na c#esti,n procesal no p#ede enervar la concreci,n de #n derecho. $i el derecho e;iste! la acci,n para de enderlo tambin e;iste. +o ha- derecho sin acci,n. En la especie! la Provincia podra oc#rrir directamente ante la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ?artc#los 3EE -3E3 de la (onstit#ci,n +acional@! la c#al! para tomar intervenci,n en #n as#nto as! no necesita le% re"lamentaria al"$na& p#es los preceptos -- los "principios"- constit#cionales tienen operatividad por s mismos ?621@ . 361:. b@ =Procede la e;propiaci,n de inm#ebles por capas ,ori-ontales> Esto comprende dos s#p#estos* la e;propiaci,n del s$bs$elo ?parte /s,lida/ o parte / l#ida/@ - la de edi icios posedos en propiedad ,ori-ontal ?le- 36D31 @.

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La e;propiaci,n del s$bs$elo& con independencia de la propiedad s#per icial! #e admitida desde antaFo por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! 7#ien disp#so 7#e p#ede e;propiarse el s#bs#elo para constr#ir #n tnel en prolon"aci,n de #na va rrea concedida por le- del (on"reso ?626@ . Mediante el tnel de re erencia la empresa prolon", la va rrea desde la estaci,n Rosario hasta el p#erto. )l"#nos 0#riscons#ltos! como La aille! en mrito a 7#e se"n el artc#lo 1D3A del (,di"o (ivil! /la propiedad del s#elo se e;tiende a toda s# pro #ndidad! en lneas perpendic#lares/! consideraron improcedente la e;propiaci,n del s#bs#elo en orma separada de la s#per icie ?62:@ . ) esto c#adra advertir 7#e el solo hecho de 7#e el (,di"o (ivil le atrib#-a al propietario de la s#per icie la tit#laridad del s#bs#elo! en nada obsta a 7#e la propiedad sobre este ltimo sea ob0eto de e;propiaci,n. Precisamente! si el s#bs#elo es propiedad del d#eFo de la s#per icie! va de s#-o 7#e p#ede ser ob0eto de e;propiaci,n. La "eneralidad de la doctrina acepta la procedencia de la e;propiaci,n del "s$bs$elo" con independencia de la propiedad s#per icial ?62D@ ! concordando en esto con la anti"#a 0#rispr#dencia! citada! de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n. +ada obsta 0#rdicamente a 7#e tambin p#eda ser e;propiada la parte l$ida del s#bs#elo! o sea las a"$as s$bterr(neas e;istentes en l ?622@ . La le- nacional de e;propiaci,n! n9 13:CC ! e;presamente a#tori8a la e;propiaci,n del s#bs#elo. .ice as* /Es s#sceptible de e;propiaci,n el s#bs#elo con independencia de la propiedad del s#elo/ ?art. 29 @. En los edi icios posedos con orme al r"imen de propiedad hori8ontal ?le- n9 36D31 @! no hainconveniente al"#no para la e;propiaci,n de c#al7#iera de los diversos pisos o #nidades de viviendas. $i la le"islaci,n act#al admite esa clase de propiedad! va de s#-o 7#e la re erida e;propiaci,n es posible! p#es todo lo 7#e inte"re el concepto constit#cional de "propiedad" es s#sceptible de e;propiaci,n. Vase la le- 13:CC! art. 29 ! se"#nda parte. 361D. c@ El espacio areo es s#sceptible de e;propiaci,n. +ada obsta a ello! -a se trate del espacio areo perteneciente al dominio privado o al dominio pblico ?62<@ . 3612. d@ El "dinero" no es s#sceptible de e;propiaci,n. (arece de sentido hablar de "e'propiaci!n" del dinero* 39 Por7#e la indemni8aci,n en ese tipo de e;propiaci,n! como en todos! debe consistir en "dinero"! de donde no se alcan8a a comprender c,mo va a e;propiarse "dinero"! siendo 7#e el e;propiado! a tt#lo de indemni8aci,n! recibir4 n#evamente esa cantidad de dinero. =G# ob0eto tendra seme0ante e;propiaci,n ?62A@ > 19 Por7#e si la moneda es! o icialmente! la medida de los valores -aparte del valor 7#e ella misma representa-! al indemni8arse al e;propiado se le entre"ar4 moneda por el e7#ivalente de lo 7#e se le s#strae mediante la e;propiaci,n. La doctrina recha8a la posibilidad de 7#e el "dinero" sea ob0eto de e;propiaci,n ?62C@ . (omo bien se di0o! c#ando el Estado necesite "dinero"! no es a la e'propiaci!n a la 7#e debe rec#rrir! sino al "imp$esto". 361<. e@ Las "$niversalidades"! sean ellas pblicas o privadas! p#eden ser ob0eto de e;propiaci,n ?6<E@ . )s! podran e;propiarse #n m#seo! #na biblioteca! #na empresa 7#e presta servicios pblicos! #n establecimiento "anadero ?inm#ebles! m#ebles! semovientes! a#tomotores! implementos de traba0o@! etc.

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361A. @ Los "l$"ares ,ist!ricos" tambin p#eden ser ob0eto de e;propiaci,n! todo ello sin per0#icio de aclarar lo atinente a la indemni8aci,n del "valor ,ist!rico"! de lo c#al me oc#par m4s adelante al re erirme a la "indemni-aci!n". En n#estro pas h#bo casos de e;propiaci,n de "l$"ares ,ist!ricos"! habindose e;pedido al respecto los trib#nales de 0#sticia. )s oc#rri, con motivo de la e;propiaci,n de la casa en 7#e se disc#ti, irm, el )c#erdo de $an +icol4s ?6<3@ . 361C. "@ Los bienes "inmateriales"! en c#anto sean s#sceptibles de valor! p#eden ser ob0eto de e;propiaci,n. )s! podran e;propiarse las "vistas panor(micas" 7#e pose-era #na heredad5 i"#almente podra e;propiarse la " $er-a ,idr($lica" o "ener"a de la "ravedad". 366E. h@ Los derec,os emer"entes de $n contrato p#eden e;propiarse! p#es ellos inte"ran el concepto constit#cional de propiedad. Vase el n9 3632. P#ede tratarse de #n contrato de derecho privado celebrado entre personas partic#lares o entre stas - el Estado! o p#ede tratarse de #n contrato /administrativo/ stricto sens$. 3663. i@ Los bienes a ectados a empresas de concesionarios de servicios pblicos tambin p#eden ser ob0eto de e;propiaci,n ?6<1@ . )dvirtase 7#e se trata de la e;propiaci,n de "bienes" -individ#almente considerados- a ectados a la prestaci,n del servicio pblico. $i se tratare de la "empresa"! en s# totalidad! para 7#e el Estado la si"a e;plotando - prestando el servicio! no deber4 hablarse precisamente de e;propiaci,n! sino de "rescate"! 7#e es la i"#ra 0#rdica adec#ada en la especie ?6<6@ . $i bien el "rescate" apare0a indemni8aci,n a avor del concesionario! es de advertir 7#e el apoderamiento! por parte de la )dministraci,n Pblica! de los bienes 7#e el concesionario a ect, a la prestaci,n del servicio pblico! re7#iere la consi"#iente "e'propiaci!n" de ellos. Lo atinente a la "indemni-aci!n"! trat4ndose de la e;propiaci,n de bienes a ectados a #na concesi,n de servicio pblico! ha dado l#"ar a diversas controversias 7#e anali8ar al re erirme! en "eneral! a la "indemni-aci!n". 3661. 0@ =P#eden e;propiarse los cad(veres de los seres h#manos! v"r.! para investi"aciones o est#dios cient icos> El interro"ante s#r"e! precisamente! por7#e esos despo0os proceden de seres ,$manos& circ#nstancia 7#e les da #n si"ni icado propio! tanto m4s c#anto a travs de todo el c#rso de la civili8aci,n tales cad4veres #eron ob0eto de #n tratamiento especial* as lo atesti"#a el c$lto a los m$ertos& - lo con irma la ar7#eolo"a 0#rdica al est#diar los testimonios materiales de0ados por la h#manidad primitiva. El cad4ver de otros seres -por e0emplo! el de los seres irracionales o simplemente animales- es obvio 7#e s,lo constit#-e #n "ob#eto" del derecho! del mismo modo 7#e lo constit#-eron esos seres d#rante s# vida. Los cad4veres de los seres h#manos no constit#-en #n "s$#eto" del derecho! p#es s,lo representan restos de lo 7#e #e #n ser h#mano! c#-a e;istencia concl$%! con la m#erte. Pero debe aceptarse 7#e los cad4veres de los seres h#manos! si bien no son "s$#etos" del derecho! son "ob#etos" c$ali icados del mismo! c#ali icaci,n 7#e deriva del hecho esencial de tratarse de despo0os o restos del ",ombre"! centro de todas las prerro"ativas concebidas - reconocidas por la civili8aci,n! destinatario de la solidadridad de las com#nidades sociales. J#e el ",ombre" 7#ien en vida desple", s# actividad intelect#al - material en bene icio de s#s seme0antes5 #e el ",ombre" 7#ien en vida am, a s# amilia le prodi", atenciones - c#idados5 #e el ",ombre" 7#ien con7#ist, el a ecto de los s#-os. $# cad4ver! si bien constit#-e #n "ob#eto" del derecho! - no #n /s#0eto/ del mismo! es #n ob#eto 7#e contina in l#ido por s# ori"en* ser h#mano. Es! p#es! #n "ob#eto" c$ali icado del derecho ?6<:@ .

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=$on e;propiables estos cad4veres> ) pesar de s# respetable ori"en! a pesar de los nobles sentimientos 7#e ellos atrai"an! estimo 7#e s son e;propiables c#ando #na ca#sa de #tilidad pblica -v"r.! ines cient icos- as lo re7#iera! todo ello sin per0#icio de las obvias - "raves di ic#ltades para i0ar el monto de la "indemni-aci!n". En tal orma el ",ombre"! 7#e #e til a la com#nidad! 7#e #e solidario con la sociedad en 7#e vivi,! se"#ir4 siendo til - solidario con sta an desp#s de la m#erte. La (onstit#ci,n +acional en modo al"#no prohbe la e;propiaci,n de los cad4veres. Las di ic#ltades para i0ar el resarcimiento no p#eden obstar a la e;propiaci,n. La doctrina est4 dividida. )lvare8 Mendn se pron#ncia por la a irmativa5 advirtiendo! sin embar"o! sobre las di ic#ltades para i0ar la indemni8aci,n5 al respecto s#"iere 7#e sta consista en todo a7#ello 7#e implic, "astos de sepelio& a 0#icio de la amilia! - /nada m4s! p#es est4 vedado por la tica comerciar con cad4veres! a#n en va administrativa/ ?6<D@ . $eabra Ja"#ndes se pron#ncia por la ne"ativa5 para opinar as se basa en la "inestimabilidad" del valor del cad4ver! -a 7#e se trata de al"o 7#e e;cede los valores econ,micos - s,lo representa #n valor moral ?6<2@ . Pero el Estado =necesita rec#rrir a la e;propiaci,n para disponer de los "cad(veres"> =P#eden los parientes de los allecidos pretender #n derecho s#b0etivo sobre los cad4veres de stos> =$on /res n#lli#s/ los cad4veres> Mientras el ",ombre" t#vo vida! s#s parientes tenan sobre l ciertas prerro"ativas s#periores 7#e les creaban derechos - obli"aciones! prerro"ativas c#-o #ndamento esencial es el amor - el a ecto 7#e se pres#ponen en todo ncleo amiliar bien or"ani8ado. (iertamente se trata de prerro"ativas "e'trapatrimoniales"! pero de "prerro"ativas" al in de c#entas. )l allecer la persona h#mana! - de0ar de ser! entonces! /persona/! s# cad4ver! sntesis sica de lo 7#e esa persona #e en vida! contina impre"nado de amor - de a ecto! 7#e eran el #ndamento de las prerro"ativas creadas por el parentesco! amor - a ecto 7#e ahora se perpetan a travs del c#lto a los m#ertos. Este invisible la8o espirit#al hace 7#e an desp#s de la m#erte de #na persona! los parientes 7#e la sobrevivan continen manteniendo sobre a7#lla #n re le0o de la prerro"ativa 7#e t#vieron d#rante la vida. =G#ines m4s 7#e los b#enos parientes contin#ar4n reverenciando los cad4veres> El cad4ver del ser h#mano no p#ede considerarse /res n#lli#s/* espirit#almente pertenece a s#s parientes! en calidad de "ob#eto c$ali icado" del derecho. Por tanto! si el Estado desea disponer de l por ra8,n de #tilidad pblica! a alta de con ormidad de las partes! debe e;propiarlo. Esto se impone como sol#ci,n 0#rdica - como sol#ci,n moral ?6<<@ . 3666. L@ =P#eden e;propiarse las "i"lesias"! es decir los edi icios conocidos con esa denominaci,n> Me re iero a las i"lesias cat,licas ?6<A@ . Para ma-or claridad de la resp#esta! corresponde distin"#ir los dos s#p#estos posibles* a@ i"lesias no consa"radas an! o sea no libradas o habilitadas al servicio pblico de c#lto5 b@ i"lesias consa"radas. En el primer s#p#esto las i"lesias son e;propiables! p#es hasta entonces no apare0an car4cter 0#rdico al"#no 7#e las distin"a de la restante propiedad comn # ordinaria. En el se"#ndo s#p#esto! las i"lesias -7#e constit#-en bienes "privados" a ectados a #n servicio pblico ?6<C@ -! salvo "tratado" especial en sentido contrario! son asimismo e;propiables! a pesar del alto sentido espirit#al del servicio pblico 7#e se presta a travs de ellas ?6AE@ . $i son e;propiables los bienes del "dominio pblico"! propiamente dicho! no se advierte ra8,n 7#e obste a la posible e;propiaci,n de #na "i"lesia"! 7#e es #n bien s,lo a ectado a #n servicio pblico ?6A3@ - ?6A1@ . 366:. l@ 'tro problema vinc#lado al posible ob0eto e;propiable es el re erente a los edi icios pertenecientes a emba#adas e'tran#eras ?pases e;tran0eros@! donde tales emba0adas tienen s# sede. =$on s#sceptibles de e;propiaci,n esos edi icios> .esde l#e"o! parto del s#p#esto de 7#e no e;ista #n "tratado" 7#e contemple ese problema.

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La c#esti,n ha sido considerada por e;positores de .erecho )dministrativo! sean stos tratadistas o a#tores de traba0os espec icos sobre e;propiaci,n. Para al"#nos la e;propiaci,n del inm#eble perteneciente a #n pas e;tran0ero! donde #nciona la emba0ada del mismo! no es procedente por7#e dicho inm#eble se considera #bicado en pas e;tran0ero ?principio de la e'traterritorialidad@ ?6A6@ 5 otros escritores estiman 7#e si bien es comn la prohibici,n de e;propiar esa clase de edi icios! ello no aparece 0#sti icado por los principios "enerales relativos a la inm#nidad diplom4tica! c#-a inalidad es ase"#rar la independencia de la persona! no la propiedad de los inm#ebles ?6A:@ . (onsidero 7#e los edi icios pertenecientes a Estados e;tran0eros! oc#pados por las sedes diplom4ticas de los mismos! no p#eden ser ob0eto de e;propiaci,n. =(#4l es el #ndamento de tal a irmaci,n> .esde l#e"o! ho- no es posible invocar! como antaFo! el principio de la e'traterritorialidad& p#es act#almente se tiende a abandonar ese principio ?6AD@ . La imposibilidad de 7#e los edi icios pertenecientes a emba0adas e;tran0eras! - oc#pados por stas! sean ob0eto de e;propiaci,n! obedece a lo si"#iente* si se rec#rre a la "e'propiaci!n"! propiamente dicha! es por7#e no h#bo ni ha- avenimiento o cesi,n amistosa5 en tales condiciones! la e;propiaci,n debe a"otarse - concretarse inevitablemente en #n #$icio ?/litis/ o /pleito/@ 7#e debe promover el Estado 7#e desea e;propiar* sin dicho "#$icio" o "litis" la e;propiaci,n no p#ede tener l#"ar. Pero como los Estados e;tran0eros! sin s# propio consentimiento! no p#eden ser sometidos a 0#icio ante los trib#nales de otro pas! va de s#-o 7#e el re erido "#$icio" de e;propiaci,n no podra tramitarse ante la ne"ativa de comparecer al mismo 7#e orm#lare el Estado tit#lar del inm#eble 7#e desea e;propiarse. +#estra (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha declarado 7#e #n "obierno e;tran0ero no p#ede ser llevado a 0#icio ante los trib#nales de otro pas sin s# propio consentimiento ?6A2@ . M4s an* ante la oposici,n del respectivo emba0ador e;tran0ero! los #ncionarios del pas en 7#e est4 #bicado el edi icio 7#e se desea e;propiar! ni si7#iera podran penetrar a ste para reali8ar los est#dios - operaciones tcnicas preliminares re7#eridos por #na e;propiaci,n en cierne ?6A<@ . 366: bis. ll@ *anteras. Evidentemente! stas son s#sceptibles de ser e;propiadas! p#es constit#-en #na /propiedad/ en el sentido constit#cional. Pero la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! invocando el art. 33 de la hodero"ada le- 3612:! ha declarado 7#e el valor de las canteras no traba0adas al tiempo de la e;propiaci,n no es indemni8able ?6AA@ . (onsidero ob0etable dicha declaraci,n del alto Trib#nal. )#n7#e la le- 3612: est4 dero"ada! estimo 7#e s# te;to -similar al del act#al art. 3E de la le- 13:CCno a#tori8aba la declaraci,n a 7#e lle", la (orte $#prema. Pienso 7#e el alto Trib#nal se con #nde al distin"#ir! como de hecho lo hace! entre /derecho ad7#irido/ - /derecho e0ercido/ asi"n4ndole a cada #no de stos #na di erente protecci,n 0#rdica! di erencia 7#e! desde l#e"o! no est4 establecida ni admitida por la Le- $#prema. +e"ar la respectiva indemni8aci,n por el hecho de 7#e la cantera 7#e se e;propia no est4 e;plotada o #tili8ada! no tras#nta #na e;propiaci,n! sino #n despo0o! rep#diado por la (onstit#ci,n +acional - por la m4s elemental idea de 0#sticia. Tanto el derecho meramente /ad7#irido/! como el derecho /e0ercido/! son simples etapas en 7#e p#ede encontrarse #n determinado derecho! por e0emplo el derecho de propiedad. En la etapa del derecho meramente /ad7#irido/ se tratara de #n derecho de propiedad en s# aspecto "est(tico"! mientras 7#e si este derecho est#viere /e0ercido/ constit#ira #n derecho de propiedad en estado "din(mico". Pero en ambos casos se trata de #n mismo derecho! tomado o considerado en momentos distintos. El orden 0#rdico positivo no establece di erencia s#bstancial al"#na en c#anto a la protecci,n de ese derecho de propiedad! 7#e es i"#almente inviolable en c#al7#iera de las etapas o estados en 7#e se hallare! es decir -a se trate de #n derecho de propiedad meramente /ad7#irido/ o de #n derecho de propiedad 7#e se ha-a e0ercido o se est e0erciendo.

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La (onstit#ci,n +acional! artc#lo 3< ! "aranti8a el derecho de propiedad por el solo hecho de e;istir en el patrimonio de #na persona ?derecho "ad)$irido"@! pero en parte al"#na s#pedita esa "aranta o protecci,n a 7#e la propiedad est #tili8ada al tiempo de la e;propiaci,n ?derecho "e#ercido"@. La nica l,"ica di erencia 7#e! en tales s#p#estos! p#ede ded#cirse! es 7#e la indemni8aci,n sera ma-or en el caso de #na propiedad ?cantera! por e0emplo@ #tili8ada o e;plotada! es decir en el caso de #na propiedad 7#e represente #n derecho e#ercido& - 7#e sera menor en el s#p#esto de #na propiedad e;istente o ad7#irida! pero no #tili8ada o e;plotada. En ambos casos la "indemni-aci!n" debe e;istir* ser4 ma-or en #n s#p#esto - menor en el otro! pero siempre debe e;istir en ambos. Para lo relacionado con la e;propiaci,n de /canteras/ - con especial re erencia al allo de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n 7#e he mencionado ?tomo 6E3! p4". 31ED - si"#ientes@! vase mi p#blicaci,n ">erec,o ad)$irido % derec,o e#ercido6 pretendias di erencias en c#anto a s# protecci,n 0#rdica/! aparecido en /La Le-/! 3: de mar8o de 3CAC. )simismo! vase el traba0o de Vctor H. Martne8! /R"imen le"al de las canteras/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! .octrina! $erie (ontempor4nea! 3C<1! p4"ina D2C - si"#ientes. .. Indemni8aci,n 366D. Lo mismo 7#e la e ectiva e;istencia de /#tilidad pblica/ cali icada por le-! la "indemni-aci!n" constit#-e #n re7#isito de la le"itimidad del acto e;propiatorio ?6AC@ . Es lo 7#e res#lta del artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional. Ello revela la importancia de todo lo atinente a la indemni-aci!n en este 4mbito del derecho. .e ac#erdo con el citado te;to de la Le- $#prema! la e;propiaci,n debe ser previamente "indemni-ada". Los principios esenciales a 7#e debe a0#starse la e;propiaci,n no dependen de la le% ormal& sino de la *onstit$ci!n& a la 7#e a7#lla debe con ormarse respetando s# letra - s#s principios. .e manera 7#e todo lo atinente al r"imen 0#rdico de la indemni-aci!n e;propiatoria se ri"e! esencialmente! por la letra - el esprit# de la (onstit#ci,n ?artc#lo 3< @! - s#bsidiariamente por la le- de e;propiaci,n! en c#anto esta ltima no v#lnere la (onstit#ci,n. &na e;propiaci,n sin indemni8aci,n! o sin adec#ada indemni8aci,n! no es otra cosa 7#e #na con iscaci,n ?6CE@ * de ah s# anti0#ridicidad ?6C3@ . La #tilidad pblica! o el inters pblico! no constit#-en tt#lo para despo0ar a al"#ien! ni a#tori8an a 7#e los habitantes sean privados de lo s#-o sin indemni8aci,n. )s res#lta del artc#lo 3< de la (onstit#ci,n. 3662. =G# debe entenderse por "indemni-aci!n" en materia e;propiatoria> ?6C1@ . Por tal debe entenderse el resarcimiento de todo lo necesario para 7#e el patrimonio del e;propiado 7#ede en la sit#aci,n 7#e tena antes de la e;propiaci,n ?6C6@ . Tal es el principio. Por eso se ha dicho 7#e la e;propiaci,n se res#elve en #na conversi!n de valores6 los bienes e;propiados se reempla8an por s# e7#ivalente en dinero ?6C:@ . La le"islaci,n s#ele - p#ede e;cl#ir del resarcimiento al"#nos valores! e;cl#si,n 7#e ser4 0#rdicamente admisible en tanto sea "ra-onable"& es decir en tanto no se e;tienda a valores esenciales inte"rantes del respectivo derecho de propiedad. Los valores e;cl#idos del resarcimiento no deben inte"rar la consistencia 0#rdica del bien e;propiado5 de lo contrario! la e;cl#si,n ser4 inconstit#cional. 366<. La nat#rale8a 0#rdica de la indemni8aci,n debe re errsela a tres aspectos* a@ Est4 re"ida por el derecho pblico - pertenece al mismo. Esto es #na consec#encia de la nat#rale8a 0#rdica de la e;propiaci,n. Vase el n9 31C6. .e ah res#lta 7#e el r"imen 0#rdico de la indemni8aci,n en materia de e;propiaci,n! es distinto del r"imen 0#rdico de otros tipos de

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indemni8aci,n* tales di erencias radican! esencialmente! en 7#e en materia e;propiatoria la indemni8aci,n debe ser "previa" a la trans erencia del dominio del bien o cosa e;propiado5 en 7#e el "contenido" de la indemni8aci,n e;propiatoria est4 inte"rado por r#bros especiales! 7#e no siempre coinciden con los 7#e inte"ran el /contenido/ de otros tipos de indemni8aci,n. b@ +o constit#-e "precio" ?6CD@ . Ello es as por7#e la e'propiaci!n& propiamente dicha! no es #n contrato! sino #n coactivo acto #nilateral del Estado. Esto conc#erda con el te;to constit#cional! p#es! con re erencia a la "e'propiaci!n"! la Le- $#prema dice 7#e la propiedad e;propiada debe ser previamente "indemni-ada" ?art. 3< @5 no dice 7#e debe ser previamente "pa"ada". Las cosas cambian trat4ndose de la "cesi!n amistosa" o "avenimiento"! p#es! implicando ste #n contrato administrativo! stricto sens$! el pa"o 7#e recibe el tit#lar del bien ob0eto de la cesi,n amistosa o avenimiento! es "precio" - no /indemni8aci,n/ ?6C2@ . c@ +o es de#da de "cantidad" o "pec$niaria"! sino "de$da de valor"! dependiente de #na determinaci,n #lterior acerca del monto5 al menos "ori"inariamente" no es de#da de /cantidad/! sino de /valor/! car4cter 7#e mantiene hasta el pa"o total de ella. Tal circ#nstancia -7#e entonces escapa al principio nominalista del art. 23C del (,di"o (ivil- re7#iere 7#e la depreciaci,n de la moneda sea considerada en la medida necesaria para satis acer la e;i"encia constit#cional de 7#e la indemni8aci,n sea 0#sta ?6C<@ - ?6CA@ . +o obstante! ha de advertirse 7#e la necesidad de #tili8ar los ar"#mentos 7#e derivan de considerar a la indemni8aci,n e;propiatoria como de#da de "valor" - no como de#da de "dinero"! es consec#encia de #n indebido comportamiento del Estado e;propiante* si ste c#mpliera con p#lcrit#d la e;i"encia constit#cional de 7#e esa indemni8aci,n sea "previa" a la e;propiaci,n! no sera necesario considerar depreciaci,n monetaria al"#na! por7#e entre la desposesi,n - el pa"o total de initivo no habr4 transc#rrido lapso apreciable. Vanse los nros. 3621-3626. 366A. La indemni8aci,n p#ede ser "nica"! si al e ecto se i0a #na sola s#ma sobre la c#al deben hacer valer s#s pretensiones! no s,lo el e;propiado! sino todos a7#ellos 7#e se consideren con #n derecho sobre el bien 7#e se e;propia! o p#ede ser "divisible" ?o /mltiple/@! si a cada reclamante se le i0a la indemni8aci,n 7#e le corresponda. )doptar #no # otro sistema no es c#esti,n de "principio"! sino de "poltica procesal" ?6CC@ . El sistema de la "$nicidad"! con re erencia al de la "m$ltiplicidad" o "divisibilidad"! es pre erible no solamente en virt#d de la economa del proceso al evitar la intervenci,n de terceros! con las consi"#ientes dilaciones procesales! sino principalmente por7#e el e;propiante p#ede conocer desde el comien8o del 0#icio el total de las pretensiones del e;propiado ?:EE@ . Los 7#e se inclinan por el sistema de la m$ltiplicidad& consideran 7#e ste contempla me0or la sit#aci,n e intereses de los terceros a ectados por la e;propiaci,n. En el terreno doctrinario ambos sistemas tienen s#s de ensores ?:E3@ . La le- nacional de e;propiaci,n ha se"#ido el criterio de la #nicidad ?:E1@ . 366C. El monto de la indemni8aci,n no p#ede ser i0ado o establecido por el propio e;propiante! 7#ien acta a travs de la )dministraci,n Pblica. .ebe ser i0ado o establecido por #n tercero imparcial& 7#e en la especie es el ,r"ano del Estado constit#cionalmente investido de la #nci,n de /0#8"ar/ administrar 0#sticia! ante el c#al el administrado har4 valer s#s derechos con todas las "arantas del "debido proceso" ?:E6@ . $i as no #ere! - la indemni8aci,n #ese i0ada por la propia )dministraci,n Pblica! se violara el principio de separaci,n de los poderes! p#es #na #nci,n tpicamente 0#dicial estara e0ercindose por la rama e0ec#tiva de "obierno. 36:E. Va de s#-o 7#e la indemni8aci,n al e;propiado debe ser satis echa por 7#ien lleve a cabo la e;propiaci,n! 7#e incl#so p#ede ser #n administrado o partic#lar ?vase el n9 3631@.

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)l"#nos tratadistas disc#ten acerca de si! en de initiva! trat4ndose de #na e;propiaci,n llevada a cabo por #n administrado o partic#lar! la )dministraci,n Pblica ?/Estado/@ es o no responsable ante el e;propiado por el importe de la indemni8aci,n. Prevalece la opini,n de 7#e la )dministraci,n Pblica es siempre responsable del importe respectivo* 39 por7#e es ella 7#ien debe act#ali8ar el inters o la #tilidad pblica a 7#e se re iere la e;propiaci,n5 19 por7#e la e;propiaci,n la lleva a cabo el administrado o partic#lar sin la an#encia del e;propiado! 7#ien permanece e;traFo a las relaciones de dicho administrado o partic#lar - la )dministraci,n Pblica ?:E:@ . +o obstante! considero 7#e esta c#esti,n! desde el p#nto de vista te,rico! no reviste ma-or inters! por c#anto! debiendo la indemni8aci,n ser "previa"! el bien e;propiado no p#ede pasar al dominio de 7#ien lleve a cabo la e;propiaci,n sin 7#e antes ten"a l#"ar el pa"o correspondiente. 36:3. =(#4les son los valores comp#tables a los e ectos de la indemni8aci,n> (on orme al artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional es e;propiable --! por tanto! indemni8able- todo a7#ello 7#e inte"re el concepto constit#cional de "propiedad"! de lo c#al me he oc#pado en #n par4"ra o precedente ?n9 3632@. Pero la le- n9 3612:! artc#lo 33 ! re"lamentando a7#el precepto de la (onstit#ci,n! estableca 7#e la indemni8aci,n s,lo comprender4* a@ el valor ob#etivo del bien5 b@ los da4os 7#e sean #na consec#encia directa e inmediata de la e;propiaci,n. +ada m4s. L#e"o establece 7# valores no se tomar4n en c#enta5 dice al respecto* /+o se tomar4n en c#enta circ#nstancias de car4cter personal! valores a ectivos! ni "anancias hipotticas. +o se pa"ar4 l#cro cesante. En materia de inm#ebles! tampoco se considerar4 el valor panor4mico o el derivado de hechos de car4cter hist,rico/ ?:ED@ . (orresponde establecer 7# debe entenderse por valor ob#etivo del bien! 7# da4os p#eden considerarse consec#encia directa e inmediata de la e;propiaci,n! como tambin si es o no correcta la e;cl#si,n de los valores 7#e menciona la le- para i0ar el monto del resarcimiento. )s lo har en los par4"ra os 7#e si"#en. 36:1. a@ +#estra (orte $#prema de K#sticia! si"#iendo las enseFan8as de la doctrina! ha e;plicado con acierto en 7# consiste la noci,n de "valor ob#etivo". En principio! di0o el Trib#nal! valor ob0etivo es el e7#ivalente al valor en pla-a % al contado& por7#e se tiene en c#enta el libre 0#e"o de la o erta - la demanda. )"re", l#e"o* el criterio de la ob0etividad permite! a los e ectos de s# ra8onabilidad! a0#starlo en cada caso! no solamente a las c#alidades intrnsecas de la cosa e;propiada! sino tambin a las circ#nstancias de l#"ar - tiempo ?:E2@ . 36:6. b@ La indemni8aci,n comprende los da4os 7#e sean #na consec#encia directa e inmediata de la e;propiaci,n ?art. 3E de la le- 13:CC@. Establecer c#4ndo #n daFo ha de considerarse como #na consec#encia directa e inmediata de la e;propiaci,n! constit#-e #na c#esti,n de hecho 7#e debe aclararse en cada caso concreto. +o obstante! tanto la doctrina como la 0#rispr#dencia mencionan diversos s#p#estos de daFos 7#e res#ltan indemni8ables por7#e son #na consec#encia directa e inmediata de la e;propiaci,n. Entre otros! vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1C2! p4"ina DD - si"#ientes5 tomo 6EE! p4"ina 363 - si"#ientes. 3@ Los per0#icios derivados de la e'propiaci!n parcial son indemni8ables. En #n anti"#o allo! di0o la (orte $#prema de K#sticia* /En c#anto a los per0#icios! deben tenerse en c#enta! para s# 0#sta apreciaci,n! el raccionamiento s# rido por las propiedades 7#e conserva el e;propiado! el ale0amiento en 7#e al"#nas racciones han venido a 7#edar de los centros de comercio! las di ic#ltades del transporte! el encarecimiento de la e;plotaci,n por separado/ ?:E<@ .

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1@ $on! asimismo! indemni8ables! los "astos de m$dan-a e ect#ados por el d#eFo de la casa e;propiada 7#e viva en ella ?:EA@ . 6@ Lo 7#e el e;propiado! a ra8 de la e;propiaci,n! le abon, por despido a s$s empleados debe incl#irse en la indemni8aci,n e;propiatoria ?:EC@ . :@ .eben incl#irse dentro del monto indemni8atorio! en caso de e;propiaci,n! los honorarios de los in"enieros o ar7#itectos 7#e el propietario haba contratado a e ectos de 7#e preparen los planos pro-ectos para la constr#cci,n de #n edi icio en el inm#eble 7#e l#e"o #e ob0eto de e;propiaci,n ?:3E@ . 36::. c@ La le- de e;propiaci,n n9 13:CC! artc#lo 3E ! no ac#erda indemni8aci,n por "valores a ectivos". .icha norma no distin"#e entre m#ebles e inm#ebles* en ambos casos 7#eda e;cl#ida la consideraci,n del valor a ectivo. En "eneral! es sa la posici,n de la doctrina ?:33@ . E;cepcionalmente ha- 7#ienes abo"an por el reconocimiento del valor a ectivo como r#bro indemni8able en la e;propiaci,n! m4;ime si se tratare de #na cosa /m#eble/! de #n /semoviente/ ?:31@ . ) pesar de las nobles ra8ones invocadas! el te;to de la le- act#al e;cl#-e la indemni8aci,n del valor a ectivo! sin distinci,n entre m#ebles e inm#ebles. El valor a ectivo no se indemni8a en estos casos por7#e no inte"ra el valor "ob#etivo" del bien. (onstit#-e #n simple valor "s$b#etivo" 7#e! para m4s! por principio "eneral! se mantiene en lo interno de la mente del propietario! sin mani estaciones e;teriores permanentes e ine7#vocas. La e;cl#si,n del valor "a ectivo" como r#bro a indemni8ar es ra8onable* de ah s# 0#ridicidad. En realidad! desde 7#e el valor "a ectivo" no es #n valor "ob#etivo"! la e;cl#si,n del mismo como inte"rante de la indemni8aci,n! res#lta 0#sti icada. 36:D. d@ Las ""anancias ,ipotticas" tampoco se indemni8an ?art. 3E de la le- 13:CC@. Vinc#lado en cierta manera a las ""anancias ,ipotticas"! o s#p#estas! p#ede mencionarse al llamado "valor del porvenir"! 7#e toma en c#enta valores anteriores - posteriores a la echa de la toma de posesi,n. La (orte $#prema ha considerado 7#e el "valor del porvenir" es a0eno al valor ob0etivo! nico 7#e debe tomarse en c#enta para la indemni8aci,n! - n#nca con relaci,n a echas posteriores a la de toma de posesi,n ?:36@ . 36:2. e@ La le- de e;propiaci,n n9 13:CC ! no s,lo ha e;cl#ido del resarcimiento las ""anancias ,ipotticas"! sino tambin ciertas "anancias e ectivas! p#es e;cl#-e de la indemni8aci,n el "l$cro cesante" ?art. 3E@. Esto ltimo se re iere a bene icios 7#e el e;propiado de0a de percibir a ra8 - con motivo de la e;propiaci,n. 36:<. @ El valor derivado de hechos de car4cter ",ist!rico" =debe ser indemni8ado> La le- nacional de e;propiaci,n! n9 3612:! artc#lo 33 ! estableca 7#e dicho valor no debe ser ob0eto de indemni8aci,n. (onsidero 7#e tal precepto es rrito! por7#e implica #n a"ravio a la "aranta constit#cional de inviolabilidad de la propiedad ?:3:@ . La doctrina est4 dividida. Ha- 7#ienes e;cl#-en el resarcimiento del valor hist,rico! por7#e consideran 7#e la indemni8aci,n e;propiatoria s,lo contempla el plano estrictamente econ!mico ?:3D@ . 'tros e;positores! c#-a opini,n comparto! a irman 7#e el e;presado valor es resarcible! por7#e inte"ra el valor de la cosa a 7#e l se vinc#la ?:32@ . En n#estro pas la c#esti,n #e planteada en el 4mbito 0#dicial con motivo de la e;propiaci,n de la casa en 7#e se disc#ti, - irm, el )c#erdo de $an +icol4s5 en tal oport#nidad la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! como la (4mara Jederal de )pelaciones de La Plata! hicieron s#-o el allo del 0#e8 ederal! doctor (lodomiro Savala ?:3<@ . Pero como lo advierte ). T4lter Ville"as! el allo

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respectivo no contiene #na de inici,n concept#al precisa! a#n c#ando pr4cticamente lle", a #na sol#ci,n 0#sta. El doctor Savala sost#vo 7#e las "lorias nacionales -de donde derivan ciertos hechos hist,ricos- no pertenecen a los propietarios del bien sino al pas* por ello ne", el derecho de los partic#lares al valor hist,rico5 no obstante! el 0#e8! a#n7#e enc#biertamente! disp#so indemni8ar ese valor hist,rico ?:3A@ . Esto res#lta de las si"#ientes e;presiones de la sentencia* /Pero si esto es verdad ?es decir! 7#e las "lorias nacionales le pertenecen al pas - no a los partic#lares@! no lo es menos 7#e en manos de las propietarias ha estado el poder - ac#ltad de haber desnat#rali8ado el edi icio! -a destr#-ndolo o modi ic4ndolo! para destinarlo a otros #sos 7#e le h#bieran dado ma-or #tilidad -! si as h#biese sido! la +aci,n no habra tenido la oport#nidad de conservar #na casa hist,rica! 7#e enseFar4 a la posteridad el l#"ar en 7#e n#estros antepasados sellaron la #ni,n concordia de todas las provincias ar"entinas. B es a este tt#lo 7#e el in rascripto considera 7#e debe indemni8arse a las propietarias e7#itativamente! como se hi8o en el caso de la e;propiaci,n de la casa del Meneral Mitre/ ?:3C@ . Este allo! 0#sto en s# sol#ci,n pr(ctica& #e ob0eto de #na acertada crtica por parte de ). T4lter Ville"as ?:1E@ . &ltimamente volvi, a plantearse ante la 0#sticia lo relativo a la indemni8aci,n del valor ,ist!rico& habindose incl#so ale"ado la inconstit#cionalidad del art. 33 de la le- de e;propiaci,n n9. 3612:! dicindose 7#e al e;cl#ir del resarcimiento el valor ,ist!rico se a ectaba la "aranta del art. 3< de la (onstit#ci,n +acional5 pero la (orte $#prema omiti, pron#nciarse al respecto! sosteniendo 7#e la c#esti,n haba sido ale"ada e;tempor4neamente ?:13@ . Insisto en 7#e el valor ,ist!rico& en los s#p#estos de e;propiaci,n! debe inte"rar los r#bros indemni8ables. El "valor ,ist!rico" es distinto al valor de la respectiva cosa materialmente considerada! pero inte"ra acrecienta el valor de la misma. El "valor ,ist!rico" -sntesis de destacables hechos del pasado- es #n imponderable o intan"ible de car4cter s#perior 7#e le transmite #na esencia de especial respeto al ob0eto respectivo. Ese "imponderable" o "intan"ible"! 7#e ante todo es de car4cter espirit#al! 7#eda cons#bstanciado con la "cosa" misma! ormando con sta #na sola #nidad! d4ndole #n valor especial con relaci,n a cosas de idntica especie pero no vinc#ladas al acontecimiento hist,rico. El ",ec,o ,ist!rico" intensi ica el valor del ob0eto a 7#e el mismo se re iere5 por tanto! en los s#p#estos de e;propiaci,n dicho valor debe ser materia de resarcimiento! p#es orma parte del concepto constit#cional de propiedad ?:11@ . 36:A. "@ =Es indemni8able el "valor panor(mico"> La le- de e;propiaci,n n9 3612:! artc#lo 33 ! estableca 7#e tal valor no es resarcible. (onsidero rrita tal disposici,n! p#es tras#nta #n desconocimiento de la "aranta constit#cional de inviolabilidad de la propiedad ?:16@ . El valor de re erencia debe ser indemni8ado! por7#e inte"ra la consistencia 0#rdica del respectivo inm#eble. +o es lo mismo #na propiedad bien sit#ada! 7#e #na propiedad mal #bicada. &n inm#eble rodeado de belle8as panor4micas es #n inm#eble bien #bicado. La "b$ena $bicaci!n" es de por s #n "valor" ?:1:@ . El administrado vecino del l#"ar donde se halla la belle-a panor(mica& tiene al respecto #na prerro"ativa 0#rdica acent#ada! 7#e no poseen 7#ienes no ten"an esa sit#aci,n de vecindad. Tal "prerro"ativa" inte"ra entonces la consistencia 0#rdica de s# inm#eble ?:1D@ . &n edi icio o /chalet/ constr#ido a la vera de #n la"o! rodeado de bos7#es! en c#-o tras ondo es posible la contemplaci,n constante de #na montaFa en c#-as crestas la nieve sea permanente! tiene #n valor m#- s#perior al de #n edi icio o /chalet/ de idntico estilo - constr#cci,n pero #bicado en los s#b#rbios de #n p#eblo! o rente a #na 4brica de pescado. El panorama aledaFo ?el "ambiente"! en s#ma@ es! p#es! decisivo en el a#mento o dismin#ci,n del valor de #n inm#eble. Ba el codi icador doctor .almacio Vle8 $ars ield advirti, 7#e la "sit$aci!n" del bien incide en el valor de la cosa ?nota al artc#lo 1D33 del (,di"o (ivil@. El valor panor4mico orma parte! indisc#tiblemente! de la consistencia 0#rdica de la respectiva propiedad. +e"ar esto es desconocer #na realidad de la vida diaria! o sea 7#e vale m4s #na

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propiedad bien sit#ada 7#e #na propiedad mal #bicada. El "ambiente" aledaFo incide en el valor del inm#eble. +o indemni8ar el valor panor4mico si"ni ica apoderarse de #na parte de la propiedad sin resarcimiento! lo c#al v#lnera la "aranta constit#cional de inviolabilidad de la propiedad. El valor panor4mico 7#eda comprendido en el concepto constit#cional de "propiedad" ?:12@ . El artc#lo 33 de la dero"ada le- nacional de e;propiaci,n n9 3612:! al e;cl#ir de la indemni8aci,n el valor panor4mico! era rrito! por inconstit#cional. 36:C. h@ Los bienes a ectados a #na concesi,n de servicio pblico p#eden ser ob0eto de e;propiaci,n ?vase el n9 3663@. Esto p#ede obedecer a diversas ra8ones! entre ellas al "rescate" de la concesi,n! disp#esto por el Estado ?:1<@ . El "rescate"! por s solo! da l#"ar a resarcimiento en avor del concesionario. Pero lo 7#e el Estado "rescata" es la ac#ltad de prestar el servicio! es decir el "derec,o" 7#e el concesionario! mediante la concesi,n! haba ad7#irido a prestar el servicio pblico. Los "bienes" del concesionario a ectados a la prestaci,n del servicio no p#eden ser "rescatados" por el Estado! por7#e no son s#-os* debe "e'propiarlos" -! consi"#ientemente! indemni8ar al concesionario! 7#e es el d#eFo o tit#lar de tales bienes. (#ando se habla de "e'propiaci!n" de #na "empresa" 7#e presta determinado servicio pblico! debe entenderse 7#e sim#lt4neamente se trata del "rescate" de la concesi,n - de la "e'propiaci!n" de los respectivos bienes. Tanto el "rescate" como la "e'propiaci!n" apare0an la obli"aci,n de indemni8ar al concesionario. =G# bienes 7#edan comprendidos en ese "rescate1e'propiaci!n"> =G# valores deben ser resarcidos> =G# criterio ha de se"#irse para i0ar el monto de la indemni8aci,n> La llamada "e'propiaci!n de empresas" 7#e prestan servicios pblicos dio l#"ar a comple0as c#estiones ?:1A@ ! 7#e esencialmente consisten en determinar 7# valores o bienes deben ser ob0eto de indemni8aci,n - 7# criterio debe se"#irse para establecer sta. (omo -a lo e;pres! 0#rdicamente ello implica #n "rescate1e'propiaci!n". La re erida "empresa" constit#-e #na "$niversalidad #$rdica"! inte"rada por valores de distinta ndole ?cosas inm#ebles! m#ebles! derechos! etc.@. Lo 7#e se e;propia es la empresa misma& - no s,lo las cosas o bienes de s# propiedad ?:1C@ . $obre las bases 7#e anteceden! p#eden darse las si"#ientes concl#siones* a@ Es indemni8able o resarcible todo a7#ello de 7#e sea privado el concesionario! - 7#e constit#cionalmente inte"re el concepto de "propiedad". Vase el n9 3632. Tal es el principio. b@ Los bienes a ectados a la prestaci,n de #n servicio pblico! pertenecientes al concesionario! h4llanse ba0o el amparo constit#cional a la propiedad! como p#diera estarlo c#al7#ier otro tipo de bienes ?:6E@ . c@ Va de s#-o 7#e el valor de los "bienes sicos" 7#e el concesionario a ect, a la prestaci,n del servicio! debe serle reinte"rado a dicho concesionario! mediante la respectiva indemni8aci,n ?:63@ . Pero si el pla8o de vi"encia de la concesi,n an est4 vi"ente! - en especial si para la e;piraci,n del mismo an altare #n tiempo m4s o menos lar"o! para establecer el valor de esos bienes sicos ha de considerarse a stos en #nci,n de la inalidad a 7#e se hallan a ectados - como inte"rantes de la $niversalidad #$rdica /empresa/ ?:61@ . d@ El "derec,o" nacido de #na concesi,n de servicio pblico constit#-e #na "propiedad" del concesionario. Ese "derec,o" consiste en la ac#ltad o atrib#ci,n de prestar el servicio. Vase el citado n9 3632! - el tomo 69 I.! n9 332E! p4"ina 2E3.

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$iendo as! va de s#-o 7#e! en el s#p#esto de rescate! e incl#so en el s#p#esto de revocaci,n de la concesi,n por ra8ones de oport#nidad! mrito o conveniencia! el valor 7#e represente ese "derec,o"! por tratarse de #na "propiedad" del concesionario! debe ser resarcido ?:66@ . Racionalmente! no p#ede ser de otra manera! p#es el "derec,o a e#ercer la concesi!n" es el e0e 7#e le da vida! valor ra8,n de ser al comple0o de bienes materiales 7#e #tili8a el concesionario para prestar el servicio. Pretender! como al"#ien lo ha a irmado! 7#e la revocaci,n de la concesi,n ?revocaci,n por ra8ones de /oport#nidad/! /mrito/ o /conveniencia/! se entiende@! no da derecho a resarcimiento ?:6:@ ! implica ne"ar la #er8a tico-0#rdica de los contratos! posici,n inatendible en todo sentido! - 7#e se halla desa#tori8ada por la "aranta constit#cional a la inviolabilidad de la propiedad. En el "monto" de tal indemni8aci,n! aparte de otros elementos! in l#-en esencialmente el lapso 7#e an alte para 7#e se opere el vencimiento del trmino por el c#al se otor", la concesi,n! como as el res#ltado de los ne"ocios lo"rado hasta el momento del "rescate" o de la revocaci,n por ra8ones de oport#nidad! mrito o conveniencia. Esto no si"ni ica reconocer o pa"ar "l$cro cesante"! sino resarcir el valor del derec,o nacido de la "concesi!n" ?7#e es #n /contrato/@! desde el "rescate" de sta hasta la echa de s# vencimiento ?:6D@ . El "l$cro cesante" no se indemni8a! p#es la le- de e;propiaci,n lo e;cl#-e ?artc#lo 3E@5 en cambio! s debe pa"arse el valor 7#e represente el "derec,o" 7#e la concesi,n le otor", al concesionario para prestar el servicio. e@ Los dos valores mencionados en el p4rra o anterior -o sea! el lapso 7#e an alte para el vencimiento del trmino o pla8o de la concesi,n - el res#ltado de los ne"ocios hasta el da del rescate- determinan #n r#bro 7#e s#ele denominarse "valor de empresa en marc,a". Tr4tase de #n "intan"ible" c#-o resarcimiento proceder4 si al disponerse el rescate el pla8o de la concesi,n an "no" h#biere vencido. En realidad! ese valor de "empresa en marc,a" se con #nde con el valor 7#e p#eda corresponder por la privaci,n del e0ercicio de la concesi,n c$ando an alta al"n tiempo o lapso para s$ vencimiento . +o p#ede pretenderse resarcimiento por "empresa en marc,a" si el pla8o de la concesi,n ha vencido ?:62@ . @ El avalo de los respectivos r#bros indemni8ables! por principio& debe e ect#arse si"#iendo el mismo mecanismo #tili8able en los casos com#nes o corrientes -es decir! en los casos donde no est en 0#e"o la noci,n de servicio pblico-! salvo 7#e se tratare de al"n r#bro o s#p#esto 7#e s,lo se presente en la e;plotaci,n de #na concesi,n de servicio pblico! en c#-o evento podr4 #tili8arse o se"#irse el criterio especial adaptado a las circ#nstancias ?:6<@ . M4s adelante! al re erirme a la determinaci,n del valor de los bienes 7#e se e;propien! volver acerca de los sistemas e;istentes para ello. 36DE. La indemni8aci,n! c#al7#iere #ere el tipo de bien de 7#e se trate! debe c#brir el valor "venal" del respectivo bien. .esde l#e"o! este valor est4 condicionado a la ndole del bien. .icho valor consiste en el "#$sto precio" 7#e habra tenido el bien en #na libre contrataci,n ?:6A@ . Ha- correlaci,n entre "valor venal" - "valor ob#etivo" ?vase el n9 36:1@. El valor venal p#ede acrecentarse con el llamado "valor potencial"! 7#e es el 7#e corresponde asi"narle al bien considerando ra8onablemente s#s aptit#des para e;plotarlo de ac#erdo con s#s caractersticas! con el res#ltado l,"ico de #na m4s pro ic#a obtenci,n de valores ?:6C@ . Pero ha de tratarse de consideraciones /ra8onables/! actibles! - no de meras antasas ?::E@ 5 de lo contrario estarase rente a ""anancias ,ipotticas" - no rente a #n "valor potencial". )s! por e0emplo! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n resolvi, 7#e las posibilidades de #n raccionamiento! a ob0eto de determinar la indemni8aci,n! s,lo p#eden considerarse c#ando el pro-ecto de s#bdivisi,n responde a #n prop,sito e ectivo de reali8arla! - c#ando el plan de s#bdivisi,n contemple posibilidades ciertas de #n raccionamiento valori8ador! en atenci,n a la #bicaci,n del inm#eble ?::3@ . Esto es lo 7#e al"#nos llaman /mtodo de pasa0e de lote a blo)$e" ?::1@ .

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Para la determinaci,n del "valor venal"! especialmente trat4ndose de inm#ebles! p#eden in l#ir los llamados "valores de la -ona"! 7#e son los alcan8ados en compraventas de tierras en 8onas aledaFas al inm#eble 7#e se e;propia. Ha- 7#ienes estiman 7#e tales valores no deben tomarse en consideraci,n ?::6@ . En modo al"#no comparto tal p#nto de vista. ) irmo! en cambio! 7#e esos valores deben tenerse en c#enta para i0ar el valor del bien 7#e se e;propia! p#es tras#ntan la comp#taci,n de #na sit#aci,n honesta! amparada por el derecho! - 7#e est4 de ac#erdo con el vie0o a orismo 0#rdico en c#-o mrito el 7#e se per0#dica con las consec#encias daFinas de los hechos ?/peric#l#m rei/@! debe asimismo avorecerse con las consec#encias bene iciosas de ellos ?/commod#m rei/@. 36D3. La "pl$s vala" ?a#mento del valor@ 7#e! a ra8 de la e;propiaci,n! recibe la parte restante del inm#eble e;propiado =debe tomarse en consideraci,n para i0ar el monto de la indemni8aci,n> Por de pronto! como lo advierten al"#nos e;positores! esa "pl$s vala" n#nca p#ede compensarse con la indemni8aci,n! reempla-ando a sta ?:::@ . Ello es as por7#e el temperamento contrario no s#ple la e;i"encia de 7#e la e;propiaci,n se realice previa indemni-aci!n& la 7#e debe tener l#"ar en "dinero" - no en especie& como oc#rrira en ese caso ?::D@ . En cambio! la "eneralidad de la doctrina acepta 7#e si la parte restante del inm#eble e;propiado a#menta de valor como consec#encia de la e;propiaci,n - de las obras 7#e la motivaron! ese ma-or valor! esa /pl#s vala/! se ded#8ca del monto total de la indemni8aci,n! la 7#e! por tanto! se i0ar4 teniendo en c#enta esa "pl$s vala" ?::2@ . (onsidero 7#e la "pl$s vala"! el a#mento de valor 7#e reciba la parte restante del inm#eble e;propiado! no debe tomarse en c#enta para i0ar el monto de la indemni8aci,n por la parte e;propiada. Ello es as* 39 por7#e en materia e;propiatoria la indemni8aci,n s,lo debe re"#larse con relaci,n concreta a la parte e'propiada& en tanto 7#e la parte restante del respectivo inm#eble est4 $era de la e;propiaci,n! p#es no ha sido ob0eto de ella. G#i84 sea por eso 7#e las le"islaciones! en "eneral! en los casos de e;propiaci,n parcial 7#e ha"a in#tili8able o ine;plotable la parte restante del inm#eble! le con ieren o reconocen al d#eFo de ste el derecho a e;i"ir la e;propiaci,n total! - no precisamente #na acci,n de daFos - per0#icios. 19 Por7#e la indemni8aci,n al e;propiado debe ser en "dinero" - no en "especie"! car4cter 7#e en el caso tendra el "ma%or valor" o "pl$s vala". Estimo 7#e si la e;propiaci,n dio como res#ltado #na "pl$s vala" de la parte restante del inm#eble e;propiado! para 7#e el Estado se restit#-a de ese a#mento de valor e;isten otras vas 0#rdicas! distintas a las de descontar del monto indemni8able el importe de la "pl$s vala". (omo -a lo e;pres precedentemente! esas vas 0#rdicas seran la /contrib#ci,n de me0oras/ o el l,"ico a#mento de lo 7#e! por ese inm#eble! se reca#de en concepto de imp#esto territorial o contrib#ci,n directa! -a 7#e mientras m4s val"a esa propiedadd! m4s deber4 abonarse en concepto de contrib#ci,n territorial. Vase lo 7#e e;p#se en el n9 36E:! nota 6ED5 adem4s! p#ede verse el n9 363C. 36D1. Para i0ar el "valor venal" del ob0eto e;propiado e;isten varios sistemas o mecanismos* a@ El 7#e se #nda o basa en el dictamen de "peritos". Este sistema! en el orden nacional! se practic, entre nosotros. $#s res#ltados #eron malos! en "eneral! por c#anto los peritos! en l#"ar de act#ar con ob0etividad! se convertan en de ensores de los intereses de 7#ienes los proponan ?::<@ . La le"islaci,n act#al -le- n9 13:CC! artc#lo 3D - ha prescindido de ese sistema en materia de "inm$ebles"! act#ando! en s# reempla8o! el llamado ";rib$nal de ;asaciones". En materia de "m$ebles"! en caso de discon ormidad con el valor asi"nado por las o icinas correspondientes del Estado! el K#e8 dispondr4 pr#eba pericial ?art. 3< @. b@ $istema en c#-o mrito el valor de los inm#ebles se determina e'cl$sivamente por el avalo practicado para el imp#esto territorial o contrib#ci,n directa. Este sistema /no es admisible en n#estro pas! al menos mientras no se estable8can en las le-es 7#e ri"en ese avalo normas 7#e

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salva"#arden debidamente los derechos de los propietarios/ ?::A@ . En ese sentido se pron#nci, la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! hace de ello m#chos aFos ?::C@ . c@ $istema de ac#erdo con el c#al el valor de los "inm$ebles" es determinado por #n or"anismo administrativo espec ico. )s oc#rre en n#estro pas! en el orden nacional! donde al respecto e;iste el llamado ";rib$nal de ;asaciones" ?artc#lo 3D de la le- n9 13:CC@. 36D6. =(on relaci,n a 7# echa o poca debe re erirse el avalo de #n bien a los e ectos de establecer el monto de la indemni8aci,n en materia e;propiatoria> El criterio 7#e se acepte =re7#iere al"#na modi icaci,n si se tratare del rescate - e;propiaci,n de #na concesi,n de servicio pblico - de los bienes a ectados a la misma> )#n7#e para establecer el valor de los bienes 7#e se e;propien! anteriormente proponanse sistemas ho- abandonados ?:DE@ ! en la act#alidad lo atinente a la i0aci,n de tal valor se ri"e por el sistema de los "costos" ?costo ",ist!rico"! o de /ori"en/ - costo de "reprod$cci!n" o de /reposici,n/@! aplicable a c#al7#ier tipo de bienes! incl#so a los comprendidos en #na concesi,n de servicio pblico. $i respecto a al"#no de los "bienes" 7#e inte"ren dicha concesi,n! s# valor debe establecerse si"#iendo #n criterio especial! ello s,lo obedece a la ndole o especie del respectivo bien5 pero! en principio! la val#aci,n de c#al7#ier tipo de bien se e ecta por los mismos criterios o sistemas. El criterio del costo ",ist!rico" o de "ori"en" si"ni ica lo 7#e debi, invertirse /ab-initio/ para obtener la #nidad de 7#e se trata en estado n#evo! lista para #ncionar ?:D3@ . El sistema del costo de "reprod$cci!n" o de "reposici!n" si"ni ica lo 7#e habra 7#e invertir para obtener! act#almente! #n bien i"#al al de 7#e se trata! - ponerlo en #ncionamiento. Es el valor act#al de mercado de esa #nidad considerada n#eva. .el valor presente o act#al se"n el costo de reprod#cci,n debe ded#cirse lo 7#e importe la depreciaci,n correspondiente al estado act#al del bien 7#e se vala ?:D1@ . ) veces s#ele hablarse de costo de ori"en "reval$ado" al tiempo de la desposesi,n - de costo de reprod#cci,n "menos depreciaci!n". Esas ,rm#las! as e;presadas! tienen "ran e7#ivalencia concept#al! - trad#cen la manera racional de poner en e0ercicio los e;presados criterios de avalo basados en los respectivos costos ?de /ori"en/ o de /reprod#cci,n/@. Las ,rm#las mencionadas dan como res#ltado la apro;imaci,n o el acortamiento de las di erencias 7#e de los criterios de costo /hist,rico/ - costo de /reprod#cci,n/ res#ltan en el avalo de #n bien. $era inconcebible re erir la indemni8aci,n al pa"o del costo de ori"en sin reval#aci,n al tiempo de la desposesi,n! p#es por esa va podra lle"arse al esc4ndalo -como oc#rri, cierta ve8- de 7#e se pretendiera e;propiar #n bien considerando s# costo de ori"en! descontando de l la amorti8aci,n consi"#iente! lo 7#e en ese caso daba como res#ltado 7#e se e;propiaba sin pa"ar s#ma al"#na en concepto de indemni8aci,n! por7#e se"n el 0#e8 interviniente los respectivos bienes haban sido totalmente amorti8ados ?:D6@ . .el mismo modo sera inadmisible pretender como indemni8aci,n el costo de reprod#cci,n del bien! sin descontar la depreciaci!n consi"#iente! p#es ello determinara #n enri7#ecimiento ilcito de parte del e;propiado. =(#4l de los sistemas mencionados debe aceptarse! el del costo de /ori"en/ reval#ado! o el del costo de /reprod#cci,n/ menos depreciaci,n> La doctrina est4 conteste en 7#e debe aplicarse el sistema del "costo de reprod$cci!n& menos depreciaci!n" ?:D:@ . $i as no #ere! el e;propiado! desde el p#nto de vista econ,mico! no 7#edara en la misma sit#aci,n 7#e tena antes de la e;propiaci,n! res#ltando as 7#e sta no trad#cira el reempla8o de #n valor por otro e7#ivalente! sino la privaci,n de #n valor 7#e es reempla8ado por otro de menor c#anta. .esde l#e"o! el desc#ento por depreciaci,n s,lo corresponder4 respecto a los

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bienes depreciables& v"r.! #n motor! 7#e incl#so p#ede lle"ar al total obsoletismo! pero en modo al"#no respecto a los bienes no s#sceptibles de esa prdida de valor! por e0emplo #n inm$eble& -a 7#e estos ltimos! por principio! o a#mentan el valor o lo mantienen inalterable. Todo esto responde a principios racionales. &ltimamente! tambin la 0#rispr#dencia se ha orientado en orma s$bstancial por el sistema del costo de /reprod#cci,n/ ?:DD@ . $on contados los 7#e a#spician el sistema de costo ,ist!rico. Estiman 7#e consa"rar esta ,rm#la es aplicar el a orismo "in d$bio pro societate" al derecho indemni8atorio del concesionario e;propiado ?:D2@ . En ciertas ocasiones la 0#rispr#dencia tambin si"#i, ese criterio ?:D<@ . Precedentemente sost#ve 7#e dicho a orismo es inaplicable en estos casos ?vase el n9 31A6! letra .@5 adem4s! el sistema del costo de "ori"en" o ",ist!rico" no est4 de ac#erdo con la e;i"encia constit#cional en c#anto a los re7#isitos 7#e ha de re#nir la indemni8aci,n en materia e;propiatoria* dicha indemni8aci,n debe ser #$sta -! para ello! debe corresponder al valor "act$al" del bien e;propiado! 7#e es lo 7#e se le priva al tit#lar del mismo ?:DA@ . )l e;propiado debe abon4rsele el valor "act$al" de la cosa o bien de 7#e se le priva. Esto se lo"ra mediante el criterio basado en el costo de "reprod$cci!n" o "reposici!n". El criterio basado en el costo de "ori"en" o costo ",ist!rico" no revela ni tras#nta el valor "act$al" de los bienes* s,lo revela el 7#e la cosa o bien t#vieron /ab-initio/ al ser ad7#iridos por el e;propiado5 por eso este sistema es inaceptable para i0ar el monto de la indemni8aci,n en el orden de ideas de 7#e a7# se trata. 36D:. .e ac#erdo con lo e;presado en el par4"ra o precedente! el sistema a se"#ir para i0ar el valor del bien 7#e se e;propia! es el del costo de reprod$cci!n o de reposici!n. =Pero con relaci,n a 7# momento preciso se i0a o establece dicho costo> En esto ha- disparidad concept#al. )l"#nos a#tores - trib#nales estiman 7#e este momento es el de la "desposesi!n" del e;propiado por el e;propiante ?:DC@ 5 otros consideran 7#e debe i0arse al momento de dictarse "sentencia de initiva"! por7#e /entonces se trans iere el dominio - el pa"o si"#e a esa sentencia sin apreciable dilaci,n/ ?:2E@ ! - va de s#-o 7#e en esta materia el dominio se trans iere con el "pa"o" total - de initivo5 otros e;positores consideran el momento del pa"o como el 7#e debe considerarse para i0ar el valor del bien 7#e se e;propia ?:23@ . Jinalmente! ha- 7#ienes estiman 7#e el momento a considerar para establecer el valor del bien e;propiado! es a7#el en 7#e se dispone - se lleva a cabo la e;propiaci,n ?:21@ . Lo cierto es 7#e el momento al c#al debe re erirse el valor del bien 7#e se e;propia p#ede ser! indistintamente! el de la "desposesi!n"! el del "pa"o" de initivo o el de la "sentencia" de initiva! m4;ime si entre esos momentos no mediare ma-or transc#rso de tiempo. La le- act#al! n9 13:CC! si"#e el criterio de la "desposesi!n" ?art. 1E @. Va de s#-o 7#e 7#ienes sostienen 7#e el momento al c#al debe re erirse el valor del bien 7#e se e;propia ha de ser el de la "desposesi!n"! o el de la "sentencia de initiva"! o el del "pa"o" total de initivo! o el de la echa en 7#e se dispone - e ecta la e;propiaci,n! no hacen otra cosa 7#e sostener el criterio del valor o costo de "reposici!n" o "reprod$cci!n" - no el del costo hist,rico o de ori"en. Todos a7#ellos "momentos" -por ser /act#ales/ lato sens$- 7#edan comprendidos en el concepto de costo de reposici,n o de reprod#cci,n. 36DD. Por principio! p#es! para determinar el valor del bien e;propiado se toma en c#enta s# valor de "reposici!n" o "reprod$cci!n". Ello oc#rre! como di"o! por "principio" - c#ando el bien respectivo no se enc#entre en in racci,n le"al. 9'cepcionalmente& c#ando el bien 7#e se e;propie se enc#entre en in racci,n al r"imen le"al ?v"r.! al de /cambios/@! para i0ar s# valor no se toma en c#enta el costo de "reprod$cci!n" o "reposici!n"! sino el del costo de "ori"en" o ",ist!rico" o de "ad)$isici!n" ?:26@ .

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)s lo resolvi, la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n con motivo de la e;propiaci,n de #n a#tom,vil introd#cido al pas in rin"iendo el r"imen de cambios! en c#-a oport#nidad se estableci, 7#e el valor a considerar era el de ad7#isici,n! - no el 7#e t#viere en pla8a dicho a#tomotor. .i0o el Trib#nal* /)dmitir lo contrario si"ni icara! a los ines indemni8atorios! acordar al e;propiado #n l#cro ile"timo! desde 7#e la desproporci,n entre el precio de venta en el pas de ori"en - el de compra en el mercado interno! como est4 probado en el 0#icio! importara otor"arle #n privile"io por haber in rin"ido #na prohibici,n del poder administrador/ ?:2:@ . 36D2. La i0aci,n del valor del bien e;propiado atenindose al costo o valor de "reprod$cci!n" o "reposici!n"! tiene vi"encia incl#so en materia de bienes a ectados a #na concesi,n de servicio pblico. En el rescate - en la e'propiaci!n de #na concesi,n de servicio pblico - de los bienes a ectados a la misma! la i0aci,n del valor de los respectivos bienes si"#e ri"indose por el criterio del valor o costo de reprod#cci,n o reposici,n. Este sistema se aplica a c#al7#ier tipo de bienes. Los bienes del concesionario de #n servicio pblico! 7#e se e;propien! se tasan de i"#al modo 7#e c#al7#ier bien! teniendo en c#enta! desde l#e"o! s# ndole partic#lar! -a 7#e cada bien se avala de ac#erdo con s# nat#rale8a o especie. Pero la circ#nstancia de tratarse de bienes 7#e corresponden estn a ectados a #na concesi,n de servicio pblico! no e;cl#-e 7#e s# avalo -a los e ectos e;propiatorios- se lleve a cabo de ac#erdo con el sistema de costo o valor de reprod#cci,n o reposici,n. )s! por e0emplo! el "derec,o" 7#e la concesi,n le otor", al concesionario para prestar el servicio! al ser "rescatada" la concesi,n! dada la ndole de tal derecho! re7#iere #n criterio especial para establecer s# valor. Pero lo cierto es 7#e el valor "act$al" 7#e ten"a el mismo debe ser resarcido. Lo mismo oc#rre con los bienes sicos de #n concesionario de servicio pblico. La (onstit#ci,n 7#e nos ri"e no hace distinciones basadas en 7#e el respectivo bien est o no a ectado a la prestaci,n de #n servicio pblico. En todos los casos la indemni8aci,n debe ser "#$sta" -! por ende! "act$al". Esto s,lo se lo"ra aplicando el criterio basado en el llamado "costo de reposici!n". La "aranta constit#cional de inviolabilidad de la propiedad es "eneral6 prote"e - ampara por i"#al a los bienes de las personas partic#lares com#nes - a los bienes de las personas concesionarias de servicios pblicos. $i! al e;tin"#irse normalmente la concesi,n! el concesionario h#biere deseado vender dichos bienes sicos -verbi"racia! #n motor! #n inm#eble-! habra obtenido por los mismos el valor act$al de pla-a& sin 7#e obstare a ello el hecho de haber estado a ectados a la prestaci,n de #n servicio pblico. 36D<. =(#4l es el "momento" para establecer el valor del bien en los s#p#estos de e;propiaci,n "irre"$lar" > ?:2D@ . En estos casos! - no e;istiendo desposesi,n material del bien! con pr#dente 0#icio la 0#rispr#dencia considera 7#e el valor indemni8atorio debe i0arse no a la echa del acto 7#e ori"in, la limitaci,n del derecho de propiedad! sino a la poca en 7#e! dentro del 0#icio! se reali8a la estimaci,n de a7#el valor ?verbi"racia! dictamen del Trib#nal de Tasaciones@! por ser tal estimaci,n la m4s cercana a la sentencia ?:22@ . .esde l#e"o! el temperamento e;p#esto no obsta a la event#al consideraci,n de la depreciaci,n de la moneda - al c#rso de intereses! si la oport#nidad del pa"o e ectivo se ale0a de la echa de a7#ella estimaci,n - de la sentencia. 36DA. .e ac#erdo con n#estro orden 0#rdico ?sistema constit#cional@! la indemni-aci!n en materia e;propiatoria tiene "caracteres" 7#e actan como verdaderos re)$isitos de c#mplimiento inel#dible. En tal orden de ideas! la indemni8aci,n debe ser*

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a@ "0$sta". Esta comprende dos s#bcaracteres! 7#e contrib#-en a darle cabal si"ni icado. Para ser "#$sta" la indemni8aci,n debe ser* 39 "act$al". 19 "inte"ral". b@ "/revia". c@ .ebe tener l#"ar en "dinero" e ectivo. La doctrina! en "eneral! menciona los e;presados como caracteres de la indemni8aci,n en esta materia ?:2<@ . 36DC. a@ La indemni8aci,n debe ser "#$sta". La e;propiaci,n tras#nta #na s#stit#ci,n de valores* el valor del bien o cosa e;propiado se reempla8a por #n valor e7#ivalente en dinero. La a irmaci,n de 7#e la indemni8aci,n debe ser "#$sta"! si"ni ica 7#e debe e;istir #na ri"#rosa e7#ivalencia de valores entre el ob0eto e;propiado - el monto de la indemni8aci,n. $in esa e7#ivalencia! la indemni8aci,n no es "#$sta" ?:2A@ . La (onstit#ci,n +acional no dice e;presamente 7#e esta indemni8aci,n debe ser "#$sta"! pero lo imperioso de 7#e as sea l#-e implcito del comple0o de te;tos de la Le- $#prema. Los constit#-entes ar"entinos! se ha dicho! estimaron red$ndante incl#ir el cali icativo "#$sto" al re erirse a esta indemni8aci,n ?:2C@ . La e;i"encia de 7#e la indemni8aci,n por e;propiaci,n debe ser "#$sta" tiene! p#es! ra8 constit#cional ?:<E@ . En cambio! el (,di"o (ivil establece 7#e dicha indemni8aci,n debe ser "#$sta" ?artc#lo 1D33 @. En tanto la indemni8aci,n no sea inte"ral - 0#sta! la e;propiaci,n ser4 nada m4s 7#e #na con iscaci,n o #n despo0o. +ada ha- en la (onstit#ci,n 7#e permita a irmar 7#e el Estado! al e;propiar #n bien! p#eda de0ar sin indemni8ar al"n o al"#nos de los elementos 7#e! en el momento de la desposesi,n! inte"ran el /valor/ del bien o cosa de 7#e se apodera. .e ac#erdo! p#es! con n#estra (onstit#ci,n! - a pesar del silencio de la misma! en materia e;propiatoria la indemni8aci,n debe ser #$sta. Esto es as por7#e el re7#isito de la 0#sta indemni8aci,n! al no e;istir en la Le- $#prema #n te;to 7#e lo descono8ca! rente a la inviolabilidad de la propiedad ase"#rada por el art. 3< de la misma! constit#-e #na "aranta constit$cional innominada& c#-a esencia es de derecho #niversal! m4;ime en pases como el n#estro donde la (onstit#ci,n ase"#ra enr"icamente la inviolabilidad de la propiedad! sin e;cepci,n. En materia e;propiatoria! ante el silencio de la (onstit#ci,n! sera inconcebible 7#e los trib#nales de 0#sticia! encar"ados de hacer e ectivas las "arantas individ#ales! act#asen en otra orma 7#e de ac#erdo con lo #$sto. Precisamente! para imponer este concepto tico-0#rdico #eron instit#idos los trib#nales de 0#sticia. El re7#isito de 7#e la indemni8aci,n en el proceso e;propiatorio debe ser "#$sta" s#r"e! entonces! del p#nto m4s elevado del orden 0#rdico* de la /(onstit#ci,n/! no de la /le-/. La le- - s# interpretaci!n deben adaptarse a la (onstit#ci,n. G#ienes creen interpretar n#estra (onstit#ci,n dando pie a indemni8aciones 7#e no sean inte"ralmente #$stas& olvidan 7#e el derecho -del 7#e n#estra Le- $#prema es ina - acabada e;presi,n-! 7#e tiende a darle a cada #no lo s#-o ? "s$$m c$i)$e trib$ere"@! no p#ede aceptar seme0ante tesis contraviniendo #no de s#s preceptos capitales. Tampoco ha de olvidarse 7#e el "inters "eneral"! representado en la especie por el e;propiante! no es tt#lo para e;poliar a al"#ien ?:<3@ . La e;propiaci,n 0am4s p#ede ser motivo # ocasi,n de l#cro para al"#na de las partes! e;propiante o e;propiado. En el proceso e;propiatorio cada parte debe recibir #n valor "e)$ivalente". $i as no #ere!

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no se habra respetado el principio de 7#e la indemni8aci,n debe ser "inte"ralmente #$sta"! -a 7#e entonces #na de las partes habra lesionado o per0#dicado a la otra ?:<1@ . En la e;propiaci,n se opera #na "conm$taci!n" de valores. 362E. b@ La indemni8aci,n debe ser "act$al". Tr4tase de #n complemento de la calidad de "#$sta" 7#e debe revestir la indemni8aci,n. (on orme a ello el e;propiado debe ser resarcido del valor 7#e tiene el respectivo bien al ser ste trans erido al e;propiante. (orolario de lo e;p#esto es 7#e el valor a considerar no es el del "costo de ori"en" o ",ist!rico"! sino el del "costo de reprod$cci!n" o "reposici!n". Vase el n9 36D6. 3623. c@ La indemni8aci,n debe ser "inte"ral". Esto re irese al "contenido" de la indemni8aci,n. Tr4tase asimismo de #n complemento de la calidad de "#$sta" 7#e debe revestir la indemni8aci,n. Esta! para ser /0#sta/! debe ser "inte"ral". (omo consec#encia de 7#e la indemni8aci,n debe ser "inte"ral"! sta debe incl$ir o comprender todo a7#ello 7#e inte"re la consistencia 0#ridica del bien 7#e se e;propie ?v"r.! intereses! valor del si"no monetario@! no p#diendo ser dismin$ida mediante ded#cciones improcedentes ?v"r.! imp#estos! indisponibilidad del bien@. La indemni8aci,n ser4 "inte"ral" c#ando ella tras#nte e ectivamente #n e7#ilibrio de valores entre el bien ob0eto de la e;propiaci,n - lo 7#e en de initiva recibir4 el e;propiado por la privaci,n de dicho bien ?:<6@ . El patrimonio del e;propiado debe permanecer inalterado. (omo consec#encia de 7#e la indemni8aci,n debe ser "inte"ral"! el resarcimiento debe invol#crar considerar diversos r#bros* la depreciaci,n monetaria5 los intereses5 la e;enci,n de imp#estos5 todos los valores 7#e inte"ren la consistencia 0#rdica de lo 7#e se e;propie. Por an4lo"a ra8,n! la indemni8aci,n no debe verse a ectada por ded#cciones improcedentes ?v"r.! coe iciente de indisponibilidad@. En los par4"ra os 7#e si"#en me re erir a cada #no de esos r#bros. 3621. La depreciaci!n monetaria. La depreciaci,n del si"no monetario p#ede incidir en el monto de la indemni8aci,n* esto oc#rre c#ando el Estado demora en pa"ar el resarcimiento debido al e;propiado! o sea c#ando la desposesi,n - el pa"o no coinciden! circ#nstancia 7#e en tal s#p#esto "ravita des avorablemente sobre el e;propiado! a 7#ien se le indemni8ara con #na moneda depreciada de valor ad7#isitivo dismin#ido ?:<:@ . Pero el inel#dible re7#isito constit#cional de 7#e la indemni8aci,n e;propiatoria ha de ser inte"ralmente #$sta& e;i"e 7#e dicha indemni8aci,n sea a#mentada o act#ali8ada en proporci,n a la depreciaci,n de la moneda* de lo contrario la indemni8aci,n acordada implicara #n a"ravio a la "aranta constit#cional de inviolabilidad de la propiedad. .icha act#ali8aci,n del valor de la moneda debe e ect#4rsela por el perodo comprendido entre la toma de posesi,n - el pa"o total - de initivo. )s lo establece la act#al le- de e;propiaci,n! n9 13:CC! artc#los 3E - 1E ?:<D@ . $i el e;propiante c#mpliere cabalmente s# deber de abonar la indemni8aci,n con car4cter "previo"! tal como lo establece la Le- $#prema! el 7#ebranto por depreciaci,n monetaria no tendra l#"ar! por7#e entre la desposesi!n - el pa"o no transc#rrira lapso al"#no apreciable ?:<2@ . El 7#ebranto por depreciaci,n monetaria se prod#ce! entonces! por c$lpa del e;propiante! 7#ien por tanto debe s# rir las consec#encias 7#e p#do evitar respetando escr#p#losamente la (onstit#ci,n! o sea satis aciendo la indemni8aci,n con car4cter e ectivamente "previo" a la e;propiaci,n. El inc#mplimiento de e;i"encias constit#cionales tras#nta #na c#lpa del m4;imo "rado.

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La lar"a d$raci!n de los tr4mites de #n 0#icio de e;propiaci,n no ca#sa ma-ores alteraciones en el valor del bien e;propiado! si se tratare de pocas normales! de estabilidad econ,mica! donde el reconocimiento de "intereses" al e;propiado s#ple el per0#icio econ,mico 7#e l recibe con la demora5 pero en pocas de "inestabilidad econ!mica" los /intereses/ no bastan para mantener inc,l#me el principio de la indemni8aci,n "inte"ralmente #$sta"5 se re7#iere act#ali8ar el valor del si"no monetario considerado para i0ar el valor asi"nado al bien ?:<<@ . /El valor ob0etivo de la cosa debe ser indemni8ado sin dismin#ci,n al"#na! por7#e es ese valor el 7#e el Estado incorpora realmente a s# patrimonio. $i no lo hace as o si lo pa"a sin tomar en c$enta la desvalori-aci!n de la moneda& s# enri7#ecimiento in0#sto es mani iesto - es tambin mani iesta la violaci,n no 0#sti icada del derecho de propiedad. El pa"o en moneda depreciada constit#-e #n enri7#ecimiento in0#sto del Estado a costa de los partic#lares! tanto menos 0#sti icable c#anto 7#e el Estado toma en c#enta esa depreciaci,n para rea0#star los imp#estos! tasas - contrib#ciones e;i"ibles a a7#llos! las 0#bilaciones - pensiones! las rem#neraciones a s#s #ncionarios - empleados - tambin las rem#neraciones b4sicas de los empleados en las actividades partic#lares de la ind#stria - del comercio/ ?:<A@ . 3626. (omo 7#ed, e;presado en el par4"ra o precedente! c#ando el e;propiado 7#eda e;p#esto a las l#ct#aciones del valor de la moneda! ello se debe a #n comportamiento no pla#sible del Estado! 7#ien no siempre c#mple con la e;i"encia constit#cional de 7#e! en materia de e;propiaci,n! la indemni8aci,n debe ser "previa" a a7#lla. $i el Estado c#mpliera con ese re7#erimiento de la Le$#prema! el e;propiado no se vera a ectado por la depreciaci,n monetaria! p#es el pa"o se e ect#ara en orma sim$lt(nea con la desposesi,n ?:<C@ . Pero en vista de los reiterados casos o sit#aciones donde! por la tardan8a en el pa"o de la indemni8aci,n! el e;propiado s# re las consec#encias de la depreciaci,n de la moneda! los 0#ristas! para 0#sti icar la act#ali8aci,n o el rea0#ste del valor atrib#ido al bien e;propiado con el valor 7#e en el momento del pa"o ten"a el si"no monetario! han rec#rrido a #n medio tcnico s#ministrado por la ciencia 0#rdica* la distinci,n entre de#das de "valor" - de#das de "dinero". ) esta clase de "indemni-aci!n" se le atrib#-e calidad de de#da de "valor" - no de de#da de "dinero" o de "cantidad". La de#da de "valor" 7#eda s#0eta a #na determinaci,n #lterior acerca de s# monto. Todo esto da como res#ltado 7#e la depreciaci,n de la moneda sea considerada en la medida necesaria para satis acer la e;i"encia constit#cional de 7#e la indemni-aci!n sea inte"ralmente #$sta ?:AE@ . Pero ha de advertirse 7#e la consideraci,n de la depreciaci,n monetaria para i0ar el monto de la indemni8aci,n en esta materia se impone! adem4s! en mrito a la c#lpa "rave cometida por el Estado al desor la e;i"encia de la Le- $#prema de 7#e la indemni8aci,n debe ser "previa" a la e;propiaci,n del bien. Va de s#-o! - h#el"a decirlo! 7#e la consideraci,n de la depreciaci,n de la moneda a e ectos de act#ali8ar la indemni8aci,n! s,lo - nicamente corresponde respecto a las s#mas no percibidas an por el e;propiado en el momento de la li7#idaci,n - pa"o de initivo! pero en modo al"#no respecto a s#mas -a percibidas a c#enta por el e;propiado con anterioridad a la entre"a de la posesi!n del bien ob#eto de la e'propiaci!n. Lo contrario carecera de sentido! por c#anto el e;propiado habra disp#esto de esa s#ma en el momento oport#no! por lo 7#e al respecto no p#ede ale"ar per0#icio al"#no. Precisamente! el problema de la depreciaci,n de la moneda -como -a lo e;pres- aparece por7#e el Estado no c#mple s# primordial obli"aci,n de pa"ar la indemni8aci,n con car4cter "previo" a la e;propiaci,n! tal como lo dispone la Le- $#prema. $i dicho pa"o se reali8are e ectivamente con car4cter "previo"! no habra problema al"#no en materia de "depreciaci!n de la moneda". Por tanto! con relaci,n a las s#mas entre"adas a c#enta por el e;propiante! con anterioridad a la ad)$isici!n de la posesi!n del bien e'propiado& no corresponde tomar en c#enta ndice al"#no por ra8,n de depreciaci,n monetaria! del mismo modo 7#e tampoco habra correspondido tomar en c#enta! en proporci,n al"#na! tal depreciaci,n si el pa"o total de la indemni8aci,n se h#biere e ect#ado con car4cter "previo" a la e;propiaci,n ?:A3@ .

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362:. En n#estro pas! la "eneralidad de la doctrina h4llase conteste en 7#e el monto de initivo de la indemni8aci,n en materia e;propiatoria debe armoni8ar - "#ardar estricta relaci,n con el ndice de depreciaci,n de la moneda ?:A1@ . En el derecho e;tran0ero las opiniones no son #ni ormes. )l"#nos tratadistas! como el pro esor #r#"#a-o $a-a"#s Laso! consideran 7#e la depreciaci,n monetaria debe tomarse en c#enta para i0ar el monto de initivo de la indemni8aci,n ?:A6@ 5 en Irasil! a in de c#mplir con la e;i"encia constit#cional de la "#$sta indemni-aci!n"! en el aFo 3C2D se dict, #na le- especial! en c#-o mrito /transc#rrido #n pla8o s#perior a #n aFo a partir del avalo! el 0#e8 o trib#nal! antes de la decisi,n inal! determinar4 la correcci,n monetaria del valor establecido ?:A:@ . En cambio otros tratadistas! ar"#mentando sobre la base de #n derecho positivo distinto al n#estro! e;cl#-en la posibilidad de 7#e la indemni8aci,n en esta materia sea armoni8ada con el ndice de depreciaci,n de la moneda5 as s#cede en Italia con (ar#"no5 $and#lli! etc. ?:AD@ . 362D. El an4lisis de la 0#rispr#dencia de n#estro pas! en lo atinente a si la depreciaci,n monetaria debe o no tenerse presente para act#ali8ar el monto de la indemni8aci,n al e;propiado! re7#iere #na re erencia especial a la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! por #na parte! - por otra a los dem4s trib#nales ar"entinos ?nacionales - provinciales@. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! no obstante haber ma"istrados 7#e le advirtieron lo errado de la posici,n por ella tiempo el criterio de 7#e la depreciaci,n de la moneda no deba i0ar en de initiva el monto de la indemni8aci,n al e;propiado Trib#nal para opinar as> contado en s# seno con eminentes as#mida! mant#vo hasta hace poco tomarse en c#enta para act#ali8ar ?:A2@ . =En 7# se basaba el alto

La c#esti,n #e concretamente planteada en la sentencia 7#e se re"istra en el tomo 1:3! p4"ina <6 si"#ientes! de la colecci,n de la (orte $#prema ? in re /)dministraci,n Meneral de 'bras $anitarias de la +aci,n cUErnesto M. Tor7#inst - Iernal - otros/@. La ma%ora del Trib#nal ?doctores Ville"as Iasavilbaso! )r4o8 de Lamadrid - '-hanarte@ sost#vo 7#e la depreciaci,n monetaria no inte"ra ni corresponde al "valor ob#etivo" del bien! ni constit#-e #n daFo indemni8able de ac#erdo con la le- de e;propiaci,n n9 3612: . Entre otras cosas! te;t#almente di0o as* /.entro del r"imen de la le- 3612: ! es inc#estionable 7#e para la apreciaci,n del valor ob#etivo del inm#eble e;propiado! no debe tenerse en c#enta elemento al"#no de hecho 7#e no ha-a sido comp#tado o aval#ado por el Trib#nal de Tasaciones. $i se admitiera lo contrario! res#ltara desvirt#ado el r"imen le"al! -a 7#e! en ve8 del valor ob#etivo establecido en base a las act$aciones % dict(menes de #n c#erpo tcnico! se tendra #n valor discrecionalmente i0ado por el 0#8"ador con orme con el ndice de reval#aci,n 7#e estimase 0#sto. )s! el m4s importante de los capt#los indemni8atorios escapara al estricto r"imen de pr#ebas 7#e la le- 3612: instit#-, con el in de res"#ardar los intereses de la colectividad/... /G#e! en consec#encia! el nico 4rbitro de la inte"ralidad de la indemni8aci,n e;propiatoria! como -a se ha e;presado! es el le"islador! en 7#ien ha sido dele"ada privativamente la potestad de re"larla/. ?/Jallos/! tomo 1:3! p4"inas AE - A6@. )sombra seme0ante criterio de la ma-ora del Trib#nal! 7#e se atiene a la "le%" - prescinde de la "*onstit$ci!n"! d4ndole pre erencia a lo meramente ormal rente a lo s$bstancial. La minora del Trib#nal! representada en la especie por el doctor )l redo 'r"a8! sost#vo 7#e el concepto de "valor ob#etivo" res#lta de la *onstit$ci!n& no de la le%. .i0o 7#e el /valor ob0etivo/! para respetar el criterio de "#$sta" indemni8aci,n! comprende la depreciaci,n monetaria. )"re",* /+in"#na le- especial es necesaria para 7#e se c#mpla esta reparaci,n de la manera 7#e e;i"e la (onstit#ci,n/ ?/Jallos/! tomo 1:3! p4"inas AA! AC - C3@. En ocasi,n de la sentencia mencionada! emitida el < de 0#lio de 3CDA! se imp#so la e;presada tesis de la ma-ora! 7#e constit#-, hasta el aFo 3C2< la respectiva 0#rispr#dencia de la (orte $#prema. $e necesit, #n cambio en la composici,n del Trib#nal para 7#e las cosas se modi icasen.

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) partir de la sentencia dictada el 12 de 0#nio de 3C2<! in re /Provincia de $anta Je cU (arlos )#relio +icchi sU e;propiaci,n/ ?/Jallos/! tomo 12A! p4"ina 331 - si"#ientes@! la (orte $#prema modi ic, s# e;presada 0#rispr#dencia! aceptando 7#e la depreciaci,n del si"no monetario #ese considerada para i0ar - act#ali8ar el monto de la indemni8aci,n al e;propiado. .esp#s de recordar 7#e! en e ecto! el Trib#nal haba decidido 7#e la indemni8aci,n debe c#brir el valor del bien a la echa de la desposesi,n! sin admitir compensaci,n al"#na por la desvalori8aci,n monetaria habida entre ese momento - el de la sentencia! di0o* /Esta (orte! en s# act#al composici,n! no comparte tal criterio. El Estado e0erce al e;propiar #n poder 0#rdico 7#e le reconoce la (onstit#ci,n! pero el e0ercicio de ese poder! a#tori8ado por ca#sa de #tilidad pblica! s#pone el sacri icio de #n derecho 7#e tiene tambin base constit#cional - 7#e obli"a a indemni8ar debidamente al e;propiado/. /G#e no es constit#cional ni le"al #na indemni8aci,n 7#e no sea 0#sta ?(onstit#ci,n +acional! art. 3< 5 (,di"o (ivil! art. 1D33 @. B la indemni8aci,n es 0#sta c#ando restit#-e al propietario el mismo valor econ,mico de 7#e se lo priva - c#bre! adem4s! los daFos - per0#icios 7#e son consec#encia directa e inmediata de la e;propiaci,n/. /G#e para mantener intan"ible el principio de la 0#sta indemni8aci,n rente a la contin#ada depreciaci,n de la moneda! el valor del bien e;propiado debe i0arse al da de la sentencia de initiva! s#p#esto 7#e entonces se trans iere el dominio - 7#e el pa"o si"#e a esa sentencia sin apreciable dilaci,n. Por7#e si as no #ese! debe incl#so 7#edar a salvo el derecho del e;propiado a ser resarcido de la mora in0#sti icada 7#e lo per0#di7#e/ ?/Jallos/! tomo 12A! p4"inas 336-33:! considerandos 19! 69! :9 - <9@. Tal 0#rispr#dencia #e reiterada! mantenindose act#almente ?:A<@ . (on relaci,n a la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! p#ede a irmarse 7#e le correspondi, al doctor 'r"a8! como miembro de la misma! de ender la admisi,n de la depreciaci,n monetaria para i0ar - act#ali8ar el monto indemni8able al e;propiado. )s lo hi8o en s# ec#ndo voto en disidencia& -a mencionado! 7#e prepar, el l,"ico cambio de la 0#rispr#dencia del Trib#nal. Los dem4s trib#nales de n#estro pas! en "eneral! contrariamente a lo acontecido con la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! sost#vieron desde #n principio la b#ena tesis! o sea 7#e la depreciaci,n de la moneda debe comp#tarse para establecer el monto de initivo de la indemni8aci,n al e;propiado. Todo ello presti"ia a los respectivos ma"istrados ?:AA@ . 3622. La depreciaci,n de la moneda! como dato a considerar para establecer la indemni8aci,n al e;propiado! constit#-e! ciertamente! #n ,ec,o notorio c#-as consec#encias las advierten - padecen todos los habitantes. Tr4tase de #na obvia verdad de e;periencia. Por tanto! trat4ndose de #n ,ec,o notorio& la depreciaci,n de la moneda no re7#iere ser probada en 0#icio. En ese sentido se pron#nciaron los trib#nales de 0#sticia ?:AC@ . .esde l#e"o! otra cosa oc#rre con el ""rado" o "ndice" de tal depreciaci,n! el c#al s re7#iere la pr#eba pertinente ?:CE@ . 362<. Para 7#e sea procedente considerar la depreciaci,n de la moneda! a e ectos de act#ali8ar de ac#erdo con ella la indemni8aci,n al e;propiado! la c#esti,n =debe haber sido e;presa espec icamente planteada o solicitada en la demanda o contestaci,n> Los trib#nales se han pron#nciado por la a irmativa! o sea 7#e la compensaci,n por depreciaci,n monetaria re7#iere 7#e el propietario ha-a planteado esta c#esti,n en s# escrito de demanda o de contestaci,n. )"re"an 7#e si dicha depreciaci,n no orm, parte de la litis! la sentencia no p#ede tomarla en consideraci,n para i0ar el monto de la condena! con orme con conocidos principios de orden procesal ?:C3@ . +o comparto el criterio 7#e antecede. Estimo 7#e la consideraci,n de la depreciaci,n monetaria para i0ar o act#ali8ar! de ac#erdo con sta! la indemni8aci,n al e;propiado! no re7#iere petici!n e'presa ni espec ica. Esa consideraci,n procede ante el solo hecho de 7#e el e;propiado ha-a reclamado el pa"o de la "indemni-aci!n". Reclamado dicho pa"o! la consideraci,n de la depreciaci,n de la moneda para a0#star de ac#erdo con ella el monto de la indemni8aci,n! procede de o icio6 no re7#iere petici,n espec ica. Iasta con el pedido /"enrico/ de indemni-aci!n& en la 7#e van comprendidos todos los

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r#bros 7#e inte"ren el re7#isito de "#$sta" a 7#e ha de responder la indemni8aci,n e;propiatoria de ac#erdo con la Le- $#prema. Es e;i"encia constit#cional! para la 0#ridicidad de la e;propiaci,n! 7#e el e;propiado reciba #na "#$sta" indemni8aci,n! lo 7#e a s# ve8 re7#iere 7#e la indemni8aci,n sea "inte"ral"! comprensiva de todo a7#ello 7#e sea menester considerar para 7#e el valor 7#e recibe el e;propiante sea e)$ivalente al valor con 7#e se compensa al e;propiado por la prdida de lo s#-o. $i la e;propiaci,n s,lo es admisible previa "indemni-aci!n"! - si sta en la especie ha de ser "inte"ralmente #$sta"! va de s#-o 7#e en este concepto de /indemni8aci,n/ 7#eda incl#ida la consideraci,n de la depreciaci,n monetaria! p#es! de no ser as! la indemni8aci,n no sera inte"ralmente #$sta. .e ah 7#e el solo pedido o reclamo de la indemni-aci!n& incl#-a o comprenda todos los r#bros 7#e han de inte"rarla constit#cionalmente! entre ellos la depreciaci,n de la moneda. Es el criterio de la act#al le- n9 13:CC! art. 3E in ine. El principio "eneral de derecho procesal! en c#-o mrito la sentencia s,lo p#ede recaer sobre lo 7#e #e materia de demanda - contestaci,n! nada tiene 7#e ver con este caso! 7#e se "obierna por otros principios! derivados stos del artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional! de ac#erdo con el c#al la e;propiaci,n s,lo es lcita previa "indemni-aci!n"! c#-o concepto comprende todos a7#ellos r#bros indispensables para 7#e sta sea "inte"ralmente #$sta". La consideraci,n de la depreciaci,n monetaria a e ectos de i0ar - act#ali8ar el monto de la indemni8aci,n al e;propiado! va implcita al acordarse dicha "indemni-aci!n". )l li7#idarse sta dentro del 0#icio! entre los r#bros a contemplar h4llase el atinente a la depreciaci,n de la moneda. El car4cter de "inte"ralmente #$sta" 7#e ine;c#sablemente debe re#nir la indemni8aci,n 7#e se le ac#erde al e;propiado! importa #na "aranta constit#cional establecida en res"#ardo de la propiedad privada. .e ah 7#e los 0#eces! en c#mplimiento de s# elemental deber de ase"#rar las "arantas constit#cionales! al acordar la respectiva "indemni-aci!n" al e;propiado! han de considerar - tener en c#enta todos los r#bros 7#e! virt#almente! caracteri8an a #na indemni8aci,n "inte"ralmente #$sta"! entre los c#ales 7#eda incl#ida la depreciaci,n de la moneda. )dvirtase 7#e todo a7#ello 7#e impli7#e #na "e'i"encia constit$cional" es de orden pblico. .e manera 7#e lo atinente a la act#ali8aci,n de los valores por depreciaci,n monetaria! no es necesario haberlo re7#erido "espec icamente" en la demanda o en la contestaci,n! p#es s# admisibilidad es obvia consec#encia de la "indemni-aci!n" ?lato sens$@ correspondiente al e;propiado. )l "li)$idarse" dicha indemni8aci,n! #no de los r#bros a considerar es el de la depreciaci,n de la moneda. $i as no se hiciere! la e;i"encia constit#cional de 7#e la indemni8aci,n e;propiatoria debe ser "inte"ralmente #$sta" 7#edara sosla-ada ?:C1@ . )l"o similar oc#rre en materia de "intereses"! los c#ales! por inte"rar el concepto de indemni-aci!n inte"ralmente #$sta& a 7#e al#de la (onstit#ci,n +acional en s# art. 3< ! corresponde 7#e sean comp#tados como inte"rantes de la indemni8aci,n! a pesar de 7#e el e;propiado! por no haber contestado la demanda! no pidiera en dicha oport#nidad 7#e la condena incl#-era este r#bro. En tal sentido se e;pidi, la 0#rispr#dencia a travs de presti"iosos ma"istrados ?:C6@ . Es tambin el criterio de la act#al le- 13:CC! artc#lo 3E in ine. 362A. =(on relaci,n a 7# "momento" debe considerarse el valor del bien e;propiado! a in de act#ali8ar dicho valor de ac#erdo con el coe iciente de depreciaci,n de la moneda> Ha- disparidad de opiniones. Para al"#nos dicho momento debe ser el de la sentencia de initiva ?condena@! como el m4s pr,;imo al del pa"o de la indemni8aci,n - 7#e! por ra8ones pr4cticas! p#ede s#stit#ir a ste con mnima ine;actit#d ?:C:@ . Para otros ese momento debe ser el de la desposesi!n al e;propiado! a partir del c#al el precio total debe ser acrecido con el coe iciente de la depreciaci,n de la moneda! debiendo! l#e"o! ded#cirse del mismo la s#ma -a depositada - percibida en c#enta

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?:CD@ . &na le- de Irasil establece 7#e transc#rrido #n pla8o s#perior a #n aFo! a partir del "avalo"! el 0#e8 o trib#nal! antes de la decisi,n inal! determinar4 la correcci,n monetaria del valor establecido ?len9 :.A2A! del 13 de 0#nio de 3C2D! art. 19@! criterio 7#e se ha considerado inconveniente! por lo 7#e se s#"iere 7#e esa le- sea modi icada! establecindose 7#e el momento a considerar para la correcci,n monetaria sea el de la "condena" ?sentencia@ - no el del avalo ?:C2@ . )lberto .. $choo! en #n meditado est#dio sobre la depreciaci,n monetaria en s# vinc#laci,n con la e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica! sostiene 7#e ha- tres variantes para 7#e en pocas de alteraciones monetarias el e;propiado no se vea privado de s# propiedad sin percibir #na indemni8aci,n inte"ralmente 0#sta* 3@ Ji0ar el valor de la cosa a la echa de la desposesi!n act#ali8arla en la sentencia+ 1@ .eterminarlo directamente en la sentencia+ 6@ Misma sol#ci,n! pero con act$ali-aci!n del valor en el mismo momento del pa"o e ectivo. L#e"o a"re"a* /$i entre los tempos de la sentencia - del pa"o transc#rre #n breve lapso! c#ales7#iera de las dos primeras variantes son viables en la pr4ctica/. /$i pasa el tiempo sin 7#e se opere el pa"o ordenado en la sentencia - el valor ad7#isitivo de la moneda contina en ranca declinaci,n podra rec#rrirse a la tercera s#erte indicada s$pra" ?:C<@ . Estimo 7#e el "momento" al c#al debe re erirse el valor del bien! 7#e desp#s se act#ali8ar4 de ac#erdo con el ndice de depreciaci,n monetaria! es el 7#e tena en el acto de la desposesi!n. ) partir de entonces! - hasta el da del pa"o e ectivo! el valor del bien debe ser acrecido con el coe iciente de depreciaci,n de la moneda ?:CA@ . La "desposesi!n" a 7#e me re iero! tanto p#ede ser la /provisoria/ como la /de initiva/! p#es en c#al7#iera de los dos s#p#estos el e;propiado pierde la #tili8aci,n de la cosa. 362C. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! desp#s de aceptar 7#e la depreciaci,n de la moneda se considere para establecer el valor del bien e;propiado! declar, /7#e no p#ede aplicarse a$tom(tica e indiscriminadamente a todo "nero de e;propiaciones #n ndice 7#e corri0a la desvalori8aci,n monetaria! p#es a los ines de la indemni8aci,n ha- 7#e tener en c#enta la nat#rale8a - las alternativas del bien e;propiado! c#-o valor no siempre re le0a a#mento -a#n en pocas de in laci,n- sino 7#e a veces dismin#-e/. /G#e c#anto se dice anteriormente no si"ni ica! p#es! en modo al"#no! sostener 7#e deba aFadirse al valor de tasaci,n! como lo ha hecho el trib#nal a7#o! #n pl#s en concepto de desvalori8aci,n monetaria! aplicando las tablas de encarecimiento de la vida emanadas de la .irecci,n +acional de Estadstica - (ensos/. .ice! l#e"o! 7#e no todos los bienes si"#en #na c#rva pare0a de encarecimiento. Los ha-! a"re"a! 7#e en los ltimos aFos han s# rido reba0a! tal como oc#rre con al"#nos valores mobiliarios. En c#anto a los valores inmobiliarios no han se"#ido #n encarecimiento paralelo al ndice "eneral del costo de vida! aparte de 7#e el encarecimiento e ectivamente re"istrado en la propiedad inm#eble no es #ni orme. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n termina diciendo* /+o es posible! por consi"#iente! aplicar a todos ellos el mismo ndice de reval#aci,n sin evidente in0#sticia. Los 0#eces deben ponderar en cada caso la nat#rale8a del bien de 7#e se trata - s#s caractersticas - apreciar s# valor real al momento de dictar sentencia/ ?:CC@ . +o comparto el e;presado criterio del alto Trib#nal! 7#ien p#do evitar seme0ante declaraci,n* 39 )nte todo! c#adra advertir 7#e! con el temperamento s#stentado por la (orte $#prema! la inse"#ridad 0#rdica cobra imperio en contra del e;propiado! 7#ien! en ve8 de contar con #n criterio cierto al c#al a0#star s#s pretensiones! 7#eda librado al criterio s#b0etivo del 0#e8! a 7#ien el Trib#nal habilita para ponderar en cada caso la nat#rale8a del bien de 7#e se trata - s#s caractersticas apreciar s# valor real al momento de dictar sentencia. La deseable "certe-a del derec,o" est4 a#sente a7#. 19 El ra8onamiento de la (orte $#prema de K#sticia no es aceptable! p#es! contrariamente a lo 7#e l da a entender! no se trata de asi"narle #n "n$evo valor" al bien 7#e se e;propia! c#-o valor 7#eda establecido con relaci,n al momento de la "desposesi!n"* s,lo se trata de darle #n valor act$al a la moneda en 7#e se i0, el valor del bien! - c#-o monto no #e pa"ado por el e;propiante. +o se trata de

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act#ali8ar el valor del bien 7#e se e;propia* se trata de act#ali8ar el valor de la "moneda" #tili8ada para establecer el valor del bien e;propiado! c#-o monto! debido a 7#e el Estado no c#mpli, s# deber de indemni8ar al e;propiado con car4cter "previo" a la e;propiaci,n -como lo e;i"e la Le- $#prema-! con el transc#rso del tiempo aparece i0ado en #na moneda depreciada. $e act#ali8a el valor de la moneda& no el valor ori"inario asi"nado al bien! el c#al no se altera. Insisto* no se trata de act#ali8ar la "tasaci!n" o el "avalo" del bien de ac#erdo con la depreciaci,n monetaria. $,lo se trata de act#ali8ar el valor de la moneda 7#e se t#vo en c#enta para establecer el valor del bien 7#e se e;propia. &na cosa es el valor del bien 7#e se e;propia - otra cosa distinta el valor de la moneda en 7#e a7#el valor #e i0ado. .e ac#erdo con el valor act#al de la moneda& sobre la base de la tasaci!n oport$namente e ect$ada& se act#ali8a el valor del bien. La "tasaci!n" no se altera* s,lo se act#ali8a el valor de la moneda. +ada tiene 7#e ver! p#es! la ndole de la cosa e;propiada! la c#al -a habr4 in l#ido para la i0aci,n del valor 7#e desp#s res#lta anacr,nico debido a la depreciaci,n monetaria. En la act#ali8aci,n del valor de la moneda tenida en c#enta para establecer el valor de la cosa 7#e se e;propia! nada tiene 7#e ver la ndole de esa cosa! por7#e no se trata de #na n#eva tasaci,n de sta! sino de considerar el act#al valor de la moneda 7#e se t#vo en c#enta c#ando se tas, la cosa 7#e se e;propia. $e act#ali8a el valor del dinero& no la "tasaci!n" del bien. $iempre se tratara de #na de#da de "valor" - no de #na de#da de dinero& p#es ori"inariamente #e de#da de "valor"! siendo por eso 7#e procede s# rea0#ste. La mora en el pa"o en 7#e inc#rri, el Estado! al no c#mplir la e;i"encia constit#cional de 7#e la indemni8aci,n debe ser "previa" a la e;propiaci,n! en modo al"#no p#ede bene iciar al e;propiante moroso 7#e de0, de c#mplir tan esencial deber. 36<E. P#ede oc#rrir 7#e! habiendo el e;propiante tomado posesi,n del bien! sin pa"ar la "#$sta" indemni8aci,n "previa" a 7#e se re iere imperativamente la (onstit#ci,n +acional! la moneda! en l#"ar de e;perimentar depreciaci,n! se valorice. ) 7#in debe avorecer esta circ#nstancia =al e;propiante o al e;propiado> )certadamente se di0o 7#e no p#diendo la mora ser #ente de bene icio para nin"n de#dor! es evidente 7#e la valori-aci!n monetaria ha de comp#tarse a avor del e;propiado ?DEE@ . Esto aparece tanto m4s e;acto en materia de e;propiaci,n! si se advierte 7#e esa mora res#lta del inc#mplimiento de #na e;i"encia de la *onstit$ci!n 7acional& e;i"encia 7#e por tanto ha de tenerse como de orden pblico. )parte de ello! la interpretaci,n de las normas - principios sobre e;propiaci,n! debe avorecer siempre al e'propiado ?(orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3D! p4"ina 1D: si"#ientes@. 36<3. Los "intereses" correspondientes a la indemni-aci!n. Tal como oc#rre con la "depreciaci!n monetaria"! tambin los "intereses" correspondientes al monto de la indemni8aci,n deben considerarse para establecer el importe de sta. Estos "intereses" inte"ran el concepto de "#$sta" correspondiente a la indemni8aci,n! la 7#e! debiendo ser /inte"ral/! incl#-e los re eridos intereses. La 0#rispr#dencia! #ni ormemente! siempre ha entendido 7#e los "intereses" inte"ran la indemni8aci,n e;propiatoria. $e ha considerado 7#e! aparte de inte"rar el #$sto resarcimiento debido al e;propiado! s# pa"o corresponde al bene icio de la oc$paci!n de 7#e ha dis r#tado sin contraprestaci,n el e;propiante ?DE3@ . Por cierto! si el e;propiante no tom, posesi,n del bien! o no lo oc#p,! o si el e;propiado contina oc#pando el inm#eble sin pa"ar al7#iler ni compensaci,n al"#na! no corresponde el pa"o en concepto de intereses ?DE1@ . =.esde c#4ndo - hasta 7# echa procede la comp#taci,n de intereses> Ello oc#rre desde la oc$paci!n o apoderamiento del bien o cosa e;propiado por el e;propiante! hasta el pa"o de la indemni8aci,n! debindose ded#cir -como capital prod#ctor de intereses- la cantidad depositada

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"ab1initio" ?antes de la desposesi,n o apoderamiento del bien@ por el e;propiante ?DE6@ . M4s an* se ha res#elto 7#e /la actora! en #n 0#icio de e;propiaci,n! no p#ede e;imirse del pa"o de los intereses por el lapso en 7#e el e;pediente! sin s# consentimiento! #e remitido a otro K#8"ado! p#es nada le impidi, reclamar la devol#ci,n de los a#tos! cosa 7#e no e ect#, a pesar de inc#mbirle #r"ir el tr4mite del 0#icio/ ?DE:@ . El pa"o de los mencionados intereses procede no obstante la admisi,n del r#bro por "depreciaci!n de la moneda"! p#es ambos r#bros de la indemni8aci,n responden! en el 0#icio de e;propiaci,n! a principios distintos. Tr4tase de r#bros independientes entre s ?DED@ . Es el criterio de la le- 13:CC! artc#los 3E - 1E . 36<1. Para la procedencia de la condena al pa"o de intereses =stos deben ser e;presa espec icamente solicitados por el e;propiado en s# contestaci,n a la demanda> En sentido a irmativo se pron#nci, la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! 7#ien sost#vo 7#e para la procedencia de la condena al pa"o de esos intereses! stos deben haber sido "pedidos" por el e;propiado! con orme a los principios #ndamentales 7#e ri"en el proceso civil! 7#e no s# ren nin"#na dero"aci,n! e;presa o t4cita! en el 0#icio de e;propiaci,n ?DE2@ . Pero #no de los miembros de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en #n constr#ctivo voto en disidencia! - otros trib#nales! se pron#nciaron en sentido contrario al se"#ido por la (orte $#prema. )s! el miembro de este alto Trib#nal! doctor (arlos K#an Savala Rodr"#e8! sost#vo 7#e! /para incl#ir los intereses 7#e corresponden! por la privaci,n del #so del inm#eble! en la indemni8aci,n o compensaci,n 7#e debe otor"ar el Estado por la e;propiaci,n basta 7#e el e;propiado ha-a reclamado la indemni-aci!n del art. 3: ! le- 3612: para 7#e se lo ten"a por peticionante! ind#dable! de los intereses! sin 7#e sea necesaria #na ormal e independiente petici,n al respecto/ ?voto en disidencia! en el allo 7#e se transcribe en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C22-I! p4"ina D<6 - si"#ientes! especialmente p4"ina D<C@. La (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! por el voto del doctor Iorda! al c#al se adhirieron los doctores Llambas - de )belle-ra! sost#vo* /En c#anto a los intereses! considero 7#e orman parte de la indemni8aci,n! por lo c#al deben ser a car"o del e;propiante no obstante 7#e el e;propiado no contest! la demanda %& por consi"$iente& no pidi! en dic,a oport$nidad )$e la condena incl$%era este r$bro" ?DE<@ . En idntico sentido se pron#nci, la (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital ?DEA@ . La e;presada 0#rispr#dencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en c#-o mrito para 7#e se incl#-a el r#bro de "intereses" en la indemni8aci,n e;propiatoria! es indispensable 7#e stos ha-an sido "pedidos" por el e;propiado! con orme a los principios #ndamentales 7#e ri"en el proceso civil! la 0#8"o inaceptable! por ser contraria a los principios constit#cionales aplicables en la especie. En cambio! estimo alabable en todo sentido la e;presada posici,n entonces as#mida por el miembro de la (orte $#prema! doctor Savala Rodr"#e8! - la 7#e al respecto mantienen la (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital - la (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital. .irase 7#e en materia de doctrina 0#rdica sobre e;propiaci,n! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n va a la 8a"a de otros trib#nales del pas -especialmente de la (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital-! 7#e desde #n comien8o sentaron los b#enos principios! por7#e advirtieron con claridad la verdad le"al. En esta materia! la (orte $#prema! recin desp#s de allos in0#stos! acierta con la verdad - cambia de 0#rispr#dencia. La persistencia en el error! desp#s de seFalado ste! no es pla#sible. Rec#rdese lo oc#rrido con s# lar"a persistencia en ne"ar 7#e la depreciaci,n monetaria #ese considerada al i0ar la indemni8aci,n al e;propiado! contrariamente a lo 7#e sistem4ticamente resolvan sobre ese p#nto los dem4s trib#nales del pas. Ho- la (orte $#prema repite esa sit#aci,n de error e in0#sticia en c#anto pretende 7#e el r#bro relativo a "intereses" s,lo procede incl#irlo en la indemni8aci,n si el e;propiado solicit, e;presa - espec icamente tal incl#si,n. (omo acertadamente lo sost#vo en s# disidencia el e; miembro de la (orte $#prema! doctor Savala Rodr"#e8! - lo resolvi,

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la (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! dicho r#bro va implcito como inte"rante de la "indemni-aci!n" -"inte"ralmente #$sta"- 7#e le corresponde al e;propiado de ac#erdo con la Le$#prema. La incl#si,n de los "intereses" para establecer la indemni8aci,n al e;propiado! no re7#iere petici!n e'presa ni espec ica. Esa incl#si,n procede ante el solo hecho de 7#e el e;propiado ha-a reclamado el pa"o de la "indemni-aci!n". Reclamado el pa"o! la incl#si,n de los "intereses" como inte"rantes de la indemni8aci,n! procede de o icio6 no re7#iere petici,n espec ica. Iasta con el pedido ""enrico" de indemni-aci!n& en la 7#e van comprendidos todos los r#bros 7#e inte"ren el re7#isito de "#$sta" a 7#e ha de responder la indemni8aci,n e;propiatoria de ac#erdo con la Le- $#prema. (omo -a lo di0e precedentemente ?n9 362<@! es e;i"encia constit#cional! para la 0#ridicidad de la e;propiaci,n! 7#e el e;propiado reciba #na "#$sta" indemni8aci,n! lo 7#e a s# ve8 re7#iere 7#e sta sea "inte"ral"& comprensiva de todo a7#ello 7#e sea menester considerar para 7#e el valor 7#e recibe el e;propiante sea e)$ivalente al valor con 7#e se compensa al e;propiado por la prdida de lo s#-o. $i la e;propiaci,n s,lo es admisible previa "indemni-aci!n"& - si sta en la especie ha de ser "inte"ralmente #$sta"& va de s#-o 7#e en este concepto de /indemni8aci,n/ 7#eda incl#ido el r#bro sobre "intereses"& p#es! de no ser as! la indemni8aci,n no sera inte"ralmente #$sta. .e ah 7#e el solo pedido o reclamo de la "indemni-aci!n"& incl#-a o comprenda todos los r#bros 7#e han de inte"rarla constit#cionalmente! entre ellos los "intereses" del capital debido al e;propiado. El principio "eneral de derecho procesal! 7#e invoca la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en c#-o mrito la sentencia s,lo p#ede recaer sobre lo 7#e #e materia de demanda - contestaci,n! nada tiene 7#e ver con este caso! 7#e se "obierna por otros principios! derivados stos del artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional! de ac#erdo con el c#al la e;propiaci,n s,lo es lcita previa "indemni-aci!n"& c#-o concepto comprende todos a7#ellos r#bros indispensables para 7#e sta sea "inte"ralmente #$sta". La incl#si,n del r#bro correspondiente a "intereses"! va implcita al acordarse dicha "indemni-aci!n". )l li7#idarse sta dentro del 0#icio! entre los r#bros a contemplar h4llase el atinente a "intereses" ?DEC@ . El car4cter de "inte"ralmente #$sta" 7#e ine;c#sablemente debe re#nir la indemni8aci,n 7#e se le ac#erde al e;propiado! importa #na "aranta constit#cional establecida en res"#ardo de la propiedad privada. .e ah 7#e los 0#eces! en c#mplimiento de s# elemental deber de prote"er las "arantas constit#cionales! al acordar la respectiva "indemni-aci!n" al e;propiado! han de considerar - tener en c#enta todos los r#bros 7#e caracteri8an a #na indemni8aci,n "inte"ralmente #$sta"! entre los c#ales 7#eda incl#ido el atinente a "intereses". )dvirtase 7#e todo a7#ello 7#e impli7#e #na "e'i"encia constit$cional" es de orden pblico. .e modo 7#e lo relativo a la incl#si,n de "intereses" no es necesario haberlo re7#erido "espec icamente" en la demanda o en la contestaci,n! p#es s# admisibilidad es obvia consec#encia de la "indemni-aci!n" @lato sens$< correspondiente al e;propiado. Pedida - acordada dicha indemni8aci,n! al procederse a s# li7#idaci,n #no de los r#bros a considerar es el de los respectivos "intereses" debidos al e;propiado. $i as no se hiciere! la e;i"encia constit#cional de 7#e la indemni8aci,n e;propiatoria debe ser "inte"ralmente #$sta" 7#edara sosla-ada. 36<6. Tal como oc#rre con la depreciaci!n de la moneda - con los intereses& como corolario o consec#encia de 7#e la indemni8aci,n e;propiatoria ha de ser! por imperio de la (onstit#ci,n +acional! "inte"ralmente #$sta"! no es posible "ravar con imp$estos el importe de la e;presada indemni8aci,n5 de lo contrario sta se vera dismin#ida! de0ando entonces de ser inte"ralmente 0#sta. La doctrina est4 de ac#erdo con ello ?D3E@ - ?D33@ .

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Tambin la 0#rispr#dencia se pron#nci, en el sentido indicado. )s lo sost#vo respecto al imp#esto a las ""anancias event$ales" ?D31@ ! e;enci,n e;tensible al s#p#esto de /avenimiento/ o /cesi,n amistosa/ ?D36@ . I"#almente as lo sost#vo con re erencia al imp#esto a los "rditos" ?D3:@ 5 pero esto ltimo s,lo con relaci,n al capital 7#e representa la indemni8aci,n! no as respecto a los "intereses" de dicho capital deven"ados a partir de la desposesi,n del e;propiado! los c#ales est4n "ravados por ese trib#to ?D3D@ . .el mismo modo! la 0#rispr#dencia declar, 7#e la indemni8aci,n debida al e;propiado no est4 "ravada por el imp#esto a los "bene icios e'traordinarios" ?D32@ . (omo #ndamento de la e;enci,n de pa"o de los imp#estos a las ""anancias event$ales"! "rditos" "bene icios e'traordinarios"! los trib#nales dieron las si"#ientes atendibles ra8ones* a@ la indemni-aci!n no le prod#ce enri7#ecimiento al"#no al e;propiado* s,lo tras#nta #n "reempla-o" de valores! p#es entre lo 7#e el e;propiante obtiene - lo 7#e se le restit#-e al e;propiado a tt#lo de indemni8aci,n debe haber #na "e)$ivalencia" de valores5 b@ la e;propiaci,n se a"ota en #n cambio de valores! reali8ado coactivamente5 c@ la indemni8aci,n al e;propiado no implica "l$cro" al"#no para ste5 d@ la re erida indemni8aci,n no constit#-e ni representa #na "anancia proveniente de actividades del e;propiado ?vase el comple0o de allos citados en las notas :A:! :AD! :A2 - :AA@. En cambio! la 0#rispr#dencia ?(orte $#prema de K#sticia de la +aci,n@! a#n7#e en los allos #ndamentales se observan esenciales "disidencias"! ha declarado 7#e el imp#esto al "ma%or valor" ?/pl#s vala/@! - otros imp#estos establecidos por las provincias! deban aplicarse sobre la "indemni-aci!n" reconocida al e;propiado ?D3<@ ! concl#si,n 7#e! como lo e;preso en la nota! considero e7#ivocada ?D3A@ . 36<:. .,nde debe decidirse si #na car"a impositiva p#ede o no aplicarse a la "indemni-aci!n" e;propiatoria! =dentro del 0#icio de e;propiaci,n! al resolverse sobre la indemni8aci,n! o en otro 0#icio distinto> La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha declarado reiteradamente 7#e esa c#esti,n no corresponde resolverla dentro del 0#icio de e;propiaci,n! por lo 7#e al respecto el e;propiado debe hacer valer en otro 0#icio los derechos 7#e crea 7#e le asisten ?D3C@ . +o comparto tal p#nto de vista. Lo atinente a si tal o c#al car"a impositiva p#ede o no "ravar la indemni8aci,n 7#e se le ac#erde al e;propiado! constit#-e #na c#esti,n propia del 0#icio de e;propiaci,n! 7#e debe ser res#elta dentro del mismo. El temperamento contrario! aparte de a ectar la e;i"encia constit#cional de 7#e la indemni8aci,n debe ser "#$sta" e "inte"ral"! al e;i"ir 7#e esa c#esti,n se plantee por otra va! desvirta ponderables principios sobre "economa procesal" - 7#iebra la $nidad concept$al 7#e debe e;istir en #n 0#icio de e;propiaci,n! en el 7#e corresponde debatir todas las c#estiones atinentes al mismo. 36<D. .el mismo modo 7#e la indemni-aci!n acordada al e;propiado no p#ede ser a ectada o dismin#ida mediante la aplicaci,n de imp#estos! por7#e ello a ectara el re7#isito de 7#e tal indemni8aci,n debe ser "inte"ralmente #$sta"! tampoco es posible dismin#ir el monto de ella ded#cindole s#ma al"#na por el hecho de 7#e el inm#eble e;propiado est oc#pado por terceros. Esto se e;presa diciendo 7#e la indemni8aci,n no p#ede ser a ectada por ra8,n de "indisponibilidad" del bien! o 7#e al e ecto de i0ar a7#lla no corresponde tomar en c#enta lo 7#e se ha llamado "coe iciente de red$cci!n por disponibilidad". La 0#rispr#dencia es #ni orme en el sentido indicado ?D1E@ . (omo acertada ra8,n de ello se di0o 7#e el e;propiante p#ede llevar a cabo el desalo0o c#ando as lo dispon"a ?D13@ ! a irmaci,n 7#e halla apo-o en los artc#los 16 ! 1: - 12 de la le- 3612:! e7#ivalentes a los arts. 12 ! 1< - 1A de la le- 13:CC. En este s#p#esto 7#eda comprendida la oc#paci,n del inm#eble por c$al)$ier tercero! -a sea 7#e ste invo7#e #n contrato de locaci!n # otro contrato 7#e t#viere celebrado con el propietario ?le3612: ! te;tos citados@. (on ma-or ra8,n 7#eda comprendida la oc#paci,n de los terceros 7#e care8can de todo derecho para ello.

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36<2. d@ 'tro de los caracteres de la indemni8aci,n en materia e;propiatoria es 7#e ella debe ser "previa" a la trans erencia de la propiedad al e;propiante. Tr4tase de #n car4cter 7#e s#r"e de #na e;presa disposici,n constit#cional* el art. 3< de la Le- $#prema! en c#-o mrito la e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica debe ser cali icada por le- - "previamente" indemni8ada. (#ando la (onstit#ci,n e;i"e 7#e la indemni8aci,n sea previa& se re iere a la oport$nidad en 7#e debe e ect#arse el pa"o! pero no al contenido de la misma ?D11@ . La indemni8aci,n "previa" debe serlo con relaci,n a la trans erencia del dominio a avor del e;propiante. La propia (onstit#ci,n +acional as lo da a entender! p#es dice 7#e la "e'propiaci!n"! o sea la prdida de la propiedad! debe ser previamente indemni8ada. La mera "desposesi!n" no re7#iere imperativamente 7#e! al llev4rsela a cabo! el e;propiante ha-a depositado el monto total de la indemni8aci,n 7#e correspondiere* basta con #n dep,sito de adec#ado monto ra8onable! 7#e desp#s sera act#ali8ado en la orma correspondiente! antes del traspaso o trans erencia de la propiedad del bien o cosa e;propiado ?D16@ . El re7#isito de 7#e la indemni8aci,n debe ser previa constit#-e! p#es! #na "aranta constit#cional a la inviolabilidad de la propiedad. Merced a ello! di0o antaFo #n tratadista! el propietario no p#ede ser privado a la ve8 de s# bien - del precio correspondiente ?D1:@ . )l"#nas constit#ciones no establecen en 7# momento debe hacerse e ectiva la indemni8aci,n! es decir! no dicen 7#e ella deba ser "previa" a la e;propiaci,n. En tales casos! la c#esti,n 7#edara s#peditada a lo 7#e estable8can las le-es ormales - la 0#rispr#dencia ?D1D@ . (on todo! la "oport$nidad" de dicho pa"o no podra revestir caracteres irra8onables! poster"4ndola o s#pedit4ndola a #n pla8o 7#e desvirte las re"las "enerales sobre el tiempo en 7#e debe e ect#arse el pa"o. En n#estro derecho no e;iste ese problema! dado el te;to e;preso de la (onstit#ci,n +acional! en c#-o mrito la indemni8aci,n debe ser "previa" a la e;propiaci,n. &na ve8 i0ado el monto de initivo de la indemni8aci,n! n#estros trib#nales han establecido 7#e s# pa"o debe e ect#arse dentro del pla8o de treinta das h4biles a partir de la echa en 7#e 7#ede irme la sentencia ?D12@ . ) pesar de lo re7#erido por la (onstit#ci,n +acional! en s# artc#lo 3< ! - lo e;p#esto en los p4rra os 7#e anteceden! en c#-o mrito en materia de e;propiaci,n la indemni8aci,n al e;propiado debe ser "previa"! es decir anterior& a la trans erencia de la propiedad del bien al e;propiante! la le- de e;propiaci,n n9 3612:! en s# artc#lo 3C ! estableca 7#e e ect#ada la consi"naci,n provisional! noti icado de ello el propietario! el 0#e8 declarar4 trans erida la propiedad& sirviendo el a#to - s#s antecedentes de s# iciente tt#lo traslativo ?D1<@ . .e manera 7#e la le- 3612:! artc#lo 3C ! contravena lo establecido por la (onstit#ci,n +acional en s# artc#lo 3< ! p#es contrariamente al car4cter "previo" 7#e se"n sta debe tener la indemni8aci,n respecto a la e;propiaci,n! la le- 3612: aceptaba 7#e la trans erencia del dominio se e ecte antes del pa"o de initivo de la indemni8aci,n. La inconstit#cionalidad del citado artc#lo 3C de la le- 3612: era evidente5 as lo p#so de mani iesto la doctrina de n#estros 0#ristas ?D1A@ . La act#al le- 13:CC s#primi, esa disposici,n. 36<<. e@ Jinalmente! otro car4cter de la indemni8aci,n en materia e;propiatoria! es el relacionado a c,mo debe satis acerse o pa"arse a7#lla. .icha indemni8aci,n debe pa"arse en "dinero" e ectivo ?D1C@ ! salvo con ormidad del e;propiado para 7#e le sea pa"ada en otra orma! por e0emplo en tt#los pblicos ?D6E@ . Es el criterio de la act#al le13:CC! art. 31 . $e e;plica 7#e dicha indemni8aci,n deba ser pa"ada en dinero e ectivo& por7#e la e;propiaci,n apare0a para el e;propiante la "obli"aci!n" de indemni8ar! lo 7#e ha de e ect#arse en dinero ?/moneda/@! -a 7#e s,lo ste! por principio& e;tin"#e las obli"aciones con #er8a de pa"o. El re7#isito de 7#e tal pa"o deba reali8arse en "dinero"! l#-e implcito de la e;i"encia constit#cional de #na

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"indemni-aci!n" previa! la 7#e entonces debe e ect#arse mediante dinero& dado el ob0eto - inalidad de ste. La "moneda" -dinero- es! o icialmente& la medida de los valores! aparte del valor 7#e ella misma representa. En n#estro orden 0#rdico! salvo con ormidad del e;propiado! la re erida indemni8aci,n no p#ede tener l#"ar en "especie" ?D63@ ! ni mediante tt#los! bonos o papeles de crdito pblico ?D61@ . $eme0ante orma de pa"o -7#e tiene caracteres de #na or8ada perm#ta* entre"a de #na cosa en reempla8o de otra cosa- no est4 a#tori8ada por la (onstit#ci,n! ni es la manera normal de e;tin"#ir obli"aciones. .e ah 7#e esa indemni8aci,n no p#eda ser compensada con la "pl$s vala" 7#e ad7#ieran los restantes bienes del e;propiado ?ver n9 36D3! te;to - notas@! - 7#e no deba tenrsela por satis echa invocando la "amorti-aci!n" de 7#e p#eda haber sido ob0eto el bien e;propiado ?ver n9 366D! nota 6<D@. En los s#p#estos de e;propiaci,n! los tt#los o papeles de crdito pblico! constit#cionalmente! no son medios de pa"o de la respectiva indemni8aci,n. La "le% ormal" no podra obli"ar a 7#e el e;propiado! a tt#lo de indemni8aci,n! reciba otra cosa 7#e dinero e ectivo& p#es la materia e;propiatoria est4 s#bstancialmetne re"ida por la (onstit#ci,n +acional - no por las le-es ormales. Estas deben respetar no s,lo la letra& sino tambin los "principios" de la (onstit#ci,n. &nicamente en el s#p#esto de re7#isiciones motivadas por la tremenda sit#aci,n e ectiva de "#erra! el entonces a"#do "estado de necesidad" - el principio /sal#s pop#li s#prema le; est/! 0#sti ican - hacen concebible el pa"o en bonos o tt#los del Estado! 7#e! al entre"4rseles a los propietarios en el acto mismo del desapoderamiento! s#plen el re7#isito constit#cional de 7#e la indemni8aci,n debe ser previa. El e;cepcional estado de ""$erra" 0#sti icara la e;cepci,n al principio constit#cional de 7#e la indemni8aci,n e;propiatoria debe ser en "dinero e ectivo". En Irasil! #n decreto-le- del 63 de 0#lio de 3C:3 a#tori8aba el pa"o de la indemni8aci,n en tt#los de la de#da pblica! coti8ables en la bolsa. Esta disposici,n #e criticada por la doctrina ?D66@ 5 al re ormarse la *onstit$ci!n esa norma #e dero"ada! establecindose! en cambio! 7#e la indemni8aci,n e;propiatoria deba abonarse en "dinero" ?D6:@ . Es de advertir 7#e en al"#nos pases! en lo atinente a la llamada "re orma a"raria"! se a#tori8a 7#e la indemni8aci,n se pa"#e en bonos o tt#los pblicos. )s oc#rre en Vene8#ela! donde ello est4 a#tori8ado por la *onstit$ci!n ?D6D@ . +o comparto seme0ante criterio! p#es! como lo dice #n a#tor! no ha- ra8,n al"#na 7#e 0#sti i7#e 7#e en los casos 7#e respondan a la llamada "re orma a"raria"! el pa"o de la indemni8aci,n se e ecte en orma distinta 7#e en los dem4s s#p#estos de e;propiaci,n ?D62@ . +o obstante! no ha altado 7#ien considere v4lido 7#e la "le%" -- no -a la (onstit#ci,ndispon"a 7#e en tales casos la indemni8aci,n se e ecte mediante bonos de la de#da pblica ?D6<@ . En n#estro pas! a#n en el s#p#esto de e;propiaciones e ect#adas so prete;to de re orma a"raria! sera rrita la disposici,n de #na "le%" 7#e a#tori8are el pa"o de la indemni8aci,n en bonos o tt#los pblicos - no en dinero e ectivo. +#estra Le- $#prema! a los e ectos del pa"o de la indemni8aci,n e;propiatoria! no hace distinci,n al"#na acerca de la ca#sa a 7#e responda el desapropio. 36<A. )ntes de dar por terminado lo atinente a la "indemni-aci!n" en materia e;propiatoria! corresponde hacer re erencia a la "prescripci!n" de la acci,n para hacerla e ectiva. =.entro de 7# lapso se prescribe la acci,n del propietario del bien o cosa de 7#e se apropi, el Estado! para e;i"ir de ste el pa"o de la "indemni-aci!n" correspondiente> ?D6A@ . .ado 7#e nica - e;cl#sivamente c#adra hablar de "e'propiaci!n"! sea sta /re"#lar/ o /irre"#lar/! c#ando e;ista #na le- 7#e declare de "$tilidad pblica"! - por ello s#sceptible de e;propiaci,n! al bien o cosa respectivo! al hacer re erencia a la "prescripci!n" de la acci,n para reclamar el pa"o de la pertinente indemni8aci,n! prescindir del s#p#esto en 7#e! no e;istiendo tal declaraci,n de #tilidad pblica! el Estado -lato sens$- se apropia de #n bien o cosa sin observar los re7#isitos le"ales correspondientes* casos as 7#edan #era del 4mbito de la e;propiaci,n. $,lo me oc#par de los s#p#estos en 7#e! e;istiendo #na le- 7#e cali i7#e de #tilidad pblica al bien o cosa! el Estado! sea por s - ante s! o a travs de la 0#sticia! toma posesi,n del bien o cosa sin pa"ar todo o parte de la

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indemni8aci,n correspondiente. En tales casos =en 7# lapso se prescribe la acci,n de cobro de dicha indemni8aci,n! c#ando sta no h#biere sido oport#na - ehacientemente re7#erida con anterioridad> La acci,n de re erencia es "personal"! - en modo al"#no "real"! p#es! e;istiendo #na le- 7#e declare de #tilidad pblica al respectivo bien o cosa! el propietario de ste no p#ede pretender 7#e dicho bien o cosa le sea dev#elto por el Estado* s,lo p#ede reclamar el pa"o de la pertinente indemni8aci,n. )s lo declar, la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ?D6C@ . Trat4ndose de #na acci,n /personal/! en tanto no e;ista #na norma 7#e e;presamente contemple la prescripci,n de la acci,n para reclamar la indemni8aci,n en los s#p#estos de e;propiaci,n! s# prescripci,n se re"ira por la norma "eneral aplicable a las acciones personales* (,di"o (ivil! artc#lo :E16 ! 7#e i0a dicho trmino en die- a4os. Por tanto! no habiendo le- 7#e contemple e;presamente el caso! la acci,n para e;i"ir el pa"o de la indemni8aci,n en materia de e;propiaci,n se prescribira a los die- a4os ?D:E@ . Pero en la act#alidad esa le- e;presa e;iste en n#estro pas! estableciendo el pla8o dentro del c#al se prescribe dicha acci,n. )l respecto! el artc#lo 63 de la le- 13:CC! de enero de 3C<<! dice as* /La acci,n del e;propiado para e;i"ir el pa"o de la indemni8aci,n prescribe a los cinco aFos! comp#tados desde 7#e el monto respectivo 7#ede determinado con car4cter irme - de initivo/. En consec#encia! act#almente la prescripci,n de re erencia se opera a los cinco aFos! comp#tados en la orma mencionada. $E((IO+ 6P - .EL /PR'(E.IMIE+T'/ E+ L) ENPR'PI)(IO+ $&M)RI'* 1379. G# debe entenderse por "procedimiento" en materia de e;propiaci,n. $#p#estos 7#e comprende* el avenimiento - el contencioso. "/rocedimiento" e;propiatorio - "proceso de la e'propiaci!n"* di erencias. - 1380. El "procedimiento" e;propiatorio s#r"e de la "le"islaci!n" - no precisamente de la *onstit$ci!n. ). "*esi!n amistosa" o "avenimiento" . 1381. $# ra8,n de ser. Los te;tos le"ales. Inm#ebles - bienes 7#e no sean races.- 1382. +at#rale8a 0#rdica de la cesi,n amistosa o avenimiento.- 1383. *ontin$aci!n. +at#rale8a 0#rdica de la "cesi!n amistosa" o "avenimiento" c#ando el e;propiante es #n partic#lar o administrado! v"r.! #n concesionario de servicio pblico.- 1384. La cesi,n amistosa o avenimiento no s#r"en de la letra de la (onstit#ci,n +acional! pero s de s# esprit#.- 1382. La cesi,n amistosa o avenimiento c#ando el tit#lar del bien #ere "incapa-" o t#viere al"n impedimento.- 1386. La cesi,n amistosa o avenimiento - los derec,os de terceros sobre la cosa o bien declarado de #tilidad pblica.- 1387. La cesi,n amistosa o avenimiento respecto a la trans erencia de inm#ebles =re7#iere el otor"amiento de escrit#ra pblica ante escribano> - 1388. La contraprestaci,n 7#e el e;propiado recibe del e;propiante en la cesi,n amistosa o avenimiento constit#-e "precio" - no "indemni-aci!n". (onsec#encias derivadas de ello. I. .el "contencioso e'propiatorio". 1389. =(#4ndo tiene l#"ar dicho procedimiento> )#sencia de cesi,n amistosa o avenimiento.- 1390. =G#ines son las "partes" en dicho 0#icio> (onsec#encias de esto* sit#aci,n de los terceros.- 1391. +o procede la reclamaci,n administrativa previa.- 1392. (#estiones 7#e p#eden debatirse en el "#$icio de e'propiaci!n" ?contencioso e;propiatorio@.- 1393. (aracteres del procedimiento contencioso e;propiatorio en la le"islaci,n nacional ar"entina. Menci,n de los mismos.1394. K#e8 competente para entender en el contencioso e;propiatorio. )cci,n promovida por el Estado - acci,n promovida por el administrado o partic#lar. (osas inm$ebles - cosas 7#e no sean races.- 1392. *ontin$aci!n. Improcedencia de la #$risdicci!n ori"inaria de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! c#al7#iera sea lo debatido o solicitado en el 0#icio de e;propiaci,n. )cci,n promovida por el Estado - acci,n del administrado o partic#lar.- 1396. *ontin$aci!n. El 0#icio de e;propiaci,n es a#eno al #ero de atracci,n de los 0#icios #niversales.- 1397. El tr4mite del 0#icio. $#s notas caractersticas. La ndole "s$maria" del mismo.- 1398. La "pr$eba". $obre 7# debe versar* a@ caso normal5 b@ caso anormal.- 1399. *ontin$aci!n. El trmino de "pr$eba".- 1400. *ontin$aci!n. La "pr$eba". En 7# p#ede consistir.- 1401. *ontin$aci!n. La "pr$eba". E;propiaci,n de inm$ebles. El /Trib#nal de Tasaciones/* s# "nomen i$ris". +at#rale8a 0#rdica de dicho Trib#nal - de s#s dict4menes.

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Mrado de imperatividad de estos ltimos5 0#rispr#dencia. +orma 7#e act#almente ri"e la or"ani8aci,n - el #ncionamiento de ese Trib#nal. El e;propiado - s# "representante".- 1402. *ontin$aci!n. La "pr$eba". E;propiaci,n de cosas o bienes 7#e no son races.- 1403. La "sentencia". (ontenido de sta. E ectos de la misma. Pla8o para c#mplirla.- 1404. Las "costas" en el 0#icio de e;propiaci,n. Principio ""eneral"* el art. 1A de la le- 3612:. .octrina5 0#rispr#dencia. .iversos principios "concretos" establecidos por la 0#rispr#dencia. Las costas en la n#eva le- de e;propiaci,n! n9 13:CC . - 1402. Los "rec$rsos" contra la sentencia de initiva. )pelaci,n en "tercera" instancia - rec#rso "e'traordinario de inconstit$cionalidad".- 1406. La "perenci!n o cad$cidad de la instancia". Principios 7#e la ri"en en materia de e;propiaci,n.- 1407. El "desistimiento" en la e;propiaci,n* principios 7#e le "obiernan. 36<C. =G# debe entenderse por "procedimiento" en materia de e;propiaci,n> (#ando en este orden de ideas se habla de "procedimiento"! se entiende re erir al tr4mite para hacer e ectiva la e;propiaci,n disp#esta por el le"islador. .icho /procedimiento/ comprende dos s#p#estos* a@ el de la "cesi!n amistosa" o "avenimiento"5 b@ el del "#$icio" de e;propiaci,n! propiamente dicho ?/contencioso e;propiatorio/@! es decir el de la contienda entre el e;propiante - el e;propiado. M4s adelante me re erir a cada #no de esos s#p#estos. .e manera 7#e el e;presado /procedimiento/ no se re iere a las etapas del proceso de la e'propiaci!n& considerado! en s# "eneralidad! como instit#ci,n 0#rdica. Este proceso de la e'propiaci!n comprende* 39 la cali icaci,n le"islativa de #tilidad pblica5 19 la determinaci,n administrativa del o de los bienes a e;propiar! si se tratare de #na declaraci,n "enrica de #tilidad pblica5 69 los s#p#estos 7#e constit#-en el e;presado /procedimiento/ propiamente dicho! en materia de e;propiaci,n ?/cesi,n amistosa/ - /0#icio e;propiatorio/@. 36AE. $i bien la "e'propiaci!n" es #n instit#to de base constit$cional& el procedimiento e;propiatorio! propiamente dicho! no est4 re"#lado por la (onstit#ci,n! ni s#r"e de sta. .e modo 7#e al respecto la le"islaci!n tiene amplio campo! p#diendo adoptar - se"#ir c#al7#ier criterio! en tanto ste respete los correlativos principios b4sicos contenidos en la Le- $#prema* cali icaci,n de la #tilidad pblica por leormal e indemni8aci,n previa ?(onstit#ci,n! artc#lo 3< @! - acatamiento a las e;i"encias del "debido proceso le"al" ?(onstit#ci,n! artc#lo 3A @ ?D:3@ . )s! en n#estro pas! la primitiva le- nacional de e;propiaci,n! n9 3AC ! del 36 de septiembre de 3A22! consideraba dos tipos de procedimiento contencioso* el de #r"encia - el normal o comn5 en cambio! la dero"ada le- nacional de e;propiaci,n n9 3612: ! s,lo contemplaba el procedimiento de "$r"encia". La act#al le- nacional de e;propiaci,n n9 13:CC dispone 7#e el tr4mite se reali8ar4 por "#$icio s$mario" con las modi icaciones establecidas en dicha le-. Todos esos sistemas res#ltan arm,nicos con las e;i"encias de la (onstit#ci,n. ). "*esi!n amistosa" o "avenimiento" 36A3. Es de b#en criterio 7#e en tanto sea posible sol#cionar amistosamente #na c#esti,n! sta no sea llevada a los estrados 0#diciales ?D:1@ ! a los 7#e debe oc#rrirse como medida e;trema. En los s#p#estos de e;propiaci,n! el le"islador se hi8o eco de esa re"la de b#en sentido! aceptando la posibilidad de 7#e el e;propiante! en l#"ar de promover #n 0#icio de e;propiaci,n! lle"#e a #n ac#erdo amistoso! o avenimiento! con el tit#lar del bien a e;propiar - ad7#iera! por esa va! la propiedad o dominio de ste. )l respecto! dice as la le- 13:CC * /.eclarada la #tilidad pblica de #n bien! el e;propiante podr4 ad7#irirlo directamente del propietario! dentro de los valores m4;imos 7#e estimen a ese e ecto el Trib#nal de Tasaciones de la +aci,n para los bienes inm#ebles! o las o icinas tcnicas competentes 7#e en cada caso se desi"naran! para los bienes 7#e no sean inm#ebles. Trat4ndose de inm#ebles el valor m4;imo estimado ser4 incrementado a#tom4ticamente - por todo concepto! en #n die8 por ciento/ ?artc#lo 36@.

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36A1. $i no h#biere avenimiento o cesi!n amistosa& el Estado debe rec#rrir a la "e'propiaci!n"! propiamente dicha! obteniendo la respectiva "sentencia" 7#e le trans iera el dominio o propiedad de la cosa o bien ?(onstit#ci,n +acional! artc#lo 3< ! primera parte@. Pero si el bien o cosa se trans iere por "cesi!n amistosa"! en la especie no habr4 precisamente "e'propiaci!n" -a#n7#e se est dentro de s# 4mbito-! sino "ac$erdo de vol$ntades" de las partes. =.e 7# nat#rale8a es este "ac$erdo de vol$ntades"> M#cho se ha escrito sobre esto. Por de pronto! dicho ac$erdo de vol$ntades se prod#ce en el campo del derecho pblico! c#-as re"las le "obiernan. (omo bien se di0o! /la cesi,n amistosa no implica per se s# e;traFamiento del 4mbito e;propiatorio/ ?D:6@ . +o alt, 7#ienes e7#iparen los e ectos de la /cesi,n amistosa/ a los de la "sentencia" 7#e se dicte en el 0#icio de e;propiaci,n ?D::@ . Tal asimilaci,n es inaceptable! por7#e entre la /cesi,n amistosa/ - la e;presada /sentencia/ no e;iste analo"a al"#na5 m4s an* son actos 7#e se disocian totalmente! p#es mientras #no de ellos apare0a /ac#erdo de vol#ntades/! el otro lo e;cl#-e! por principio. Ha- 7#ienes sostienen 7#e se trata de #n "acto administrativo" ?D:D@ . $i en realidad se tratare de #n /acto administrativo/ ste sera "bilateral"! tanto m4s c#anto la /cesi,n amistosa/ o /avenimiento/! si bien h4llase a#tori8ada por la le"islaci,n! en el caso concreto no s#r"e de sta! sino de la "vol$ntad" de las partes! de las 7#e el acto administrativo es s,lo e'presi!n. En realidad! ese car4cter de "acto administrativo" atrib#ido a la cesi,n amistosa o al avenimiento! no sera ob0etable si se aceptase 7#e la compraventa! con la 7#e dicha cesi,n amistosa o avenimiento tiene evidente analo"a s#bstancial! no es precisamente #n "contrato"! sino #n mero "acto #$rdico bilateral" ?vase el tomo 69 I.! n9 C3D! p4"inas 3CE-3CD5 adem4s! n9 C3A! p4"inas 1E:-1E2@! tesis an no "enerali8ada en la doctrina! la c#al considera a la compraventa como "contrato". Ha- a#tores para 7#ienes la "cesi!n amistosa" o "avenimiento" no es sino #n contrato de compraventa ?D:2@ ! a#n7#e no aclaran si se trata de #n contrato de compraventa de derecho comn o de derecho administrativo! p#es ha- compraventas 7#e p#eden ostentar este car4cter ?vase el tomo 69 ).! n9 236! p4"ina 33< - si"#ientes! letra 5 - tomo 69 I.! n9 3111! p4"inas 2A1-2A6@. +o obstante! 'tto Ma-er estima 7#e se trata de #n contrato de compraventa de derecho comn ?D:<@ . $e ha sostenido 7#e en estos casos no p#ede hablarse de "compraventa" por7#e no p#ede haber disc#si,n en c#anto al precio ?D:A@ 5 esta ob0eci,n no es decisiva! p#es ha- m#chos s#p#estos de compraventa donde el precio es " i#o"! - 7#e! por tanto! no admite disc#siones a s# respecto. (on todo! - por las ra8ones 7#e l#e"o mencionar! considero 7#e e ectivamente en estos casos no ha- compraventa al"#na! ni si7#iera #n contrato "administrativo" de compraventa! p#es la e;presada /cesi,n amistosa/ o /avenimiento/ presenta caracteres sin"#lares 7#e la ale0an de la compraventa. Ha- a#tores para 7#ienes la /cesi,n amistosa/ constit#-e #n "contrato"! a#n7#e no aclaran si es de derecho pblico o privado ?D:C@ . Para otros es #n contrato de derecho /pblico/! de derecho /administrativo/ ?DDE@ ! pero no especi ican de 7# contrato de derecho pblico o administrativo se trata. Estimo 7#e la "cesi!n amistosa" o "avenimiento" es #n contrato /administrativo/! stricto sens$! por ra8,n de s# "ob#eto"! dada la inalidad a 7#e responde. Pero en modo al"#no es #n contrato administrativo de compraventa. Tr4tase de #n contrato administrativo "innominado"! sindole aplicable el r"imen correspondiente ?vase el tomo 6 I.! n9 316D! p4"ina 2C6@. +o p#ede hablarse! a7#! de compraventa! p#es ha- dos elementos o datos 7#e no conc#rren en ella* 39 el bien o cosa respectivo #e declarado de $tilidad pblica& - este antecedente es la base del ne"ocio 7#e ahora se lleva a cabo mediante "cesi!n amistosa"5 19 se trata! en de initiva! de #na etapa del proceso e;propiatorio! lo 7#e tras#nta #n indisc#tible tras ondo de coacci,n! a pesar de 7#e el tit#lar del bien o cosa opte vol#ntariamente por la cesi,n amistosa o avenimiento! con lo c#al evita el

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0#icio "e'propiatorio"! propiamente dicho. Tales datos o elementos no se dan en el contrato de compraventa& sea ste administrativo o de derecho comn. La e;presada /cesi,n amistosa/ o /avenimiento/ implica! p#es! #n contrato administrativo "innominado". Tal es s# nat#rale8a 0#rdica. 36A6. =(#4l es la nat#rale8a 0#rdica de la "cesi!n amistosa" o "avenimiento" c#ando el e;propiante es #n partic#lar o administrado! v"r.! #n concesionario de servicios pblicos> Ha- 7#e distin"#ir se"n 7#e el bien o cosa 7#e se ad7#iera mediante la /cesi,n amistosa/ 7#ede! /ab-initio/! como "propiedad" del administrado o partic#lar 7#e acte como e;propiante ?/concesionario de servicios pblicos/! por e0emplo@! o 7#e dicha propiedad la ad7#iera! tambin /ab-initio/! el Estado. (#ando el partic#lar o administrado e;propiante ad7#iere /ab-initio/! por "cesi!n amistosa" o "avenimiento"! la propiedad del bien o cosa! a7#l acta en s# propio nombre! e0ercitando #na atrib$ci!n 7#e le con iri, el Estado. En tal s#p#esto el contrato ?/cesi,n amistosa/@ es de derecho comn o privado! no p#diendo hablarse de contrato "administrativo" por7#e para ello altara el elemento "s$b#etivo"* intervenci,n de la )dministraci,n Pblica -/Estado/- como parte en el mismo. Pero ese contrato de derecho comn o privado no sera precisamente de compraventa& por7#e tambin a7# se presentan las dos notas e;traFas a dicho contrato! a 7#e hice re erencia en el par4"ra o anterior. Tratarase de #n contrato de derecho privado "innominado". $i el partic#lar o administrado se limita a tramitar la trans erencia del bien o cosa mediante /cesi,n amistosa/! pero la propiedad del mismo! /ab-initio/! le corresponde al Estado! dicho partic#lar no acta en s# propio nombre! sino en nombre % representaci!n del Estado. Las "partes" del contrato son! en realidad! el "9stado" - el e;propiado. El contrato sera "administrativo" e innominado. Militan a7# las mismas ra8ones 7#e c#ando interviene directamente la )dministraci,n Pblica! de lo c#al me oc#p en el n9 36A1. 36A:. La (onstit#ci,n +acional! al re erirse a la /e;propiaci,n/! no previ, e;presamente la cesi,n amistosa o avenimiento a 7#e se re ieren las le-es sobre e;propiaci,n5 pero en modo al"#no prohibi, tal procedimiento. Por tanto! dicha cesi,n amistosa o avenimiento h4llase implcitamente permitida ?(onstit#ci,n +acional! art. 3C in ine@! por7#e! le0os de prohibirla! las le-es la permiten. 36AD. Podra ser 7#e el tit#lar del bien declarado de #tilidad pblica a e ectos de s# e;propiaci,n! #ese #n incapa-& o t#viere al"n impedimento para disponer del bien o cosa mediante cesi,n amistosa o avenimiento. En tales s#p#estos! tal como oc#rre en los casos com#nes donde #na de las partes es incapa-& o se hallare impedida& el obst4c#lo le"al 7#e e;istiere podr4 obviarse mediante a#tori8aci,n 0#dicial ?DD3@ . 36A2. $i sobre la cosa declarada de #tilidad pblica e;istieren ind#dables derechos de terceros& la trans erencia de esa cosa al Estado -- event#almente al administrado o partic#lar 7#e acte como e;propiante-! por principio! deber4 e ect#arse prescindiendo de la cesi,n amistosa o avenimiento! si"#iendo el procedimiento #$dicial ?DD1@ ! salvo 7#e la e;istencia de tales terceros #ese ehacientemente conocida - stos #esen debidamente desinteresados. Trat4ndose de inm$ebles& a$tomotores - semovientes& 7#ien acte como e;propiante deber4 re7#erir los pertinentes certi icados a los respectivos re"istros5 adem4s! deber4 inspeccionar los inm#ebles a e ectos de comprobar si en los mismos e;isten personas con derechos como in7#ilinos. $i 7#ien acte como e;propiante no c#mple con esos reca#dos! inc#rrir4 en ne"li"encia! del mismo modo 7#e el tit#lar de la cosa 7#e silencie los derechos de terceros respecto a ella! inc#rre en alta! 7#e incl#so podra ser dolosa.

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36A<. $i la cosa transmitida mediante cesi,n amistosa o avenimiento #ese inm$eble& para dar por trans erido el dominio =se re7#iere el otor"amiento de escrit#ra pblica! ante escribano> +o es necesario el otor"amiento de dicha escrit#ra pblica. Iasta con 7#e el Poder E0ec#tivo apr#ebe la "cesi!n amistosa"& c#-o "decreto" se inscribir4 en el Re"istro de la Propiedad. Esta inscripci,n! el pa"o del precio estip#lado - la tradici,n! son elementos s# icientes para tener por trans erido el dominio a avor del Estado ?DD6@ . 36AA. .ado 7#e la nat#rale8a 0#rdica de la "cesi!n amistosa" o "avenimiento" es la de contrato administrativo innominado& va de s#-o 7#e la contraprestaci,n ?s#ma de dinero@ 7#e en tales casos el Estado le entre"a al tit#lar de la cosa o bien declarado de #tilidad pblica! no tiene car4cter de "indemni-aci!n"! sino de "precio". La indemni8aci,n corresponde c#ando no e;iste contrato5 el precio c#ando e;iste contrato. En materia e;propiatoria! la consec#encia pr4ctica 7#e deriva de la distinci,n entre "indemni-aci!n" "precio"! consiste en 7#e a7#lla debe ser 0#dicialmente inte"rada por diversos r#bros considerados por el ordenamiento 0#rdico5 en tanto 7#e el precio lo establecen "ab1initio"! en #na s#ma determinada! las partes contratantes! de ac#erdo con lo 7#e las mismas conven"an. )dem4s! dadas las caractersticas de la mencionada /indemni8aci,n/ - del e;presado /precio/! a7#lla es #na de#da de "valor" ?vase el n9 366<! letra c.@! en tanto 7#e ste constit#-e #na de#da de "cantidad"! de "dinero" o "pec$niaria". I. .el "contencioso e'propiatorio" 36AC. $i el bien o cosa declarado de #tilidad pblica no #ese trans erido al Estado -o a 7#ien acte como e;propiante- por cesi,n amistosa o avenimiento! el e;propiador! para lo"rar tal trans erencia! debe entonces rec#rrir al #$icio de e'propiaci!n& promoviendo la respectiva acci,n 0#dicial. 36CE. En el 0#icio de e;propiaci,n son "partes" nicamente el e;propiador - el propietario e;propiado. Los derechos 7#e terceras personas t#vieren respecto al bien o cosa 7#e se e;propia! deber4n hacerse valer por la va ordinaria& en #$icio por separado ?artc#lo 1< ! le- 13:CC@. Esto es as a#n7#e el propietario e;propiado h#biere vendido el inm#eble! mediante boleto de compraventa! recibido parte del precio - entre"ado la posesi,n del inm#eble! pero sin haber otor"ado la escrit#ra pblica de traslaci,n del dominio! por c#-a ra8,n contina i"#rando como tit#lar del bien en el Re"istro de la Propiedad5 a#n en dicha hip,tesis! el comprador no p#ede intervenir como "parte" en el 0#icio de e;propiaci,n! debiendo promover el 0#icio ordinario a 7#e hace re erencia el artc#lo 1< de la le13:CC ?DD:@ . 36C3. Ba sea 7#e el e;propiado! con motivo de #na e;propiaci,n reali8ada o promovida por el Estado! inicie #na acci,n para 7#e le sea abonada la indemni8aci,n correspondiente! o -a sea 7#e el tit#lar del bien prom#eva #na acci,n de "e'propiaci!n irre"$lar" ?al"#nos le llaman "e'propiaci!n inversa"@! el administrado de re erencia est4 e;ento de la reclamaci!n administrativa previa a 7#e hacen re erencia las le-es 6CD1 - 3326: ?DDD@ . En los s#p#estos mencionados! es decir al reali8ar o promover la e;propiaci,n - al reali8ar comportamientos 7#e den l#"ar a la acci,n de e;propiaci,n irre"#lar! con s# actit#d el Estado habra "e'presado" s# clara decisi!n al respecto! lo 7#e entonces hace innecesaria esa reclamaci,n administrativa previa! c#-a "ratio i$ris" no conc#rre en la especie. En este orden de ideas! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n hi8o #na declaraci,n 7#e bien p#ede invocarse como el "principio" 7#e ri"e esta c#esti,n. .i0o el Trib#nal 7#e la reclamaci,n administrativa previa no procede! por ser innecesaria! c#ando de decretos del Poder E0ec#tivo ?/comportamientos/ del mismo@ sea obvio 7#e tal reclamaci,n tendra #na ine icacia cierta ?DD2@ .

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Va de s#-o -- es sensato s#ponerlo as- 7#e nin"#na in l#encia podra tener la reclamaci,n del administrado para 7#e el Estado de0e sin e ecto la e;propiaci,n promovida o reali8ada! o para 7#e de0e sin e ecto las actit#des -hechos o actos- 7#e dan l#"ar a #na acci,n de e;propiaci,n irre"#lar. $e trata de hechos -a cons$mados& 7#e sensatamente a#tori8an a 7#e se les ten"a por de initivos ?DD<@ ?DDA@ . 36C1. En el 0#icio de e;propiaci,n 7#e prom#eva el Estado! el tit#lar del bien o cosa 7#e se pretenda e;propiar no ha de limitarse a disc#tir el monto de la respectiva indemni8aci,n* tambin p#ede imp#"nar la declaraci,n le"islativa de #tilidad pblica ?sosteniendo! por e0emplo! 7#e en el caso concreto sta no e;iste@! - event#almente tambin p#ede imp#"nar la individ#ali8aci,n o determinaci,n administrativa del bien a e;propiar! si se tratare de #na declaraci,n "enrica de #tilidad pblica. Todas esas c#estiones p#eden debatise dentro mismo del 0#icio de e;propiaci,n ?DDC@ . La imp#"naci,n a la cali icaci,n le"islativa de #tilidad pblica es al"o esencial! debiendo anali84rsela en primer trmino. $i la cali icaci,n de /#tilidad pblica/ no e;istiere 0#rdicamente! la pretendida e;propiaci,n sera improcedente ?D2E@ . .e manera 7#e es inaceptable la a irmaci,n 7#e s#elen hacer los a#tores acerca de 7#e el 0#icio de e;propiaci,n se concreta - limita a #na disc#si,n sobre el monto de la indemni-aci!n. 36C6. En la le"islaci,n nacional ar"entina ?le- 13:CC e'propiatorio ?/contencioso e;propiatorio/@ son* @! los caracteres del procedimiento

39 .icho procedimiento es "s$mario" ?artc#lo 3C de la le- citada@. K#icio "s$mario" si"ni ica 7#e no est4 sometido a las solemnidades del 0#icio "ordinario". La tramitaci,n es! o debe ser! r4pida! - los trminos ?pla8os@ son breves. La interpretaci,n del alcance de dicho car4cter /s#mario/ no #e #ni orme. /Es as -dice #n e;positor7#e al"#nos trib#nales no admiten! por e0emplo! la presentaci,n de ale"atos! en tanto 7#e otros los consideran convenientes - no reFidos con el procedimiento s#mario - verbal/ ?D23@ . En e ecto* la presentaci,n de dichos ale"atos! aparte de no a ectar de modo al"#no el car4cter "s$mario" del 0#icio de e;propiaci,n! es de "ran #tilidad por7#e contrib#-e a esclarecer la c#esti,n debatida en la litis. )ct#almente! vase le- 13:CC! art. 3C . M4s an* el car4cter "s$mario" de este 0#icio s,lo se re iere a s# "tramitaci!n"! no a s# "contenido"5 de ah 7#e! como lo e;pres en el par4"ra o anterior! en dicho 0#icio no s,lo el e;propiado p#ede imp#"nar el "monto" de la indemni8aci,n! sino tambin la valide8 de la declaraci!n de $tilidad pblica& etc. 19 El procedimiento de re erencia! adem4s de /s#mario/! es "$r"ente". =G# si"ni ica esto> $i"ni ica 7#e a e ectos de 7#e el e;propiador p#eda disponer en se"#ida del bien o cosa! sta le es entre"ada sobre la base del dep,sito de #na s#ma provisional! c#-o monto de initivo se establecer4 desp#s. En la primitiva le- de e;propiaci,n! n9 3AC ! las e;propiaciones podan ser de las dos si"#ientes ormas* "normal" - de "$r"encia" ?art. :9 de esa le-@. .e ac#erdo con la primera de esas ormas -o sea la /normal/- la e;propiaci,n no se per eccionaba mientras no h#biere sido entre"ada! o 0#dicialmente consi"nada! la indemni8aci,n total. .e ac#erdo con la se"#nda de dichas ormas -o sea la de /#r"encia/- la oc#paci,n del bien! por parte del e;propiante! tiene l#"ar desde 7#e ste consi"ne! a disposici,n del propietario! el precio o recido no aceptado! 7#edando ambos obli"ados a las res#ltas del 0#icio. Eso oc#rra en la le- n9 3AC ! hodero"ada.

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Para la le- posterior! n9 3612: ! todas las e;propiaciones de inm$ebles tenan car4cter de "$r"entes"* no reprod#0o la orma llamada /normal/. .e ac#erdo con dicha le-! la posesi!n del bien e;propiado la obtena el e;propiante por la consi"naci,n de #na indemni8aci,n "provisional" ?arts. 3A - 3C@. $i se tratare de bienes 7#e no eran races& el e;propiante obtena i"#almente s# posesi,n inmediata! previa consi"naci,n 0#dicial del valor determinado por la tasaci,n o icial de ellos ?art. 1D@. La act#al le- nacional de e;propiaci,n re"#la en orma concreta lo relacionado con el procedimiento ?D21@ . 69 La indemni8aci,n en materia de inm$ebles es i0ada en base a las concl#siones de #n or"anismo administrativo! llamado ";rib$nal de ;asaciones" ?art. 3D @. :9 (#ando se trate de bienes 7#e no sean races& el precio se estimar4 mediante tasaci,n a e ect#arse por las o icinas competentes del Estado. +o habiendo avenimiento! para este solo caso podr4 s#stanciarse pr#eba pericial ?art. 3< @. D9 $i e;istieren hechos controvertidos se abrir4 la ca#sa a pr#eba por el pla8o 7#e el 0#e8 estime pr#dencial ?art. 3C @. 29 'tor"ada la posesi,n 0#dicial del bien! 7#edar4n res#eltos los arrendamientos! etc. ?art. 12 @. <9 Las resol#ciones 0#diciales son s#sceptibles de los rec#rsos a#tori8ados por las le-es nacionales de procedimiento! incl#sive para las reparticiones nacionales descentrali8adas ?art. 3C ! in ine@. A9 Los derechos de terceros contra el e;propiado se s#bstanciar4n en 0#icio por separado ?art. 1< @. C9 +in"#na acci,n de terceros podr4 impedir la e;propiaci,n ni s#s e ectos. Los derechos del reclamante se considerar4n trans eridos de la cosa a s# precio o a la indemni8aci,n! 7#edando a7#lla libre de todo "ravamen ?art. 1A @. 3E9 Respecto a las "costas del #$icio"! la le- se remite a las normas del (,di"o Procesal (ivil (omercial de la +aci,n - a las respectivas le-es de aranceles ?art. 3C @. 339 $i se i"norase el domicilio del demandado! se p#blicar4n edictos d#rante cinco das en el diario de p#blicaciones le"ales de la +aci,n - en el de la Provincia correspondiente ?art. 3C @. $i el tit#lar del bien a e;propiar #ere incapa8 o t#viere al"n impedimento para disponer de s#s bienes! la a#toridad 0#dicial podr4 a#tori8ar al representante del incapa8 o impedido para la tran erencia directa del bien al e;propiante ?art. 3: @. Tales son los caracteres "enerales del procedimiento e'propiatorio de ac#erdo a la le- n9 13:CC . 36C:. En lo 7#e respecta al 0#e8 competente para entender en 0#icios de e;propiaci,n! han de tenerse en c#enta dos principios esenciales* a@ La e;propiaci,n es #na instit#ci,n inte"ralmente disciplinada por el derecho pblico& sin 7#e al respecto corresponda distin"#ir entre la etapa relativa a la declaraci!n de $tilidad pblica - la correspondiente a la indemni-aci!n. Tr4tase de #n instit#to homo"neo! de derec,o pblico en ambas etapas. Vase el n9 31C6. El derecho privado no tiene aplicaci,n en estos s#p#estos. b@ La e;propiaci,n implica el e0ercicio de #na acci!n real. Vase el n9 31C:! letra d. En mrito a los principios 7#e anteceden =c#4l es el 0#e8 competente para entender en materia e;propiatoria> $i la acci,n la prom#eve el Estado e;propiante! ser4 0#e8 competente el 7#e! de ac#erdo con la sit#aci,n del bien! ten"a asi"nada 0#risdicci,n en lo contencioso1administrativo. (on orme a la le-

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nacional de e;propiaci,n! n9 13:CC ! trat4ndose de inm$ebles& incl#so por accesi,n! ser4 competente el 0#e8 ederal del l#"ar donde se enc#entre el bien a e;propiar con 0#risdicci,n en lo contencioso-administrativo. Trat4ndose de bienes 7#e no sean inm#ebles! ser4 competente el 0#e8 del l#"ar en 7#e se enc#entren o el del domicilio del demandado! a elecci,n del actor. Los 0#icios en 7#e la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires sea parte! tramitar4n ante la K#sticia +acional en lo (ivil de la (apital Jederal ?art. 13 @. 36CD. .e los principios esenciales vi"entes en materia de e;propiaci,n! mencionados en el par4"ra o anterior! s#r"e #na consec#encia procesal de "ran trascendencia* sea 7#e el 0#icio lo prom#eva el Estado! a e ectos de ad7#irir! por va e;propiatoria! la posesi,n provisional - l#e"o el dominio o propiedad de la cosa! o sea 7#e el 0#icio lo prom#eva el administrado o partic#lar para obtener del Estado la indemni8aci,n correspondiente! en nin"n caso el 0#icio corresponder4 a la #$risdicci!n ori"inaria de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! p#es no se trata de #na ca$sa civil& re7#isito indispensable para la procedencia de tal 0#risdicci,n. En c#al7#iera de esos s#p#estos tratarase de #na acci!n contencioso1administrativa& de #na ca$sa de derec,o pblico& 7#e! por s! e;cl#-e! "ratione materiae"! la 0#risdicci,n ori"inaria de la (orte $#prema. Vase el precedente n9 31C6! - el tomo 69 ).! n9 23:! p4"ina 31: - si"#ientes! especialmente nota 3:6 ?D26@ . 36C2. Los 0#icios de e;propiaci,n no est4n s#0etos al #ero de atracci,n de los 0#icios #niversales. )s lo dispona e;presamente la le- 3<:A: ! del aFo 3C2< ?D2:@ . 36C<. &na ve8 promovido el 0#icio de e;propiaciVoac#te5n! Veac#te5ste debe ser "tramitado". )l e ecto se aplican las re"las c#-as notas caracterViac#te5sticas p#se de mani iesto en el n9 36C6. Ha de tenerse presente la nota esencial de esa litis* s# carVaac#te5cter "s$mario". 36CA. Va de s#-o 7#e! habiendo hechos controvertidos! el 0#icio debe ser abierto a "pr$eba". =$obre 7# ha de versar sta> .ebe distin"#irse el 0#icio de e;propiaci,n "normal"! donde la disc#si,n o controversia s,lo se re iere al monto de la /indemni8aci,n/! del 0#icio de e;propiaci,n "anormal"! donde el e;propiado ob0eta la procedencia misma de la e;propiaci,n! por no conc#rrir en la especie la "$tilidad pblica" re7#erida ine;c#sablemente por la (onstit#ci,n. En el s#p#esto de e;propiaci,n /normal/ la pr#eba ha de re erirse al valor de los bienes e;propiados. En el s#p#esto de e;propiaci,n /anormal/ la pr#eba! si es 7#e ello no s#r"e de la propia le- 7#e ordena la e;propiaci,n! tendr4 por ob0eto demostrar la a#sencia de la /#tilidad pblica/ ale"ada por el e;propiante. 36CC. La le- nacional de e;propiaci,n no establece c#4l es el trmino por el 7#e la ca#sa se abrir4 a pr#eba. $,lo dispone 7#e si e;istieren hechos controvertidos se abrir4 la ca#sa a pr#eba por el pla8o 7#e el 0#e8 estime pr#dencial ?art. 3C @ ?D2D@ . El hecho de 7#e la le- no estable8ca #n trmino de pr#eba! en modo al"#no si"ni ica 7#e sta p#eda o recerse dentro de c#al7#ier lapso! por e;tenso 7#e ste #ere. .e lo contrario desvirt#arase el esencial car4cter "s$mario" del 0#icio de e;propiaci,n! car4cter 7#e entonces 7#edara sin sentido. Por m4s silencio 7#e "#arde la le-! el trmino de pr#eba debe armoni8ar con el car4cter "s$mario" e;presamente atrib#ido al 0#icio de e;propiaci,n. +o estando seFalado en la le- pertinente el trmino dentro del c#al deber4 o recerse la pr#eba! esto deber4 e ect#arse de ac#erdo con las re"las 7#e el (,di"o Procesal (ivil - (omercial de la +aci,n establece para el 0#icio s$mario o para el 0#icio e#ec$tivo& con lo c#al las partes tendr4n tiempo s# iciente para aportar los elementos 7#e ha"an a la de ensa de s# derecho. $i o recida la pr#eba! el interesado de0a transc#rrir #n lapso ra8onable sin prod$cirla& deber4 atenerse a los principios "enerales sobre ne"li"encia en la prod#cci,n de las pr#ebas.

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3:EE. Los "medios" de pr#eba 7#e las partes& especialmente el e;propiado! podr4n #tili8ar en el 0#icio de e;propiaci,n! dependen de lo 7#e sea materia del pleito. $i en este ltimo el e;propiado sost#viere la ine;istencia de "$tilidad pblica"! la pr#eba de esto p#ede reali8arse por c#al7#iera de los medios aceptados en derecho. +o ha- restricci,n al"#na! - la lenacional de e;propiaci,n nada dice al respecto. $i el pleito versare sobre el "valor" de los bienes e;propiados! las cosas cambian! p#es la lerespectiva contiene disposiciones sobre ello! sin per0#icio de lo establecido tambin por la 0#rispr#dencia - por la doctrina. En este orden de ideas! la le- de e;propiaci,n distin"#e entre "inm$ebles" - bienes 7#e "no sean races". )s lo pondr de mani iesto en los par4"ra os 7#e si"#en. 3:E3. Trat4ndose de inm$ebles& a los e ectos de establecer s# valor! la le- con iere esa misi,n a #n or"anismo administrativo denominado ";rib$nal de ;asaciones" ?D22@ . Vase el artc#lo 3D de la le13:CC. )parte de ello! - tanto m4s c#anto la le- no lo prohbe ni lo e;cl#-e! el e;propiado p#ede #tili8ar o recer otros medios de pr#eba ?v"r.! testi"os! in ormes! peritos! etc.@! sin per0#icio de la preeminencia& como pr#eba esencial! 7#e le corresponde al dictamen del Trib#nal de Tasaciones en materia de inm#ebles ?D2<@ . La le- 13:CC admite "otros medios probatorios" ?art. 3D @. +o obstante el valor preeminente 7#e de ac#erdo con la propia le- nacional de e;propiaciones le corresponde al dictamen del Trib#nal de Tasaciones! p#eden recordarse las si"#ientes re"las establecidas al respecto por la 0#rispr#dencia. a@ +i a#n la $nanimidad del Trib#nal de Tasaciones p#ede incidir obli"atoriamente en la decisi,n 0#dicial ?D2A@ . El acierto de tal criterio se comprende 4cilmente! por7#e el "error" p#ede ser de todos los miembros del Trib#nal de Tasaciones. b@ $i el Trib#nal de Tasaciones se ha e;pedido por #nanimidad! participando de esa opini,n los representantes de las partes! - stas mani iestan e;presamente 7#e no tienen ob0eci,n 7#e orm#lar! corresponde dictar sentencia a0#stada a las concl#siones de dicho Trib#nal ?D2C@ . c@ (onstit#-e la pr#eba esencial a tener en c#enta! pero no es obli"atorio para los 0#eces. El trib#nal 0#dicial p#ede apartarse del dictamen del "trib$nal de tasaciones" c#ando medien motivos 7#e as lo aconse0en ?D<E@ . d@ .ebe estarse a s#s concl#siones c#ando no median elementos concretamente e icaces reveladores de error # omisi,n en la determinaci,n del valor ?D<3@ . e@ La sola disidencia del representante del e;propiado! no desvirta la concl#si,n del Trib#nal de Tasaciones! si en s# dictamen no se advierten errores o notorias de iciencias ?D<1@ . 3:E1. $i la e;propiaci,n versase sobre bienes 7#e no sean races& no habiendo avenimiento! sin per0#icio de la intervenci,n de las o icinas tcnicas a 7#e al#de el artc#lo 36! deber4 s#stanciarse pr#eba pericial. (ada parte desi"nar4 #n perito - el 0#e8 #n tercero! a no ser 7#e los interesados se p#sieren de ac#erdo en el nombramiento de #no solo ?le- 13:CC! art. 3<@. La dero"ada le- 3612: estableca la act#aci,n de #n perito nico! lo c#al #e imp#"nado como inconstit#cional! pero tal ob0eci,n #e desestimada ?D<6@ . Va de s#-o 7#e! tal como acaece en materia de inm$ebles& trat4ndose de bienes 7#e no sean races el e;propiado podr4 acreditar s# verdadero valor mediante otros medios de pr#eba! aparte de la pericial! c#-a oport#na apreciaci,n 7#eda librada al criterio del 0#8"ador.

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3:E6. &na ve8 concl#ida la tramitaci,n del 0#icio! el 0#e8 debe dictar "sentencia". =(#4l es el "contenido" de sta> .epende de lo debatido en el pleito. $i el e;propiado imp#"n, la constit#cionalidad de la e;propiaci,n! sosteniendo 7#e alta la "$tilidad pblica" ine;c#sablemente re7#erida para ello! la sentencia ha de decidir si tal /#tilidad pblica/ e;iste o no. $i e;iste! el 0#icio ser4 llevado adelante5 de lo contrario! la acci,n e;propiatoria ser4 recha8ada. $i lo disc#tido en la litis es el valor de los bienes e;propiados! la sentencia ha de i0ar el monto total de la indemni-aci!n correspondiente al e;propiado! tomando en c#enta todos los r#bros 7#e inte"ran #na indemni8aci,n "inte"ralmente #$sta"! c#esti,n de la 7#e me oc#p en par4"ra os anteriores. =G# car4cter o e ectos tienen las sentencias 7#e condenan al Estado a pa"ar #na indemni8aci,n al e;propiado> =$on meramente "declaratorias" o! por el contrario! son "e#ec$torias"B Tales sentencias son "e#ec$torias"! por7#e de ac#erdo con el artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional la e;propiaci,n debe ser previamente indemni8ada. $i tales sentencias no #eren "e#ec$torias" 7#edara b#rlada esa e;i"encia constit#cional. En consec#encia! en estos s#p#estos no ri"e el artc#lo <9 de la le- 6CD1. La 0#rispr#dencia se ha pron#nciado en tal sentido ?D<:@ . &na ve8 7#e la sentencia establece el monto de initivo de la indemni8aci,n! n#estros trib#nales han disp#esto 7#e s# pa"o debe e ect#arse dentro del pla8o de treinta das ,(biles a partir de la echa en 7#e 7#ede irme la sentencia ?D<D@ ! temperamento ra8onable si se tiene en c#enta el car4cter "s$mario" del 0#icio. 3:E:. Lo relacionado con las "costas" en los 0#icios de e;propiaci,n! si bien est4 contemplado por #na norma e;presa de la le-! s# tratamiento #e ob0eto de di erentes criterios en la le"islaci,n. La dero"ada le- 3612: deca en s# artc#lo 1A * /Las costas del 0#icio de e;propiaci,n ser4n a car"o del e'propiante c#ando la indemni8aci,n e;ceda de la o recida m4s la mitad de la di erencia entre la s#ma o recida - la reclamada5 se satis ar4n en el orden ca$sado& c#ando no e;ceda de esa cantidad o si siendo s#perior a la o recida el e;propiado no h#biese contestado la demanda o no h#biese e;presado la s#ma por l pretendida5 - ser4n a car"o del e'propiado c#ando la indemni8aci,n se i0e en i"#al s#ma 7#e la o recida por el e;propiante/. La doctrina critic, dicha norma! consider4ndola vac#a de ra-onabilidad ?D<2@ . Incl#so se imp#"n, la valide8 constit#cional de ese te;to! sostenindose 7#e violaba las "arantas de i"#aldad ante la le- del derecho de propiedad5 si bien en #n principio se admiti, esa inconstit$cionalidad ?D<<@ ! reiteradas decisiones posteriores recha8aron sta! declarando la valide8 constit#cional de a7#el precepto ?D<A@ . Por tanto! en el 0#icio de e;propiaci,n las costas se imponan con orme al criterio ""eneral" del artc#lo 1A de la le- 3612: ?D<C@ . En lo 7#e respecta a la aplicaci,n "concreta" del e;presado artc#lo 1A de la le- 3612:! se t#vieron presentes las si"#ientes consideraciones* a@ El r"imen de las costas 7#e preconi8a el artc#lo 1A ! citado! se aplica sobre el importe total de la indemni8aci,n - no sobre el valor atrib#ido al bien a la echa de la desposesi,n ?DAE@ . b@ Las costas! en primera instancia! se ri"en por el artc#lo 1A de la le- 3612:5 pero en se"#nda tercera instancias se re"#lan de ac#erdo con el res#ltado de los rec#rsos ?DA3@ . c@ En los 0#icios de e;propiaci,n! a#n c#ando se trate de #na e;propiaci,n irre"#lar ?inversa@! la re"#laci,n de honorarios no se ri"e por el respectivo arancel5 s# i0aci,n 7#eda librada al pr#dente arbitrio 0#dicial! tomando la escala como pa#ta orientadora ?DA1@ .

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d@ El art. 3: de la le- 3612:! en la parte 7#e dispone el car4cter de car"a pblica honoraria! s,lo se e;tiende a los inte"rantes del Trib#nal de Tasaciones 7#e en l desempeFan " $nciones"! o sea a 7#ienes actan en res"#ardo de intereses personales - ob0etivos5 pero no al representante del e;propiado! 7#e tiene! as! derecho a percibir honorarios ?DA6@ . En mrito a esos antecedentes - di ic#ltades a 7#e dio l#"ar el mencionado artc#lo 1A de la le3612:! la le- act#al -n9 13:CC - adopt, al respecto otro criterio. .ice as* /El car"o de las costas del 0#icio! as como s# monto - el de los honorarios pro esionales! se re"ir4n por las normas del (,di"o Procesal (ivil - (omercial de la +aci,n - por las respectivas le-es de aranceles/ ?art. 3C@. 3:ED. La sentencia 7#e recai"a en #n 0#icio de e;propiaci,n p#ede a"raviar a c#al7#iera de las partes* e'propiante o e'propiado. Estos tienen "rec$rsos" procesales contra el allo para de ender s# derecho. =(#4les son estos "rec$rsos"> Por de pronto tienen el rec#rso ordinario de apelaci,n para ante la c4mara o trib#nal correspondiente. $obre esto no ha- d#da al"#na. Pero el orden 0#rdico tambin reconoce otros "rec$rsos" procesales5 v"r.! la apelaci,n en tercera instancia ante la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! como as el rec#rso e'traordinario de inconstit$cionalidad ante dicho Trib#nal. =Proceden estos rec#rsos en el 0#icio de e;propiaci,n> =(#4l de las partes p#ede ded#cirlos> .e ac#erdo con el artc#lo 3C de la le- 13:CC! las partes podr4n interponer todos los rec#rsos admitidos por el (,di"o Procesal (ivil - (omercial de la +aci,n. ) s# ve8! con orme a la le- n9 13<EA ! del aFo 3C<<! 7#e modi ic, al decreto 31ADUDA ! la tercera instancia procede en las /ca#sas en 7#e la +aci,n! directa o indirectamente& sea parte! c#ando el valor disp#tado en ltimo trmino! sin s#s accesorios! sea s#perior a W 1EE.EEE.EEE ?DA:@ . B de ac#erdo con la le- n9 :A ! en los s#p#estos 7#e ella prev! procede el rec$rso e'traordinario de inconstit$cionalidad para ante la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n. Por tanto! de los te;tos precedentes res#lta* a@ G#e los rec#rsos e;istentes -tercera instancia - e;traordinario de inconstit#cionalidad-! tanto proceden a avor del e;propiante como del e;propiado ?DAD@ . b@ Para la procedencia de la tercera instancia no es indispensable 7#e en el pleito acte directamente la +aci,n* p#ede hacerlo indirectamente a travs de #no de s#s entes a#t4r7#icos! o de entidades en 7#e la +aci,n ten"a intereses ?en el caso se trataba de #na sociedad del Estado@ ?DA2@ . c@ Para la procedencia de la tercera instancia! el monto de lo reclamado en ltimo trmino! sin s#s accesorios! debe ser s#perior a doscientos millones de pesos. ) estos e ectos los "intereses" - el ndice de "depreciaci!n de la moneda" no deben considerarse "accesorios"! p#es son inte"rantes del concepto mismo de /indemni8aci,n/ ?le- 13:CC! art. 3E @. .e modo 7#e para establecer ese mnimo de doscientos millones de pesos! deben comp#tarse dichos intereses - el ndice de depreciaci,n de la moneda. En sentido concordante* (orte $#prema! /Jallos/! tomo 6E:! p4"ina C3C. )simismo! para la procedencia de la "tercera" instancia no ha de ser indispensable 7#e el rec#rrente aporte n$evos elementos o ar"$mentos 7#e permitan apartarse de la sentencia apelada. Es s# iciente con 7#e insista en ar"$mentos -a prop#estos en las instancias anteriores! - 7#e! a s# criterio! #eron mal valorados por los 0#eces de primera - de se"#nda instancias! c#-as decisiones p#ede entonces limitarse a imp#"nar en la tercera instancia. .e no ser as! esta n#eva va o posibilidad 0#rdica carecera de todo sentido.

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.esde l#e"o! para la procedencia del rec$rso e'traordinario de inconstit$cionalidad es indispensable 7#e el a"raviado no p#eda rec#rrir a la tercera instancia ordinaria& p#es! de no ser as! no e;istira la sentencia de initiva indispensable para la promoci,n del mencionado rec#rso e;traordinario. ?DA:@ $in per0#icio de la act#ali8aci,n semestral 7#e e ect#ar4 la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ?art. :9 de la le- 13<EA@. Ver resol#ci,n 3E6 de dicho Trib#nal! del 32-1-<C. ?DAD@ En sentido concordante! respecto a la tercera instancia! p#ede verse* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 11D! p4"inas 1C2-1CA5 tomo 1:E! p4"inas 6:-6A5 tomo 1:3! p4"inas 13A-1165 tomo 63:! p4"inas 31C - 366. En lo atinente al rec$rso e'traordinario de inconstit$cionalidad en esta clase de 0#icios! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o 7#e a#n7#e el a"ravio del rec#rrente apare8ca! en principio! re erido a c#estiones de ndole procesal! ello no obsta a la procedencia del rec#rso e;traordinario! por va de e;cepci,n! si tales c#estiones a ectan el ondo del instit#to 0#rdico en con licto - res#lta verosmil 7#e! en virt#d de ellas! la interpretaci,n hecha en la sentencia implica o p#ede implicar la r#straci,n del derecho ederal 7#e se ale"a. /Tal es lo 7#e oc#rre -di0o la (orte $#prema- c#ando! planteada en el memorial presentado a la (4mara la c#esti,n re erente a la in racci,n del art. 33 ! in ine! de la le- 3612:! el trib#nal no la trat, por considerar 7#e debi, haber sido prop#esta por el representante del e;propiador ante el Trib#nal de Tasaciones 7#ien! por lo dem4s! haba mani estado con ormidad con el dictamen de dicho or"anismo/ ?/Jallos/! tomo 1:1! p4"inas 33-3:! sentencia del 39 de oct#bre de 3CDA@. ?DA2@ Vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 6E6! p4"ina 3<:< - si"#ientes! in re /Ind#strias Metalr"icas Pescarmona $.). cU)"#a - Ener"a Elctrica $ociedad del Estado/! considerando :9! - el dictamen del Proc#rador Meneral de la +aci,n! .r. Mario K#sto L,pe8! compartido por el Trib#nal. 3:E2. =Procede la perenci!n o cad$cidad de la instancia en los 0#icios de e;propiaci,n> Ha- 7#e distin"#ir se"n 7#e las le%es sobre e'propiaci!n estable8can o acepten la perenci,n o cad#cidad de la instancia en esta clase de as#ntos ?as s#cede en la le"islaci,n de al"#nas de n#estras provincias@! o se"n 7#e dichas le-es nada di"an al respecto! tal como oc#rra con la lenacional de e;propiaci,n n9 3612: . En el primer s#p#esto va de s#-o 7#e la cad#cidad o perenci,n de la instancia ser4 procedente en los trminos en 7#e la admitan las respectivas le-es sobre e;propiaci,n. =G# oc#rre en el se"#ndo caso! es decir c#ando las disposiciones sobre e;propiaci,n -tal como s#cedi, con la le- nacional n9 3612: - "#ardan silencio al respecto> )l"#nos a#tores estiman 7#e a#n en este ltimo s#p#esto la perenci,n o cad#cidad de la instancia es procedente ante el mero hecho del transc#rso de los trminos o pla8os respectivos ?DA<@ . La 0#rispr#dencia se ha pron#nciado al respecto! haciendo #na distinci,n* si el e;propiante tom, o no posesi,n del bien o cosa 7#e se e;propia. En el primer caso la perenci,n o cad#cidad de la instancia es improcedente+ en el se"#ndo s#p#esto procede. Tr4tase de 0#rispr#dencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! c#-as concl#siones comparto por a0#starse a #na l,"ica estricta! es decir por ser ra8onables. El alto Trib#nal #nd, s#s decisiones en el si"#iente ar"#mento* habiendo desapoderamiento del bien o cosa 7#e se e;propia! /la materia propia del proceso 0#dicial contradictorio! 7#eda as red#cida a la determinaci,n de la 0#sta indemni8aci,n a 7#e tiene derecho el propietario como consec#encia del desapoderamiento 7#e s# re en ra8,n de actos de initivos 7#e no p#ede controvertir. Lo seFala el art. 3: de la le- 3612:. 7o res$lta entonces arbitrario asimilar el tr(mite #$dicial por e'propiaci!n a las

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act$aciones sobre e#ec$ci!n de sentencia& )$e ,an sido e'cl$idas del r"imen de cad$cidad ?art. A ! le- 3:3C3@/ ?DAA@ . Por tanto! c#ando la le- sobre e;propiaci,n "#arde silencio respecto de la perenci,n o cad#cidad de la instancia! para decidir acerca de si tal cad#cidad o perenci,n procede deber4 aclararse si en la especie el e;propiante tom, o no posesi,n del bien o cosa 7#e se e;propia! tal como acertadamente lo ha res#elto la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ?DAC@ . 3:E<. El Estado! no obstante haber disp#esto e ect#ar la e;propiaci,n de #n bien o cosa! - de haber promovido el 0#icio respectivo! p#ede cambiar de actit#d - considerar pertinente desistir de esa litis. =P#ede hacerlo> La le- 3612: nada deca al respecto. $,lo hablaba del s#p#esto de "abandono" de la e;propiaci,n ?artc#lo 1C @! cosa m#- distinta al "desistimiento" del 0#icio de e;propiaci,n. En a7#l la e;propiaci,n disp#esta por el le"islador no se lleva a cabo5 en ste dicha e;propiaci,n t#vo comien8o de e0ec#ci,n mediante la iniciaci,n del correspondiente 0#icio! al 7#e ahora se desea de0ar sin e ecto. Es de doctrina 7#e el re erido "desistimiento" procede. Todo est4 en determinar hasta 7# momento de los procedimientos 0#diciales ello es posible. Va de s#-o 7#e tal desistimiento! dada la ndole - inalidad del 0#icio de e;propiaci,n! s,lo p#ede e ect#arlo el e'propiante& no el e;propiado ?DCE@ . =Hasta 7# momento el e;propiador p#ede desistir del 0#icio> P#ede hacerlo en tanto la e;propiaci,n no ha-a 7#edado per eccionada& lo c#al oc#rrir4 c#ando #$rdicamente se h#biere trans erido la propiedad ?DC3@ . =(#4ndo se opera #$rdicamente la trans erencia de la propiedad e;propiada> Ello tiene l#"ar c#ando el e;propiante! habiendo tomado posesi!n del bien o cosa! ha-a pa"ado la indemni-aci!n total % de initiva del mismo i0ada en la sentencia. Mientras esto no oc#rra! la e;propiaci,n no est4 per eccionada& p#diendo entonces desistirse del respectivo 0#icio. (#adra recordar a7# 7#e! a pesar de lo disp#esto en el artc#lo 3C de la le- 3612:! acerca de 7#e el dep,sito provisional a 7#e ah se haca al#si,n operaba la trans erencia de la cosa e;propiada! esto no es as! por7#e! como -a lo e;pres en #n par4"ra o anterior ?n9 36<2! te;to - notas :CA - :CC@! tal precepto era rrito por ser inconstit#cional5 de modo 7#e no obstante esa posesi,n de la cosa - ese dep,sito provisional de dinero! la e;propiaci,n en modo al"#no poda considerarse "per eccionada"! por lo c#al hasta ese momento el desistimiento deba ser admitido ?DC1@ . .esde l#e"o! si la cond#cta del e;propiador 7#e desiste le h#biere ocasionado per0#icios al e;propiado! ste tendr4 derecho al cobro de daFos - per0#icios ?DC6@ ! aparte de 7#e el e;propiante tendr4 a s# car"o el pa"o de las costas del 0#icio ?DC:@ . .adas las re eridas "raves consec#encias del "desistimiento"! la e;istencia de ste a travs de actos o cond#ctas del e;propiante debe ser de interpretaci,n restrictiva - no ampliatoria. )s! por e0emplo! se ha considerado 7#e la declaraci,n del e;propiante de 7#e ha disp#esto no e0ec#tar la lee;propiatoria! e ect#ada al contestar la demanda por e;propiaci,n inversa! no implica #n desistimiento estrictamente tal ?DCD@ * esa declaraci,n del e;propiante s,lo implic, #na mani estaci,n del "abandono" de la e;propiaci,n. +o comparto la tesis de 7#ienes estiman 7#e el hecho de 7#e el e;propiante ha-a tomado posesi!n del bien o cosa le impide desistir ?DC2@ . La sola ad7#isici,n de la "posesi!n" del bien o cosa e;propiado! en modo al"#no per ecciona la e;propiaci,n* para 7#e esto oc#rra es menester! adem4s! el dep,sito! en calidad de pa"o! de la indemni8aci,n total - de initiva del valor del bien o cosa e;propiado! para lo c#al se re7#iere la sentencia correspondiente. Mientras la e;propiaci,n no 7#ede "per eccionada"! el desistimiento es posible. $E((IO+ :P - EL /)I)+.'+'/ .E L) ENPR'PI)(IO+

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$&M)RI'* 1408. )dvertencia* no pertenece al contencioso e;propiatorio.- 1409. +oci,n concept#al. 1410. La disposici,n le"al vi"ente.- 1411. .i erencia con el "desistimiento"! con la "perenci!n o cad$cidad de la instancia" - con la "retrocesi!n". - 1412. E ectos o consec#encias del "abandono"* a@ a ian8amiento de la se"#ridad 0#rdica5 b@ cad#cidad de la potestad e;propiatoria en el caso concreto. 3:EA. Los est#dios sobre e;propiaci,n re7#ieren el an4lisis del llamado "abandono" de la misma. Ha de advertirse 7#e el e;presado "abandono" de la e;propiaci,n constit#-e #n instit#to e;traFo al contencioso e;propiatorio. La noci,n de tal "abandono" e;cl#-e s# incl#si,n como tema del procedimiento #$dicial de la e;propiaci,n. 3:EC. El "abandono" de re erencia consiste en #n comportamiento o cond#cta del Estado en c#-o mrito ste! d#rante determinados lapsos -7#e dependen de 7# bienes se trate-! no le da c#mplimiento a la le- 7#e a#tori8, o disp#so la e;propiaci,n! de0ando entonces 7#e el tiempo transc#rra sin promover la pertinente acci!n #$dicial. 3:3E. La dero"ada le- nacional de e;propiaci,n! n9 3612: ! a di erencia de lo 7#e aconteci, en la anti"#a le- n9 3AC ! contempl, e;presamente el "abandono". .e s# artc#lo 1C res#lta* /$e rep#tar4 abandonada la e;propiaci,n -salvo disposici!n e'presa de le% especial- si el s#0eto e;propiante no prom#eve el 0#icio dentro* a@ .e los dos aFos de sancionada la le- 7#e la a#torice! c#ando se trate de llevarla a cabo sobre bienes individ#almente determinados. b@ .e cinco aFos! c#ando se trate de bienes comprendidos dentro de #na 8ona determinada. c@ .e die8 aFos c#ando se trate de bienes comprendidos en #na en#meraci,n "enrica! c#-a ad7#isici,n por el s#0eto e;propiante p#eda poster"arse hasta 7#e el propietario modi i7#e -o intente modi icar- las condiciones sicas del bien. +o re"ir4 la disposici,n precedente en los casos en 7#e las le-es or"4nicas de las m#nicipalidades a#toricen a stas a e;propiar la porci,n de los inm#ebles a ectados a recti icaciones o ensanches de calles - ochavas! en virt#d de las ordenan8as respectivas/ ?DC<@ . 3:33. El "abandono" se di erencia o distin"#e netamente del "desistimiento"! de la "perenci!n o cad$cidad de la instancia" - de la "retrocesi!n". Mientras el "abandono" tras#nta inercia total del Estado respecto al c#mplimiento o e0ec#ci,n de la le7#e a#tori8, o disp#so la e;propiaci,n! el "desistimiento" consiste en #n acto concreto del Estado! reali8ado dentro del 0#icio 7#e promovi, llevando a cabo la e;propiaci,n! en c#-o mrito de0a sin e ecto la acci,n e;propiatoria promovida. El "abandono" se prod#ce no habiendo "#$icio" o "litis"5 el "desistimiento" tiene l#"ar dentro del 0#icio o litis. La "perenci!n o cad$cidad de la instancia" se prod#ce por la inactividad o parali-aci!n en 7#e! dentro de cierto lapso! el e;propiante mantiene la acci!n e'propiatoria 7#e promovi,. El "abandono"! en cambio! como -a lo e;pres! se concreta #era o al mar"en de toda relaci,n liti"iosa. La "retrocesi!n" se prod#ce o tiene l#"ar c#ando el e;propiante a ecta el bien e;propiado a #n #so o #tilidad pblica distinto del 7#e determin, la e;propiaci,n! o no le da destino al"#no de #tilidad pblica. $# di erencia con el "abandono" es! p#es! evidente. En concordancia con lo e;p#esto! con acierto se ha dicho 7#e /el nico acto 7#e p#ede dar la sensaci,n evidente de 7#e la e;propiaci,n no se abandona es la demanda 0#dicial/ ?DCA@ ! 7#e entonces acta como acto interr#ptivo del abandono.

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3:31. =(#4les son los "e ectos" o "consec$encias" del /abandono/ de la e;propiaci,n> Tales e ectos o consec#encias son de dos ,rdenes* a@ .esde el p#nto de vista tico-0#rdico! el "abandono" tiene como e ecto a ian8ar la se"#ridad 0#rdica! la certe8a del derecho! p#es impide 7#e el tit#lar del bien o cosa declarado de #tilidad pblica a los ines de s# e;propiaci,n! 7#ede sine die en #na sit#aci,n de incertid#mbre respecto a si la e;propiaci,n se e ect#ar4 o no. $e ha dicho con ra8,n 7#e /el mantenimiento inde inido de la declaraci,n le"islativa p#ede res#ltar per0#dicial - hasta ser #n medio para le"ali8ar la cond#cta de #ncionarios desorbitados. Esas a ectaciones deben tener! para no ser desvirt#adas en s# prop,sito! #n pla8o de cad#cidad/ ?DCC@ . b@ .esde el p#nto de vista 0#rdico p#ro! el transc#rso del respectivo pla8o para tener por operado el abandono! da como l,"ica consec#encia la "cad$cidad" de la potestad de e;propiar en el caso concreto ?2EE@ . La le- nacional de e;propiaci,n! vi"ente en la act#alidad! n9 13:CC ! contiene #n e;tenso artc#lo en el c#al se establece 7#e lo re erente al abandono no ser4 aplicable en los casos de reserva de inm#ebles para obras o planes de e0ec#ci,n di erida! cali icados por le- ormal ?art. 6:@. $E((IO+ DP - ENPR'PI)(IO+ /IRREM&L)R/ $&M)RI'* 1413. +oci,n concept#al.- 1414. Terminolo"a. El "nomen i$ris" aceptado. - 1412. J#ndamento de la acci,n de e;propiaci,n "irre"$lar"* s# ori"en es "constit$cional"! no /0#rispr#dencial/. - 1416. Re7#isitos para s# procedencia. Los diversos actos o comportamientos estatales 7#e a#tori8an la promoci,n de la acci,n de e;propiaci,n /irre"#lar/. )lcance de este tipo de acci,n e;propiatoria.- 1417. *ontin$aci!n. La "$tilidad pblica" declarada! e;i"ida como re7#isito ine;c#sable! p#ede ser "directa" o simplemente "re le#a". Los s#p#estos de "propiedad ,ori-ontal".1418. Para promover la acci,n de e;propiaci,n "irre"$lar" no se re7#iere el tr4mite de la reclamaci,n administrativa previa. - 1419. Valores indemni8ables en la e;propiaci,n "irre"$lar". (omp#taci,n de los mismos. ":omento" a considerar al respecto. /Intereses/. /.epreciaci,n de la moneda/. - 1420. El "procedimiento" 0#dicial en la e;propiaci,n "irre"$lar".- 1421. Las "costas" del 0#icio.- 1422. Prescripci,n de la acci,n en la e;propiaci,n "irre"$lar". 3:36. La e;propiaci,n es llamada "irre"$lar" c#ando la iniciativa procesal parte del propietario o tit#lar del bien o cosa a e;propiar! a in de 7#e el Estado -el e;propiante- c#mpla la decisi,n por l tomada de ad7#irir ese bien o cosa al haberlo declarado de #tilidad pblica. En cambio! en la e;propiaci,n "re"$lar" dicha iniciativa procesal parte del e'propiante. La e;propiaci,n "irre"$lar" tiene! p#es! el si"ni icado indicado! - en modo al"#no el de #na e;propiaci,n "viciada" o el de #n acto ile"al. Por principio! se ha dicho! la acci,n e;propiatoria! - s# e0ercicio! corresponde al 9stado o a 7#ien ste ha-a ac#ltado para e0ercitarla5 en principio! entonces! escapa a la vol#ntad del e;propiado la promoci,n del 0#icio pertinente. Pero esta re"la -se a"re"a- s# re e;cepci,n c#ando la cond#cta del s#0eto e;propiante prod#ce menoscabo - lesiona derechos del propietario del bien a ectado. .e ah 7#e si! no obstante la respectiva declaraci,n de #tilidad pblica! el e;propiante no prom$eve la acci!n de e'propiaci!n& - en cambio reali8a ciertos actos o as#me cierta cond#cta lesivos para el tit#lar del bien o cosa declarado de #tilidad pblica! el d#eFo de tal bien o cosa est4 ac#ltado para s#plir la inactividad procesal del e;propiante - promover l la acci,n correspondiente ?2E3@ ! denominada entonces "e'propiaci!n irre"$lar"! con lo c#al podr4 lo"rar la de ensa de s# derecho. 3:3:. La terminolo"a en esta materia no es #nvoca. $e #san distintas e;presiones* e'propiaci!n inversa ?2E1@ ! irre"$lar ?2E6@ e indirecta ?2E:@ .

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$i bien la "eneralidad de los a#tores #sa esos trminos como e7#ivalentes! en el sentido de 7#e se trata de #na e;propiaci,n "instada" por el e;propiado! - no por el e;propiante! ha- e;positores 7#e al hablar! por e0emplo! de e;propiaci,n "irre"$lar" o "indirecta" entienden 7#e ello se re iere al apoderamiento ilcito de la propiedad privada por el Estado! p#es consideran 7#e la e;propiaci,n irre"$lar /consiste en la apropiaci,n de #na cosa por la )dministraci,n Pblica! sin el procedimiento constit#cional de la le- ormal 7#e cali i7#e de #tilidad pblica a esa cosa/ ?2ED@ ! o 7#e e;propiaci,n "irre"$lar" es la reali8ada se"n el procedimiento establecido por la le-! /pero inc#rrindose en errores 7#e lo vician" ?2E2@ . +ada de esto es aceptable! p#es la noci,n de e;propiaci,n "irre"$lar" s,lo se re iere a la promovida o instada por el e'propiado. El apoderamiento de #na cosa o bien del administrado sin la e;istencia de #na le- 7#e cali i7#e de #tilidad pblica a esa cosa o bien! no es e'propiaci!n de especie al"$na6 es #n acto ile"al del Estado ?2E<@ 7#e incl#so p#ede constit#ir #n despo0o. ) s# ve8! la e;propiaci,n promovida - tramitada por el Estado! pero con vicios de procedimiento& no es tcnicamente #na e;propiaci,n "irre"$lar"! sino #na e;propiaci,n "re"$lar" a ectada de vicios procesales! 7#e incl#so p#eden determinar la n#lidad de lo act#ado. El concepto de "irre"$lar"! re erido a la e;propiaci,n! es #n concepto tcnico espec ico! 7#e s,lo tras#nta la idea! como -a lo di0e! de #na e;propiaci,n c#-o procedimiento ha sido "instado" o "promovido" por el e;propiado - no por el e;propiante. =(#4l es el trmino recomendable> =E;propiaci,n "inversa"! "indirecta" o "irre"$lar"> Las e;presiones e;propiaci,n "indirecta" e "inversa" no son pla#sibles! p#es! a#n7#e el accionante sea el e;propiado! ste en modo al"#no p#ede considerarse como "e'propiante"! p#es la acci,n de e;propiaci,n es! siempre! del Estado. El e;propiado 0am4s es "e'propiante"! a#n7#e inste o prom#eva el procedimiento. El trmino recomendable es e;propiaci,n "irre"$lar" ?2EA@ . Es sta la denominaci,n #tili8ada por la act#al le- nacional de e;propiaci,n! n9 13:CC! artc#lo D3 - si"#ientes. La terminolo"a #tili8ada por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n es inde inida. $i bien! trat4ndose de #na e;propiaci,n instada por el administrado o tit#lar del bien o cosa! en ocasiones habla de e;propiaci,n "inversa" ?2EC@ o "indirecta o inversa" ?23E@ ! en otras hace #na con #si,n de los conceptos "inversa"! "indirecta" e "irre"$lar" ?233@ . 3:3D. =(#4l es el #ndamento de la acci,n de e;propiaci,n "irre"$lar"> $e di0o 7#e es de ori"en 0#rispr#dencial! dado 7#e dicho instit#to no se halla disciplinado en "le%" al"#na ?231@ . ?)ct#almente lo est4@. Tal a irmaci,n tras#nta #na verdad simplemente "relativa"! p#es! si bien es e;acto 7#e la "le"islaci!n" no re"lamentaba la e'propiaci!n irre"$lar& no es menos cierto 7#e el ori"en de sta no es la #$rispr$dencia& sino la (onstit#ci,n! de la 7#e la 0#rispr#dencia hace #na acertada aplicaci,n. $i la 0#rispr#dencia reconoce la e'propiaci!n irre"$lar& 7#e -como se di0o en el par4"ra o precedenteal"#nos llaman inversa - otros indirecta& es por7#e a travs de ella lo"ra respeto la e;i"encia constit#cional de inviolabilidad de la propiedad ase"#rada por el artc#lo 3< de la Le- $#prema ?236@ . El "apoderamiento" indebido! por parte del Estado! de #n bien declarado de #tilidad pblica a los e ectos de s# e;propiaci,n! o la indebida "restricci!n o limitaci!n" 7#e la )dministraci,n Pblica le impon"a al derecho del propietario para s# #so o disposici,n! lesionan ciertamente el derecho de propiedad 7#e "aranti8a la (onstit#ci,n5 ambos constit#-en datos 7#e hacen viable o dan l#"ar a la acci,n de e;propiaci,n irre"#lar. .e manera 7#e la e'propiaci!n irre"$lar tiene s# implcito ori"en o $ndamento en el artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional. La "#$rispr$dencia" 7#e hace l#"ar a ese tipo de e;propiaci,n! no implica otra cosa 7#e e0ec#ci,n de la (onstit#ci,n. El ori"en de la e'propiaci!n irre"$lar es! p#es! la Le- $#prema* la 0#rispr#dencia s,lo ha sido el medio por el 7#e esa norma constit#cional se hi8o e ectiva en los casos pertinentes.

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3:32. La procedencia de la acci,n de e;propiaci,n "irre"$lar" re7#iere la conc#rrencia sim#lt4nea de dos re7#isitos ine;c#sables* a@ G#e el bien o cosa respectivos ha-an sido ob0eto de #na declaraci,n le"islativa de #tilidad pblica! a los e ectos de s# e;propiaci,n. $in esa declaraci,n de $tilidad pblica no p#ede haber e;propiaci,n de tipo al"#no! p#es toda e;propiaci,n! por e;i"encia constit#cional! re7#iere dicha declaraci,n ?art. 3< de la Le- $#prema. Vase el n9 3:3<.@ $i el Estado se apodera de #n bien o cosa del administrado! sin 7#e tal bien o cosa ha-a sido ob0eto de la re erida declaraci,n de #tilidad pblica! el tit#lar de ese bien o cosa no tendr4 contra el Estado acci,n al"#na de tipo e'propiatorio& sino tan s,lo las dem4s acciones resarcitorias! petitorias! posesorias o policiales! reconocidas por el ordenamiento 0#rdico. b@ G#e el Estado se ha-a "apoderado" o "posesionado" indebidamente de #n bien o cosa declarado de #tilidad pblica! o le impon"a al derecho del tit#lar de tal bien o cosa #na indebida "restricci!n" o "limitaci!n"! 7#e importen #na lesi,n a s# derecho de propiedad ?23:@ . (onc#rriendo sim#lt4neamente esos re7#isitos! la procedencia de la acci,n de e;propiaci,n "irre"$lar" es obvia! - as #e reconocido por la 0#rispr#dencia ?23D@ - por la doctrina ?232@ . .esde l#e"o! la inalidad de la acci,n de e;propiaci,n "irre"$lar" es obtener la "indemni-aci!n" correspondiente al valor del respectivo bien o cosa! pero en modo al"#no obtener -v"r.! en el caso de #n previo desapoderamiento por parte del Estado- la devol#ci,n en especie del respectivo bien o cosa. )s lo ha res#elto acertadamente la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! haciendo #na pla#sible aplicaci,n de los respectivos "principios" ?23<@ . (omo -a lo e;pres! los actos estatales 7#e a#tori8an la promoci,n de la acci,n de e'propiaci!n irre"$lar son el "apoderamiento" indebido del bien o cosa del administrado ?oc#paci,n material de la cosa@ o la "restricci!n" o "limitaci!n" indebidas al derecho del administrado o partic#lar! 7#e importen #na lesi,n a s# derecho de propiedad. La 0#rispr#dencia hi8o aplicaci,n de tales principios en n#merosos casos! entre los 7#e! aparte de la oc#paci,n material de la cosa! ab#ndan los de dene"aci,n in0#sti icada del permiso m#nicipal para edi icar5 la a#tori8aci,n 7#e a ese e ecto se concede condicionada a la ren#ncia al ma-or valor de las obras pro-ectadas5 asimismo se consider, 7#e la indebida ne"ativa a 7#e se constr#-a o edi i7#e no es necesario 7#e s#r0a de #n acto administrativo e;preso! por c#anto tal ne"ativa p#ede res#ltar implcita de lo act#ado administrativamente - estar imp#esta! adem4s! por el con0#nto de ordenan8as - decretos 7#e re"lamentan los permisos de edi icaci,n en la 8ona del inm#eble ob0eto del liti"io ?23A@ 5 tambin la doctrina menciona los distintos s#p#estos 7#e hacen viable la acci,n de e;propiaci,n "irre"$lar" ?23C@ . 3:3<. En el par4"ra o precedente 7#ed, dicho 7#e #no de los re7#isitos ine;c#sables para la procedencia de la acci,n de e;propiaci,n "irre"$lar" es 7#e el respectivo bien o cosa ha-a sido le"almente declarado o cali icado de $tilidad pblica. Pero esa declaraci,n de #tilidad pblica no s,lo p#ede ser "directa"! sino tambin "re le#a"! como oc#rre en los s#p#estos de "propiedad ,ori-ontal"! donde el tit#lar de la #nidad o departamento interior p#ede e;i"ir! en ciertos casos! 7#e la e;propiaci,n sea de todo el piso - no s,lo de la #nidad del rente como se habra disp#esto /ab-initio/. Vase el n9 3613! especialmente te;to - nota 6:: bis ?21E@ . 3:3A. Para promover la acci,n de e;propiaci,n "irre"$lar" no es necesaria la reclamaci,n administrativa previa! a 7#e hace re erencia la le- de demandas contra la +aci,n ?213@ . Ver el art. D6 de la le- 13:CC. .e esto me he oc#pado en #n par4"ra o precedente! n9 36C3! al c#al me remito. 3:3C. =(#4les son los valores indemni8ables en el 0#icio de e;propiaci,n "irre"$lar"> =) 7# "momento" deben re erirse stos> Ver art. D: de la le- 13:CC.

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Es de principio 7#e en esta clase de 0#icio la indemni8aci,n debe i0arse se"n el valor del bien a la poca de s# tasaci,n por el or"anismo respectivo ?211@ ! lo 7#e es tanto m4s e;acto no habiendo desposesi,n material o desapoderamiento del bien ?216@ . La e;presada "desposesi!n" o "desapoderamiento" del bien o cosa tiene trascendental importancia en lo atinente al cobro de "intereses" por parte del tit#lar de dicho bien o cosa. $i tal desposesi,n o desapoderamiento t#vieron l#"ar! el tit#lar del bien tiene derecho a percibir intereses sobre el valor de la cosa desde la echa de la desposesi,n o desapoderamiento. .esde l#e"o! si tal desposesi,n no se prod#0o! los re eridos "intereses" no corresponden ?21:@ . El a#mento de la indemni8aci,n! comp#tando el ndice de "depreciaci!n de la moneda"! es procedente en la e;propiaci,n "irre"$lar" ?21D@ ! en tanto se opere la demora 7#e lo 0#sti i7#e. Ri"en al respecto similares principios 7#e en la e;propiaci,n normal o re"#lar! a los 7#e -a hice re erencia en los par4"ra os pertinentes. 3:1E. =G# "procedimiento" 0#dicial ha de se"#irse en la e;propiaci,n "irre"$lar"> Ver art. DD le- 13:CC. de la

Por considerar 7#e tambin en estos s#p#estos el bien o cosa ha sido declarado de $tilidad pblica& con acertadas ra8ones se ha dicho 7#e el procedimiento en c#esti,n es el mismo 7#e en el de la e;propiaci,n re"#lar! o sea el del 0#icio "s$mario" a 7#e hace re erencia la le- 13:CC art. 3C ?212@ . $i h#biere controversia sobre la calidad de "propietario" de 7#ien prom#eva la acci,n de e;propiaci,n "irre"$lar"! la c#esti,n debe tramitarse por va de "incidente"! pero siempre dentro del 0#icio "s$mario" ?21<@ . 3:13. En el 0#icio de e;propiaci,n "irre"$lar"! lo relacionado con las "costas" se ri"e por las disposiciones del (,di"o Procesal atinentes a la distrib#ci,n - car"o de a7#llas ?21A@ . Es lo 7#e s#r"e de la act#al le- sobre e;propiaci,n ?21C@ . 3:11. Lo atinente a la "prescripci!n" de la acci,n de 7#ien prom#eva la e;propiaci,n "irre"$lar" dio mar"en a sol#ciones 7#e responden a di erentes criterios. =.entro de 7# lapso se prod#ce # opera esa prescripci,n> )nte todo! - por7#e ello debe servir como p#nto de partida del respectivo ra8onamiento! c#adra recordar! como -a lo advert en el n9 3:32! te;to - nota DAE! 7#e la nica % e'cl$siva inalidad de esa acci,n e;propiatoria es obtener la "indemni-aci!n" correspondiente - en modo al"#no! a#n en los casos de #n previo desapoderamiento por parte del Estado! la devol#ci,n en especie del bien o cosa de 7#e se trate. La (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital ha declarado 7#e si la M#nicipalidad tom, posesi,n de #n inm#eble con destino a #na obra de #tilidad pblica! el derecho al cobro del precio por parte del propietario desposedo s#bsiste - s$stit$%e al derecho de reivindicar la cosa. En consec#encia! no p#ede tal derecho considerarse como crdito personal s#0eto a la prescripci,n del artc#lo :E16 del (,di"o (ivil. .icha prescripci,n -a"re"a- se opera a los treinta aFos desde la echa de la oc#paci,n hasta el da en 7#e se promovi, la demanda ?26E@ . +o comparto el e;presado criterio del il#strado Trib#nal. Estimo 7#e lo atinente a la reivindicaci!n de la cosa o bien nada tiene 7#e ver en estos casos! de donde res#lta 7#e todo ar"#mento o ra8onamiento 7#e tome en c#enta lo relacionado con esa "reivindicaci!n" debe desecharse "in limine". $i! como lo e;pres precedentemente! - lo reconoce la propia (4mara (ivil de )pelaciones! lo relacionado con la reivindicaci,n ?/acci,n real/@ 7#eda e;cl#ido de la acci,n de e;propiaci,n "irre"$lar"! c#-a inalidad se red#ce al cobro de #na "indemni-aci!n" ?/acci,n personal/@! lo relativo a la prescripci,n de esta acci,n debe circ#nscribirse - limitarse a la e;presada "acci!n personal" de

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cobro de la indemni8aci,n. +o se trata de 7#e la acci,n para el cobro de la indemni8aci,n reemplace entre en l#"ar de la acci,n de reivindicaci,n* sencillamente se trata de 7#e esta ltima no procede! de 7#e s,lo es admisible la acci,n personal para el cobro de la indemni8aci,n. Es! entonces! a este aspecto 7#e debe ceFirse lo atinente a la prescripci,n de la acci,n en la e;propiaci,n "irre"$lar". .e modo 7#e el problema de la prescripci,n de la acci,n 7#e el administrado pone en movimiento en la e;propiaci,n "irre"$lar"! se red#ce a determinar en 7# lapso se e;tin"#e esa acci!n personal. Para ello! ante todo! debe aclararse 7# derecho ri"e al respecto =el privado o el pblico> $iendo la e;propiaci,n --a se trate de la /re"#lar/ o de la /irre"#lar/- #na instit#ci,n homo"nea! e;cl#sivamente de derecho pblico! va de s#-o 7#e lo atinente al pla8o de la prescripci,n de esa acci,n tambin debe re"irse por el derecho pblico! nacional o provincial! se"n la es era 0#rdica en 7#e se lleve a cabo dicha e;propiaci,n ?263@ . $,lo en a#sencia de normas espec icas de derec,o pblico& en s#bsidio! como oc#rre! en "eneral! en derecho administrativo! son de aplicaci,n las disposiciones del derecho privado! "civil" en la especie ?261@ . En mrito a lo 7#e antecede! en c#anto no e;istan normas espec icas de derecho pblico! la acci,n del administrado 7#e promovi, la e;propiaci,n "irre"$lar" tendiente a obtener el pa"o de la respectiva indemni8aci,n! se prescribira en el trmino de die8 aFos! 7#e es el establecido por el artc#lo :E16 del (,di"o (ivil para la prescripci,n de toda acci,n personal por de#da e;i"ible! salvo disposici!n especial ?266@ . El pla8o de re erencia se comp#tar4 desde la echa en 7#e t#vieron l#"ar los actos o comportamientos del Estado 7#e hacen viable la acci,n de e;propiaci,n "irre"$lar" ?"desposesi!n" o "desapoderamiento" del bien o cosa! o indebida "restricci!n" o "limitaci!n" del derecho del administrado 7#e determinen #n a"ravio al derecho de propiedad "aranti8ado por la (onstit#ci,n@. Pero en la act#alidad las cosas han cambiado! en mrito a lo 7#e dispone la n#eva le- nacional de e;propiaci,n! n9 13:CC! c#-o artc#lo D2 dice asi* /La acci,n de e;propiaci,n irre"#lar prescribe a los cinco aFos! comp#tados desde la echa en 7#e t#vieron l#"ar los actos o comportamientos del Estado 7#e tornan viable la re erida acci,n/. .e manera 7#e la prescripci,n de re erencia se opera a los cinco aFos! comp#tados en la orma indicada ?26:@. $E((IO+ 2P - .E L) /RETR'(E$IO+/ $&M)RI'* 1423. +oci,n concept#al. /.esviaci,n de poder/.- 1424. Procede no s,lo respecto a bienes trans eridos merced al procedimiento "contencioso" de la e;propiaci,n! sino tambin respecto a los trans eridos por "cesi!n amistosa" o "avenimiento".- 1422. ".etrocesi!n" - "abandono" de la e;propiaci,n. .i erencias. &n aspecto an4lo"o.- 1426. El (on"reso no p#ede dele"ar en el E0ec#tivo la atrib#ci,n de cambiar el destino atrib#ido al bien a e;propiar.- 1427. La "retrocesi!n" en el derecho ar"entino. J#ndamento de la misma. La norma le"al. La (onstit#ci,n.- 1428. $#p#estos en 7#e procede la /retrocesi,n/. Menci,n - an4lisis de los mismos5 re7#isitos a c#mplir. =(#4ndo! a pesar del cambio de destino del bien o cosa! la retrocesi,n es improcedente> - 1429. *ontin$aci!n. Iienes o cosas 7#e habiendo sido e;propiados - debidamente a ectados al in 7#e determin, la e;propiaci,n! posteriormente! por haber c#mplido s# destino - no ser -a necesaria la satis acci,n de la respectiva actividad! son desa ectados por el Estado - #tili8ados por ste en otros menesteres. =Procede la "retrocesi!n" respecto a esos bienes> - 1430. +at#rale8a 0#rdica de la acci,n de retrocesi,n. )cci,n "real" de "derec,o pblico".- 1431. P#ede ser ob0eto de retrocesi,n todo o c#al7#ier bien o cosa 7#e ha-a sido e;propiado. La retrocesi,n - la e'propiaci!n parcial. =Procede la retrocesi,n de s,lo #na parte del bien o cosa e;propiado> - 1432. La contraprestaci,n del e;propiado para obtener la retrocesi,n del bien. El llamado "precio de la retrocesi!n". El "valor" a restit#ir por el e;propiado. $it#aciones a considerar* a#mento o dismin#ci,n del valor del bien5 actos del Estado - actos a0enos a ste.- 1433. *ontin$aci!n. El e;propiado no debe "intereses" por la s#ma 7#e reinte"ra.- 1434.

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*ontin$aci!n. La "depreciaci!n de la moneda" no es comp#table en la retrocesi,n.- 1432. El "procedimiento" en la retrocesi!n. E;istencia de #na doble va. =(#4ndo p#ede tener l#"ar la retrocesi,n> - 1436. *ontin$aci!n. Retrocesi,n mediante simple "esti,n administrativa.- 1437. *ontin$aci!n. Retrocesi,n mediante acci,n #$dicial. Radicaci,n del 0#icio. K#e8 competente. $#p#estos a considerar.- 1438. *ontin$aci!n. $e re7#iere c#mplir con el tr4mite de la reclamaci!n administrativa previa.- 1439. *ontin$aci!n. =) 7#ines le compete el e0ercicio de la acci,n de retrocesi,n> - 1440. *ontin$aci!n. El "procedimiento" aplicable.- 1441. *ontin$aci!n. Lo atinente a la devol#ci,n o consi"naci,n de la s#ma recibida con motivo de la "e'propiaci!n". .istintos casos a considerar. - 1442. *ontin$aci!n. Pla8o dentro del c#al el e;propiante deber4 devolverle al e;propiado el bien o cosa 7#e e;propi,. - 1443. *ontin$aci!n. $#p#esto en 7#e el inm#eble a devolverle al e;propiado est#viere oc#pado por terceros! intr#sos. - 1444. Lo atinente a la "prescripci!n" de la acci!n de retrocesi!n. Los diversos criterios prop#estos. Pla8o de la prescripci,n - comp#taci,n del mismo. 3:16. En par4"ra os precedentes 7#ed, dicho 7#e la e'propiaci!n es el medio 0#rdico para 7#e #n bien o cosa sal"a coactivamente del patrimonio de s# tit#lar - sea destinado por el Estado -"lato sens$"- a #n determinado in de #tilidad pblica! establecido por el le"islador. (#ando al bien o cosa e;propiado se le da #n destino di erente o distinto al previsto por el le"islador! o no se le da destino al"#no de #tilidad pblica! el d#eFo o tit#lar de ese bien o cosa tiene derecho a 7#e tal bien o cosa le sea restit#ido. Esto se lo"ra mediante el e0ercicio de la llamada acci,n de "retrocesi!n" ?26D@ . .e modo 7#e la "retrocesi!n" es la ac#ltad de reclamar la devol#ci,n del bien! previo reinte"ro del importe recibido con motivo de la e;propiaci,n! o de la s#ma 7#e en de initiva res#lte si el bien o cosa h#biere s# rido ciertas modi icaciones 7#e a#menten o dismin#-an s# valor ?vanse los nmeros 3:61 - 3::3@. La retrocesi,n importa volver las cosas al estado anterior al acto 7#e ori"in, el desapoderamiento. Tal es el concepto de "retrocesi!n" ?262@ . La retrocesi,n tiene s#bstancialmente l#"ar a ra8 de #na "desviaci!n de poder"* el bien o cosa destinado por el le"islador para satis acer determinado #so! para llenar #na concreta necesidad de #tilidad pblica! es destinado por la )dministraci,n Pblica a #n #so o #tilidad distintos! o no es a ectado a #so al"#no de inters pblico. 3:1:. La retrocesi,n no s,lo procede en los s#p#estos en 7#e el bien o cosa sali, del patrimonio del e;propiado merced al procedimiento "contencioso" de la e;propiaci,n! sino tambin c#ando sali, de dicho patrimonio merced al procedimiento de la "cesi!n amistosa" o "avenimiento" ?26<@ . "9adem ratio& idem #$s". 3:1D. +o deben con #ndirse "retrocesi!n" con "abandono". Tr4tase de i"#ras 0#rdicas di erenciadas dentro del comple0o e;propiatorio. El "abandono" se prod#ce 0#rdicamente c#ando! sin ,aber promovido #$icio al"$no& el Estado de0a transc#rrir determinado lapso sin re7#erir la e;propiaci,n. La "retrocesi!n"! en cambio! s,lo p#ede tener l#"ar en las dos si"#ientes hip,tesis* a@ c#ando! desp#s de la cesi,n amistosa o avenimiento! o desp#s de terminado el 0#icio de e;propiaci,n! el e;propiante a ecta el bien o cosa a #n destino di erente del tenido en c#enta por el le"islador al disponer la e;propiaci,n - hacer la respectiva cali icaci,n de #tilidad pblica5 b@ c#ando e ect#ada la cesi,n amistosa o avenimiento! o terminado el 0#icio de e;propiaci,n! - transc#rrido cierto pla8o! el e;propiante no le da al bien o cosa destino al"#no. (omo 7#eda dicho! #no de los s#p#estos 7#e a#tori8an la "retrocesi!n" tiene l#"ar c#ando el e;propiante! a pesar de haber llevado a cabo la e;propiaci,n! no a ecta el bien respectivo al destino previsto al e;propiarlo! de0ando a dicho bien sin #tili8arlo para inalidad al"#na de #tilidad pblica. Esta

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actit#d de total pasividad del e;propiante "#arda analo"a con el s#p#esto de "abandono" de la e;propiaci,n! al e;tremo de 7#e al"#nos problemas 7#e plantea el caso de re erencia p#eden hallar sol#ci,n rec#rriendo a ciertas re"las sobre "abandono". Vase el n9 3:1A! in ine. 3:12. Va de s#-o 7#e el (on"reso no p#ede dele"ar en el E0ec#tivo s# atrib#ci,n de cambiar el destino del bien o bienes a e;propiarse! a#n7#e ello tras#ntare el c#mplimiento de #na inalidad de #tilidad pblica. Tal dele"aci!n sera rrita! por7#e implicara! de parte del (on"reso! el ren#nciamiento a #na potestad eminentemente le"islativa! as considerada por la (onstit#ci,n +acional en s# artc#lo 3< ?26A@ . El Poder E0ec#tivo! p#es! carece de atrib#ciones para a ectar el bien o cosa del e;propiado a #n destino di erente del tenido en c#enta por el le"islador al e ect#ar la cali icaci,n de #tilidad pblica disponer la e;propiaci,n. 3:1<. El derecho de retrocesi!n no est#vo e;presamente mencionado en la dero"ada le- de e;propiaci,n n9 3612: . Lo estaba en la le- anterior! n9 3AC! artc#lo 3C ?26C@ . Pero a7#lla! al dero"ar sta! no hi8o reserva al"#na respecto a la "retrocesi!n". =$i"ni ica ello 7#e el derecho de retrocesi,n de0, de pertenecer al orden 0#rdico ar"entino> .e nin"#na manera* a pesar del silencio de la le- 3612: ! ese derecho e;isti,! p#es es nsito a n#estro sistema 0#rdico positivo. La e;istencia del derecho de retrocesi!n no depende de "le%" ormal al"#na* s#r"e de la *onstit$ci!n& 7#e est4 por encima de la le- ormal. )s lo reconoce la doctrina ?2:E@ - la 0#rispr#dencia ?2:3@ . Pero lo cierto es 7#e la le- de e;propiaci,n! n9 3612: ! contrariamente a lo 7#e s#elen a irmar al"#nos a#tores - trib#nales! no s$primi!& - menos a#n "pro,ibi!"! el derecho de retrocesi,n* simplemente #e silenciado tal derecho! omitindose s# tratamiento o re"#laci,n. La "le%" de re erencia mal poda "s$primir" o "pro,ibir" la retrocesi,n! -a 7#e el derecho a sta no nace de la "le%"! sino de la "*onstit$ci!n"! como implcita "aranta a la inviolabilidad de la propiedad. La "retrocesi!n" es #no de los medios de hacer e ectiva la e;presada "aranta de inviolabilidad de la propiedad. .e esto res#lta 7#e si la mencionada le- de e;propiaci,n h#biere en verdad s$primido o pro,ibido& concreta e;presamente! el derecho a retrocesi,n! la norma 7#e as lo h#biera disp#esto sera rrita& por inconstit#cional. La retrocesi,n! p#es! e;isti, en n#estro orden 0#rdico! a pesar del silencio 7#e a s# respecto "#ard, la le- n9 3612: . En n#estro derecho la retrocesi,n acta como "aranta constit#cional innominada. $# #ndamento positivo no es otro 7#e el artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional* constit#-e #no de los principios inherentes al sistema e;propiatorio instit#ido por la Le- $#prema. Tr4tase de #n corolario de 7#e la e;propiaci,n s,lo procede mediante cali icaci!n le"islativa de la pertinente /#tilidad pblica/. $i al bien e;propiado se le asi"na otro destino! o no se le asi"na destino al"#no! la retrocesi,n ser4 procedente! por7#e en tal s#p#esto habrase prescindido de la #tilidad pblica 7#e sirvi, de ca#sa 0#rdica a la e;propiaci,n. La act#al le- nacional de e;propiaci,n! n9 13:CC! de enero de 3C<<! re"#la e;presa - min#ciosamente lo relacionado con la retrocesi,n ?artc#los 6D -DE@. Entre las m4s anti"#as le-es 7#e preceptan sobre retrocesi,n! est4n las de Jrancia! de 3A66 - 3A:3 ?2:1@ ! de donde el instit#to pas, a la le"islaci,n de otros pases ?2:6@ . 3:1A. La "retrocesi!n" procede en dos s#p#estos* a@ (#ando el e;propiante le da al bien e;propiado #n destino distinto al tenido en c#enta como ca#sa de la e;propiaci,n. Esto re7#iere #na aclaraci,n acerca de c#4ndo el destino e ectivamente asi"nado al bien p#ede considerarse! #$rdicamente& distinto del tenido en c#enta como ca#sa determinante de la e;propiaci,n.

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b@ (#ando el e;propiante! a pesar de haber llevado a cabo la e;propiaci,n! no a ecta el bien respectivo al destino previsto al e;propiarlo! de0ando entonces a dicho bien sin #tili8arlo para inalidad al"#na de #tilidad pblica. Ha-! a7#! #na actit#d de total pasividad del e;propiante! an4lo"a a la del "abandono" de la e;propiaci,n. .esde l#e"o! esta sit#aci,n de pasividad o de abandono halla e;presi,n a travs de #n lapso! es decir! del transc#rso de #n espacio de tiempo! c#-a e;tensi,n manera de comp#tarlo corresponde determinar. La doctrina est4 de ac#erdo con 7#e las dos e;presadas sit#aciones constit#-en s#p#estos 7#e a#tori8an la "retrocesi!n" ?2::@ . Tambin lo est4 la 0#rispr#dencia ?2:D@ . Incl#so las le"islaciones! en "eneral! si"#en ese criterio ?2:2@ ! 7#e es el aceptado por la le- 13:CC . /rimer s$p$esto $e ha dicho! con ra8,n! 7#e la circ#nstancia de asi"narle al bien #n destino di erente del tenido en c#enta al disponer s# e;propiaci,n! a#tori8a la retrocesi,n! por7#e de otra manera el e;propiante se estara convirtiendo en ,r"ano le"islativo al cambiar o s#stit#ir la inalidad de #tilidad pblica considerada por dicho ,r"ano ?2:<@ . (omo "principio" esto es e;acto! pero no p#ede acept4rsele en trminos absol#tos. Todo est4 en determinar c#4ndo! desde el p#nto de vista 0#rdico! hae ectivamente cambio de destino no obstante 7#e con el n#evo destino tambin se satis a"a #n re7#erimiento de #tilidad pblica. =(#4ndo oc#rre tal cambio de destino> =(#4ndo! no obstante 7#e el bien no es a ectado al espec ico - concreto in de #tilidad pblica 7#e determin, s# e;propiaci,n! debe admitirse 7#e esta inalidad de #tilidad pblica 7#eda i"#almente satis echa o respetada> El bien e;propiado debe destinarse a satis acer la espec ica #tilidad pblica 7#e #e s# ca#sa e;propiatoria5 de lo contrario! la e;propiaci,n estara viciada por alta de ca#sa. Tal es! como di0e! el "principio"! 7#e admite no obstante #na e'cepci!n c#ando entre la #tilidad pblica declarada por el le"islador - a7#ella a 7#e el bien #e concretamente destinado a satis acer! a#n7#e no se trate "e'acta" - "espec icamente" de la misma inalidad pblica! entre la declarada por el le"islador a7#ella a c#-a satis acci,n #e destinado en de initiva el bien por la )dministraci,n Pblica e;ista #na evidente - directa cone'idad& correlaci!n o interdependencia. $i esto ltimo oc#rre! a#n7#e la concreta inalidad pblica considerada para disponer la e;propiaci,n sea distinta de la inalidad a c#-o c#mplimiento se a ect, en de initiva el bien! la retrocesi,n sera "improcedente"! p#es a7#ellas cone'idad& correlaci!n o interdependencia obstan a 7#e las respectivas inalidades sean tenidas como di erentes o distintas entre ellas ?2:A@ . )s! por e0emplo! si el (on"reso declarase de #tilidad pblica el inm#eble )! para el establecimiento de #na base naval - el Poder E0ec#tivo lo destinase a #na esc#ela pblica -o barrio para vivienda de a"entes de la )dministraci,n Pblica-! la retrocesi,n es procedente ?2:C@ ! por c#anto entre la re erida base naval - la mencionada esc$ela pblica ?o el barrio para vivienda de a"entes pblicos@ no e;iste cone;idad! correlaci,n o interdependencia al"#nas. En cambio! si la e;propiaci,n de #nos terrenos se dispone para constr#ir #na "ci$dad ,ospital"! - en l#"ar de sta se instala en ellos #na "colonia de laborterapia"! destin4ndolos a la prod#cci,n a"ropec#aria para abastecer las necesidades de esa /ci#dad hospital/! debe tenerse por c#mplido el ob0eto de #tilidad pblica de la e;propiaci,n! siendo entonces improcedente la demanda de retrocesi,n ?2DE@ 5 en tal caso la cone;i,n! interdependencia o correlaci,n entre la inalidad de #tilidad pblica 7#e determin, la e;propiaci,n - la inalidad a 7#e en de initiva #e a ectado el bien sera mani iesta! res#ltando de esto la improcedencia de la retrocesi,n 7#e se solicitare. .el mismo modo! tampoco es procedente la retrocesi,n de #n terreno 7#e se e;propi, para constr#ir en l #na secci,n de #n camino ?#n "rond1point"@! en reempla8o del c#al la )dministraci,n Meneral de Vialidad +acional constr#-, e instal, dep!sitos % talleres para la misma obra pblica ?2D3@ 5 tambin e;iste a7# mani iesta cone;idad! interdependencia o correlaci,n entre la inalidad 7#e determin, la e;propiaci,n - el destino de initivo 7#e se le dio al bien e;propiado. .eterminar si en el caso concreto e;isten las e;presadas cone;idad! correlaci,n o interdependencia entre la ca#sa de #tilidad pblica 7#e determin, la e;propiaci,n - el destino 7#e en de initiva se le asi"n, al bien e;propiado! constit#-e #na c#esti,n de hecho 7#e debe dil#cidarse en cada caso concreto.

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8e"$ndo s$p$esto La otra hip,tesis 7#e hace procedente la "retrocesi!n" consiste en 7#e el e;propiante! a pesar de haber llevado a cabo la e;propiaci,n! mantiene al bien sin darle destino al"#no de #tilidad pblica! "#ardando a s# respecto #na total pasividad! an4lo"a a la del "abandono" de la e;propiaci,n. =G# re7#isito " ormal" debe c#mplir el e;propiado para poder e;i"ir la retrocesi,n! o sea 7#e el bien o cosa le sea dev#elto o reinte"rado> =G# d#raci,n debe tener esa inactividad o pasividad del e;propiante> .esde el p#nto de vista " ormal" es de principio 7#e ante la inacci,n del e;propiante! el e;propiado debe hacerle #na reclamaci,n! intimaci,n o interpelaci,n a la )dministraci,n Pblica! a in de 7#e! ante el silencio de sta! o ante s# resp#esta basada en ar"#mentos irra8onables! transc#rrido 7#e sea el pla8o correspondiente se ha"a l#"ar a la acci,n o demanda de retrocesi,n ?2D1@ . La re erida reclamaci,n! interpelaci,n o intimaci,n p#ede e ect#arse "administrativamente" o "#$dicialmente"! si este ltimo procedimiento es el re7#erido por la le- ?2D6@ . =.entro de 7# pla8o el e;propiante debe reali-ar la obra o comen-ar s# constr#cci,n> ?2D:@ . )l"#nas le-es establecen dicho pla8o! en c#-a hip,tesis ha- 7#e atenerse al mismo ?2DD@ . $i las le-es no lo establecen! la doctrina considera 7#e ha de tratarse de #na pla8o "ra-onable" o "pr$dencial"! c#-a i0aci,n 7#eda librada al pr$dente arbitrio #$dicial ?2D2@ . Estimo 7#e esta sol#ci,n es poco satis actoria! por lo incierto 7#e el pla8o res#lta de ac#erdo con ella. Este debe res#ltar de #na norma o disposici,n concreta! sea ella de aplicaci,n espec ica o de aplicaci,n s#bsidiaria. (#ando no e;ista le- 7#e i0e o estable8ca dicho pla8o! ste debe ser el 7#e la le- establece para #n caso an4lo"o* el de "abandono"! c#-a aplicaci,n se impone. Por tanto! no habiendo le- especial al respecto! los pla8os para hacer l#"ar a la retrocesi,n c#ando el e;propiante no le da destino al"#no al bien e;propiado! ser4n los 7#e la le- estable8ca para los s#p#estos de "abandono" de la e;propiaci,n! criterio 7#e se impone de ac#erdo con los principios sobre analo"a 0#rdica. La act#al le- de e;propiaci,n i0a ese pla8o en dos aFos ?art. 6D@. 3:1C. P#ede oc#rrir 7#e #n bien o cosa 7#e #eron e;propiados - oport#namente a ectados al in concreto de #tilidad pblica 7#e determin, la e;propiaci,n! por ,aber c$mplido s$ destino % no re)$erirse m(s la atenci!n de la actividad a c$%a satis acci!n $eron destinados& sean desa ectados de a7#ella inalidad por el Estado - #tili8ados por ste en otros menesteres! totalmente distintos a los 7#e determinaron la e;propiaci,n. En tales condiciones! el ori"inario tit#lar de ese bien o cosa =p#ede obtener la "retrocesi!n" de los mismos> La resp#esta ne"ativa se impone sin l#"ar a la menor d#da. )nte todo! con relaci,n a #n bien o cosa 7#e se e;propia! advirtase 7#e s# a ectaci,n v4lida! sea ello al dominio pblico o a la satis acci,n de #na inalidad de #tilidad pblica! en modo al"#no re7#iere 7#e tal a ectaci,n sea o res#lte "perpet$a". $,lo se re7#iere 7#e! en el momento de la e;propiaci,n! e ectivamente responda a la inalidad 7#e la motiv,! - contine respondiendo mientras el c#mplimiento de tal inalidad est#viese pendiente. La desaparici,n de dicha inalidad de #tilidad pblica! con la consi"#iente desa ectaci,n del bien o cosa ?7#e entonces -por circ#nstancias ine;istentes /ab-initio/s,lo habra res#ltado "temporaria"@! en modo al"#no torna ile"tima la pertinente e;propiaci,n correlativa a ectaci,n! re7#isito 7#e habra sido indispensable para admitir la "retrocesi!n" ?2D<@ . (#ando #n bien o cosa e;propiado c#mple el destino para el 7#e #e a ectado! a#n7#e tal a ectaci,n en de initiva s,lo ha-a re7#erido #n lapso determinado! - es en consec#encia desa ectado de la ori"inaria inalidad! el bien o cosa no p#eden ser ob0eto de "retrocesi!n"! por c#anto la e;propiaci,n de los mismos #e correcta - por7#e el destino 7#e a ra8 de ello se les asi"n, tambin #e correcto. Habiendo el bien o cosa e;propiado c#mplido con la inalidad tenida en c#enta al prod#cirse la e;propiaci,n! desaparecida esta inalidad! para lo s#cesivo el Estado e;propiante p#ede disponer lcitamente! con entera libertad! - como lo 0#8"#e me0or para el inters pblico! de tal bien o cosa! sobre los c#ales el anterior tit#lar ha perdido de initivamente todo derecho. La "retrocesi!n"! p#es! no procede. Es el criterio se"#ido por la act#al le- nacional de e;propiaci,n n9 13:CC! art. :E .

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La "eneralidad de la doctrina se pron#ncia en el sentido e;p#esto ?2DA@ . )s tambin lo decidi, la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ?2DC@ . )isladamente al"n e;positor se pron#ncia en sentido contrario ?22E@ . 3:6E. La acci,n de retrocesi,n 7#e le compete a 7#ien #e tit#lar del bien o cosa 7#e se e;propi,! a in de obtener s# reinte"ro! es de nat#rale8a "real"! no personal ?223@ . .icha acci,n tiene por ob0eto obtener la devol#ci,n del bien o cosa& en especie! - en modo al"#no lo"rar #n resarcimiento de daFos - per0#icios por la indebida a ectaci,n de ese bien o cosa a #n destino discordante con la ca#sa 7#e determin, s# e;propiaci,n ?221@ . +o se trata! p#es! de #na acci,n "personal". La correcta cali icaci,n 0#rdica de la acci!n de retrocesi!n es trascendente! p#es ello permitir4 aplicar los debidos principios para resolver los diversos problemas 7#e p#edan presentarse. )s! por e0emplo! para de inir lo relacionado con la "prescripci!n" de esa acci,n! corresponder4 tener en c#enta los principios correspondientes a las acciones "reales" - en modo al"#no a las "personales"5 lo mismo c#adra decir respecto al #$e- competente para entender! en principio& en el 0#icio de retrocesi,n ?0#e8 del l#"ar de sit#aci,n de la cosa@! todo ello sin per0#icio de la cone;idad entre tal 0#icio - el de e;propiaci,n! c#ando este ltimo h#biese e;istido - no se tratare de #na trans erencia de propiedad sobre la base de #na "cesi!n amistosa" o "avenimiento". .esde l#e"o! tr4tase de #na acci,n real de "derec,o pblico"! p#es pertenece al comple0o 0#rdico de la e'propiaci!n& instit#ci,n e;cl#sivamente de derecho pblico! se"n 7#ed, dicho en #n par4"ra o precedente ?n9 31C6@. +o se trata! p#es! de #na acci,n de derec,o comn& ni re"#lada por ste. El derecho privado nada tiene 7#e hacer al respecto. Jinalmente! la acci!n de retrocesi!n& no obstante s# car4cter real& no tras#nta tcnicamente el e0ercicio de #na acci!n reivindicatoria& sino la imp#"naci,n a #na e;propiaci,n donde la a ectaci,n del bien o cosa no se hi8o al destino correspondiente ?226@ ! por lo 7#e dicha e;propiaci,n res#lta en contravenci,n con la "aranta de inviolabilidad de la propiedad ase"#rada en la (onstit#ci,n. La acci,n es "real" por la inalidad 7#e persi"#e* reinte"ro de #n bien o cosa. 3:63. P#ede ser ob0eto de la acci,n de retrocesi,n todo o c#al7#ier bien o cosa 7#e a s# ve8 ha-a sido ob0eto de #na e;propiaci,n ?22:@ . $,lo se re7#iere 7#e conc#rran las circ#nstancias o s#p#estos 7#e a#tori8an la retrocesi,n! de lo c#al me he oc#pado precedentemente ?n9 3:1A@. Trat4ndose de inm$ebles& poco interesa 7#e stos ha-an sido e;propiados en s# totalidad o s,lo en parte ?e;propiaci,n /parcial/@. En ambos s#p#estos la acci!n de retrocesi!n p#ede ser viable si conc#rren los re7#isitos para s# procedencia ?22D@ . +ada a#tori8a para establecer distinciones al respecto. =Procede la acci!n de retrocesi!n s,lo respecto a $na parte del bien e;propiado! es decir procede "parcialmente"> La "eneralidad de la doctrina! a veces invocando #na le- e;presa! otras sobre la base de #n ra8onamiento l,"ico! acepta la procedencia de la acci,n de retrocesi,n e0ercida s!lo sobre $na parte del inm#eble e;propiado! en tanto a s# respecto se d al"#na de las circ#nstancias 7#e tornan viable a7#ella acci,n ?222@ . Es el criterio se"#ido por la le- 13:CC! art. :3 . 3:61. Para lo"rar 7#e el bien o cosa e;propiado le sea dev#elto a ra8 de la acci,n de retrocesi,n! el anti"#o tit#lar de dicho bien o cosa debe! a s# ve8! reinte"rar el importe 7#e recibi, del e;propiante como indemni-aci!n o precio& se"n 7#e la trans erencia del bien se h#biere e ect#ado mediante "#$icio de e'propiaci!n" o mediante "cesi!n amistosa" ?vase el n9 36AA@. ) esa s#ma a reinte"rar s#ele llam4rsele "precio de la retrocesi!n".

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=G# importe debe devolver el e;propiado> .ebe reinte"rar el monto 7#e recibi, del e;propiante ?22<@ . Tal es el "principio"! pero ha- e'cepciones+ stas s#r"en c#ando el bien o cosa ha-a s# rido alteraciones en s# valor como consec#encia o con posterioridad a la e;propiaci,n! alteraciones 7#e a s# ve8 p#eden ser obra del e;propiante o ser a0enas a todo comportamiento de ste ?22A@ . )s! si el bien o cosa h#biesen dismin$ido de valor a ra8 de modi icaciones introd#cidas o reali8adas por el e'propiante& va de s#-o 7#e el e;propiado no debe devolver el e7#ivalente de esas modi icaciones! -a 7#e el valor de stas no le es restit#ido ?22C@ . Por e0emplo* si para constr#ir #n aer,dromo se e;propia #n inm#eble c#ltivado con vid o caFa de a8car! - el Estado al ad7#irir el dominio del inm#eble destr#-e o arranca las vides - la caFa de a8car! como as tambin los correspondientes alambrados! va de s#-o 7#e al promover la acci,n de retrocesi,n el actor s,lo p#ede pretender 7#e le dev#elvan el /terreno/! el inm#eble! mas no las plantaciones ni los alambrados! por7#e stos -a no e;isten sicamente! - -a le haban sido abonados o pa"ados5 correlativamente! s,lo deber4 depositar # o recer depositar el valor del r#bro "terreno" 7#e es lo 7#e se le devolver45 el valor de los otros r#bros -/plantaciones/ - /alambrados/- no corresponder4 depositarlo! por7#e! al haber de0ado de e;istir! no ser4 ob0eto de la acci,n de retrocesi,n. ) la inversa! si el e;propiador h#biere introd$cido en el bien o cosa modi icaciones ?/me0oras/@ 7#e a$menten el valor del bien o cosa! el e;propiado debe incrementar el monto de la s#ma a devolver en proporci,n al valor de esas modi icaciones o "me#oras" ?2<E@ . .e lo contrario! el e;propiado se enri7#ecera a costa del e;propiante ?2<3@ . .esde l#e"o! si el e;propiado no est#viere disp#esto a reinte"rar el valor de tales modi icaciones o me0oras! deber4 o podr4 abstenerse de obtener la retrocesi,n del bien o cosa! -a 7#e el e0ercicio de esta ltima acci,n es simplemente ac#ltativo ?2<1@ . Jinalmente! si el bien o cosa a restit#ir h#biere! por s mismo -sin la acci,n del e;propiantea$mentado de valor! tal ma-or valor no es s#sceptible de reclamaci,n al anti"#o propietario. Esto es as por7#e! con orme a #n principio de derecho "eneral! 7#ien de0, de c#mplir con la obli"aci,n de dar a la cosa el destino previsto por la le-! no p#ede lo"rar #n bene icio econ,mico merced al inc#mplimiento de s# deber ?2<6@ . $e ha dicho! adem4s! 7#e en este s#p#esto el Estado 7#eda asimilado a #n poseedor de mala e - s#0eto al mismo r"imen establecido para ste por la le"islaci,n comn ?2<:@ . ) la inversa! si el inm#eble! por s mismo -sin la acci,n del e;propiante- h#biere dismin$ido de valor! el e;propiado no tendra derecho a solicitar #n a#mento proporcional de lo ori"inariamente recibido! /p#es ello importara tanto como alterar s#stancialmente la nat#rale8a de la retrocesi,n! 7#e no es ni p#ede ser asimilada a #na s#erte de venta del e;propiante al e;propiado! asimilaci,n 7#e tampoco se prod#ce en la e;propiaci,n 7#e! como instit#ci,n de derecho pblico! est4 re"ida por principios propios/ ?2<D@ . Las precedentes concl#siones han sido incorporadas a la le- nacional de e;propiaci,n n9 13:CC! art. :1 ! inciso c. 3:66. El e;propiado 7#e e0ercita la acci,n de retrocesi,n no debe satis acer intereses por la s#ma 7#e abonar4! dado 7#e stos se compensan con los r#tos prod#cidos o 7#e p#do prod#cir el bien! r#tos c#-a percepci,n corresponde al e;propiante ?2<2@ . 3:6:. La "depreciaci!n monetaria" no es comp#table en la retrocesi,n. $i bien tal depreciaci,n debe ser considerada en la "e'propiaci!n"! no oc#rre lo mismo en la "retrocesi!n"! por presentar sta caractersticas propias 7#e impiden 0#8"arla con idntico criterio 7#e a a7#lla. )l considerarlo - decidirlo as! di0o la (orte $#prema de la +aci,n* /En e ecto! obvio parece decir 7#e el #ndamento 0#rdico del instit#to de la retrocesi,n es distinto al de la e;propiaci,n! como 7#e se ori"ina por el hecho de no destinarse el bien e;propiado al in de #tilidad pblica previsto por la le-. $i esta inalidad no se c#mple! el e;propiante no p#ede pretender bene iciarse con el ma-or valor ad7#irido por el inm#eble - s# derecho! como principio! se limita a recibir lo 7#e pa", por l/ ?2<<@ . Ha-! a7#! #na ra8onable aplicaci,n del principio de derecho en c#-o mrito cada c#al debe soportar las consec#encias derivadas de s# propia c#lpa o de s# propio comportamiento! todo ello aparte de

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7#e tambin ese r#bro aparecera compensado con el valor de los r#tos 7#e el e;propiante percibi, o p#do percibir mientras t#vo la posesi,n del bien o cosa. 3:6D. 9l "procedimiento" en la retrocesi!n. La retrocesi,n p#ede lo"rarse por dos distintos tipos de procedimiento* a@ administrativo5 b@ 0#dicial. )mbos procedimientos tienen l#"ar #na ve8 terminado o concl$ido el tr4mite de la e'propiaci!n ?2<A@ ! 7#e a s# ve8 p#ede haber sido "contract$al" ?/cesi,n amistosa/ o /avenimiento/@ o "#$dicial" ?/contencioso e;propiatorio/@. +o es concebible e0ercer el derecho de retrocesi!n sin 7#e previamente ha-a tenido l#"ar la e'propiaci!n& p#es a7#lla es consec#encia de #n inc#mplimiento de la inalidad de sta. 3:62. +ada obsta a 7#e la "retrocesi!n" se lo"re sin contienda 0#dicial! mediante #na "esti,n administrativa. )s como la e;propiaci,n p#ede tener l#"ar por cesi,n amistosa o mediante contienda 0#dicial! del mismo modo la retrocesi,n -retracto- p#ede hallar c#mplimiento por va amistosa -/instancia administrativa/- o mediante acci,n 0#dicial. E;iste! p#es! entre la e;propiaci,n - la retrocesi,n #n evidente paralelismo de las ormas en 7#e ambas p#eden concretarse. Es pla#sible 7#e si la propia )dministraci,n Pblica reconoce no haberle dado al bien o cosa e;propiado el destino 7#e determin, la e;propiaci,n! se allane a devolver dicho bien o cosa al e;propiado! sin dar l#"ar a 7#e para ello se rec#rra a la instancia 0#dicial. $iempre 7#e p#eda evitarse #n pleito! sea ello entre personas partic#lares! o entre stas - el Estado! debe hacrselo! lo c#al se impone c#ando la sol#ci,n del respectivo ne"ocio o as#nto depende de personas de b#en sentido bien inspiradas. En tales s#p#estos! el directo reinte"ro o devol#ci,n de la cosa por va administrativa implicar4 #n homena0e al derecho - #na pr#eba de respeto a las "arantas constit#cionales a la propiedad. La "retrocesi!n" lo"rada directamente en sede administrativa! se 0#sti ica an m4s si se tiene en c#enta 7#e la "retrocesi!n" promovida ante la #$sticia re7#iere la previa reclamaci!n administrativa ?vase el n9 3:6A@! oport#nidad en 7#e las a#toridades de la )dministraci,n Pblica! haciendo l#"ar a dicha reclamaci,n! p#eden acceder a la devol#ci,n del respectivo bien o cosa. .esde l#e"o! para la procedencia de la "retrocesi!n" 7#e dispon"a la )dministraci,n Pblica se re7#iere el pertinente "decreto" del Poder E0ec#tivo! salvo la e;istencia de #na norma v4lida 7#e le atrib#-a "competencia" para ello a #n or"anismo de la )dministraci,n. Vase el art. 6A de la le13:CC. 3:6<. $i el e;propiado no obt#viere 7#e la )dministraci,n Pblica le reinte"re directamente el bien o cosa 7#e se le e;propi,! debe re7#erir tal devol#ci,n mediante demanda 0#dicial por retrocesi,n! promoviendo el 0#icio respectivo. =.,nde debe radicarse dicha demanda> Ha- 7#e distin"#ir se"n 7#e la e;propiaci,n se ha-a e ect#ado por "cesi!n amistosa" o "avenimiento" o mediante "#$icio de e'propiaci!n". En el primer s#p#esto -e;propiaci,n llevada a cabo mediante "cesi!n amistosa" o "avenimiento"- la acci,n de retrocesi,n deber4 promoverse ante el 0#e8 7#e debera haber entendido en el caso de 7#e h#biese e;istido #n "#$icio de e'propiaci!n". En tal sentido! la le- de e;propiaci,n de la Provincia de I#enos )ires! n9 D<EA! artc#lo :2 ! dice 7#e el 0#icio de retrocesi!n /deber4 ventilarse ante el mismo 0#e8 7#e intervino en la e;propiaci,n o debi, intervenir en ella/ ?2<C@ . Vase el art. :6 de la le13:CC. En el se"#ndo caso -e;propiaci,n llevada a cabo mediante "#$icio"- la demanda de retrocesi!n debe radicarse ante el mismo 0#e8 7#e intervino en el 0#icio de e'propiaci!n ?2AE@ . Esto es as por tratarse de dos 0#icios entre los 7#e e;iste #na obvia "cone'idad" ?2A3@ .

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3:6A. Para 7#e la acci,n 0#dicial de retrocesi!n 7#e se prom#eva sea viable! re7#irese 7#e el tit#lar del bien o cosa 7#e ahora "estiona s# reinte"ro! realice el previo reclamo administrativo a 7#e se re iere la le- de demandas contra la +aci,n ?2A1@ . $e considera 7#e dicha reclamaci,n administrativa previa constit#-e #n re7#isito " ormal" de la acci,n de retrocesi,n ?2A6@ . Por lo dem4s! debe considerarse 7#e se trata de #n re7#isito ""eneral"! comn a toda acci,n de retrocesi,n! sea sta diri"ida contra la +aci,n! contra #na provincia o contra #na m#nicipalidad! incl#so la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires ?2A:@ . La ndole de la acci!n de retrocesi!n 0#sti ica esa e;i"encia! 7#e aparece entonces como "ra-onable". Vase el art. 6C ! in ine! de la le- 13:CC. 3:6C. =) 7#in le compete el e0ercicio de la acci,n de "retrocesi!n"> Va de s#-o 7#e el e0ercicio de tal acci,n le corresponde a 7#ien #e tit$lar del bien o cosa e;propiado! - a s#s "derec,o ,abientes" a tt#lo $niversal ?2AD@ . )l"#nas le-es! como la n9 D<EA! artc#lo :D ! de la Provincia de I#enos )ires! dicen 7#e esa acci,n le compete al "propietario e'propiado"5 pero ra8ones obvias e;tienden esa atrib#ci,n a los derecho-habientes a tt#lo #niversal ?2A2@ . En Irasil! sobre la base de te;tos le"ales e;presos! se sostiene 7#e el derecho de retrocesi,n es "personalsimo"! no transmisible! por tanto! a los herederos! ni s#sceptible de ser ob0eto de cesi,n ?2A<@ . El derecho de retrocesi,n tambin le compete al s#cesor a tt#lo "sin"$lar"! a 7#ien el propietario e;propiado hi8o cesi,n "e'presa" de s# derecho de retrocesi,n! presente o #t#ro. /Lo 7#e no debe admitirse es 7#e el ad7#irente de la porci,n remanente! c#ando la e;propiaci,n ha-a sido parcial! ten"a tt#lo s# iciente! por el solo hecho de s# ad7#isici,n! a e0ercer a7#el derecho si no le ha sido trasmitido de manera especial - en trminos e;presos/ ?2AA@ . Jinalmente! corresponde advertir 7#e no deben con #ndirse o asimilarse los "s$cesores partic$lares" del e;propiado! con las personas 7#e ten"an celebrado con ste al"n contrato ?arrendamiento! sociedad! anticresis! etc.@! p#es los derechos de estas personas est4n contemplados en los artc#los 1< - 1A de la le- 13:CC. "8$cesores partic$lares" del e;propiado son s#s s#cesores en el "dominio" de al"#no de s#s bienes! verbi"racia en el "remanente" de la porci,n e;propiada. 3::E. =(#4l es el "procedimiento" aplicable en el 0#icio de "retrocesi!n"> +o ha de olvidarse 7#e tal 0#icio es consec#encia de otro 7#e revisti, car4cter "s$mario"! circ#nstancia 7#e debera in l#ir en el 0#icio de "retrocesi!n"! tanto m4s c#anto son conocidas las c#estiones 7#e motivar4n el posible debate en tal 0#icio* a@ la prescripci,n! si se op#siere5 b@ si ha mediado o no abandono o cambio del destino5 c@ si se han destr#ido o introd#cido me0oras - determinaci,n del valor de las mismas! en s# caso ?2AC@ . $i bien las circ#nstancias e;p#estas aconse0an 7#e el 0#icio de retrocesi,n sea de tramitaci,n "breve"! habindose lle"ado a s#"erir el procedimiento establecido para las e'cepciones dilatorias ?2CE@ ! no alta 7#ien! ante la ine;istencia de #n te;to e;preso! sosten"a 7#e el tr4mite debe ser el correspondiente al 0#icio "ordinario" ?2C3@ . En realidad! en la pr4ctica es este ltimo el procedimiento 7#e "eneralmente se si"#e! admitindose! incl#so! 7#e las partes presenten "ale"atos" sobre el mrito de lo act#ado. Pero insisto en 7#e! a#n no habiendo #n te;to e;preso 7#e estable8ca el "procedimiento" a se"#ir en estos casos! la circ#nstancia de 7#e el 0#icio de retrocesi,n es res#ltado del 0#icio de e;propiaci,n! 7#e #e "s$mario"! debe ser tenida bien en c#enta a los e ectos del tr4mite de la acci,n de retrocesi,n. +o se olvide 7#e entre ambos 0#icios -el de e;propiaci,n - el de retrocesi,n- e;iste #na obvia cone;idad. Por tanto! a#n en el s#p#esto de 7#e al 0#icio de retrocesi,n se le asi"ne car4cter de "ordinario"! los antecedentes mencionados re7#ieren 7#e los "incidentes" se red#8can al mnimo - 7#e s# procedencia sea de interpretaci,n restrin"ida. Esto contrib#ir4 a la celeridad del 0#icio de retrocesi,n. Vase el art. :< de la le- 13:CC.

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3::3. $abido es 7#e el accionante por "retrocesi!n"! para obtener la devol#ci,n o reinte"ro del bien o cosa 7#e se le e;propi,! debe restit#irle al e;propiante la s#ma 7#e ste pa", por la e;propiaci,n. Esta s#ma debe ser consi"nada a la orden 0#dicial al promoverse la demanda. Tal es lo 7#e oc#rre c#ando el bien o cosa se ha mantenido en el mismo estado en 7#e #e e;propiado5 pero el procedimiento cambia c#ando dicho bien o cosa h#biere sido ob0eto! por parte del e;propiante! de modi icaciones 7#e alteren s# valor en m4s o en menos. En este s#p#esto! el accionante por retrocesi,n debe devolver al e;propiante #na s#ma menor o ma-or de la 7#e ste pa", con motivo de la e;propiaci,n. Ello re7#iere la previa i0aci,n del valor correspondiente. Vase lo dicho en el n9 3:61. .e lo e;p#esto res#lta 7#e si el bien o cosa 7#e motiva la demanda de retrocesi,n h#biese sido ob0eto de modi icaciones por parte del e;propiante! al presentar la demanda de retrocesi,n el actor debe limitarse a o recer el inmediato dep!sito de la s#ma corespondiente! tan pronto como se cono8ca s# monto. En estos casos! p#es! no corresponde la previa consi"naci!n de la indemni8aci,n oport#namente recibida del e;propiante ?2C1@ . Vanse los arts. :1 ! letra c.! - :A de la le- 13:CC. &na ve8 i0ado de initivamente el precio de la retrocesi,n! el 7#e demand, sta deber4 consi"nar el importe correspondiente dentro del pla8o 7#e seFale el 0#e8! ba0o apercibimiento de cad#cidad de la acci,n ?2C6@ . (onsi"nado el precio! el 0#e8 declarar4 trans erido el bien! acordando #n trmino pr#dencial al e;propiante para s# devol#ci,n ?2C:@ . 3::1. =.entro de 7# pla8o el e;propiante debe devolverle al e;propiado el bien o cosa 7#e e;propi,> Ello depender4 de las circ#nstancias del caso concreto5 pero n#nca ese pla8o deber4 ser m#e;tenso! p#es ello desvirt#ara la esencia misma del 0#icio de retrocesi,n! 7#e debe consider4rsele in l#ido por el car4cter "s$mario" del 0#icio de e;propiaci,n! del 7#e es #na consec#encia. En "eneral! los trib#nales de 0#sticia s#elen i0ar el pla8o de treinta das para 7#e el e;propiante dev#elva al e;propiado el bien o cosa respectivos ?2CD@ . Es #n trmino ra8onable. Vase el art. :A de la le- 13:CC. 3::6. $i el inm#eble 7#e el e;propiante debe devolver al e;propiado con motivo de la acci,n de retrocesi,n est#viese oc#pado por terceros! en calidad de "intr$sos" ?es decir! sin "tt$lo" al"#no@! el inm#eble debe ser dev#elto "desoc$pado"! por lo 7#e tales intr#sos deben ser previamente desalo0ados por el e;propiante. En el sentido indicado se pron#nci, la (4mara Jederal de )pelaciones de La Plata! por ma-ora! p#es h#bo disidencia ?2C2@ . Vase el art. :C de la le- 13:CC. La ma-ora de dicho Trib#nal! para #ndar s# decisi,n! invoc, el artc#lo 1: de la le- 3612:! 7#e consider, aplicable en la especie. El vocal disidente consider, inaplicable dicha norma! por7#e el desalo0o de los intr#sos no se llevara a cabo para reali8ar "la obra de bien pblico perse"$ido por el #$icio de e'propiaci!n"! sino para el caso inverso* "restit$ir" el bien e;propiado a s# anti"#o d#eFo. (omparto la posici,n de la ma%ora de dicho Trib#nal* a@ en primer trmino! por7#e si el inm#eble! a#n7#e indebidamente! est#viere a ectado al dominio pblico& el Estado! en e0ercicio de s#s potestades de "a$tot$tela" p#ede proceder! por s - ante s -sin rec#rrir a la 0#sticia-! al desalo0o de 7#ienes oc#pen el bien careciendo de tt#lo para ello ?2C<@ 5 b@ por7#e entre la e'propiaci!n - la retrocesi!n ha- #na obvia "interdependencia"5 c@ por7#e la devol#ci,n de #n bien a s# d#eFo! obedeciendo ello -como oc#rre en la retrocesi,n- a #n implcito mandato constit#cional! es de inters pblico! tanto m4s c#anto ello contrib#-e a a ian8ar la se"#ridad 0#rdica! 7#e al a ian8ar la "#$sticia" contrib#-e al c#mplimiento de #no de los "randes ines preconi8ados en el pre4mb#lo de la (onstit#ci,n por los redactores de la misma. 3:::. )ntes de dar por terminado el tratamiento 0#rdico de la "retrocesi!n"! corresponde hacer re erencia a la prescripci!n de la respectiva acci,n.

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)dvirtase 7#e vo- a re erirme a la prescripci!n de la acci!n de retrocesi!n& no a la prescripci,n ad7#isitiva 7#e p#eda invocar el e;propiante respecto al bien o cosa 7#e e;propi,. Tr4tase de c#estiones distintas! todo ello sin per0#icio de c#4l sea la norma aplicable! en s#bsidio! para de inir lo relativo a la prescripci,n de la acci,n de retrocesi,n c#ando al respecto no e;ista #na norma espec ica. =Es prescriptible la acci!n de retrocesi!n 7#e prom#eva el e;propiado para obtener el reinte"ro o devol#ci,n del bien o cosa 7#e le #e e;propiado> En caso a irmativo =7# pla8o corresponde aplicar> =.esde c#4ndo debe comp#tarse el pla8o de la prescripci,n> +in"#na norma le"al espec ica se re iere a la prescripci,n de la acci,n de retrocesi,n en el orden nacional. .ebe entonces b#scarse #na norma adec#ada de aplicaci,n s#bsidiaria ?2CA@ . .iversos criterios #eron e;p#estos al considerar lo atinente a esta prescripci,n. a@ $e di0o 7#e esa acci,n es "imprescriptible" ?2CC@ . (omo #ndamento de tal a irmaci,n se sostiene* 39 7#e se trata de #na relaci,n de derecho pblico! 7#e impide aplicarle otras normas 7#e las derivadas de s# propio car4cter! imposibilitando asimismo 7#e el transc#rso del tiempo p#eda liberar por prescripci,n al Estado de s# obli"aci,n de c#mplir con la inalidad de #tilidad pblica ?(4mara Jederal de )pelaciones de T#c#m4n@5 19 /la retrocesi,n se impone por7#e se e;hibe #n acto inconstit#cional! por7#e es rep#"nante a la (onstit#ci,n! - esto no se salvar4 con la prescripci,n/ ?Jiorini@. b@ $e di0o! asimismo! 7#e la acci,n de retrocesi,n se prescribe a los tres aFos! por ser ste el pla8o 7#e i0a el artc#lo 36A3 del (,di"o (ivil para la retroventa! a la 7#e se vinc#la por /analo"a/ la retrocesi,n ?<EE@ ! criterio no compartido por la 0#rispr#dencia ?<E3@ ! - 7#e en e ecto debe desestimarse de plano! p#es ni la e;propiaci,n! ni la retrocesi,n! p#eden considerarse ni e7#ipararse a la compraventa del derecho privado. c@ G#e siendo la acci,n de retrocesi,n #na acci,n "real"! no es posible aplicarle las normas sobre prescripci,n de acciones "personales"! v"r.! la 7#e establece el artc#lo :E16 del (,di"o (ivil. G#e es aplicable la prescripci,n ad7#isitiva de die8 aFos del artc#lo 6CCC de dicho (,di"o. El 0#sto tt#lo con 7#e el e;propiante ad7#iri, el inm#eble ha sido la sentencia de initiva 7#e hi8o l#"ar a la e;propiaci,n ?arts. :E3E - :E33@ - s# b#ena e s#r"e de la e;istencia de la le- 7#e a#tori8, la e;propiaci,n - de los prop,sitos 7#e motivaron s# sanci,n! de destinar el bien a la constr#cci,n de la obra pblica! prop,sitos 7#e por lo menos e;istieron al promoverse el 0#icio - obtener la posesi,n ?arts. :EE2 - :EEA @ ?voto del .r. Ed#ardo ). 'rti8 Ias#aldo! como miembro de la (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C22-IV! p4"ina 3A2 - si"#ientes! especialmente p4"ina 3CE! in re /K#an K. Ila7#ier cUMobierno +acional/! sentencia del 13 de abril de 3C22 @ ?<E1@ . d@ $e sost#vo 7#e la prescripci,n de la acci,n de retrocesi,n se opera a los 6E aFos ?artc#lo :E32 del (,di"o (ivil! redacci,n de Vle8 $ars ield@ ?<E6@ 5 pero es de advertir 7#e ese pla8o #e red#cido a veinte aFos por la le- n9 3<<33 del 11 del abril de 3C2A! sobre re ormas al (,di"o (ivil ?<E:@ . +o obstante! dicho precepto carece a7# de aplicaci,n! por c#anto! como bien se ha dicho ?ver el precedente p#nto c.@! en estos casos debe admitirse! al menos como /principio/! 7#e la ad7#isici,n del bien o cosa por parte del Estado cont, con el 0#sto tt#lo - la b#ena e a 7#e hace re erencia el artc#lo 6CCC del (,di"o (ivil. =G# decir! p#es! de los criterios e;p#estos en lo atinente a la prescriptibilidad de la acci,n de retrocesi,n> (ontrariamente a lo 7#e se ha sostenido! considero prescriptible dicha acci,n. ) pesar de tratarse de #na acci,n de car4cter "pblico"! emer"ente de la (onstit#ci,n +acional ?artc#lo 3< @! ella no de0a de ser #na acci,n de car4cter "patrimonial" ?<ED@ * el derecho pblico no obsta a la e;istencia de

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prerro"ativas 0#rdicas de esa ndole5 en ese 4mbito ab#ndan los derechos pblicos s#b0etivos. Esto es elemental. B nada impide 7#e tales derechos pblicos s#b0etivos se e'tin"an por prescripci!n. $i al respecto no h#biere #na espec ica norma de derecho pblico aplicable! de ac#erdo con lo 7#e oc#rre! en "eneral! en derecho administrativo! c#ando #na c#esti,n no halle sol#ci,n aplicando normas de derecho pblico! p#ede rec#rrirse para ello a normas de derec,o privado& en tanto stas sean compatibles con la c#esti,n de derecho pblico 7#e se debate. =Pero dentro de 7# lapso se prescribe la acci,n de retrocesi,n> )l respecto 0#8"o pertinente el ra8onamiento de 7#e di c#enta en el p#nto c. ?voto del .r. 'rti8 Ias#aldo en la (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital@* trat4ndose de #na acci,n "real"! no corresponde aplicarle las normas sobre prescripci,n de acciones personales. Es entonces de advertir 7#e! si bien el artc#lo :E16 del (,di"o (ivil! en s# act#al redacci,n! tampoco admite la prescripci,n de la n$lidad absol$ta ?car4cter 7#e reviste todo a7#ello 7#e impli7#e violaci,n de la (onstit#ci,n@ -7#e entonces es imprescriptible- dicho te;to s,lo se re iere a las acciones "personales"! no a las "reales"! como la de retrocesi,n ?<E2@ . Por tanto! tal como lo e;pres, el ma"istrado mencionado! - por los #ndamentos dados por el mismo! ante la alta de $n te'to de derec,o pblico )$e contemple e'presamente la c$esti!n& la acci,n de retrocesi,n se e;tin"#e por prescripci,n a los die- aFos ?art. 6CCC del (,di"o (ivil@! p#es en la especie no es posible desconocer 7#e la ad7#isici,n del dominio del bien por el Estado cont, con #$sto tt$lo - b$ena e ?ar"#mentos del voto del .r. 'rti8 Ias#aldo@. La prescripci,n de la acci,n de retrocesi,n se opera! entonces! a los die- aFos. Pero act#almente! dado lo disp#esto por la le- de e;propiaci,n n9 13:CC ! las cosas han cambiado! se"n lo e;presar al inal de este par4"ra o. =.esde c#4ndo se comp#ta ese lapso de die8 aFos> P#eden presentarse dos sit#aciones* a@ al bien o cosa e;propiado se le asi"na #n destino distinto al disp#esto en la le- en 7#e se orden, la e;propiaci,n5 b@ al bien o cosa e;propiado no se le asi"na destino al"#no! "#ardando el e;propiante total pasividad. En el primer s#p#esto! el pla8o de la prescripci,n se comp#ta desde 7#e al bien o cosa e;propiado se le asi"n, #n destino a0eno al 7#e determin, s# e;propiaci,n ?<E<@ . =G# decir respecto al se"#ndo caso> Ville"as Iasavilbaso hace #na distinci,n* 39 si la obra no se inicia por alta de ondos! la acci,n de retrocesi,n es improcedente5 19 si la no e0ec#ci,n de la obra responde a la decisi,n del e;propiante! la prescripci,n de la acci,n de retrocesi,n comien8a desde 7#e el e;propiado es noti icado de la decisi,n del e;propiante de no reali8ar la obra. En #no - en otro de los s#p#estos! Ville"as Iasavilbaso considera 7#e el e;propiado debe hacerle #na interpelaci,n 0#dicial al e;propiante para saber 7# decide ste - por 7# ?<EA@ . Por de pronto! considero inadmisible seme0ante "interpelaci!n #$dicial". La alta de ondos para e0ec#tar la obra! en modo al"#no podr4 impedir la retrocesi,n! p#es esa sit#aci,n revela "rave c#lpa del Estado! 7#ien n#nca debi, e;propiar sin contar con dichos ondos. B si el e;propiante decidi, no darle destino al"#no al bien o cosa e;propiado! el e; tit#lar de ste no tiene por 7# e ect#arle al"n empla8amiento al Estado! -a 7#e en esta hip,tesis la retrocesi,n se basa! precisamente! en la ne"li"encia o pasividad del e;propiante! siendo entonces contraria a la esencia misma de la retrocesi,n seme0ante "interpelaci!n". En este caso ?no asi"naci,n de destino al bien o cosa e;propiado! c#al7#iera sea la ca#sa de ello@! la prescripci,n de la acci,n de retrocesi,n comien8a desde 7#e la e;propiaci,n 7#ed, 0#rdicamente per eccionada ?<EC@ . ?La reclamaci!n administrativa previa& como re7#isito para 7#e la acci,n de retrocesi,n ten"a c#rso! es c#esti,n distinta a la de la "prescriptibilidad" de esa acci,n@. Todo lo 7#e antecede! act#almente s,lo reviste inters in ormativo o did4ctico! p#es la n#eva lenacional de e;propiaci,n ha res#elto e;presamente lo relacionado con la re erida prescripci,n. El artc#lo DE de la le-! al c#al debe atenerse el intrprete para resolver los problemas sobre prescripci,n! dice as* /La acci,n por retrocesi,n prescribe a los tres aFos! comp#tados desde 7#e! habiendo 7#edado per eccionada la e;propiaci,n en la orma prevista en el artc#lo 1C ! al bien se le dio #n destino a0eno al 7#e la determin,! o desde 7#e no habindosele dado al bien destino al"#no! h#bieren transc#rrido los pla8os previstos en los artc#los 6D - 6C . El tr4mite previsto en el artc#lo 6C s#spende el c#rso de esta prescripci,n/.

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()P%T&L' V - "OCUPACIN TEMPORNEA" $&M)RI'* 1442. +oci,n concept#al.- 1446. $# importancia instit#cional.- 1447. El "nomen i$ris". Terminolo"a.- 1448. $# di erencia con otras i"#ras 0#rdicas* a@ e;propiaci,n5 b@ servid#mbre administrativa5 c@ re7#isici,n5 d@ sec#estro policial.- 1449. La "oc$paci!n tempor(nea" - s# vi"encia en el derecho privado. Te;tos 7#e la contemplan en ste.- 1420. "*aracteres" 0#rdicos de la oc#paci,n tempor4nea. a@ )spectos del derecho de propiedad 7#e res#ltan a ectados. 'c#paci,n tempor4nea 7#e a ecte lo "perpet$o" del derecho de dominio* actos 7#e impli7#en #na alteraci,n material econ,mica de initiva de la cosa ?e;tracci,n de tierra! arena! etc.@. b@ ">$raci!n" determinada o determinable.- 1421. *ontin$aci!n. ">$raci!n" o "pla-o" de la oc#paci,n tempor4nea en el orden nacional ar"entino.- 1422. Re7#isitos 7#e deben conc#rrir para la procedencia de la oc#paci,n tempor4nea. Menci,n de los mismos.- 1423. *ontin$aci!n. La "$tilidad pblica" como re7#isito indispensable en la oc#paci,n tempor4nea.- 1424. *ontin$aci!n. La "indemni-aci!n" como re7#isito en la oc#paci,n tempor4nea. *ar(cter de la indemni8aci,n en c#anto a la oport#nidad de s# pa"o - a s# contenido. R#bros 7#e la inte"ran. Lo atinente a /oc#paciones tempor4neas/ para e;traer tierra! piedras! arenas! 4rboles! etc. 'c#paciones tempor4neas 7#e e;cl#-en el derecho a indemni8aci,n.1422. +at#rale8a 0#rdica de la oc#paci,n tempor4nea.- 1426. J#ndamento 0#rdico positivo de la oc#paci,n tempor4nea. (onstit#ci,n +acional5 (,di"o (ivil. +aci,n - provincias.- 1427. $#p#estos 7#e 0#sti ican - hacen procedente la oc#paci,n tempor4nea. - 1428. El bien o cosa oc#pado no p#ede destinarse a otro #so 7#e el 7#e motiv, la oc#paci,n.- 1429. "8$#etos" de la relaci,n 0#rdica en la oc#paci,n tempor4nea.- 1460. El "ob#eto" sobre el c#al p#ede recaer la oc#paci,n tempor4nea.- 1461. La oc#paci,n tempor4nea - los derechos de "terceros".- 1462. La oc#paci,n tempor4nea p#ede hacerse e ectiva por "cesi!n amistosa" o "avenimiento"! o con intervenci,n de la a#toridad 0#dicial.1463. Los dos tipos de oc#paci,n tempor4nea* "anormal" - "normal". (aracteri8aci,n de los mismos. El procedimiento aplicable se"n el tipo de oc#paci,n tempor4nea de 7#e se trate.- 1464. .erechos del propietario del bien o cosa oc#pado mientras d#re la oc#paci,n del mismo.- 1462. (oncl#si,n o terminaci,n de la oc#paci,n tempor4nea. (irc#nstancias 7#e la determinan.- 1466. 0$risdicci!n competencia en "contiendas" o "controversias" motivadas por la oc#paci,n tempor4nea.- 1467. Lo atinente a la reclamaci,n administrativa previa.- 1468. =) 7# ,r"ano estatal -E0ec#tivo o K#sticia- le corresponde hacer e ectiva la "oc$paci!n tempor(nea" en caso de oposici,n del propietario del bien o cosa> .istintos s#p#estos* oc#paci,n "anormal" - oc#paci,n "normal".- 1469. "/rescripci!n" de las acciones del propietario en la oc#paci,n tempor4nea ?cobro de la indemni-aci!n - devol$ci!n de la cosa@. 3::D. "?c$paci!n tempor(nea" es #na limitaci,n a la propiedad! en c#-o mrito la )dministraci,n Pblica se posesiona materialmente! - en orma transitoria! de #n bien o cosa a0eno para satis acer #n re7#erimiento de #tilidad pblica. La e;p#esta constit#-e en "eneral& la noci,n de oc$paci!n tempor(nea aceptada por la doctrina ?<3E@ . 3::2. Por las aplicaciones de 7#e es s#sceptible! por las necesidades 7#e mediante ella p#eden satis acerse! la oc$paci!n tempor(nea es #na i"#ra 0#rdica de obvia importancia instit#cional. M#chas veces! por saberse desde $n principio 7#e la necesidad a satis acer es meramente transitoria& tal necesidad p#ede hallar adec#ada satis acci,n mediante la simple "oc$paci!n tempor(nea"! sin 7#e sea menester 7#e se rec#rra a la "e'propiaci!n"! 7#e e;tin"#e el dominio del administrado respecto al bien sobre el c#al recae. Es conveniente para el administrado 7#e se rec#rra a la oc#paci,n tempor4nea c#ando p#eda evitarse la e;propiaci,n! p#es as a7#l conserva s# respectivo derecho de dominio! - es tambin conveniente para el Estado! 7#ien entonces no tendr4 7#e ad7#irir la propiedad de #n bien o cosa 7#e no le es necesario. 3::<. La terminolo"a! el "nomen i$ris"! de esta limitaci,n administrativa a la propiedad privada no es #nvoca. $e la denomina de diversas maneras* oc#paci,n tempor(nea ?<33@ ! oc#paci,n temporaria

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?<31@ - oc#paci,n temporal ?<36@ . )parte de ello! en otros pases! como Italia! se le denomina "oc$paci!n de $r"encia" ?<3:@ . Estimo 7#e todas esas e;presiones son correctas - 7#e trad#cen con claridad la idea 7#e con ellas 7#iere e;presarse. +o obstante! la 7#e tiene #n #so m4s "enerali8ado es "oc$paci!n tempor(nea". 3::A. Es oport#no distin"#ir la "oc$paci!n tempor(nea" de otras limitaciones a la propiedad! v"r.! de la "e'propiaci!n"! de la "servid$mbre administrativa"! de la "re)$isici!n"! del "sec$estro policial". a@ La di erencia entre e;propiaci,n - oc#paci,n tempor4nea es clara - terminante* 39 la e;propiaci,n e;tin"#e el dominio del tit#lar del bien e;propiado5 la oc#paci,n tempor4nea s,lo trans iere al oc#pante el #so - "oce del bien o cosa oc#pado5 19 en la e;propiaci,n la satis acci,n de la #tilidad pblica 7#e la motiva no tiene! /ab-initio/! limitaci,n al"#na en c#anto al tiempo! p#es la a ectaci,n del bien se e ecta! por principio! con car4cter de initivo& permanente! sin per0#icio de 7#e desp#s! por circ#nstancias sobrevinientes - no tenidas en c#enta! ni e;istentes! en el momento de la a ectaci,n! sta no deba mantenerse para lo s#cesivo ?vase el n9 3:1C@5 en cambio! en la oc#paci,n tempor4nea la a ectaci,n del bien o cosa a #na inalidad de #tilidad pblica es transitoria& - esto se sabe desde #n principio. Por eso es 7#e la e'propiaci!n no procede para los s#p#estos en 7#e ha-a 7#e satis acer #n re7#erimiento de #tilidad pblica de d#raci,n transitoria* en este caso se impone la oc$paci!n tempor(nea. Esas marcadas di erencias entre "e'propiaci!n" - "oc$paci!n tempor(nea" no obstan! sin embar"o! a 7#e la doctrina seFale entre ambos instit#tos #na ntima correlaci,n! al e;tremo de considerarlos como instit#tos en "ran medida cone;os ?<3D@ - a ines entre s ?<32@ . Pero no obstante esa cone;idad a inidad e;istentes entre e;propiaci,n - oc#paci,n tempor4nea! esta ltima! lo mismo 7#e la e;propiaci,n! es #na i"#ra 0#rdica "a$t!noma" ?<3<@ dentro de las especies de limitaciones administrativas a la propiedad. .e modo 7#e as como la "e'propiaci!n" no podr4 considerarse como #na "oc$paci!n tempor(nea"! tampoco sta podr4 considerarse como #na "e'propiaci!n"* cada #na tiene s# propia inalidad -! desde l#e"o! en lo esencial! s# propio r"imen. E;propiaci,n es #na cosa! - oc#paci,n tempor4nea es otra cosa. Lo dicho en el p4rra o 7#e antecede no obsta a 7#e cierta hip,tesis 7#e m#chos a#tores consideran como "oc$paci!n tempor(nea"! verbi"racia oc#paci,n de #n inm#eble para e;traer de l tierra! piedras! pedre"#llo! arena! arb#stos! etc.! otros e;positores! con b#en criterio! consideren como "e'propiaci!n" de dichos prod#ctos. .e esto volver a oc#parme al re erirme a la "indemni-aci!n" en materia de oc#paci,n tempor4nea. b@ Entre la oc#paci,n tempor4nea - la "servid$mbre administrativa" las di erencias son* a@ la oc#paci,n tempor4nea s,lo tiene! desde #n comien8o! #na d#raci,n limitada5 la servid#mbre no apare0a esa caracterstica en c#anto a s# vi"encia! -a 7#e tanto p#ede ser perpet#a como temporaria. b@ La oc#paci,n tempor4nea p#ede implicar #na privaci,n total del #so - "oce de la cosa mientras est imp#esta* las servid#mbres s,lo implican #na privaci,n parcial del #so - "oce ?<3A@ . c@ La di erencia entre "oc$paci!n tempor(nea" - "re)$isici!n" ha preoc#pado a los e;positores! en 7#ienes se observa disparidad de criterios. +ada se aclara con decir 7#e la oc$paci!n tempor(nea es #na re)$isici!n del #so de #n inm#eble de la propiedad de ciertos materiales para la e0ec#ci,n de obras pblicas ?<3C@ ! o 7#e la oc$paci!n temporal es s#bstancialmente #n s#p#esto de re)$isa de bienes inm#ebles ?<1E@ . Tales e;presiones ahondan el estado de d#da 7#e s#scita el problema. &na primera di erencia entre ambos instit#tos! compartida por todos los intrpretes! es la si"#iente* la oc#paci,n tempor4nea s,lo se re iere al derecho de propiedad! en tanto 7#e la re7#isici,n p#ede comprender prestaciones de servicios! es decir p#ede comprender la actividad h#mana ?<13@ . Pero la

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c#esti,n aparece c#ando se trata de distin"#ir la oc#paci,n tempor4nea - la re7#isici,n! re eridas ambas a #n bien o cosa ob0eto de propiedad. =G# criterio de distinci,n ha de aceptarse> Sanobini estima 7#e la distinci,n ha de basarse en #n dato 7#e l llama "e'cl$sivamente #$rdico"* el car4cter de acto constit#tivo de derechos reales! propio de la oc#paci,n tempor4nea - 7#e alta en c#al7#ier orma de re7#isici,n ?<11@ . +o comparto este criterio! p#es en la re7#isici,n el Estado tambin p#ede ad7#irir #n derecho real sobre la cosa respectiva ?v"r.! re7#isici,n de semovientes en propiedad@. Tampoco considero aceptable establecer la di erencia entre oc#paci,n tempor4nea - re7#isici,n sobre la base del distinto "procedimiento" adoptado por la le"islaci,n para hacerlas e ectivas! como lo estiman al"#nos e;positores ?<16@ . Tal criterio no es "cient ico"! por c#anto los distintos /procedimientos/ 7#e al e ecto estable8can las le-es son simples elementos contin"entes! sin valor de "principios". ) mi criterio! la di erencia entre "re)$isici!n" - "oc$paci!n tempor(nea" radica en lo si"#iente* La re)$isici!n es! por principio! #na medida de aplicaci,n ""eneral"! 7#e! con este alcance "eneral! se hace e ectiva! - se concreta& sobre los bienes de c#al7#ier persona 7#e re7#ieran la aplicaci,n de esa medida! para as con0#rar los e ectos de #na sit#aci,n pblica "eneral6 v"r.* a@ trastornos econ!micos 7#e provocan! o p#eden provocar! al8as indebidas en los precios de los prod#ctos de primera necesidad! lo c#al p#ede 0#sti icar la re7#isici,n de stos5 b@ estado de "$erra& 7#e e;i"e! por parte del Estado! la inmediata ad7#isici,n de determinados bienes! por e0emplo! "anado vac#no o lanar para cons#mo de s# carne! a#tomotores! caballos para #so del e0rcito! etc. La re7#isici,n! p#es! se pone en pr4ctica a ra8 de #na sit#aci,n ""eneral" e;istente. En cambio! la oc$paci!n tempor(nea es #na medida de car4cter "partic$lar"! 7#e se aplica c#ando en el caso individ$al - aislado 7#e se prod#ce! sea menester adoptar esa sol#ci,n para as darle satis acci,n a #n determinado - concreto re7#erimiento de #tilidad pblica* v"r.! oc#paci,n de #n inm#eble para instalar en l el dep,sito de los materiales de #na obra pblica o edi icio a constr#ir5 etc.! etc. La oc#paci,n tempor4nea! p#es! se pone en e0ercicio a ra8 de as re7#erirlo #na sit#aci,n "partic$lar"! "aislada". .e manera 7#e la re)$isici!n es #n medio 0#rdico para sol#cionar problemas creados por #na sit#aci,n ""eneral"! 7#e a ecta a toda la sociedad o a #n sector de ella5 la oc$paci!n tempor(nea& en cambio! es #n medio 0#rdico para sol#cionar problemas aislados! /partic#lari8ados/ o /individ#ali8ados/ ?<1:@ . .esde l#e"o 7#e! aparte de esa di erencia esencial entre dichas " i"$ras i$ris"! e;isten otras di erencias5 por e0emplo* la re7#isici,n p#ede tener car4cter de initivo& verbi"racia re7#isici,n de prod#ctos alimenticios! re7#isici,n de "anado para cons#mo de la poblaci,n o del e0rcito5 la oc#paci,n tempor4nea s,lo p#ede ser transitoria& siendo ste s# ras"o #ndamental. d@ Tambin se distin"#e la "oc$paci!n tempor(nea" del "sec$estro policial". &n tratadista considera 7#e el artc#lo 1D31 del (,di"o (ivil no contempla! precisamente! la mera oc#paci,n tempor4nea! sino el sec$estro policial ?<1D@ . Estimo 7#e no es as! p#es el sec#estro policial de #na cosa tiene l#"ar c#ando esa cosa est4 vinc#lada a #n hecho delict#oso! o! por lo menos! a #n hecho ilcito5 de no ser as! dicho sec#estro o inca#taci,n es inconcebible. (on impropiedad! desde l#e"o! en el citado artc#lo 1D31 del (,di"o (ivil se habla de "e'propiaci!n"! lo c#al basta de s#-o para e;cl#ir de ese s#p#esto toda al#si,n al "sec$estro policial". La di erencia b4sica entre /oc#paci,n tempor4nea/ - /sec#estro policial/ sera entonces la si"#iente* la primera tiene l#"ar para satis acer ciertas e;i"encias partic#lari8adas de #tilidad pblica5 el se"#ndo tiene l#"ar c#ando la cosa o bien del administrado #e #tili8ado! o est4 vinc#lado! a #n hecho

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delict$oso o a #n hecho ilcito& c#-o esclarecimiento o sanci,n re7#iere 7#e la )dministraci,n Pblica se inca#te de dicho bien o cosa. 3::C. En el derecho privado! a#n7#e catalo"adas ba0o otros r#bros! tambin se contemplan sit#aciones 7#e s#bstancialmente implican #na "oc$paci!n tempor(nea" de #n inm#eble por el propietario vecino al mismo. .esde l#e"o! tr4tase de "oc$paciones tempor(neas" 7#e "#ardan relaci,n con la es era del derecho en 7#e se desenv#elven! por lo 7#e di ieren de la "oc$paci!n tempor(nea" re"ida por el derecho pblico! "administrativo" en la especie* la distinci,n esencial radica en la "ca$sa" de cada #no de esos tipos de oc#paciones tempor4neas! como as en la " inalidad" de stas. Es lo 7#e oc#rre con los s#p#estos a 7#e hacen re erencia los artc#los 121< - 6E<< del (,di"o (ivil! respectivamente #bicados en el tt#lo de las /restricciones - lmites del dominio/ - en el capt#lo sobre /servid#mbres de tr4nsito/. .e ac#erdo con el primero de dichos te;tos! /si para c#al7#ier obra #ese indispensable poner andamios! # otro servicio provisorio en el inm#eble del vecino! el d#eFo de ste no tendr4 derecho para impedirlo! siendo a car"o del 7#e constr#-ese la obra la indemni8aci,n del daFo 7#e ca#sare/. $e"n el se"#ndo de dichos te;tos! /el 7#e para edi icar o reparar s# casa ten"a necesidad indispensable de hacer pasar s#s obreros por la del vecino! p#ede obli"ar a ste a s# rirlo con la condici,n de satis acerle c#al7#ier per0#icio 7#e se le ca#se/ ?<12@ . Las disposiciones le"ales transcriptas implican! s#bstancialmente! s#p#estos de "oc$paci!n tempor(nea"! establecidos por el derecho privado! en inters de #na persona sobre el inm#eble de s# vecino. (omo di0e! tr4tase de oc#paciones tempor4neas 7#e! por cierto! se di erencian de la /oc#paci,n tempor4nea/ contemplada por el derecho pblico! p#es s#s modalidades est4n de ac#erdo con el derecho privado! 7#e en la especie no trata de satis acer re7#erimientos de "$tilidad pblica"! sino de "$tilidad privada". (on todo! es interesante la re erencia a los citados artc#los 121< - 6E<< del (,di"o (ivil! por7#e permiten advertir 7#e la "oc$paci!n tempor(nea" -a#n7#e con modalidades o caractersticas di erentes a las del derecho pblico- tambin tiene aplicaci,n en el 4mbito del derecho privado. .e modo 7#e la oc$paci!n tempor(nea a 7#e hacen re erencia los artc#los 121< - 6E<< del (,di"o (ivil! es correlativa a la oc$paci!n tempor(nea del derecho pblico! todo ello sin per0#icio de las modalidades o caracteres 7#e distin"#en dicha i"#ra 0#rdica en cada #no de esos 4mbitos del derecho. +o s,lo la "oc$paci!n tempor(nea" del derecho pblico halla s# correlativa i"#ra en el derecho privado. Lo mismo oc#rre con varias otras i"#ras del derecho pblico. Es lo 7#e s#cede! por e0emplo! con el contrato administrativo de obra pblica! 7#e en el derecho privado tiene s# correlativo en la locaci,n de obra ?<1<@ 5 con el contrato de s#ministro! 7#e s#bstancialmente es #na compraventa ?<1A@ 5 con el contrato de emprstito pblico! 7#e es el paralelo del contrato de prstamo civil o comercial ?<1C@ 5 etc. 3:DE. .esp#s de lo e;presado en los par4"ra os 7#e anteceden! p#eden indicarse los "caracteres" 0#rdicos de la oc#paci,n tempor4nea. a@ En primer l#"ar! ella s,lo a ecta lo "absol$to" - lo "e'cl$sivo" del derecho de propiedad ?<6E@ . En modo al"#no a ecta al car4cter "perpet$o" de este ltimo! -a se trate de la totalidad de la cosa o de al"#na de s#s partes constit#tivas ?<63@ . b@ Es! siempre! de d#raci,n determinada o determinable ?<61@ . +o se concibe #na "oc$paci!n tempor(nea" de d#raci,n inde inida! permanente o de initiva5 si as no #ere! - se estableciere #na "oc$paci!n tempor(nea" de d#raci,n inde inida! permanente o de initiva! ella! como tal! sera rrita!

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por7#e s# procedencia res#ltara desvirt#ada. El propio "nomen i$ris" del instit#to -"oc$paci!n tempor(nea"- est4 si"ni icando 7#e ha de tratarse de al"o 7#e s,lo p#ede d#rar #n lapso! es decir #n perodo de tiempo determinado o determinable. En Crancia& la oc#paci,n tempor4nea no p#ede tener #na d#raci,n ma-or de cinco aFos ?<66@ . En 3talia no p#ede e;ceder de dos aFos ?<6:@ ! pasados los c#ales! sin poderse restit#ir la cosa a s# d#eFo! debe rec#rrirse a la e'propiaci!n de la misma ?<6D@ . En =rasil la le- no establece el "pla-o" de d#raci,n de la oc#paci,n tempor4nea! por lo 7#e la doctrina considera 7#e tal oc#paci,n debe cesar al concl#ir la constr#cci,n 7#e la motiv,5 el pla8o! p#es! no est4 determinado& pero es "determinable" ?<62@ . 3:D3. =(#4l es en n#estro pas! en el orden nacional! la sit#aci,n respecto al pla-o o d$raci!n de la "oc$paci!n tempor(nea"> +in"#na norma "eneral contempla el p#nto ?<6<@ . En consec#encia! habr4 7#e atenerse al pla8o concreto 7#e se i0are en cada caso partic#lar5 de lo contrario! el pla8o s#r"ir4 de la ndole de la oc#paci,n de 7#e se trate ?pla8o 7#e entonces sera "determinable"@! debindose tener presente 7#e! para s# valide8! dicho pla8o debe ser "ra-onable" en s# d#raci,n! es decir no debe ser o res#ltar de #na amplit#d 7#e e;ceda lo comn en sit#aciones similares5 de no ser as se estara en presencia de #na actit#d arbitraria de la )dministraci,n Pblica! 7#e incl#so podra dar l#"ar a la acci,n de ile"itimidad de la oc#paci,n! o a la acci,n de e'propiaci!n irre"$lar en avor del tit#lar del bien o cosa oc#pado. ?Rec#rdese 7#e en Italia! por e0emplo! c#ando ha vencido el pla8o de la oc#paci,n - el bien o cosa no p#ede serle dev#elto al d#eFo! la )dministraci,n Pblica debe e'propiarlo+ vase precedentemente! te;to - nota 2C6@. Entre nosotros! no habiendo #na norma concreta 7#e contemple el p#nto! todo lo atinente a la e;tensi,n del pla8o de la oc#paci,n tempor4nea! todo lo atinente a s# d#raci,n! debe ser de interpretaci,n restrin"ida! es decir debe tender a limitar ra8onablemente ese lapso ?<6A@ . 3:D1. Para la procedencia de la oc#paci,n tempor4nea re7#irese la conc#rrencia ine;c#sable de dos re7#isitos* #tilidad pblica! 7#e es la "ca$sa" 0#rdica de a7#lla! e "indemni-aci!n" al tit#lar del bien oc#pado. )mbos re7#isitos actan como ""arantas constit$cionales" al derecho de propiedad del tit#lar del bien 7#e se oc#par4. Los re7#isitos de re erencia deben conc#rrir sim$lt(neamente. 3:D6. +o se concibe #na oc$paci!n tempor(nea para ines 7#e no sean de "$tilidad pblica" ?<6C@ . Esto se e;plica 4cilmente! p#es -como lo advertir en otro par4"ra o- el #ndamento de la oc#paci,n tempor4nea es an4lo"o al de la e'propiaci!n& c#-a procedencia s,lo se 0#sti ica por ca#sa de #tilidad pblica. +o ha de olvidarse 7#e tanto la oc#paci,n tempor4nea! como la e;propiaci,n! son especies dentro de las limitaciones administrativas a la propiedad por ra8ones de "inters pblico". La oc#paci,n tempor4nea 7#e no responda a #na ra8,n o ca#sa de #tilidad pblica no ser4 otra cosa 7#e #n acto ilcito del Estado! #n comportamiento ab#sivo o arbitrario del mismo ?<:E@ . =En 7# p#ede consistir esa "$tilidad pblica" 7#e act#ar4 como "ca$sa #$rdica" de la oc#paci,n tempor4nea> Es imposible a"otar en #na en#meraci,n los s#p#estos 7#e p#eden servir como "ca$sa" de la oc#paci,n tempor4nea por tras#ntar #tilidad pblica. In inidad de sit#aciones p#eden 7#edar comprendidas en ella. )s! el "estado de necesidad" es propicio para dar l#"ar a #na oc#paci,n tempor4nea v4lida5 v"r.! oc#paci,n de #n a#tomotor! en la calle! para el traslado #r"ente de #n en ermo "rave o de #n accidentado a #n hospital ?ver precedentemente! te;to - nota 2A1@5 oc#paci,n de #n in"enio a8#carero! cerrado por hallarse s# d#eFo en estado de convocatoria de acreedores! con el ob0eto de poder entonces reali8ar la inmediata 8a ra pr,;ima! con lo c#al se le dara traba0o al

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personal del mismo! a la ve8 7#e se le mantendra el mercado cons#midor de s#s r#tos a los prod#ctores de caFa de a8car de la 8ona! 7#e venden habit#almente esos r#tos al al#dido in"enio. En el e0emplo dado! al evitarse la conmoci,n econ,mico-social 7#e se prod#cira si se de0ase sin traba0o a "ran cantidad de personas! - a los prod#ctores de caFa de a8car de la 8ona sin mercado cons#midor de s#s r#tos! 7#eda ampliamente satis echo el re7#isito de "$tilidad pblica" de la respectiva oc#paci,n tempor4nea! c#-a 0#ridicidad sera entonces obvia. La menci,n de e0emplos o casos concretos 7#e por implicar #tilidad pblica 0#sti icaran la oc#paci,n tempor4nea es! p#es! de imposible a"otamiento. El b#en sentido! - la di"nidad de procederes! han de ser la me0or "#a para establecer si en la especie conc#rre la #tilidad pblica indispensable para #na oc#paci,n tempor4nea v4lida. 3:D:. 'tro re7#isito ine;c#sable en #na oc$paci!n tempor(nea es la respectiva "indemni-aci!n" al tit#lar del bien oc#pado. Esto! en "eneral& nadie lo nie"a! es decir la doctrina est4 conteste en ello! a#n7#e no siempre se ahond, en el tratamiento del tema. Ha- aspectos o detalles del mismo 7#e re7#ieren #na re erencia m4s precisa. La procedencia de esa "indemni-aci!n" es #n4nimemente aceptada como corolario de obvios principios #$rdicos& por c#anto la oc#paci,n tempor4nea importa #n verdadero sacri icio para el tit#lar del bien oc#pado! sacri icio 7#e se concreta en #n desmembramiento de la propiedad! 7#e dismin#-e el valor econ,mico del bien ?<:3@ . Pero en n#estro pas esa indemni8aci,n se impone como l,"ica consec#encia de "principios constit$cionales". =(#4les son estos "principios"> $on los 7#e la Le$#prema contiene en lo atinente a "e'propiaci!n"! p#es! como lo mani est en otro l#"ar de esta obra! lo 7#e la (onstit#ci,n establece respecto a indemni8aci,n en materia de e;propiaci,n! constit#-e #n principio "eneral de derec,o& aplicable a todas las hip,tesis en 7#e #n derecho patrimonial cede por ra8ones de inters pblico ?<:1@ . Por tanto! en n#estro pas! tal como tambin oc#rre en materia de e;propiaci,n! en materia de oc#paci,n tempor4nea la indemni8aci,n debe ser "previa" - no "a posteriori"! todo ello sin per0#icio de 7#e! provisionalmente! el pa"o o dep,sito se e ecte por #n adec#ado monto ra8onable! 7#e m4s adelante sera act#ali8ado por la 0#sticia. )s tambin oc#rre en materia de e;propiaci,n. Esta c#esti,n no aparece #ni ormemente res#elta en la le"islaci,n de los distintos Estados. En Crancia la indemni8aci,n es "a posteriori" ?<:6@ . En 3talia debe ser "previa" ?<::@ . En =rasil se considera 7#e p#ede ser! v4lidamente! /a posteriori/ ?<:D@ . Pero en n#estro pas! por imperio del artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional! c#-os principios sobre e;propiaci,n son aplicables en materia de oc#paci,n tempor4nea! la indemni8aci,n de sta debe ser "previa"! sin per0#icio de la salvedad 7#e corresponde hacer respecto a los casos de la llamada /oc#paci,n tempor4nea/ anormal& donde todo oc#rre - se desarrolla con tal rapide8 - #r"encia 7#e no es posible atenerse a normas de procedimiento preestablecidas! por impedirlo la "rave - a"#da sit#aci,n a resolver de inmediato ?.e esto me oc#par en el n9 3:26! al re erirme a las especies de oc#paci,n tempor4nea* normal - anormal@. )simismo! tal como acaece en materia de e;propiaci,n! en materia de oc#paci,n tempor4nea la indemni8aci,n debe ser "inte"ral" - "#$sta". =G# r#bros ha de comprender> La doctrina! con b#en criterio! considera al respecto* a@ En "eneral& debe comprender el precio del #so del bien d#rante el lapso de la oc#paci,n ?<:2@ 5 mientras ma-or sea dicho lapso! ma-or deber4 ser la indemni8aci,n. Vase el art. 21 de la le- n9 13:CC. b@ .ismin#ci,n del valor del #ndo! prod#cida como consec#encia de la oc#paci,n tempor4nea - de modi icaciones o alteraciones e ect#adas en l a ra8 de sta ?daFo emer"ente@. c@ Prdida de los r#tos pendientes ?daFo emer"ente@.

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d@ (#al7#ier otra circ$nstancia comp$table& entre las 7#e ha de tenerse en c#enta el "valor venal -es decir! el precio en el mercado- de los materiales e'trados del $ndo" ?<:<@ . Vase el artc#lo 21 de la le- n9 13:CC. +o obstante! el "l$cro cesante" no debe inte"rar los r#bros indemni8ables en materia de oc#paci,n tempor4nea! p#es tampoco los inte"ra en materia de e;propiaci,n ?le- 13:CC! artc#lo 3E @! c#-os principios son aplicables en la especie. (#ando se trata de la "oc$paci!n tempor(nea" de #n inm#eble! disp#esta para e;traer tierra! piedras! pedre"#llo o ripio! arena! 4rboles o arb#stos! etc.! con destino! por e0emplo! a la constr#cci,n o reparaci,n de #na obra pblica! se estima 7#e ah! m4s 7#e #na mera oc$paci!n tempor(nea& ha#na verdadera e'propiaci!n& a la 7#e seranle aplicables las re"las pertinentes ?<:A@ . (iertamente! la e;tracci,n de esos elementos - la alteraci,n material 7#e s# ren los l#"ares en 7#e ellos se encontraban! e;ceden el 4mbito de la simple oc#paci,n tempor4nea ?<:C@ . (on todo! la adec#ada indemni8aci,n al tit#lar del dominio obsta a 7#e la distinta o e7#ivocada cali icaci,n de la i"#ra 0#rdica ?/oc#paci,n tempor4nea/ en l#"ar de "e'propiaci!n"@! prod#8ca lesi,n en el patrimonio de dicho propietario. =Todo tipo de "oc$paci!n tempor(nea" apare0a derecho a indemni8aci,n> (omo lo e;presar m4s adelante! en otro par4"ra o! ha- dos tipos de oc#paci,n tempor4nea* el normal - el anormal! se"n 7#e estn determinados por #na #r"encia o necesidad no inminentes& o por #na #r"encia o necesidad inminentes& m#- intensas - hasta an"#stiosas. +o se pone en d#da la procedencia de la indemni8aci,n en el primer s#p#esto de oc#paci,n tempor4nea! es decir en el caso "normal". Pero las cosas cambian con relaci,n al se"#ndo s#p#esto! o sea en lo atinente a la llamada oc#paci,n tempor4nea "anormal"5 por e0emplo! la oc#paci,n o inca#taci,n de #n a#tomotor! en la calle! para transportar #n en ermo "rave o #n accidentado hasta #n hospital. =El propietario de ese a#tomotor! tiene derecho a ser indemni8ado por el e;presado #so de dicho a#tomotor> Estimo 7#e no tiene tal derecho! p#es se est4 en presencia de #n elemental deber de solidaridad social! 7#e hace improcedente seme0ante indemni8aci,n. &na ra8,n "moral" apo-a tal concl#si,n. +o es concebible -choca a todo sentimiento delicado- 7#e al"#ien pretenda ser resarcido con dinero por el hecho de haber contrib#ido a salvar la vida de #n en ermo "rave o de #n accidentado. &na pretensi,n seme0ante sera contraria a la moral! 0#sti icando entonces la intervenci,n de los ma"istrados para ne"arle apo-o ?ar"#mento del artc#lo 3C de la (onstit#ci,n +acional@. La solidaridad social tambin tiene s#s imperativos - e;i"encias en #na sociedad c#lta. Pero si la a#toridad pblica! al #tili8ar el a#tomotor del administrado lo daFase o deteriorase! el propietario del mismo tendr4 indisc#tible derecho a 7#e tales daFos le sean resarcidos* a7# se est4 #era de las e;i"encias de la solidaridad social! - dentro de los principios de responsabilidad por c#lpa ?<DE@ . 3:DD. =(#4l es la nat#rale8a 0#rdica de la oc#paci,n tempor4nea> )l respecto la doctrina no es #ni orme. )l"#nos tratadistas consideran 7#e la oc#paci,n tempor4nea implica #n derec,o real 7#e! sin identi icarse con las i"#ras del derecho privado de #so - de #s# r#cto! hace parte de las servid$mbres personales ?<D3@ ! criterio no aceptable! por7#e entre la "oc$paci!n tempor(nea" - las /servid#mbres/! incl#so las "administrativas"! ha- notables di erencias ?vase el n9 3::A! letra b@. 'tros tratadistas nie"an 7#e se trate de #n "derec,o real" ?<D1@ . Ha- 7#ien pretende 7#e se trata de #n "arrendamiento or-ado" ?<D6@ ! criterio ho- abandonado! por7#e #bica la c#esti,n en el 4mbito del derecho privado! siendo 7#e la oc#paci,n tempor4nea! de 7#e esto- oc#p4ndome! corresponde al derec,o pblico ?<D:@ . 'tros consideran 7#e se trata de #na i"#ra 0#rdica "a$t!noma"! 7#e se concreta en #n poder del Estado para obtener la posesi,n coactiva de #n bien ?<DD@ . =(#4l es! p#es! la nat#rale8a 0#rdica de la oc#paci,n tempor4nea> +o es posible desconocer 7#e ella se trad#ce en #na potestad del Estado sobre el bien o cosa ob0eto de la oc#paci,n! potestad re erida al $so - "oce de ese bien o cosa ?"#$s $tendi" - "#$s r$endi"@. Tr4tase de #n "derec,o real" del Estado sobre el bien o cosa 7#e se oc#pa. Pero dado el 4mbito 0#rdico en 7#e se prod#cen o desarrollan los

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hechos o actos! como as dada la inalidad de stos! ese /derecho real/ es de evidente car4cter "pblico"* tr4tase de #n "derec,o real administrativo". +#estra doctrina comparte tal criterio ?<D2@ . 3:D2. La oc#paci,n tempor4nea tiene s# implcito $ndamento positivo en el artc#lo 3< (onstit#ci,n +acional! especialmente en los "principios" emer"entes del mismo. de la

$i dicho te;to admite la "e'propiaci!n"! 7#e es la m4;ima limitaci,n a la propiedad privada en inters pblico! evidentemente admite tambin la simple "oc$paci!n tempor(nea"! 7#e en materia de limitaciones a la propiedad es de "rado m#cho menor. Por de pronto! la e;propiaci,n es para "siempre"! perpet#a5 en tanto 7#e la oc#paci,n tempor4nea! como s# nombre lo indica! s,lo es por #n pla8o o lapso determinado o determinable. )dem4s! la e;propiaci,n se re iere al "dominio" - todos s#s elementos @#$s $tendi& r$endi - ab$tendi<& en tanto 7#e la oc#paci,n tempor4nea s,lo se re iere al #$s $tendi - al #$s r$endi. .e modo 7#e el $ndamento #$rdico positivo de la oc#paci,n tempor4nea es el mismo 7#e el de la e;propiaci,n* el artc#lo 3< de la Le- $#prema. Tiene! p#es! base constit#cional. )#tori8ada doctrina comparte dicho criterio ?<D<@ . El hecho de 7#e entre nosotros no e;ista #na le- re"lamentaria de la oc$paci!n tempor(nea& en nada obsta a la procedencia de sta! p#es! s#r"iendo ella de la (onstit#ci,n! cabe recordar 7#e para la aplicaci,n de los preceptos - principios constit#cionales no es necesario 7#e ellos ha-an sido re"lamentados por le- al"#na* los preceptos - principios de la (onstit#ci,n tienen operatividad por s mismos. Vase el tomo 39 de la presente obra! n9 DA! p4"inas 1EE-1E1 ?<DA@ . Va de s#-o 7#e implicando la oc#paci,n tempor4nea #na c#esti,n de derec,o administrativo& la potestad de le"islar a s# respecto es! por principio! de car4cter "local"! provincial! por ser sa la ndole del derecho administrativo en n#estro pas! sin per0#icio de la indisc#tible potestad de la +aci,n para le"islar sobre ello en c#anto sea de s# inc#mbencia constit#cional ?vase el tomo 39! n9 66! p4"inas 3:C-3DE@. .e modo 7#e respecto a la potestad para le"islar o estat#ir en materia de "oc$paci!n tempor(nea"! tal como oc#rre en materia de e;propiaci,n! ha- conc#rrencia de ines entre la +aci,n las provincias* cada #na de ellas p#ede le"islar al respecto dentro de la es era de s# competencia. La oc#paci,n tempor4nea! como limitaci,n a la propiedad privada en inters pblico& es - debe ser materia a0ena al (,di"o (ivil! -a 7#e en ste! como lo advirti, el propio (odi icador ?nota al artc#lo 63 del (,di"o@ s,lo se le"isla sobre derec,o privado ?<DC@ . Este criterio! de indisc#tible e;actit#d! aparece corroborado por el artc#lo 1233 del (,di"o (ivil! se"n el c#al las restricciones imp#estas al dominio privado s,lo en el inters pblico! son re"idas por el derec,o administrativo. +o obstante! en el (,di"o (ivil se hi8o re erencia a la "oc$paci!n tempor(nea" por ca#sa de #tilidad pblica* as res#lta del artc#lo 1D31 del mismo! 7#e contempla el caso de oc#paci,n tempor4nea "anormal" ?<2E@ . La "eneralidad de la doctrina est4 conteste en 7#e dicho artc#lo 1D31 se re iere a la oc$paci!n tempor(nea ?<23@ . Este precepto! por implicar #na norma de derec,o administrativo& s,lo tiene vi"encia en l#"ares donde la +aci,n ten"a 0#risdicci,n! o para el c#mplimiento de inalidades 7#e estn a car"o de la +aci,n. 3:D<. $on m#chos los s#p#estos 7#e p#eden dar l#"ar a la oc$paci!n tempor(rea por ra8ones de #tilidad pblica. $i bien! como lo e;pres en #n par4"ra o precedente! es imposible a"otar la re erencia a esos casos -p#es ellos dependen de la in inidad de sit#aciones s#sceptibles de presentarse en la vida diaria- p#eden indicarse los si"#ientes! a tt#lo de e0emplos. Esos s#p#estos responden a dos "randes "r#pos* a@ 'c#paci,n tempor4nea para responder a e;i"encias del "estado de necesidad" ?en "eneral! oc#paci,n tempor4nea "anormal"@ ?<21@ . En este caso la oc#paci,n tempor4nea ser4 procedente no s,lo c#ando se ha-a "prod$cido $n desastre"! sino tambin c#ando ha-a "peli"ro de desastre" ?<26@ .

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)parte de los di erentes s#p#estos 7#e al respecto menciona la doctrina ?vase la nota <32@! cabe mencionar especialmente como posible caso de oc#paci,n tempor4nea por ra8ones de #r"encia imperiosa! sbita ?oc#paci,n "anormal"@! la inca#taci,n # oc#paci,n de #n a#tomotor! en la calle! para trasladar #n en ermo "rave o accidentado hasta #n hospital ?vase la precedente nota 2A1@. b@ 'c#paci,n tempor4nea para satis acer re7#erimientos de #tilidad pblica! para los c#ales no sea menester rec#rrir a otras i"#ras! v"r.! a la e;propiaci,n ?en "eneral! oc#paci,n tempor4nea "normal"@. Entre los n#merosos casos 7#e p#eden enc#adrarse en esta se"#nda hip,tesis de oc#paci,n tempor4nea ?oc#paci,n "normal"@! cabe recordar* 39 'c#paci,n de #n inm#eble para permitir o acilitar la constr$cci!n& o el mantenimiento de #na obra pblica ?<2:@ . )s! el inm#eble oc#pado p#ede destinarse a dep,sito de materiales! a la colocaci,n de andamios! etc. El derec,o privado& en relaciones interindivid#ales entre partic#lares! tambin reconoce la oc$paci!n tempor(nea con inalidades similares a la indicada ?vase el n9 3::C@. $i la oc#paci,n tempor4nea del inm#eble t#viese por ob0eto e;traer de ste! con destino a la constr#cci,n o al mantenimiento de #na obra pblica! tierra! arena! piedras! pedre"#llo o ripio! arb#stos! 4rboles! etc.! el caso no debe 0#8"arse precisamente como /oc#paci,n tempor4nea/! sino como "e'propiaci!n". Vase el n9 3:D:! te;to - notas <E: - <ED. .esde l#e"o! al propietario del inm#eble de donde se e;trai"an dichos materiales deber4 indemni84rsele por el solo hecho de e;traer los mismos de s# #ndo! sin 7#e la procedencia de tal indemni8aci,n dependa de 7#e el propietario e;plote o #tilice dichos materiales! - sin 7#e para la procedencia de la indemni8aci,n el propietario deba demostrar 7#e los materiales en c#esti,n tienen valor econ,mico en el mercado! p#es esto ltimo va pres#p#esto. $,lo se tratara de acreditar! en caso de controversia! el verdadero valor de los materiales de re erencia! tal como oc#rre! en "eneral! en los casos de e'propiaci!n& propiamente dicha. Lo contrario oc#rre en la le"islaci,n espaFola ?<2D@ ! c#-o criterio no se a0#stara a la letra - al esprit# de n#estra (onstit#ci,n! p#es seme0ante temperamento! aparte de otras de iciencias! importa con #ndir "derec,o ad)$irido" con "derec,o e#ercido". En n#estro pas! para el resarcimiento de #n derecho 7#e cede por ra8ones de #tilidad pblica! basta con 7#e se trate de #n derecho "ad)$irido"! a#n7#e no sea "e#ercido". Esto ltimo podr4 incidir en el "monto" de la indemni8aci,n! pero n#nca en s# "procedencia". 19 La vida real o rece in inidad de sit#aciones c#-a sol#ci,n p#ede lo"rarse a travs de la oc$paci!n tempor(nea. Entre esos casos p#ede mencionarse el si"#iente! 7#e es il#strativo* los tit#lares de #n in"enio a8#carero hall4banse en estado de convocatoria de acreedores& por c#-a circ#nstancia el in"enio de0, de #ncionar! ca#sando ello #n impacto econ,mico-social m#- "rande - m#- "rave! p#es! aparte de 7#e #na cantidad considerable de personas 7#ed, sin traba0o! otra cantidad considerable de prod#ctores de caFa de a8car 7#ed, sin mercado cons#midor de la misma! p#es habit#almente se la vendan a dicho in"enio. Para obviar tan in"rata - lamentable sit#aci,n se disp#so 7#e el Estado! mediante indemni8aci,n previa! se inca#tara temporariamente del #so - "oce del al#dido "in"enio"! a e ectos de atender la 8a ra inmediata! con lo c#al se le dara traba0o a todo el personal! abon4ndole los correspondientes s#eldos - 0ornales! a la ve8 7#e se abonara el precio de la caFa de a8car a los prod#ctores 8onales 7#e la entre"aren al in"enio. En tal orma se con0#raba! al menos temporalmente! la "rave crisis mencionada! sin 7#e #ese menester rec#rrir a la e;propiaci,n del in"enio de re erencia. 69 En in! m#chas otras sit#aciones! a#n7#e no revistan ni apare0en $r"encia imperiosa& p#eden hallar sol#ci,n rec#rriendo a la oc$paci!n tempor(nea ?<22@ . $e trata de s#p#estos de oc#paci,n tempor4nea "normal". 3:DA. En #n par4"ra o precedente 7#ed, dicho 7#e no obstante ser la "oc$paci!n tempor(nea" #na instit#ci,n "a$t!noma" dentro de las limitaciones a la propiedad privada en inters pblico! tena #na obvia cone;idad o a inidad con la "e'propiaci!n"! 7#e es otra especie dentro de las mencionadas limitaciones. .e ah 7#e m#chos "principios" vi"entes en materia e;propiatoria ten"an virt#al aplicaci,n en materia de oc#paci,n tempor4nea.

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(on orme a lo 7#e antecede! - por an4lo"as ra8ones 7#e en materia de e;propiaci,n! en materia de "oc$paci!n tempor(nea" no es posible darle al bien o cosa oc#pado #n destino di erente al 7#e motiv, o determin, la oc#paci,n ?<2<@ . La contravenci,n a este criterio p#ede traer an4lo"as consec#encias 7#e en el 4mbito de la e;propiaci,n! c#-o r"imen 0#rdico sera aplicable en lo pertinente. Ello es as c#al7#iera sea el tipo de oc#paci,n tempor4nea de 7#e se trate! es decir -a se est en presencia de #na oc#paci,n tempor4nea "normal" o de #na "anormal". En c#al7#iera de estos s#p#estos ha de respetarse la ca#sa concreta 7#e determin, la oc#paci,n tempor4nea. )s! trat4ndose de la inca#taci,n de #n a#tomotor! en la calle! para trasladar #n en ermo "rave o #n accidentado a #n hospital ?oc#paci,n "anormal"@! desp#s de lo"rada tal inalidad! el a#tomotor no podra ser #tili8ado por la a#toridad pblica para otro menester o destino5 por e0emplo! dicha a#toridad no podra oc#par ese vehc#lo para trasladarse a s# domicilio partic#lar! o para reali8ar otra dili"encia totalmente a0ena a la 7#e determin, la oc#paci,n. M4s an* si el a#tomotor #ese #tili8ado para #n menester a0eno al 7#e dio ori"en a la oc#paci,n! mientras d#re tal n#evo destino el Estado debe ser tenido como oc#pante de "mala e"! lo 7#e a#menta s# responsabilidad en el s#p#esto de 7#e el a#tomotor s# riera daFos o deterioros. Va de s#-o 7#e lo dicho acerca de la responsabilidad del Estado en estos s#p#estos! es sin per0#icio de la responsabilidad del a"ente pblico ?empleado o #ncionario@ 7#e act#, en estas circ#nstancias. .el mismo modo! si #n inm#eble #e oc#pado a e ectos de #tili8arlo para colocar andamios - como dep,sito de materiales de tipo comn o "eneral para la constr#cci,n de #na obra o edi icio pblico ?oc#paci,n "normal"@! dicho inm#eble no podra ser a ectado a otro destino! v"r.! dep,sito de comb#stibles o in lamables e;traFos en absol#to a la constr#cci,n de la re erida obra o edi icio. Mientras se prolon"#e el indebido destino del bien o cosa oc$pado& al Estado debe consider4rsele como oc#pante de mala e! con las consec#encias respectivas. Todo lo e;presado respecto al cambio de destino del bien en la e;propiaci,n -lo c#al #e anali8ado con re erencia a la "retrocesi!n"- es aplicable! en principio! en lo atinente a la "oc$paci!n tempor(nea". El criterio para determinar si en la oc#paci,n tempor4nea ha- o no cambio de destino& es el mismo 7#e el aplicable en materia de e;propiaci,n. 3:DC. Los posibles "s$#etos" de la relaci,n 0#rdica en la oc$paci!n tempor(nea son e;actamente los mismos 7#e en la relaci,n "e'propiatoria" ?<2A@ . Por lo tanto! en n#estro pas! tal como lo p#se de mani iesto al re erirme a la e;propiaci,n! dichos s#0etos son* a@ 8$#eto activo. &n ente pblico estatal ?+aci,n! provincia! etc.@. b@ 8$#eto pasivo. &na persona privada ?individ#al o 0#rdica@! o #n ente pblico& estatal o no estatal. Vase lo dicho en materia de e;propiaci,n* nmeros 36EC-363D. 3:2E. )cerca del "ob#eto" s#sceptible de oc#paci,n tempor4nea no e;iste #ni ormidad en el 4mbito le"islativo ni en el 4mbito doctrinario. .estacados 0#ristas! invocando la le"islaci,n de s# pas! estiman 7#e s,lo los "inm$ebles" son s#sceptibles de oc$paci!n tempor(nea ?<2C@ . .iversos a#tores ar"entinos! a#n7#e en n#estro pas no e;iste norma al"#na 7#e as lo a#torice! sostienen 7#e la oc#paci,n tempor4nea s,lo procede respecto a "inm$ebles" ?<<E@ . +o comparto las ideas precedentes. +o habiendo #na norma le"al v4lida 7#e e'presamente limite a los "inm$ebles" la oc#paci,n tempor4nea! sta p#ede tener l#"ar sobre c#al7#ier bien o cosa con el 7#e ha-a de satis acerse #n determinado re7#erimiento de #tilidad pblica de d#raci,n temporaria. El

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"ob#eto" sobre el c#al recae la oc#paci,n tempor4nea p#ede ser! p#es! c#al7#ier bien o cosa! tal como en materia de e;propiaci,n. Todo depende del re7#erimiento de #tilidad pblica a satis acer. P#ede tratarse! entonces! de inm#ebles! de m#ebles! derechos! etc. Vase el art. D< de la le- 13:CC. Jrec#entemente! por ser el caso m4s "eneral o comn! la oc#paci,n tempor4nea recaer4 sobre #n "inm$eble". Pero nada obsta a 7#e recai"a sobre #na cosa "m$eble". Es lo 7#e s#cede c#ando la a#toridad pblica se inca#ta! en la calle! de #n a$tomotor para el traslado #r"ente de #n en ermo "rave o de #n accidentado hasta #n hospital. Este es #n s#p#esto de "oc$paci!n tempor(nea" - en modo al"#no de "re)$isici!n". Vase precedentemente! n9 3::A! te;to - nota 2A1. 'tro s#p#esto donde la oc$paci!n tempor(nea p#ede comprender a cosas "m$ebles"! es c#ando dichas cosas m#ebles -a#tomotores! vehc#los de tracci,n a san"re! semovientes! herramientas de traba0o! etc.- inte"ran #na $niversalidad #$rdica& v"r.! establecimiento a"rcola-"anadero o vitivincola! #n in"enio a8#carero! #na 4brica ind#strial! etctera. (omo -a lo e;pres en #n par4"ra o precedente ?n9 3:D2! te;to - notas <3: - <3D@! el artc#lo 1D31 del (,di"o (ivil contempla #n s#p#esto de "oc$paci!n tempor(nea" por ra8,n de #tilidad pblica ?oc#paci,n "anormal" en este caso@. B a#n7#e el (,di"o (ivil nada tiene 7#e hacer en esta materia -por ser a0ena al derecho privado-! dicho artc#lo 1D31 corrobora 7#e la oc#paci,n tempor4nea tanto p#ede re erirse a inm$ebles como a m$ebles& p#es habla de #r"encia de la "e'propiaci!n"! instit#to ste 7#e tanto comprende inm$ebles como m$ebles. 3:23. La oc#paci,n de #na cosa en los s#p#estos de "oc$paci!n tempor(nea" tambin p#ede daFar o a ectar los derechos 7#e terceras personas t#vieren respecto a dicha cosa! a ra8! por e0emplo! de contratos celebrados con el tit#lar de ella. =(,mo se prote"en los derechos de esos "terceros"> Los derechos de stos se prote"en por los mismos medios 7#e en materia de "e'propiaci!n" ?<<3@ ! donde -a i"#al 7#e en m#chas otras le"islaciones- la le- nacional ar"entina si"#e el sistema de la "$nicidad"! en c#-o mrito los derechos de los terceros se consideran trans eridos a la indemni-aci!n& 7#edando libre la cosa en s. Vanse los nmeros 366A - 36CE. $er4 di cil o poco rec#ente 7#e se prod#8can c#estiones planteadas por "terceros" respecto a oc#paciones tempor4neas "anormales"! determinadas por #na e;i"encia de #tilidad pblica sbita c#-a satis acci,n apare0e $r"encia % "ran prem$ra& m4;ime c#ando en al"#no de estos s#p#estos de oc#paciones "anormales" el tit#lar de la cosa oc#pada carece de derecho a ser indemni8ado ?ver el n9 3:D: in ine@. Pero la reclamaci,n o 7#e0a del "tercero" p#ede tambin tener l#"ar en s#p#estos de oc#paciones tempor4neas "normales"! donde el tit#lar del bien o cosa oc#pado tendr4 derecho a ser resarcido. En tal hip,tesis! los derechos de los "terceros" deber4n hacerse valer sobre el importe de la "indemni-aci!n"! tal como oc#rre en materia de e;propiaci,n! c#-as re"las son aplicables en lo #ndamental. Vase el art. 2< de la le- 13:CC. 3:21. Tal como oc#rre en la "e'propiaci!n"! i"#ra a in - cone;a a la "oc$paci!n tempor(nea"! nada obsta a 7#e esta ltima se ha"a e ectiva por los mismos medios 7#e a7#lla* cesi,n amistosa o avenimiento! o de lo contrario por decisi,n de la 0#sticia ?en este ltimo caso! "oc$paci!n contenciosa"@. Vase el art. 23 de la le- 13:CC. Las mismas ra8ones 7#e hacen procedentes esos procedimientos en materia de e;propiaci,n! s#bsisten para s# admisi,n en materia de oc#paci,n tempor4nea. 3:26. (omo s#r"e de lo dicho en par4"ra os precedentes! ha- dos tipos de oc#paci,n tempor4nea* el "anormal" - el "normal".

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)mbos tienen la misma "ca$sa #$rdica"* la "$tilidad pblica". Pero sta! en #n caso ?oc#paci,n "anormal"@ se mani iesta o trad#ce en #na necesidad 7#e re7#iere ser satis echa con car4cter #r"ente! premioso! sin l#"ar a la menor demora o dilaci,n. Tr4tase de #na hip,tesis similar a la 7#e previ, el codi icador Vle8 $ars ield en el artc#lo 1D31 del (,di"o (ivil. En cambio! en la oc#paci,n "normal" la necesidad a satis acer no rene los caracteres de la 7#e da l#"ar a la oc#paci,n "anormal"* en la oc#paci,n /normal/ no e;iste a7#ella premiosa #r"encia5 la oc$paci!n& si bien debe reali8arse! debe serlo -- p#ede serlo- c#mpliendo con los indispensables re7#isitos de " orma" e;i"idos por las re"las del "debido proceso le"al". En este s#p#esto no conc#rren las ra8ones 7#e 0#sti ican la prescindencia de las re"las del debido proceso. $i en c#al7#iera de los dos tipos de oc#paci,n tempor4nea altare la "$tilidad pblica" -7#e es la "ca$sa" 7#e le da 0#ridicidad a la oc#paci,n-! - no obstante se llevase a cabo dicha oc$paci!n tempor(nea& el Estado deber4 responder por las consec#encias de s# ile"timo comportamiento. Esos dos distintos tipos de oc#paci,n tempor4nea dan l#"ar a dos di erentes "procedimientos" para hacerla e ectiva. (#ando el procedimiento no est#viere o no #ere "re"lado" o "vinc$lado"! la oc#paci,n tempor4nea "anormal" -e ectivamente tal- p#ede lo"rarse por decisi,n directa de la a#toridad administrativa! procediendo por s - ante s. En esta hip,tesis el acto de la )dministraci,n Pblica tiene e#ec$toriedad propia ?<<1@ . La #r"encia - prem#ra ?/#r"encia imperiosa/@ de la necesidad a satis acer! el "estado de necesidad"! en s#ma! 0#sti ican - e;c#san 7#e en el caso se prescinda de ciertas ormalidades c#-a observancia es inel#dible en los s#p#estos normales por as e;i"irlo las re"las del debido proceso le"al. Es lo 7#e! si"#iendo las enseFan8as de .emolombe ?<<6@ ! estableci, el codi icador Vle8 $ars ield en el artc#lo 1D31 del (,di"o (ivil! 7#e dice as* /(#ando la #r"encia de la e;propiaci,n ten"a #n car4cter de necesidad! de tal manera imperiosa 7#e sea imposible nin"#na orma de procedimiento! la a#toridad pblica p#ede disponer inmediatamente de la propiedad privada! ba0o s# responsabilidad/ ?<<:@ . $i se tratare de #na oc#paci,n tempor4nea "normal" - el procedimiento no est#viere "re"lado" o "vinc$lado"! a#n as tal procedimiento deber4 llevarse a cabo respetando las re"las esenciales del debido proceso le"al! p#es stas derivan de la (onstit#ci,n +acional. $,lo la oc#paci,n "anormal" e;c#sa el c#mplimiento - observancia de las re"las del "debido proceso le"al". .icho procedimiento se aseme0a en m#cho al vi"ente en materia de e;propiaci,n* si no h#biere avenimiento o cesi,n amistosa! se se"#ir4n los tr4mites esenciales del contencioso e;propiatorio! 7#e conc#erdan con los re7#erimientos b4sicos del debido proceso le"al* a@ declaraci,n de #tilidad pblica -o sea e;presi,n de la "ca$sa" de la oc#paci,n-! e ect#ada mediante "le% ormal". Trat4ndose de #n "sacri icio" imp#esto a la propiedad privada! se re7#iere imprescindiblemente la intervenci,n del le"islador* no basta el mero decreto del Poder E0ec#tivo5 b@ indemni8aci,n previa! si"#iendo en lo pertinente el mismo temperamento 7#e en materia de e;propiaci,n ?dep,sito inicial de #na ra8onable s#ma de dinero para c#brir provisionalmente la indemni8aci,n! c#-o importe de initivo lo i0ar4 oport#namente la a#toridad 0#dicial@! sin per0#icio de las salvedades propias o partic#lares re7#eridas por la "oc$paci!n tempor(nea" ?<<D@ 5 c@ intervenci,n de la a#toridad 0#dicial para a#tori8ar la oc#paci,n e ectiva del bien o cosa. )dem4s! trat4ndose de #na "oc$paci!n tempor(nea"! al disponerse sta debe 7#edar claramente establecido el lapso de d#raci,n de la misma! o res#ltar implcito dicho lapso de la ndole de la oc#paci,n! p#es como 7#ed, dicho en par4"ra os anteriores! el lapso de d#raci,n de la oc#paci,n tempor4nea debe estar determinado o ser determinable. (#ando el procedimiento para la oc#paci,n tempor4nea est#viere "re"lado" o "vinc$lado"! las respectivas le"islaciones establecen criterios o tr4mites distintos se"n 7#e se trate de oc#paci,n "normal" o "anormal". Tales criterios responden! en "eneral! a las ideas precedentes ?<<2@ . Vanse los arts. 23 - 2D de la le- 13:CC. 3:2:. El propietario del bien o cosa oc#pado mantiene! mientras d#re la oc#paci,n por el Estado! el e0ercicio de todos los derechos inherentes a s# calidad de propietario! en tanto tal e0ercicio sea

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compatible con la "oc$paci!n tempor(nea" e;istente5 por tanto! p#ede! incl#so! ena0enar s# propiedad! hipotecarla! como as e0ercer todo otro derecho 7#e en modo al"#no obstac#lice los derechos correspondientes al tit#lar de la "oc$paci!n tempor(nea" ?<<<@ . En materia de oc#paci,n "tempor(nea" no ri"e! como oc#rre en la "e'propiaci!n"! la indisponibilidad del bien o cosa. Esto se e;plica! por7#e en la e;propiaci,n el propietario "pierde" de initivamente s# derecho de tal! circ#nstancia 7#e no se prod#ce en la "oc$paci!n tempor(nea". Vase el n9 31CE! letra c. 3:2D. La "oc$paci!n tempor(nea" termina o concl#-e por diversas ca#sas* a@ $i se tratare de #na oc#paci,n "anormal"! por el c#mplimiento de la inalidad 7#e la determin,. )s! por e0emplo! si se trat, de la inca#taci,n # oc#paci,n de #n a#tomotor para trasladar #n en ermo "rave o #n accidentado hasta #n hospital! la oc#paci,n cesa #na ve8 7#e el en ermo o el herido ha-an sido trasladados al hospital. b@ $i se tratare de #na oc#paci,n "normal"! por vencimiento del trmino e'preso establecido! o por vencimiento del trmino implcito res#ltante de la ndole de la oc#paci,n. c@ Por declararse "ile"al" la oc#paci,n. Esa ile"alidad p#ede ser declarada por la )dministraci,n Pblica "revocando por ile"itimidad" el acto administrativo 7#e disp#so la oc#paci,n! o por la a#toridad 0#dicial disponiendo la "n$lidad" de dicho acto administrativo. .esde l#e"o! el e ecto #ndamental de la concl#si,n o terminaci,n de la oc#paci,n tempor4nea consiste en la obli"aci,n del oc$pante de devolverle a s# d#eFo el bien o cosa oc#pado5 si no lo hace as! a partir de entonces se convierte en oc#pante ile"timo! con todas s#s consec#encias ?<<A@ . 3:22. La "oc$paci!n tempor(nea" 7#e dispon"a la )dministraci,n Pblica p#ede dar l#"ar a contiendas o controversias determinadas por #na discon ormidad del propietario del bien o cosa 7#e se pretende oc#par. Estas c#estiones p#eden consistir en la a irmaci,n! de parte del propietario del bien o cosa! de 7#e en la especie alta la "$tilidad pblica" 7#e debe servir de ca$sa de la oc#paci,n! o en la discon ormidad con la indemni8aci,n 7#e se le o rece. =.,nde deben dirimirse tales c#estiones> La "oc$paci!n tempor(nea" a 7#e me esto- re iriendo se impone por ra8ones de "inters pblico". Est4 re"ida por el derec,o administrativo& rama del derecho pblico. +ada tiene 7#e hacer al respecto el derecho privado. Por tanto! la 0#risdicci,n donde han de tramitarse dichas c#estiones es la "contencioso1administrativa". Ello es as -a se trate de lo atinente a la e;istencia o ine;istencia de "$tilidad pblica"! o al monto de la indemni-aci!n. P#ede verse lo 7#e! sobre #na c#esti,n similar! e;p#se en el n9 23:! p4"inas 31:-363! del tomo 69 ).! c#-os ar"#mentos b4sicos tambin tienen vi"encia en esta oport#nidad. )7# ri"en i"#ales principios 7#e en materia de e'propiaci!n6 vase el n9 36C:. )dvirtase 7#e la e;presada "oc$paci!n tempor(nea" es #n instit#to de derecho pblico& ,omo"neo en todas s#s etapas contenido! tal como oc#rre en materia de e;propiaci,n* no cabe disociar la etapa de imposici!n de la oc#paci,n tempor4nea de la etapa correspondiente a la indemni-aci!n+ ambas pertenecen a la misma es era 0#rdica* el derecho pblico. La doctrina no es #ni orme al respecto. Ha- asentimiento acerca de 7#e lo relacionado con la imposici!n de la oc#paci,n tempor4nea! como as toda controversia sobre si en la especie e;iste o no la "$tilidad pblica" necesaria! corresponde debatirlo en la #$risdicci!n contencioso1administrativa ?<<C@ . En cambio! se sostiene 7#e lo atinente a la "indemni-aci!n"! por constit#ir #na c#esti,n patrimonial& civil& debe tramitarse ante los trib#nales ordinarios de 0#sticia ?<AE@ . Por las ra8ones dadas al comien8o de este par4"ra o! considero e7#ivocado este ltimo p#nto de vista. Insisto en 7#e incl#so todo lo relacionado con la "indemni-aci!n" ha de tramitarse en la 0#risdicci,n

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contencioso-administrativa! tal como oc#rre en materia de e;propiaci,n. Vase el art. 2D 13:CC.

de la le-

Va de s#-o 7#e esa 0#risdicci,n "contencioso1administrativa" ser4 nacional o provincial se"n c#4l de esas a#toridades ha-a disp#esto la oc#paci,n tempor4nea. Lo e;presado precedentemente ri"e para los s#p#estos de /oc#paci,n tempor4nea/ normal. En los s#p#estos de oc#paci,n "anormal"! dada la "premiosa $r"encia" 7#e la determina! dada la rapide8 con 7#e debe act#arse! la a#toridad #$dicial no tiene intervenci,n en lo relacionado con la "imposici!n de la oc$paci!n tempor(nea" -"anormal"-! disp#esta por la )dministraci,n Pblica! c#-o acto o decisi,n tiene "e#ec$toriedad propia". La sit#aci,n es similar a la 7#e previ, el codi icador Vle8 $ars ield en el artc#lo 1D31 del (,di"o (ivil ?<A3@ . 3:2<. Las c#estiones 7#e plantee o prom#eva el propietario del bien o cosa con motivo de la "oc$paci!n tempor(nea"! est4n e;entas de la reclamaci!n administrativa previa& c#-a va! por tanto! no ha de pretenderse 7#e sea "a"otada" por dicho propietario. Este h4llase liberado de tal reclamaci,n. Vase el art. 2A de la le- 13:CC. )7# oc#rre lo mismo 7#e en materia de e'propiaci!n& instit#ci,n a n - cone;a a la "oc$paci!n tempor(nea". En consec#encia! tn"ase presente lo dicho en el n9 36C3. Lo 7#e antecede! 7#e es e;acto con relaci,n a los dos tipos de oc#paci,n tempor4nea -normal anormal-! es obvio respecto a la oc#paci,n "anormal"! donde el propietario pr4cticamente ad7#iere conocimiento de la sit#aci,n en orma sim#lt4nea con la oc#paci,n - #na ve8 7#e los hechos -a #eron cons#mados. &n tratadista insina 7#e en materia de reclamaciones del propietario acerca de la "imposici!n" de la oc#paci,n tempor4nea! dicho propietario debe haber a"otado la va administrativa ?<A1@ . Por las consideraciones dadas precedentemente! estimo inadmisible tal criterio. ) irmo 7#e la re erida reclamaci,n administrativa previa es improcedente en estos s#p#estos. 3:2A. La oc#paci,n tempor4nea plantea tambin el si"#iente problema* en caso de oposici!n del propietario del bien o cosa =a 7# ,r"ano estatal -E0ec#tivo o K#sticia- le corresponde hacer e ectiva dicha oc#paci,n> Ha- 7#e distin"#ir entre oc#paci,n tempor4nea "anormal" - "normal". Respecto a la primera -oc#paci,n "anormal"-! dadas s#s caractersticas! va de s#-o 7#e dicho ,r"ano del Estado ser4 siempre el E0ec#tivo! o al"#no de los or"anismos menores o reparticiones dependientes del mismo. Vanse los nmeros 3:26 - 3:22. Todo ello sin per0#icio de las consec#encias 7#e deriven de #n event#al comportamiento ile"timo por parte de la a#toridad pblica. $i se tratare de la oc#paci,n tempor4nea "normal" la c#esti,n vara. En este s#p#esto tienen pleno imperio los re7#erimientos del debido proceso le"al& sit#aci,n 7#e no oc#rre trat4ndose de la oc#paci,n tempor4nea "anormal". =G# ,r"ano del Estado debe hacer e ectiva la oc#paci,n en el s#p#esto de oposici!n del propietario del bien o cosa> &n tratadista! sin distin"#ir entre oc#paci,n tempor4nea "normal" - "anormal"! estima 7#e dicho ,r"ano estatal es la )dministraci,n Pblica! 7#ien! incl#so! podra rec#rrir para ello al #so de la #er8a ?<A6@ . .isiento con tal opini,n en lo 7#e respecta a la oc#paci,n tempor4nea "normal". $i el propietario del bien o cosa sobre el c#al recaera la oc#paci,n tempor4nea se op$siere a ello! se tratare de #na oc#paci,n "normal"! el ,r"ano estatal habilitado para hacer e ectiva dicha oc#paci,n es el ,r"ano 0$sticia& 7#ien incl#so p#ede ser la secci,n de sta 7#e en la especie ten"a 0#risdicci,n competencia en lo "contencioso1administrativo". Pero ha de tratarse de la a#toridad "#$dicial". =G# ra8ones militan para ello> Las mismas 7#e e;p#se al re erirme a idntica c#esti,n en lo 7#e respecta

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a "servid$mbres administrativas"* vase el n9 31<E! al c#al me remito. Ind#dablemente se trata de #na materia c#-o debate 0#risdiccional inte"ra la #nci,n de la "#$sticia". 3:2C. )ntes de dar por terminado el tratamiento de la oc#paci,n tempor4nea! corresponde hacer re erencia a la prescripci,n de las acciones 7#e le correspondan al propietario del bien o cosa oc#pado! para obtener del Estado el pa"o de la respectiva indemni-aci!n - la devol$ci!n del bien o cosa. =$on prescriptibles dichas acciones> En caso a irmativo! =dentro de 7# lapsos se opera la prescripci,n> En n#estro orden 0#rdico nacional no e;iste te;to al"#no 7#e se re iera espec icamente a esas prescripciones. Pero esto no obsta a la sol#ci,n de la c#esti,n de re erencia ?<A:@ . .ebe considerarse separadamente la prescripci,n de la acci,n para obtener el pa"o de la indemni-aci!n& de la prescripci,n de la acci,n para obtener la devol$ci!n del bien o cosa oc#pado. )mbas acciones! a#n7#e de derecho pblico! son de tipo "patrimonial"! siendo! por tanto! prescriptibles. Tal es el "principio" 7#e impera en derec,o - recibido en n#estro ordenamiento 0#rdico ?ar"#mento del artc#lo :E3C del (,di"o (ivil@. Lo atinente a la prescripci,n de la acci,n para obtener el pa"o de la indemni-aci!n se ri"e por los mismos criterios 7#e en materia de prescripci,n de la acci,n para obtener la indemni-aci!n en los s#p#estos de "e'propiaci!n". )s lo e;i"a el silencio de la le"islaci,n nacional - los principios sobre analo"a 0#rdica. Por tanto! trat4ndose de #na acci,n "personal" del d#eFo del bien o cosa oc#pado para obtener del Estado el pa"o de la indemni-aci!n& dicha prescripci,n se operaba a los die- aFos ?artc#lo :E16 del (,di"o (ivil@. Vase lo e;p#esto en el n9 36<A. Vase el art. 2C de la act#al le13:CC. =.entro de 7# lapso se prescribe la acci,n para obtener la "devol$ci!n" del bien o cosa oc#pado> Tr4tase del e0ercicio de #na acci,n "real". El oc#pante -Estado- se inca#t, del bien con car4cter "temporario"! re7#isito sine )$a non de la oc#paci,n tempor4nea. En s# mrito! #na ve8 vencido el pla8o en 7#e debi, devolver el bien o cosa! el Estado no p#ede ale"ar o invocar "b$ena e" en la posesi,n! p#es s# deber ori"inario consisti, en devolver la cosa al enecer dicho pla8o. Es por ello 7#e no es posible invocar a7# los principios sobre prescripci,n de la acci,n de retrocesi!n& la c#al! /ab-initio/! apare0a o hace pres#mir esa b#ena e ?vase el n9 3:::@. En consec#encia! trat4ndose de #na acci,n "real" -devol#ci,n o reinte"ro de #na cosa- la prescripci,n de la acci,n se operaba a los veinte aFos! 7#e es el pla8o para ad7#irir la propiedad de cosas inm$ebles % dem(s derec,os reales& sin necesidad de b#ena e ?(,di"o (ivil! artc#los :E3D - :E32@ ?<AD@ . Pero ho- dicho s#p#esto se ri"e por el art. <E de la le- 13:CC 7#e i0a el pla8o de cinco aFos. ()P%T&L' VI - "REQUISICIN" $&M)RI'* 1470. +oci,n concept#al.- 1471. $# di erencia esencial con la e'propiaci!n - la oc$paci!n tempor(nea.- 1472. "*ontenido" o "alcance" de la re7#isici,n.- 1473. 'r"enes5 evol#ci,n.- 1474. Terminolo"a* re7#isici,n - re7#isa. - 1472. Especies de re7#isici,n.- 1476. "8$#etos" de la relaci,n creada por la re7#isici,n.- 1477. El "ob#eto" ?/bien o cosa/@ s#sceptible de re7#isici,n. Lo atinente a la re7#isici,n de "inm$ebles" en propiedad. - 1478. +at#rale8a 0#rdica de la re7#isici,n.- 1479. J#ente 0#rdica de la re7#isici,n ? #ente "inmediata" - #ente "mediata"@. La re7#isici,n en n#estro derecho positivo nacional. Re7#isici,n permitida - re7#isici,n prohibida. - 1480. Potestad constit#cional para le"islar sobre re7#isiciones. +aci,n - provincias. .eslinde 0#risdiccional. .istinciones a e ect#ar. 1481. Re7#isitos de la re7#isici,n. Menci,n de ellos. - 1482. *ontin$aci!n. a@ La "$tilidad pblica" en la re7#isici,n. =G# e ecto prod#ce> - 1483. *ontin$aci!n. b@ La "indemni-aci!n". $# inel#dible procedencia. "*ontenido" de la misma. Ji0aci,n de s# monto. =.ebe ser previa o p#ede serlo a posteriori>5 distinciones a e ect#ar. El pa"o de la indemni8aci,n =debe serlo en "dinero" o p#ede e ect#4rsele en especie o en tt#los pblicos>5 distinciones a e ect#ar.- 1484. *ontin$aci!n. c@ Lo atinente a ormalidades "escritas"* en c#anto a la "orden de re)$isici!n" - en c#anto a la "recepci!n"

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de los bienes o cosas re7#isados.- 1482. *ontin$aci!n. d@ El "procedimiento" en materia de re7#isici,n. $#p#estos a considerar. Principios esenciales de todo procedimiento. +ormas - criterios aplicables.- 1486. El acto administrativo 7#e ordene o dispon"a #na re7#isici,n =tiene "e#ec$toriedad propia"> .istinci,n a e ect#ar. Trascendencia de la c#esti,n.- 1487. La acci,n de "retrocesi!n" en la re7#isici,n. =Es procedente> - 1488. 'r"ano estatal habilitado para disponer - hacer e ectiva la re7#isici,n.- 1489. "*ontiendas" motivadas por la re7#isici,n de bienes. En 7# p#eden consistir. K#risdicci,n ante la c#al deben dirimirse. 3:<E. La "re)$isici!n" es #na especie dentro de las limitaciones a la propiedad privada en inters pblico. P#ede de inrsela como la oc#paci,n o ad7#isici,n coactiva de #n bien por el Estado! a e ectos de satis acer e;i"encias de #tilidad pblica ori"inadas por #na sit#aci,n ""eneral"! 7#e a ecta a toda la sociedad! o a #n sector de ella. Ese car4cter ""eneral" de la sit#aci,n 7#e da l#"ar a la re7#isici,n! es lo 7#e distin"#e esencialmente a sta de otras especies de limitaciones a la propiedad privada en inters pblico! v"r.! e;propiaci,n oc#paci,n tempor4nea! se"n lo advertir en el par4"ra o si"#iente. Tal es! a mi criterio! la noci,n 0#rdica de re7#isici,n. 'tros e;positores! al e;presar tal noci,n! #tili8an otro p#nto de vista* as! hacen resaltar c#4l es s# posible "contenido" o "alcance" ?prestaci,n de servicios! ad7#isici,n de cosas m#ebles! #tili8aci,n de inm#ebles@! o al"#no de los re7#isitos ?/ca#sa/ e /indemni8aci,n/@ ?<A2@ . Pero a 0#icio mo en #na de inici,n de lo 7#e ha de entenderse por "re)$isici!n" -considerada como limitaci,n a la propiedadno corresponde mencionar s# "contenido" ni s#s "re)$isitos"* todo esto res#ltar4 o s#r"ir4 desp#s al est#diar or"4nicamente la instit#ci,n. Por lo dem4s! lo atinente a la "prestaci!n de servicios personales" ?/actividad h#mana/@! como contenido posible de la re7#isici,n! no corresponde anali8arlo al est#diar la re7#isici,n como limitaci,n a la "propiedad"! sino al est#diar la car"a pblica o los diversos casos de prestaciones personales obli"atorias. 3:<3. .esp#s de lo dicho en capt#los precedentes acerca de la noci,n de "e'propiaci!n" - de "oc$paci!n tempor(nea"! 4cil es dar o poner de mani iesto la di erencia "esencial" 7#e e;iste entre ellas - la re)$isici!n. Tanto la e;propiaci,n como la oc#paci,n tempor4nea son medios 0#rdicos de aplicaci,n "partic$lar"! a travs de los c#ales se res#elve o satis ace #na necesidad de #tilidad pblica! determinada por #na sit#aci,n individ$al - aislada ?v"r.! e;propiaci,n de #n inm#eble para constr#ir #na esc#ela5 oc#paci,n de #n inm#eble para instalar en l el dep,sito de los materiales de #na obra pblica o edi icio a constr#ir@. En cambio! la re)$isici!n es! por principio! #na medida de aplicaci,n ""eneral"! 7#e! con este alcance "eneral! se hace e ectiva! - se concreta& sobre los bienes de c#al7#ier persona 7#e re7#ieran la aplicaci,n de esa medida! para as con0#rar los e ectos de #na sit#aci,n pblica "eneral+ v"r.! a@ trastornos econ!micos 7#e provocan! o p#eden provocar! al8as indebidas en los precios de los prod#ctos de primera necesidad! lo c#al p#ede 0#sti icar la re7#isici,n de stos5 b@ estado de "$erra& 7#e e;i"e! por parte del Estado! la inmediata ad7#isici,n de determinados bienes. La re7#isici,n! p#es! se pone en pr4ctica a ra8 de #na sit#aci,n ""eneral" e;istente! 7#e a ecta a toda la sociedad o a #n sector de la misma. En cambio! en la e;propiaci,n - en la oc#paci,n tempor4nea la necesidad a satis acer no proviene de #na sit#aci,n ""eneral"! sino de #na sit#aci,n partic#lar! individ#al o aislada. Vase el n9 3::A! letra c. 3:<1. El "contenido" o "alcance" de la re7#isici,n es variado* p#ede responder a la ad7#isici,n de la propiedad del bien o cosa! a s# mero $so o $tili-aci!n e! incl#so! p#ede responder a la prestaci,n

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obli"atoia de servicios personales ?"actividad ,$mana"@! a#n7#e este ltimo aspecto no corresponda e;aminarlo en esta parte de la presente obra! s,lo re erida a las limitaciones a la "propiedad". 3:<6. En s#s or"enes la "re)$isici!n" #e #n medio 0#rdico de satis acer las #r"entes necesidades de la ""$erra". $#s antecedentes son! p#es! "castrenses". (onstit#a #n procedimiento e'cl$sivamente militar ?<A<@ . .el 4mbito castrense! la re7#isici,n se despla8, al 4mbito civil6 -a no se la limit, a satis acer las necesidades de la "#erra. $e la #tili8, como instr#mento 0#rdico para satis acer otros tipos de necesidades "enerales 7#e s#r"an dentro de la sociedad ?<AA@ 5 v"r.! en ciertos casos de trastornos econ!micos s#sceptibles de prestarse a la elevaci,n incons#lta de los precios de los artc#los de primera necesidad! la re7#isici,n #e - s#ele #tili8arse como medio para impedir el a"io! p#es mediante ella el Estado se inca#ta de las respectivas mercaderas 7#e l#e"o redistrib#-e a precios adec#ados5 etc. ?<AC@ . 3:<:. La terminolo"a no siempre es #nvoca en materia de re7#isici,n. )l"#nos a#tores s#elen hablar de "re)$isa" ?<CE@ ! a#n7#e la ma-ora habla de "re)$isici!n". En realidad! ambas voces se #san como sin,nimas! siendo m4s #s#al el empleo de la vo8 "re)$isici!n". La (onstit#ci,n +acional habla de "re)$isiciones" ?artc#lo 3< ! in ine@! circ#nstancia 7#e aconse0a el #so de esta ltima e;presi,n. 3:<D. .esp#s de lo dicho en el n9 3:<6! res#lta obvio 7#e e;isten dos clases o tipos de re7#isici,n* la militar - la civil& se"n 7#e ten"an l#"ar en ocasi,n de ""$erra" o en determinadas circ#nstancias de la "pa-" ?<C3@ . Las re7#isiciones militares son las destinadas a satis acer las necesidades de las #er8as armadas ?<C1@ ! en el c#mplimiento espec ico de s#s #nciones. Las re7#isiciones civiles son las 7#e tienden a satis acer necesidades determinadas o creadas por #na sit$aci!n "eneral 7#e a ecta a la sociedad! con prescindencia del estado de "#erra ?v"r.! trastornos econ,micos@. La di erencia esencial entre ellas radica en el "procedimiento" para hacerlas e ectivas. La re7#isici,n militar& dadas las circ#nstancias en 7#e se la e ecta - la ndole de las necesidades a satis acer! admite 7#e se la lleve v4lidamente a cabo sin #n acatamiento ri"#roso o estricto a las re"las del debido proceso le"al ?/sal#s pop#li s#prema le; est/@. La re7#isici,n civil re7#iere para s# valide8 el total respeto a las re"las del debido proceso le"al6 las "arantas constit#cionales a la propiedad as lo imponen! salvo 7#e la necesidad a satis acer mediante la re7#isici,n apare0ase #na #r"encia imperiosa! de inapla8able c#mplimiento. 'c#rre a7# al"o similar a lo 7#e s#cede en materia de oc$paci!n tempor(nea6 la oc#paci,n normal re7#iere el respeto a las re"las del debido proceso le"al! en tanto 7#e la oc#paci,n "anormal" permite prescindir de #n acatamiento ri"#roso a dichas re"las ?vase el n9 3:26@. 3:<2. Los "s$#etos" en la relaci,n 0#rdica creada por la re7#isici,n son dos* el 9stado& 7#e dispone la re7#isici,n - la lleva a cabo! - el administrado tit#lar del bien re7#isado ?<C6@ . 3:<<. =(#4l es el "ob#eto" ?/bien/ o /cosa/@ s#sceptible de re7#isici,n> $abido es 7#e la re7#isici,n p#ede tener por ob0eto no s,lo "cosas" - "derec,os"! sino tambin la prestaci,n de servicios personales! o sea la actividad ,$mana. Pero esto ltimo no corresponde anali8arlo en esta parte de la presente obra! p#es lo ha sido al est#diar la colaboraci,n or8osa de los administrados o partic#lares en la prestaci,n de servicios pblicos - al est#diar el in"reso or8ado a la #nci,n pblica ?/car"a pblica/ o /prestaci,n personal obli"atoria/@. Vase el tomo 19! p4"ina 3AC si"#ientes! - el tomo 69 I.! nmeros CEA! CEC - C11.

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(on re erencia concreta a la re7#isici,n de "cosas" - "derec,os"! la doctrina es #ni orme en el sentido de 7#e la re7#isici,n p#ede comprender tanto la propiedad como el $so de cosas "m$ebles"! incl#so semovientes! como as la $tili-aci!n temporaria de c#al7#ier clase de bienes! incl#sive "inm$ebles". La propiedad de estos ltimos no se ad7#iere por re7#isici,n! sino por e;propiaci,n o cesi,n amistosa ?<C:@ . )simismo! la re7#isici,n p#ede comprender "derec,os"! como patentes de invenci!n e ind$striales ?<CD@ . En n#estro pas! la le- n9 32C<E ! sobre de ensa nacional ?<C2@ ! establece 7#e /c#ando necesidades de la se"#ridad as lo dispon"an! se podr4 rec#rrir a la re7#isici,n de bienes" ?no especi ica de 7# bienes se trata@ ?artc#lo 62 @. )"re"a 7#e la re7#isici,n de bienes podr4 e0ercitarse a tt#lo de $so& de cons$mo o de dominio ?artc#lo 6A @. .e ac#erdo con los mencionados te;tos de la e;presada le- 32C<E ! en n#estro pas =p#eden re7#isarse en "propiedad" bienes inm$ebles> ) pesar de los trminos amplios de dicha norma! estimo 7#e la "re)$isici!n" de inm$ebles en propiedad es improcedente. $i h#biere #na "rave - #r"ente ca#sa 7#e 0#sti i7#e la oc#paci,n inmediata de #n inm#eble por el Estado! ste p#ede oc$parlo& p#es el Estado p#ede re)$isar #n inm#eble a los e ectos de s# $so o $tili-aci!n. Pero #na ve8 "oc$pado" el inm#eble! con lo c#al se habra lo"rado el ob0etivo o inalidad primordial de la re7#isici,n! si el Estado necesita ad7#irir la "propiedad" de dicho inm#eble deber4 promover la "e'propiaci!n" pertinente o lo"rar s# trans erencia por cesi!n amistosa ?<C<@ . 3:<A. La determinaci,n de la nat$rale-a #$rdica de la re7#isici,n dio l#"ar a vacilaciones. )nte ciertas e;presiones se hi8o notar 7#e ella no constit#-e #n "imp$esto" ?<CA@ ! p#es ste no apare0a para 7#ien lo pa"a al"#na contraprestaci,n directa e inmediata. El bene icio 7#e recibe 7#ien pa"a #n imp#esto es indirecto - mediato& res#ltante de la adec#ada atenci,n! por parte del Estado! de los intereses "enerales o pblicos. En cambio! el administrado a 7#ien se le re7#isa #n bien o cosa recibe! en orma directa e inmediata! #na contraprestaci,n* la respectiva indemni8aci,n. )dem4s! desde el p#nto de vista "tcnico"! la re7#isici,n de bienes o cosas tampoco constit#-e #na contrib$ci!n or-osa ?<CC@ ! -a 7#e sta! en principio! no apare0a indemni8aci,n. La nat#rale8a 0#rdica de la "re)$isici!n" no es otra 7#e la de #na especie del "nero limitaciones a la propiedad privada en inters pblico . $e ha dicho! con ra8,n! 7#e la re7#isici,n es de la misma cate"ora o esencia 7#e la e'propiaci!n& al e;tremo de 7#e la teora de la e'propiaci!n p#ede servir para resolver diversos problemas 7#e s#r0an con motivo de la re7#isici,n ?AEE@ . (oncordando con tal criterio! #n a#tor italiano! re irindose a la re7#isici,n! le llama* "istit$to prossimo allDespropria-ione" ?AE3@ . K#rdicamente! la re7#isici,n es #na limitaci!n a la propiedad privada en inters pblico . Tal es s# nat#rale8a. 3:<C. El $ndamento #$rdico positivo -inmediato- de la re7#isici,n es la le% ormal. +in"#na re7#isici,n es procedente sin le% 7#e la a#torice ?AE1@ . Tal es el "principio" en la materia! 7#e p#ede tener s# e'cepci!n c#ando #na #r"ente e imperiosa necesidad! de satis acci,n inapla8able! re7#iera 7#e el Estado se inca#te de #n bien o cosa determinado* la (onstit#ci,n no se opone a esto. Lo e;p#esto es as por7#e! importando la re7#isici,n #n "sacri icio" patrimonial para el tit#lar del bien re7#isado -sacri icio 7#e responde al inters o #tilidad pblicos-! por aplicaci,n del "principio" "eneral 7#e al respecto contiene la (onstit#ci,n +acional en s# artc#lo 3< ! tal sacri icio s,lo procede sobre la base de #na le% ormal 7#e as lo dispon"a. (omo -a se di0o varias veces en el c#rso de esta obra! lo 7#e la (onstit#ci,n establece en el artc#lo 3< ! en materia de e;propiaci,n! importa #n principio "eneral aplicable cada ve8 7#e #n derecho patrimonial cede por ra8ones de #tilidad pblica. Esto

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ltimo oc#rre en materia de "re)$isiciones". .e ah 7#e la re7#isici,n ten"a s# #ndamento ori"inario o mediato en la (onstit#ci,n +acional. Por tanto! respetando los principios b4sicos contenidos en el artc#lo 3< de la (onstit#ci,n! la le"islaci!n p#ede instit#ir la re7#isici,n ?AE6@ . .e ah 7#e! en las condiciones mencionadas! las le-es p#edan instit#ir re7#isiciones "militares" - "civiles". En n#estro pas! en el orden nacional! e;iste la le- n9 32C<E ! p#blicada el 3E de oct#bre de 3C22! sobre de ensa nacional! 7#e a#tori8a re7#isiciones ?AE:@ . Esta le- podra ser ob0etada por la ,rm#la ambi"#a - va"a 7#e emplea como ca$sa "enrica de la re7#isici,n. )l respecto! dice as* "*$ando necesidades de la se"$ridad as lo dispon"an& se podr4 rec#rrir a la re7#isici,n de bienes/ ?artc#lo 62 @. )s como en materia de e'propiaci!n& la cali icaci,n de #tilidad pblica no 7#eda satis echa c#ando el le"islador no especi ica ni concreta la "ca$sa e'propiante"! limit4ndose! por e0emplo! en orma ambi"#a e incierta! a ac#ltar al Poder E0ec#tivo /para destinar o trans erir los bienes 7#e se e;propian a ines de inters "eneral/ ?vase el n9 36E:! letra I.! p#nto :9@! tambin en materia de "re)$isiciones" la ca$sa 7#e las a#torice debe aparecer concreta - clara! - en modo al"#no va"a - ambi"#a! p#es esto tras#nta #n e0ercicio arbitrario o irra8onable de la respectiva potestad ?AED@ . .e manera 7#e la (onstit#ci,n +acional! le0os de prohibir el instit#to 0#rdico "re)$isici!n"! le sirve de #ndamento mediato # ori"inario. La "re)$isici!n" halla s# base en la Le- $#prema. +o obstante! la propia (onstit#ci,n! en s# artc#lo 3< in ine! condena - rep#dia #n tipo de re7#isici,n! 7#e m4s 7#e tal es #n acto de pilla0e o de despo0o! medidas stas desprovistas de la menor dosis de "#$ridicidad"! en tanto 7#e la "re)$isici!n"! propiamente dicha! es #na instit$ci!n #$rdica& como 7#e es #na especie de limitaci,n a la propiedad privada en inters pblico. =G# tipo de re7#isici,n prohbe la (onstit#ci,n +acional> El artc#lo 3< ! in ine! de la misma! dice as* /+in"n c#erpo armado p#ede hacer re7#isiciones! ni e;i"ir a#;ilios de nin"#na especie/. .esde l#e"o! este te;to no se re iere a los sectores re"#lares de las #er8as armadas 7#e! en c$mplimiento de s$ misi!n o $nci!n espec ica& se vean constreFidos a e ect#ar re7#isiciones! en c#-o caso! sea 7#e acten o no en base a #na "le%" 7#e a#torice tales re7#erimientos! stos se llevar4n a cabo respetando las "arantas esenciales establecidas en la (onstit#ci,n para 7#e la propiedad privada de los habitantes ceda por ra8ones de #tilidad o inters pblico. Las #er8as armadas "re"$lares"! es decir las 7#e! perteneciendo a la +aci,n! - encarnando la a#toridad le"tima de sta! reali8an s# actividad como ,r"anos de la misma! p$eden constit#cionalmente e ect#ar re7#isiciones. La (onstit#ci,n no se opone a esto. Pero =c#4les son los "c$erpos armados" 7#e "no" p#eden hacer re7#isiciones> =) 7# "c$erpos armados" se re iere la Le- $#prema> $e trata de c#erpos armados 7#e no tienen ni representan a#toridad le"tima al"#na! 7#e no actan por c#enta de la +aci,n sino en nombre propio - para s#s propios ines. (iertamente! para prohibir 7#e seme0antes "c$erpos armados" e ect#asen re7#isiciones no era menester 7#e la (onstit#ci,n +acional e;presamente as lo disp#siere! p#es! no representando dichos "c$erpos armados" a#toridad pblica al"#na! es de advertir 7#e la re)$isici!n& como instit#ci,n 0#rdica! s,lo - nicamente p#ede reali8arla el 9stado ?/lato sens#/! a#toridad estatal@ ?AE2@ . Pero el amar"o rec#erdo de hechos de n#estra historia hi8o 7#e los constit#-entes insertaran en la Le$#prema la cl4#s#la 7#e prohiba a los c#erpos armados hacer re7#isiciones. =.e 7# "c$erpos armados" se trata> Re irindose a dicha cl4#s#la constit#cional! dice Koa7#n V. Mon84le8* /$e trata de re7#isiciones - a#;ilios de dinero # otras especies de bienes de los partic#lares! 7#e en la poca de la desor"ani8aci,n nacional acost#mbraban e;i"ir las #er8as armadas de los ca$dillos despo0ados de toda a#toridad 7#e se #ndase en la vol#ntad del p#eblo. Esta orma de apropiaci,n 7#e s,lo el estado de "#erra de #na naci,n constit#da s#ele a#tori8ar! en homena0e a la salvaci,n de todos! siempre con car"o de indemni8aci,n e7#itativa! era la )$e pretendan para s a)$ellas $er-as )$e nin"$na a$toridad le"tima investan& sino el simple vnc#lo de la obediencia personal a s# 0e e. Importaban tales re7#isiciones - a#;ilios verdaderos imp#estos - e;propiaciones ordenados por personas partic#lares o 0e es militares5 - eran! por consi"#iente! contrarias a todo orden - a toda idea

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de "obierno. En consec#encia de la inviolabilidad de los bienes privados! la (onstit#ci,n ha s#primido esa in0#sta orma de trib#to! 7#e no bene iciaba ni a la sociedad ni al Estado! - 7#e! adem4s! se prod#ca por el imperio del miedo! por la #er8a de las armas - sin intervenci,n de 0#e8 en caso al"#no/ ?AE<@ . $i bien! como e;presa Koa7#n V. Mon84le8! el re erido precepto constit#cional t#vo por principales destinatarios a las #er8as armadas de los anti"#os "ca$dillos"! 7#e carecan de toda a#toridad! esa prohibici,n de la Le- $#prema es estrictamente aplicable en la act#alidad a las $er-as armadas re"$lares 7#e! ab#sando de s# sit#aci,n de hecho! hacen o pretenden re7#isiciones c#ando actan al mar"en de s$s $nciones espec icas& es decir al mar"en de la le"alidad! verbi"racia en caso de en rentamientos de distintos sectores! "r#pos o c#erpos de las #er8as armadas entre s. )ctos tales son delict#osos* importan #n a"ravio a la libertad individ#al - al derecho de propiedad! prerro"ativas 7#e! precisamente! deben ser sostenidas - de endidas por las #er8as armadas. El poder militar no est4 dado para 7#e #n "r#po en rente - se impon"a a otro "r#po! sino para 7#e el con0#nto de ellos acte como c#stodio del orden pblico instit#ido por la (onstit#ci,n. 3:AE. En n#estro pas =a 7#in le corresponde le"islar sobre re7#isiciones> =) la +aci,n o a las provincias> Ha- 7#e distin"#ir entre re7#isici,n militar - civil5 a s# ve8! dentro de estas ltimas corresponder4 hacer #na n#eva distinci,n basada en la ca$sa - en la inalidad de la re7#isici,n. En materia de re7#isiciones "militares" s,lo p#ede le"islar la +aci,n. Esto es as por7#e importando ello #na mani estaci,n de los "poderes de "$erra"! es de advertir 7#e stos #eron dele"ados por las provincias a la +aci,n ?(onstit#ci,n +acional! artc#los 2< ! inciso 13! - A2 ! inciso 3A@. $i la Le$#prema ac#lta a 7#e los ,r"anos del "obierno nacional -(on"reso - E0ec#tivo- declaren la "#erra ?te;tos citados@! va de s#-o 7#e! en tales circ#nstancias! a las a#toridades respectivas p#ede serles necesario e ect#ar re7#isiciones! p#es stas son "eneralmente indispensables para la adec#ada cond#cci,n de a7#lla. En c#anto a las re7#isiciones "civiles"! la 0#risdicci,n para le"islar acerca de ellas es compartida por la +aci,n - las provincias! lo c#al depende de la ca$sa - de la inalidad a 7#e responda la re7#isici,n. Por principio! te,ricamente! la potestad para le"islar sobre esta clase de re7#isiciones es "provincial" o "local"! p#es se trata de #na limitaci,n a la propiedad privada en inters pblico! materia ciertamente re"ida por el derec,o administrativo& 7#e es #n derecho local. Es lo 7#e oc#rrira c#ando mediante la re7#isici,n se trate de satis acer necesidades estrictamente locales& circ#nscriptas al 4mbito interno de #na provincia. .esde l#e"o! no deben con #ndirse los s#p#estos 7#e a#tori8an #na e;propiaci,n o #na oc#paci,n tempor4nea! con los 7#e a#tori8an rec#rrir a la re7#isici,n ?AEA@ . ) tt#lo de e0emplos donde #na provincia podra rec#rrir a la re7#isici,n! cabe mencionar* a@ la inca#taci,n de "anado para alimentar a #n sector de la poblaci,n 7#e as lo re7#iera a ra8 de #na "ran se)$a o a ra8 de #na in$ndaci!n ? en,menos e;tremos 7#e! no obstante! p#eden prod#cir idnticas consec#encias@ ?AEC@ 5 b@ la inca#taci,n de ciertos medicamentos! o de ciertos elementos de c#raci,n! para atender las personas heridas en #n desastre comn o "eneral ?v"r.! terremoto@5 etctera. Pero c#ando la re7#isici,n "civil" ten"a por inalidad la satis acci,n de #na necesidad 7#e no es "local" o "provincial"! sino 7#e le interesa a todo el pas& la 0#risdicci,n para le"islar sobre tal tipo de re7#isici,n es nacional+ as oc#rrira con las re7#isiciones 7#e se estable8can para impedir o reprimir el a"io ?A3E@ . El #ndamento de la potestad de la +aci,n para dictar tal le- sera el artc#lo 2< ! incisos 33! 31! 32 - 1A! de la (onstit#ci,n* asimismo! c#adra mencionar el artc#lo 3EA de la (onstit#ci,n! en c#anto les prohbe a las provincias e;pedir le-es sobre comercio. El a"io es #na de ormaci,n del comercio! por7#e implica #n e0ercicio anormal del mismo. Va de s#-o 7#e para el c#mplimiento de s#s cometidos constit#cionales! la +aci,n tiene - e0erce la adec#ada o correlativa competencia.

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3:A3. Para la valide8 de la re7#isici,n tienen 7#e conc#rrir ine;c#sablemente ciertos re7#isitos. Estos son* a@ La "$tilidad pblica"! 7#e acta como ca$sa o motivo del acto. b@ La "indemni-aci!n" al re7#isado. c@ "*onstancia escrita" de la "orden de re)$isici!n" 7#e debe entre"arle el re7#isador al re7#isado! como as de la recepci!n del bien o cosa respectivo. d@ El "procedimiento" 7#e debe observarse en la re7#isici,n. Lo atinente a la "indemni-aci!n"! as como a la re erida "constancia escrita" 7#e debe otor"4rsele al re7#isado! - al "procedimiento"! se relacionan con la " orma" del acto de re7#isici,n. 3:A1. .esde 7#e la re7#isici,n es #na de las especies de limitaciones a la propiedad privada en inters pblico& va de s#-o 7#e la "ca$sa" ?/motivo/@ de toda re7#isici,n v4lida ha de ser #na necesidad c#-a satis acci,n sea de "$tilidad pblica". Esta "$tilidad pblica" p#ede ser m#- diversa o variada ?A33@ ! tal como tambin oc#rre en materia de e;propiaci,n o de oc#paci,n tempor4nea. Lo #ndamental es 7#e en el caso concreto e;ista esa $tilidad pblica& c#al7#iera sea la manera como sta se mani ieste! siempre 7#e el hecho 7#e la determine sea ""eneral"! -a 7#e esa /"eneralidad/ es la 7#e hace procedente la re7#isici,n ?vase el nmero 3:<3@! distin"#indola entonces de la /e;propiaci,n/ - de la /oc#paci,n tempor4nea/. (ada tipo o especie de "limitaci!n" a la propiedad responde a #na partic#lar e;presi,n! a #n partic#lar re7#erimiento de la "$tilidad pblica"! a #na #tilidad pblica "di erenciada". (omo di0e! la #tilidad pblica a satis acer p#ede ser m#- variada o diversa. )s! la necesidad de impedir o reprimir el "a"io" p#ede ser "ca$sa" de la re7#isici,n ?A31@ . ) s# ve8! la act#al le- n9 32C<E ! sobre de ensa nacional! p#blicada el 3E de oct#bre de 3C22! al e;presar la "ca$sa" 7#e p#ede dar l#"ar a la re7#isici,n! dice as* "*$ando necesidades de la se"$ridad as lo impon"an& se podr4 rec#rrir a la re7#isici,n de bienes/ ?artc#lo 62 @ ?A36@ . La ,rm#la empleada al respecto por esta lees harto va"a e imprecisa! por lo 7#e! en mrito de ella! podran cometerse arbitrariedades. Esto le resta 0#ridicidad. La ,rm#la de re erencia #e acertadamente ob0etada por irra8onable ?A3:@ . Vase el n9 3:<C! te;to - notas <D2 - <D<. =G# e ecto prod#ce la "declaraci!n de $tilidad pblica" en materia de re7#isiciones> Ville"as Iasavilbaso! re irindose a la re7#isici,n en propiedad& estima 7#e ese e ecto es prod#cir la "indisponibilidad" del bien o cosa respectivo ?A3D@ . +o comparto tal opini,n. (onsidero 7#e! salvo e'presa disposici!n de la le%& la declaraci,n de #tilidad pblica a los e ectos de la re7#isici,n no convierte en indisponible el bien o cosa* esa declaraci,n s,lo tiene por e ecto tornar v4lida la inca$taci!n del bien o cosa! pero no lo v#elve indisponible. Esto es as* 39 por7#e el dominio o propiedad sobre las cosas apare0a el derecho de disponer de ellas! con orme a las le%es )$e re"lamenten s$ e#ercicio ?(onstit#ci,n +acional! artc#lo 3: @5 por tanto! la limitaci,n de ese derecho re7#iere #n te;to e'preso 7#e as lo declare5 19 por7#e la "re)$isici!n" en modo al"#no 7#eda per eccionada con la sola emisi,n de la le- 7#e la a#torice o dispon"a* se re7#iere el acto administrativo concreto 7#e la ha"a e ectiva. .e modo 7#e! salvo e'presa disposici,n de la le- ormal! la sola declaraci,n de 7#e en tal o c#al caso procede la re7#isici,n! en modo al"#no torna indisponible el respectivo bien o cosa. 3:A6. La valide8 de la re7#isici,n -s# 0#ridicidad- re7#iere 7#e el propietario del bien ob0eto de la re7#isici,n sea indemni-ado. La doctrina es #ni orme al respecto ?A32@ . .e lo contrario tratarase de #n despo0o! de #na s#bstancial "con iscaci!n". La procedencia de tal indemni8aci,n es obvia! -a se trate de la re7#isici,n militar o de la civil! p#es la ca$sa 7#e 0#sti ica c#al7#ier tipo de re7#isici,n es! siempre! la $tilidad pblica& en al"#na de s#s

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mani estaciones. Por tanto! con orme al "principio" del artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional! debe indemni8arse en todos los casos en 7#e #n derecho patrimonial cede por ra8ones de #tilidad pblica. La le- n9 32C<E ! sobre de ensa nacional! e;presamente establece 7#e "toda re)$isici!n da derec,o a indemni-aci!n" ?artc#lo 6< @. =(#4l es el "contenido" de ese resarcimiento> En principio! el mismo 7#e en materia de e;propiaci,n. ) i"#al 7#e en sta! tampoco procede indemni8ar por l$cro cesante ?artc#lo 6< ! in ine! de la le32C<E@! coincidiendo as con lo disp#esto en el artc#lo 3E de la le- nacional de e;propiaci,n n9 13:CC. =(,mo se establece el "monto" de la indemni8aci,n> =G# a#toridad interviene al respecto> .e ac#erdo con la le- 32C<E ! la indemni8aci,n ser4 i0ada administrativamente con orme al procedimiento 7#e se seFale en la re"lamentaci,n respectiva. En caso de discon ormidad con la indemni8aci,n i0ada! las partes interesadas! en acci,n individ#al! podr4n rec#rrir a la #$sticia ederal ?artc#los 6C - :E@. =En 7# oport#nidad debe pa"arse desapoderamiento> Ha- 7#e distin"#ir. dicha indemni8aci,n> =.ebe o no ser previa al

En las re7#isiciones "militares"! dada la ca$sa 7#e las motiva! es de doctrina 7#e el pa"o de la indemni8aci,n p#ede ser "a posteriori" ?A3<@ ! lo 7#e! aparte de la sit#aci,n ""eneral" 7#e sirve de base a la re)$isici!n& enc#entra plena 0#sti icaci,n ante las circ#nstancias en 7#e esas re7#isiciones se llevan a cabo. La "$r"encia" - la "necesidad imperiosa" e;plican 7#e en la especie el pa"o no sea "previo"! sino "a posteriori" ?/sal#s pop#li s#prema le; est/@. En cambio! en materia de "e'propiaci!n"! donde la indemni8aci,n debe ser /previa/! la #tilidad pblica a satis acer! aparte de responder a #na sit#aci,n "partic$lar" o "individ$ali-ada"! siempre es menos a"#da - #r"ente 7#e en materia de re7#isiciones. En las re7#isiciones "civiles" =el pa"o de la indemni8aci,n debe o no ser "previo" al desapoderamiento> Tambin a7# debe hacerse #na distinci,n! se"n 7#e la re7#isici,n responda o no a #na necesidad $r"ente e imperiosa. $i la necesidad a satis acer t#viese este car4cter! la indemni8aci,n p#ede ser "a posteriori"! p#es al respecto conc#rren las mismas ra8ones 7#e en materia de re7#isiciones militares! o 7#e en materia de /oc#paciones tempor4neas/ anormales. "9adem ratio& idem #$s". Establecer si en el caso concreto e;iste o no #r"encia - necesidad imperiosa! constit#-e #na c#esti,n de hecho! 7#e debe ser res#elta sobre la base del b#en - recto sentido! con esprit# 0#sto - no arbitrario. $i la necesidad 7#e 0#sti icar4 la re7#isici,n civil no t#viere car4cter #r"ente e imperioso! la indemni8aci,n debe ser "previa" al desapoderamiento. )s lo e;i"e el "principio" establecido por el artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional! del 7#e s,lo corresponder4 apartarse en los casos de e;trema e imperiosa #r"encia! p#es entonces prevalece otro /principio/* "sal$s pop$li s$prema le' est". =La indemni8aci,n debe pa"arse en dinero o p#ede serlo en especie o en bonos o tt$los pblicos> Ha- 7#e distin"#ir. En las re7#isiciones "militares" dicho pa"o p#ede ser e ect#ado en bonos o tt#los del Estado. En las re7#isiciones "civiles"! 7#e no tras#nten "$r"encia imperiosa"! el pa"o debe ine;c#sablemente e ect#arse en dinero e ectivo& p#es as lo re7#iere el "principio" constit#cional contenido en el artc#lo 3< de la Le- $#prema. Para lo atinente a si el pa"o de la indemni8aci,n en materia de re7#isiciones debe o no ser e ect#ado en dinero e ectivo& tn"ase presente lo 7#e al respecto di0e en materia de "e'propiaci!n" ?n9 36<<@. 3:A:. La seriedad con 7#e debe llevarse a cabo toda re7#isici,n 0#sti ica 7#e! en ciertos aspectos de s# tr4mite! se observen ormalidades "escritas"! 7#e actan como otras tantas ""arantas #$rdicas" para el partic#lar o administrado propietario de los bienes re7#isados ?A3A@ . La ormalidad "escrita" se impone en dos aspectos esenciales de la re7#isici,n*

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a@ En los casos "normales" -e;entos de #r"encia sbita! imperiosa e inapla8able-! la orden de re7#isamiento debe darse por "escrito" - estar irmada ?A3C@ . (on ra8,n se ha dicho 7#e ello constit#-e #na ""aranta mnima" 7#e debe d4rsele al administrado tit#lar del bien o cosa re7#isado ?A1E@ . Esto servir4 para determinar si 7#ien disp#so la re7#isici,n es o no "a$toridad competente" para hacerlo ?A13@ . b@ En c#al7#ier caso! es decir a#n c#ando se tratare de #na re7#isici,n "militar" o de #na re7#isici,n "civil" anormal ?#r"ente e imperiosa@! al inca#tarse de los respectivos bienes o cosas el Estado debe! sim$lt(neamente& entre"arle al tit#lar de los bienes re7#isados #na constancia escrita especi icando en 7# consisten dichos bienes! c#4l es s# estado! etc. Esto servir4 para 7#e el tit#lar del bien o cosa re7#isado pr$ebe o #$sti i)$e 7#e la re7#isici,n t#vo l#"ar - le servir4 adem4s como elemento b4sico para "estionar la indemni8aci,n. (on acertado criterio! la le- n9 32C<E ! sobre de ensa nacional! al respecto dice te;t#almente* /Toda re7#isici,n da derecho a indemni8aci,n. Las a$toridades competentes deber(n& en todos los casos& e'tender los recibos o comprobantes correspondientes ?artc#lo 6< @/. El a"ente pblico -empleado o #ncionario! militar o civil- 7#e se ne"are a otor"ar esa constancia escrita inc#rrir4 en responsabilidad! por7#e ello tras#ntar4 #n e0ercicio irre"#lar de las obli"aciones le"ales a s# car"o ?A11@ . 3:AD. (omo -a lo advert en el n9 3:<D! el "procedimiento" a se"#ir en la re7#isici,n depende de la ndole militar o civil de la misma! o de 7#e! siendo "civil"! la necesidad a satis acer apare0e #na #r"encia imperiosa de inapla8able c#mplimiento. En el primer s#p#esto -re7#isici,n "militar"- - en la re7#isici,n /civil/ anormal 7#e apare0a #na #r"encia imperiosa de inapla8able c#mplimiento! la ndole de las necesidades entonces a satis acer admite 7#e se las lleve a cabo sin #n acatamiento ri"#roso o estricto a las re"las del "debido proceso le"al". )s! por e0emplo! la "indemni-aci!n" -c#-a procedencia es #n imperativo constit#cional- p#ede e ect#arse "a posteriori" del desapoderamiento del bien o cosa re7#isado! no siendo indispensable 7#e se la e ecte "a priori". En el s#p#esto de re7#isici,n "civil" normal! es decir donde no e;iste esa #r"encia imperiosa de inapla8able c#mplimiento! las re"las del "debido proceso le"al" deben ser ri"#rosamente observadas. )s! en este caso la indemni8aci,n debe ser "previa"! re7#isito 7#e 7#edar4 c#mplido si"#iendo en lo pertinente el mismo temperamento 7#e en materia de e;propiaci,n. +o obstante! por tratarse de #na "aranta constit#cional cons#bstanciada con el Estado de .erecho! vi"ente en los pases civili8ados! en todos los casos de re7#isici,n el tit#lar del bien a re7#isar debe ser odo. Por ello! a#n en los s#p#estos de re7#isici,n "militar" en plena sit#aci,n de "#erra! la a#toridad militar no p#ede penetrar por s a la propiedad del tit#lar del bien o cosa a e ectos de apoderarse de ste por propia decisi,n! por s - ante s* debe diri"irse a dicho propietario - ponerlo en antecedentes de lo 7#e se trata! tanto m4s c#anto esto p#ede dar l#"ar a #na "cesi!n amistosa" o "avenimiento"! temperamentos en modo al"#no reFidos con el tr4mite de la re7#isici,n. Las "arantas constit#cionales ri"en incl#so d#rante la sit#aci,n de "#erra! por7#e d#rante sta tambin tiene vi"encia plena la (onstit#ci,n ?A16@ . El acto concreto de la re7#isici,n debe ser disp#esto # ordenado por a$toridad competente. .e lo contrario podran res#ltar re7#isiciones 7#e! de tales! s,lo ten"an el nombre! p#diendo en cambio enc#brir actos de pilla0e o de despo0o. +o c#al7#ier a#toridad p#ede disponer # ordenar re7#isiciones ?A1:@ . .el mismo modo! deben ser escr#p#losamente observadas -c#al7#iera sea el tipo de re7#isici,n- las re"las 7#e tienden a la protecci,n de la propiedad. )s! al tit#lar del bien o cosa 7#e se re7#ise debe d4rsele! sim$lt(neamente con el acto de re7#isamiento! #na constancia escrita - irmada de0ando establecido 7#e en tal echa se le re7#isaron a dicha persona tales o c#ales bienes! debindose! adem4s! de0ar constancia del estado en 7#e los mismos se encontraban. Esto permitir4 7#e el

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propietario de esos bienes p#eda "estionar el pa"o de la respectiva indemni8aci,n! con lo c#al se habra respetado la "aranta constit#cional de inviolabilidad de la propiedad. En "eneral! en c#anto a las re"las esenciales a 7#e debe a0#starse todo procedimiento administrativo& incl#so el de la re)$isici!n& vase el tomo 19! nmeros :E< - :EA! p4"inas 6E:-63E. La le- n9 32C<E ! sobre de ensa nacional! seFala al"#nas normas de procedimiento en materia de re7#isiciones ?artc#los 62 - :6 @! 7#e ciertamente deber4n tenerse presentes! pero sin olvidar los principios esenciales 7#e 7#edan e;p#estos. Jinalmente! rec#rdese 7#e! siendo la e'propiaci!n - la oc$paci!n tempor(nea instit#tos a ines a la re)$isici!n& los principios vi"entes en materia de e;propiaci,n - de oc#paci,n tempor4nea p#eden aplicarse para resolver los correlativos - similares problemas 7#e s#scite la re7#isici,n. 3:A2. (iertas decisiones de la )dministraci,n Pblica! ordenando o disponiendo #na re)$isici!n& constit#-en actos administrativos dotados de "e#ec$toriedad propia"! con todas s#s consec#encias ?A1D@ . Por tanto! esos actos administrativos se c#mplen - se hacen e ectivos por la propia - directa actividad de la )dministraci,n Pblica! 7#ien al e ecto se vale de s#s propios medios. El acto administrativo 7#e ordene o dispon"a #na re7#isici,n tendr4 "e#ec$toriedad propia" c#ando se trate de #na re7#isici,n "militar" o de #na re7#isici,n "civil" anormal! es decir c#ando la necesidad a satis acer sea #r"ente e imperiosa! de inapla8able c#mplimiento. El acto 7#e ordene o dispon"a #na re7#isici,n "civil" normal& no "o8a de "e#ec$toriedad propia"5 en consec#encia! ante la event#al oposici,n del respectivo administrado! la )dministraci,n Pblica debe rec#rrir a la a#toridad 0#dicial a e ectos de lo"rar 7#e la re7#isici,n se ha"a e ectiva. El e;p#esto es! asimismo! el criterio 7#e impera en Jrancia! donde los pertinentes actos administrativos 7#e ordenen o dispon"an re7#isiciones "o8an o apare0an lo 7#e ah se denomina "action dDo ice" o$ "pralable" ?A12@ ! entendiendo por "privilE"e d$ pralable" o "e'c$tion dDo ice" la posici,n 7#e tiene la )dministraci,n Pblica al atenerse a s# propia decisi,n "antes" de toda veri icaci,n por la 0#sticia ?A1<@ . La le- n9 32C<E ! sobre de ensa nacional! si"#e el criterio e;p#esto! p#es! l#e"o de establecer 7#e si la parte interesada no est#viere de ac#erdo con la indemni8aci,n i0ada! p#ede rec#rrir a la 0#sticia ederal! a"re"a* "sin per#$icio de )$e la re)$isici!n contine en todo s$ vi"or& la c$al no deber( interr$mpirse en caso al"$no por desac$erdo de las partes" ?artc#lo :E @. 3:A<. =Es procedente la acci,n de "retrocesi!n" en materia de "re)$isiciones"> Ha- 7#ien sostiene la improcedencia de la retrocesi!n en estos s#p#estos. Para ello se ad#ce* a@ La no e;istencia! entre los pres#p#estos de la re7#isa! de #na declaraci,n preventiva - espec ica acerca del destino a dar a las cosas re7#isadas. b@ La necesidad! teniendo en c#enta las circ#nstancias en 7#e se opera la re7#isa! de #na amplia discrecionalidad de la )dministraci,n para la elecci,n de los medios con los c#ales debe satis acerse el inters "eneral. c@ La nat#rale8a de las cosas re7#isadas! 7#e en m#chas oport#nidades son m#ebles - "eneralmente cons#mibles! por lo 7#e carecen de #na caracterstica propia 7#e p#eda 0#sti icar #n inters e ectivo del propietario a recobrarlas en s# misma nat#rale8a! transc#rrido el tiempo necesario para satis acer las necesidades ?A1A@ . +o comparto el criterio 7#e antecede. Estimo 7#e la acci,n de retrocesi!n es! por principio! procedente incl#so en los s#p#estos de "re)$isiciones". Ello por las ra8ones si"#ientes*

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39 Es ine;acto 7#e al e ect#arse la re7#isici,n no e;ista #na declaraci,n acerca del destino a darles a las cosas re7#isadas. +o se concibe #na re7#isici,n con seme0ante alcance! p#es ello implicara de0ar librada la propiedad o ort#na de los habitantes al capricho o arbitrariedad de las a#toridades pblicas. El "destino" a darles a los bienes 7#e ser4n ob0eto de re7#isici,n va sobreentendido* ha de ser ine;c#sablemente la satis acci,n a #na necesidad de "$tilidad pblica". $i las normas re"#ladoras de la re7#isici,n nada di0eren acerca de ese destino! ste i"#almente s#r"ir4 en orma t4cita de las enseFan8as de la doctrina cient ica! 7#e al e;pedirse habr4 valorado los re7#erimientos del orden 0#rdico positivo - de los principios racionales vi"entes en los p#eblos civili8ados. La "re)$isici!n" tiene #n #ndamento implcito o virt$al6 la "$tilidad pblica". La /valide8/ de toda re7#isici,n e;i"e 7#e en cada caso conc#rra la "ca$sa" 0#rdica pertinente! ca#sa 0#rdica 7#e no es otra 7#e #na espec ica mani estaci,n de la "$tilidad pblica" ?vase el n9 3:A1@. $i la re7#isici,n no respondiere a esa mani estaci,n de "$tilidad pblica"! ella sera "inconstit$cional"! p#es! como limitaci,n a la propiedad privada en inters pblico! en c#anto a s# "procedencia" - principales consec#encias se ri"e por los "principios" del artc#lo 3< de la Le- $#prema! 7#e s,lo acepta la cesi,n coactiva de la propiedad por ca$sa de $tilidad pblica. .e manera 7#e si se e ecta #na re7#isici,n - sta no respondiere a "$tilidad pblica"! la re7#isici,n habr4 sido arbitraria! procediendo entonces la acci,n de "retrocesi!n"! 7#e en este caso sera el medio de restablecer el imperio de la 0#ridicidad. $,lo se concibe la re)$isici!n c#ando responda a #na ca#sa de $tilidad pblica. En estos casos! el apoderamiento coactivo de los bienes de los administrados! 7#e no respondiere a satis acer necesidades de "$tilidad pblica"! ser4 c#al7#ier cosa menos "re)$isici!n". El apoderamiento coactivo de bienes de los administrados! invocando para ello el instit#to "re)$isici!n"! pero c#-os bienes en l#"ar de ser destinados a satis acer las respectivas necesidades de #tilidad pblica! se destinasen a satis acer necesidades privadas! o de inters partic#lar! o totalmente distintas a las 7#e motivaron la re7#isici,n! importa #tili8ar el instit#to "re)$isici!n" para ines distintos a los admitidos al respecto por la doctrina cient ica - por el derecho positivo! lo c#al implica #na desviaci!n de poder& #na traici,n al in le"al. 19 $i bien! a los e ectos de la "re)$isici!n"! c#adra reconocerle a la )dministraci,n Pblica #na amplia "discrecionalidad"! esto tiene s#s lmites racionales! 7#e 0am4s p#eden lle"ar a con #ndir discrecionalidad con "arbitrariedad". .e ah 7#e todo bien re7#isado deba! e ectivamente! destinarse a satis acer la necesidad de $tilidad pblica 7#e dio l#"ar a la re7#isici,n5 si as no #ere! - dicho bien se destinare a satis acer! por e0emplo! necesidades de $tilidad privada& o de inters partic$lar& o distintas a las 7#e determinaron la re7#isici,n! la retrocesi!n ser4 procedente! por7#e invocando la "re)$isici!n" se habra a"raviado al orden 0#rdico! hacindoles perder indebidamente a los propietarios la tit#laridad de s#s bienes. +o ha de olvidarse 7#e en n#estro derecho la retrocesi,n act#a como "aranta constit$cional innominada ?vase el n9 3:1<@. 69 La ob0eci,n basada en la nat#rale8a o ndole de las cosas re7#isadas! 7#e en m#chos casos -se dice- son m#ebles - "eneralmente cons#mibles! pierde todo valor c#ando los bienes re7#isados no t#vieren esa nat#rale8a o caracterstica. )dem4s! a#n trat4ndose de cosas m#ebles cons#mibles! el hecho de haberlas re7#isado para #n in de #tilidad pblica -! no obstante ello! haberlas destinado a satis acer necesidades de $tilidad privada o de inters partic$lar& o total - absol#tamente distintas a las 7#e determinaron la re7#isici,n! la circ#nstancia de 7#e se trate de cosas m#ebles cons#mibles en modo al"#no hace desaparecer la "rosera ile"itimidad de seme0ante comportamiento! 7#e! en ltima instancia! si por ra8ones materiales o sicas no p#diere ser de0ado sin e ecto mediante la acci,n de retrocesi,n! por lo menos de0a a salvo otra acci,n* la de daFos - per0#icios! 7#e! no obstante ser #na acci,n distinta a la de retrocesi,n! en este s#p#esto especial! adem4s del resarcimiento 7#e implica! tiene #n si"ni icado de sanci!n tica& 7#e por la #er8a de las cosas viene a s#stit#ir a la acci,n de retrocesi,n.

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:9 Tn"ase presente 7#e la acci,n de retrocesi!n en nada inter iere a la re)$isici!n& p#es se la ded#ce desp$s 7#e sta t#vo l#"ar - #na ve8 7#e se tiene el dato de initivo de 7#e los bienes respectivos no #eron a ectados a satis acer #na necesidad de $tilidad pblica. 3:AA. .entro de los ,r"anos esenciales inte"rantes de la estr#ct#ra estatal -Le"islativo! K#dicial E0ec#tivo- =a c#4l de ellos le corresponde disponer - ,acer e ectiva la re7#isici,n> $e parte de la base de 7#e! dentro del orden 0#rdico del Estado! la procedencia de la re7#isici,n h4llase a$tori-ada por #na le% ormal& re7#isito indispensable por tratarse de #na limitaci,n imp#esta al derecho de propiedad ?vase el n9 3:<C@. El ,r"ano estatal 7#e! en los casos concretos! dispone - hace e ectiva la re7#isici,n es la 5dministraci!n /blica. Esto es as por7#e la actividad de sta es "inmediata"! -a 7#e no s,lo emite decisiones! sino 7#e ella misma las hace c#mplir. En cambio! la actividad de los ,r"anos le"islativo #$dicial es "mediata"! p#es tales ,r"anos! si bien emiten decisiones - disposiciones! no son ellos 7#ienes las c#mplen - hacen e ectivas* para esto deben re7#erir la intervenci,n de la )dministraci,n Pblica. Vase el tomo 39! n9 D! p4"ina D<. Tal es el "principio". Trat4ndose de #na re7#isici,n "militar"! o de #na re7#isici,n /civil/ anormal -es decir donde e;iste #na #r"encia imperiosa de inapla8able c#mplimiento-! el principio o re"la 7#e antecede es ri"#roso* en tales casos! la re7#isici,n la dispone - hace e ectiva la a#toridad administrativa& c#-a decisi,n! por lo dem4s! tiene al respecto "e#ec$toriedad propia" ?vase el nmero 3:A2@. Las cosas cambian c#ando se trate de #na re7#isici,n /civil/ normal& o sea c#ando "no" e;ista #na #r"encia imperiosa. En este s#p#esto! si h#biere oposici,n del tit#lar del bien 7#e se pretende re7#isar! la decisi,n de la )dministraci,n Pblica no tiene e#ec$toriedad propia& por lo 7#e la )dministraci,n debe diri"irse a la a#toridad 0#dicial a in de 7#e sta! con las "arantas propias del debido proceso le"al& decida lo pertinente. Esto se 0#sti ica - e;plica por7#e la c#esti,n 7#e en tal s#p#esto prom#eva el tit#lar del bien a re7#isar constit#-e #na materia c#-o est#dio - decisi,n pertenece a la actividad de la #$sticia& implicando el e#ercicio de $nciones #$diciales& vedadas stas al ,r"ano E0ec#tivo de Mobierno por el artc#lo CD de la (onstit#ci,n +acional. Vase! asimismo! el n9 3:A2 - el tomo 19! n9 :6A! p4"inas 6<C-6A3. La doctrina est4 de ac#erdo con lo 7#e antecede ?A1C@ . En concordancia con lo 7#e de0o e;p#esto! la le- n9 32C<E ! sobre de ensa nacional! establece 7#e la re7#isici,n ser4 disp$esta por el Presidente de la +aci,n - e#ec$tada por las a#toridades administrativas con competencia en los distintos l#"ares. Para los s#p#estos de e;trema "ravedad #r"encia! estas ltimas a#toridades administrativas! ba0o s# responsabilidad! podr4n adoptar por s las medidas tendientes a la re7#isici,n de los bienes necesarios para satis acer la sit#aci,n! hecho 7#e deber4n com#nicar inmediatamente a la s#perioridad ?artc#lo 62 @. 3:AC. La imposici,n de #na re7#isici,n p#ede dar l#"ar a controversias entre el tit#lar del bien o cosa re7#isado! o 7#e se pretende re7#isar! - el Estado. Tales controversias p#eden versar sobre la procedencia o improcedencia de la re7#isici,n ?c#esti,n de /le"alidad/@ o sobre el monto de la indemni-aci!n. =.,nde deben tramitarse esas c#estiones> .ado 7#e la re7#isici,n es #na limitaci,n a la propiedad privada en inters pblico& re"ida por el derec,o administrativo& va de s#-o 7#e c#al7#iera sea la ndole o motivo de la controversia! sta debe ser dirimida por la a#toridad 0#risdiccional ?0#dicial@ con competencia en lo contencioso1administrativo ?A6E@ ! p#es todo el proceso o etapa de la re7#isici,n -lo mismo 7#e en materia de /e;propiaci,n/constit#-e #na $nidad ,omo"nea& re"ida por el derecho pblico. Tal es el "principio". Por e'cepci!n& si el pretendido acto de re7#isici,n #ese imp#"nado por apare0ar #na "rosera violaci,n de la le"alidad 7#e lo convierte en "va de ,ec,o"! ese acto -como todas las /vas de hecho/-! por no ser

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tcnicamente #n acto administrativo& es en0#iciable ante la 0#sticia comn # ordinaria ?A63@ . $obre todo lo atinente a las "vas de ,ec,o"! vase el tomo 19 de la presente obra! n9 6<2! p4"inas 131-132. La le- n9 32C<E ! sobre de ensa nacional! establece 7#e la indemni-aci!n a 7#e dar4 l#"ar la re7#isici,n de bienes! ser4 i0ada administrativamente& con derecho de apelar ante la #$sticia ederal ?artc#los 6C - :E@. La re erencia a la "#$sticia ederal" debe ser entendida como la 7#e! dentro de ese #ero! ten"a atrib#ida competencia en lo contencioso1administrativo. En otros pases! como Italia! las controversias a 7#e da l#"ar la re7#isici,n de bienes! son dirimidas por ,r"anos 0#risdiccionales cole"iados de constit#ci,n hetero"nea* ma"istrados - representantes de entidades con competencia tcnica - econ,mica ?A61@ . ()P%T&L' VII - "DECOMISO" $&M)RI'* 1490. )mbito de aplicaci,n del decomiso. 7oci!n concept$al del mismo.- 1491. Terminolo"a* decomiso5 comiso.- 1492. ".atio i$ris" del decomiso.- 1493. +at#rale8a 0#rdica.- 1494. El /ob0eto/ ?/cosa/ o /bien/@ s#sceptible de decomiso. Lo atinente a "inm$ebles"* observaciones al respecto.- 1492. "C$ndamento" positivo del decomiso. *onstit$cionalidad del mismo.- 1496. "C$ente" inmediata del decomiso. Lo atinente a la "le%".- 1497. El decomiso no apare0a derecho a indemni8aci,n.- 1498. Event#al acci,n de daFos - per0#icios del administrado contra el Estado! o contra los a"entes pblicos! con motivo del decomiso. - 1499. El acto administrativo 7#e dispon"a el decomiso es "e#ec$torio". La "e#ec$toriedad propia". - 1200. Potestad constit#cional para le"islar sobre "decomiso". +aci,n - provincias. .eslinde 0#risdiccional. 3:CE. El "decomiso" es #na i"$ra i$ris de amplio campo de aplicaci,n. $e le enc#entra en el derecho penal s#bstantivo - en la le"islaci,n ad#anera! como as en el "i$s politiae" en materia de se"#ridad! moralidad - sal#bridad pblicas ?A66@ . P#ede act#ar como medida o sanci,n principal! o como medida o sanci,n accesoria! se"n los casos ?A6:@ ! lo c#al m#chas veces depender4 de los "valores" en 0#e"o ?verbi"racia! importe de #na event#al /m#lta/ rente al valor de la "cosa" decomisada@. En la presente obra el "decomiso" interesa especialmente como sanci,n de "polica"5 event#almente interesa como sanci,n "ad$anera"! dada la ndole administrativa de la a#toridad 7#e lo aplica. (on re erencia al "i$s politiae"! el decomiso es la prdida de initiva de $na cosa m$eble por ra-ones de se"$ridad& moralidad o sal$bridad pblicas ?A6D@ . Tal es s# noci,n concept#al. 3:C3. Tanto en las obras de doctrina! como en los te;tos le"ales! la terminolo"a no es #nvoca en materia de decomiso* #nas veces se habla de "decomiso" - otras de "comiso". =(#4l es la vo8 adec#ada> $e trata de sin,nimos ?A62@ . La doctrina est4 de ac#erdo en ello ?A6<@ . +o obstante! es m4s "enerali8ado el empleo de la palabra "decomiso". 3:C1. Pero =por 7#! en los casos comprendidos en la noci,n concept#al de "decomiso"! procede ste! con todas s#s consec#encias! entre stas la alta de derecho del d#eFo de la cosa decomisada a ser indemni8ado o resarcido> $e"n 7#ed, dicho precedentemente ?n9 3:CE@ el decomiso es la prdida de initiva de #na cosa m#eble! por ra8ones de se"#ridad! moralidad o sal#bridad pblicas. En esos s#p#estos el decomiso -prdida de initiva de la /cosa/- procede como medio para mantener el orden 0#rdico-social. +adie tiene el derecho de poseer cosas nocivas ?A6A@ o peli"rosas ?A6C@ para los dem4s! o 7#e a ecten la moralidad ?A:E@ ! p#es s# derecho de propiedad /no/ se e;tiende a eso. Por ello! a#n7#e la propiedad en esos casos no sea tomada para $sos pblicos -sino! por el contrario! para ser "destr$ida"- procede el decomiso! sin indemni8aci,n! desde l#e"o. En tales s#p#estos! la "aranta constit#cional a la propiedad no e#erce s$ imperio ?A:3@ ! p#es las cosas 7#e se enc#entran

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en esas condiciones no se rep#tan en "estado le"al"! se"n la eli8 e;presi,n de Jre#nd ?A:1@ * est4n al mar"en - #era de la protecci,n del derecho. $i bien en el /decomiso/ la propiedad no es tomada para "$sos pblicos"! la medida se dicta por ra8ones consideradas de "$tilidad pblica"* lo primero 0#sti ica la alta o improcedencia de indemni8aci,n al d#eFo de la cosa decomisada5 lo se"#ndo 0#sti ica la procedencia misma de la medida. 3:C6. El "decomiso" constit#-e! desde l#e"o! #na "limitaci!n a la propiedad privada en inters pblico". Tal es s# nat$rale-a #$rdica. +o obstante! en el 4mbito del derecho administrativo! el decomiso aparece como #na sanci,n de "polica". Esto no debe llamar la atenci,n! p#es! si bien "limitaciones a la propiedad privada en inters pblico" - "medidas de polica de la propiedad" constit#-en nociones distintas! la di erencia entre ambas es meramente concept#al! dado 7#e en lo atinente al r"imen #$rdico tal di erencia es m#poco perceptible ?A:6@ . .e manera 7#e el decomiso es #na /limitaci,n a la propiedad privada en inters pblico/ 7#e se hace e ectiva como "medida de polica de la propiedad". $iendo esa la nat#rale8a 0#rdica del decomiso =7# car4cter o s#bstancia tiene el mismo considerado como medida de polica de la propiedad> La s#bstancia del decomiso es la de "sanci!n penal"! de car4cter "preventivo1represivo"5 a s# ve8! como sanci,n p#ede ser "principal" o "accesoria" ?A::@ . Pero el decomiso! como medida de polica! no siempre re7#iere "c$lpa" - menos an dolo en el propietario de la cosa decomisada. Para la procedencia del decomiso basta con la in racci,n " ormal" de la norma. )s! c#ando #n animal contrae #na en ermedad peli"rosa o conta"iosa sin c#lpa de s# d#eFo! la a#toridad competente p#ede i"#almente disponer s# sacri icio ?/decomiso/@. .esde l#e"o! con ma-or ra8,n ser4 procedente el decomiso c#ando la in racci,n obede8ca a c#lpa o dolo del propietario de la cosa5 verbi"racia! c#ando #n animal ad7#iere #na en ermedad peli"rosa o conta"iosa por ne"li"encia de s# propietario 7#e no adopt, las medidas pro il4cticas pertinentes. (omo bien se hi8o notar! /las trans"resiones consistentes en el inc#mplimiento de re"lamentos! ordenan8as! edictos! no siempre implican altas conscientes o deliberadas de #n deber 0#rdico de convivencia/ ?A:D@ . 3:C:. (omo "limitaci!n a la propiedad privada en inters pblico" ! es decir como instit#ci,n tpica de derecho administrativo! el decomiso! en c#anto al "ob#eto" sobre el c#al p#ede recaer ?/cosa/@! tiene l#"ar respecto a cosas "m$ebles" ?v"r.! alimentos en mal estado de conservaci,n destinados a la venta al pblico! animales a ectados de en ermedades conta"iosas o peli"rosas! mercaderas introd#cidas en in racci,n a las normas iscales! etc.@. La procedencia del decomiso respecto a cosas "m$ebles" es admitida sin discrepancias en la doctrina. Pero =7# decir de la procedencia del decomiso en materia de "inm$ebles"> =P#eden stos ser decomisados> La doctrina no se oc#p, de esta c#esti,n! a pesar de 7#e e;isten sit#aciones 7#e hacen vacilar al intrprete. Es lo 7#e oc#rre! por e0emplo! con la demolici!n de edi icios o m#ros 7#e amenacen r#ina! con la destr#cci,n de #n edi icio! o parte de l! constr#ido dentro del e0ido sin a#tori8aci,n de la )dministraci,n Pblica o en contravenci,n a los re"lamentos e;istentes. Estos s#p#estos =p#eden racionalmente ser considerados como "decomiso"> En el terreno doctrinario! como -a lo advert! no se anali8, esta c#esti,n. )l contrario! en al"#no de s#s m4s destacados e;positores se advierte #na mani iesta contradicci,n. )s! Ville"as Iasavilbaso -7#e es 7#ien se oc#p, m4s or"4nicamente de lo relacionado con el "decomiso"- ! desp#s de a irmar 7#e ste se re iere a "m$ebles" ?A:2@ ! al dar e0emplos del mismo! entre otros s#p#estos! menciona* #n m$ro )$e amena-a inminente peli"ro de desmoronamiento& es peli"roso - o ensivo! - s# decomiso o destr#cci,n se impone por ra8ones de polica ?A:<@ . La contradicci,n no p#ede ser m4s evidente! p#es los "m$ros" son cosas "inm$ebles".

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En los s#p#estos 7#e he mencionado de destr$cci!n de inm#ebles -edi icio o m#ro 7#e amena8an r#ina* edi icio! o parte del mismo! constr#ido dentro del e0ido sin a#tori8aci,n de la )dministraci,n Pblica o contraviniendo los re"lamentos e;istentes-! no p#ede hablarse de "decomiso"! a#n7#e los "e ectos" de la destr#cci,n de dichos "inm$ebles" coincidan con los del decomiso! propiamente dicho! de las cosas "m$ebles" 7#e! a tt#lo de e0emplos! mencion al comien8o de este par4"ra o. En ambos casos ha- "destr$cci!n" de al"o 7#e aparece como propiedad privada! a#n7#e en la especie no se trate precisamente de #na "propiedad le"al" ?ver n9 3:C1@. Pero las "ca$sas" 7#e en dichos casos determinan la medida son distintas. )l destr#irse #n edi icio! o parte de l! por haber sido constr#ido sin a#tori8aci,n de la )dministraci,n Pblica! o con menoscabo de la re"lamentaci,n en vi"or! lo esencialmente sancionado es la violaci,n al orden 0#rdico cometida al prescindir de la a#toridad pblica en materia de s# inc#mbencia! violaci,n 7#e i"#almente 7#eda per eccionada a#n7#e el edi icio 7#e se manda destr#ir no o re8ca peli"ro al"#no. )7#! p#es! no se sanciona #na cond#cta por el peli"ro 7#e ella apare0e para el "pblico"! p#es tal peli"ro p#ede no e;istir5 se sanciona la mera in racci,n al orden 0#rdico vi"ente! a#n7#e tal in racci,n no prod#8ca per0#icio al"#no! sea al "pblico" o al tesoro pblico. En el caso de la demolici,n de #n edi icio o de #n m#ro 7#e amenacen r#ina! la destr#cci,n de los mismos no se e ecta a tt#lo de "decomiso"! sino a tt#lo de medida de polica sobre las vas o calles pblicas con )$e lindan los re eridos edi icio o m$ro. Esto es as dadas las consec#encias 7#e el mal estado de tales edi icios! o de tales m#ros! p#ede determinar en el #so de las calles - caminos. Iaste recordar 7#e el estado r#inoso de #n edi icio no s,lo p#ede ca#sar vctimas entre los transentes al derr#mbarse sobre la va pblica! sino 7#e! adem4s! p#ede obstr#ir # obstac#li8ar el #so de sta ?A:A@ . La destr#cci,n de ese edi icio o de ese m#ro no constit#-e "sanci!n" al"#na! sino #na medida de "se"$ridad" 7#e! esencialmente! tiende a la c#stodia o protecci,n de #na cosa dominical o del dominio pblico* la calle o camino. +o habiendo "sanci!n" tampoco ha- "decomiso"! p#es ste es /sanci,n/ ?vase el n9 3:C6@. Esa "c$stodia" o "protecci!n" del dominio pblico constit#-e #na prerro"ativa propia del Estado -e incl#so #n "deber" s#-o ?A:C@ -! por lo 7#e! al e0ercitarla - ca#sar con ello la destr#cci,n respectiva! no inc#rre en responsabilidad! por7#e se habra limitado a e0ercer #na de s#s potestades propias ?de ah 7#e en el caso no e;ista obli"aci,n de indemni8ar al propietario del edi icio o m#ro 7#e se destr#-e@. Tiene aplicaci,n el "principio" de derecho "eneral incorporado al (,di"o (ivil en el artc#lo 3E<3 . Tampoco habra "decomiso" si la )dministraci,n Pblica! en atenci,n a la amena8a de r#ina! ordena la demolici,n de la parte interior de #n edi icio! es decir de la parte 7#e no linda con la calle o camino pblico. Tal demolici,n en modo al"#no implica "sanci!n" al propietario del inm#eble 7#e se ordena demoler! p#es! dada la #bicaci,n "interior" de la parte a demoler! no p#ede pres#mirse daFo a terceros& al pblico. Tambin a7# se tratara de #na simple medida de se"$ridad disp#esta en e0ercicio del poder de polica. +o habiendo /sanci,n/ tampoco ha- "decomiso"! p#es ste es /sanci,n/ se"n 7#ed, dicho en #n par4"ra o precedente ?n9 3:C6@. La a#toridad pblica! si bien no p#ede "sancionar" a 7#ien es ne"li"ente consi"o mismo en el orden patrimonial! p#ede impedirle 7#e si"a sindolo si eso p#ede poner en peli"ro s# vida. 'c#rre a7# al"o similar a lo 7#e acaece con el "s$icidio"* si bien el Estado no p#ede casti"ar ?/sancionar/@ al s#icida! p#ede en cambio impedirle 7#e se s#icide. El decomiso! p#es! procede respecto a cosas "m$ebles"! no respecto a cosas "inm$ebles". 3:CD. =(#4l es el " $ndamento" positivo del decomiso> Para contestar lo 7#e antecede! corresponde establecer si el "decomiso" est4 o no consentido por la (onstit#ci,n +acional. En caso a irmativo! el " $ndamento" positivo del decomiso ser4 la Le$#prema! por lo 7#e! en principio! tratarase de #na medida v4lida por ser "constit$cional". La resp#esta a irmativa es ind#dable* el decomiso v4lido 7#e disp#siere la le- enc#adra en los preceptos de la (onstit#ci,n. Esto es as por7#e tal decomiso implicar4 #n lmite a la respectiva

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actividad 0#rdica de los habitantes! lmite c#-a posibilidad de establecerlo s#r"e del artc#lo 3: de la Le- $#prema! en c#anto sta dispone 7#e los habitantes de la +aci,n! "o8an de los derechos 7#e ah menciona "con orme a las le%es )$e re"lamenten s$ e#ercicio" . Esas le-es "re"lamentarias" constit#-en #n lmite al e0ercicio de tales derechos! entre stos el de "propiedad" sobre el c#al recae el /decomiso/. Las re"lamentaciones de re erencia ser4n v4lidas en tanto sean "ra-onables". Todo a7#ello 7#e e'ceda lo aceptado por las normas re"lamentarias a 7#e hace re erencia el artc#lo 3: de la (onstit#ci,n! re"#lando el e0ercicio del derecho de propiedad! 7#eda $era del (mbito #$rdico del habitante - no "o8a! en consec#encia! de la "aranta constit#cional de inviolabilidad de la propiedad ?ADE@ . Por tanto! si #na le- re"lamentaria prohbe! ba#o sanci!n de decomiso& 7#e en los domicilios partic#lares se "#arden o manten"an animales salva0es de tipo ero8 ?v"r.! #n p#ma@! o 7#e se manten"an animales de especie domstica ?v"r.! vacas! ove0as! caballos! perros@ a ectados de en ermedades conta"iosas o peli"rosas! 7#ien posea animales en esas condiciones no podr4 ale"ar sobre ellos #na "propiedad le"al" "aranti8ada o prote"ida por la (onstit#ci,n. Esta no prote"e la propiedad sobre cosas 7#e se enc#entran en esa sit#aci,n* el inters social se sobrepone al "inters individ$al" de 7#ienes posean cosas en seme0antes condiciones. .esde l#e"o! - esto es de #ndamental importancia! la procedencia de las disposiciones le"ales re"lamentarias 7#e estable8can el "decomiso"! la /valide8/ de tales normas! s# 0#ridicidad! 7#eda librada constit#cionalmente a 7#e sean "ra-onables"! p#es se trata de #na mani estaci,n del e0ercicio del poder de polica! 7#e se enc#entra sometido! por cierto! al control constit$cional de ra-onabilidad ?AD3@ . .e manera 7#e el "decomiso" tiene s# base o #ndamento positivo en la (onstit#ci,n +acional. 3:C2. Para 7#e el decomiso sea aplicable en #n caso concreto es menester 7#e #na norma v4lida! dictada en mrito al artc#lo 3: de la (onstit#ci,n +acional! as lo dispon"a o a#torice. =.e 7# tipo ha de ser esa norma> =Ha de tratarse de #na le% ormal o de #na le% material ?/re"lamento/ del Poder E0ec#tivo/@> La doctrina ar"entina est4 dividida. Ville"as Iasavilbaso estima 7#e los re"lamentos de "e#ec$ci!n" los re"lamentos "dele"ados" -7#e son le-es en el sentido "material" -p#eden ser #entes del decomiso en n#estro derecho ?AD1@ . En cambio! .ie8 considera 7#e el decomiso debe ser imp#esto por le% ormal - no por le- material ?AD6@ . (omparto esta ltima posici,n! pero no por las ra8ones 7#e e;presa .ie8. Este ltimo sostiene 7#e como la (onstit#ci,n +acional! artc#lo 3A ! establece 7#e nin"n habitante de la +aci,n p#ede ser penado sin 0#icio previo por delitos anteriores al hecho del proceso! s#r"e de ello 7#e el comiso como sanci,n debe tener s# #ente en la le- ?op. - loc. cit.@ ?AD:@ . .icha disposici,n constit#cional nada tiene 7#e hacer con la ndole de la norma 7#e ha de establecer o instit#ir el decomiso en el 4mbito del "derec,o administrativo"! donde otras normas de la Le- $#prema dan la resp#esta. El decomiso! por m4s 7#e la cosa decomisada no se destine a #so pblico! tiene por ine;c#sable "ca$sa" la $tilidad pblica ?/lato sens#/@ ?vase el nmero 3:C1@. Es en mrito a #na e;presi,n de sta 7#e el tit#lar de la cosa decomisada pierde s# propiedad sobre la misma. .e modo 7#e el decomiso implica prdida de initiva de la propiedad sobre #na cosa por ca#sa de $tilidad pblica. Esa prdida de la propiedad debe s#r"ir de #na le- re"lamentaria del artc#lo 3: de la (onstit#ci,n. =.e 7# ndole ha de ser esta "le%"> =.eber4 tratarse de #na le- " ormal" o podr4 tratarse de #na le- "material" ?/re"lamento/ del Poder E0ec#tivo@> .os ra8ones 0#sti ican 7#e ha de tratarse de #na le- " ormal"* a@ La prdida o privaci,n del derecho de propiedad por ca#sa de "$tilidad pblica" re7#iere la e;istencia de #na le- " ormal" 7#e as lo a#torice ?ar"#mento del artc#lo 3< de la (onstit#ci,n@.

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b@ (#ando el artc#lo 3: de la (onstit#ci,n habla de "le%es )$e re"lamenten s$ e#ercicio"! ha entendido re erirse! por principio! a le%es ormales& es decir emanadas del ,r"ano Le"islativo de "obierno* c#ando la (onstit#ci,n habla de "le%es"! se entiende 7#e! por principio& se re iere a le-es " ormales". Por "e'cepci!n"! c#ando se trate de la re"#laci,n de #na materia c#-a competencia le corresponda privativamente al ,r"ano E0ec#tivo de "obierno! por implicar esto el e0ercicio de #na atrib#ci,n inte"rante de la -ona de reserva de la 5dministraci!n& la norma pertinente debe ser #n re"lamento "a$t!nomo" ?constit#cional o independiente@ -- en modo al"$no en este caso #n re"lamento de "e#ec$ci!n" o #n re"lamento "dele"ado"-. .e todo esto me he oc#pado en el tomo 39! n9 DC! p4"inas 1E1-1E:! - n9 <<! te;to - notas 661 - 666! al c#al me remito. Pero al emitir normas 7#e a#toricen o dispon"an el /decomiso/ de #na /cosa/! no se e0ercen atrib#ciones propias del ,r"ano 9#ec$tivo de "obierno! sino atrib#ciones e;cl#sivas del ,r"ano Le"islativo de "obierno! 7#ien e;presa o trad#ce s# vol#ntad a travs de la le- " ormal"! lo 7#e en este caso se corrobora con la re erencia del artc#lo 3: de la (onstit#ci,n a "le%es" 7#e re"lamenten s# e0ercicio. Por tanto! - desde 7#e el decomiso implica la prdida de initiva del derecho de propiedad sobre #na cosa! va de s#-o 7#e s# imposici,n re7#iere ine;c#sablemente la e;istencia de #na "le% ormal" ?artc#los 3: - 3< de la (onstit#ci,n@. Tales -- no el artc#lo 3A de la Le- $#prema- son las normas constit#cionales aplicables para 0#sti icar la necesidad de #na le% ormal como $ente inmediata del decomiso. Mal p#ede admitirse 7#e el decomiso s#r0a de #n re"lamento de "e#ec$ci!n" o de #n re"lamento "dele"ado". En el primer caso! por7#e el re"lamento de "e#ec$ci!n" no p#ede establecer o imponer #n "decomiso" 7#e no ha-a contemplado la le- respectiva! en c#-o s#p#esto el decomiso no s#r"ir4 de dicho re"lamento! sino de esa le%. En el se"#ndo caso! por7#e el "decomiso" 7#e dispon"a la )dministraci,n Pblica! a#n7#e no tome en c#enta #n "delito penal"! dada s# esencia 0#rdica de sanci,n preventiva1represiva& no p#ede "s$r"ir" de #n re"lamento "dele"ado"! sino de la le% pertinente! p#es el ,r"ano Le"islativo no p#ede dele"ar atrib#ciones para 7#e el ,r"ano E0ec#tivo estable8ca los ",ec,os" 7#e han de ser reprimidos - las sanciones 7#e ha-an de aplicarse ?vase el tomo 39! n9 2C! especialmente p4"inas 1D3-1D1@. +o obstante 7#e el decomiso disp#esto por la )dministraci,n Pblica en e0ercicio del "i$s politiae" es! ind#dablemente! #na "sanci!n"! el artc#lo 3A de la Le- $#prema! 7#e especialmente se re iere a la sanci,n penal aplicada por los 0#eces del ,r"ano K#dicial de "obierno! no es menester invocarlo en este caso -ni a#n a tt#lo de "principio"- p#es otras normas de la (onstit#ci,n -artc#los 3: - 3< res#elven adec#adamente la c#esti,n. El decomiso! p#es! debe hallar s# #ente inmediata en la le% ormal. 3:C<. El decomiso! dadas las ra8ones - circ#nstancias 7#e lo hacen procedente! no apare0a derecho a "indemni-aci!n" al"#na para el tit#lar de las cosas decomisadas. Esto es as* 39 Por7#e en estos casos la propiedad privada no es precisamente tomada para destinarla a $sos pblicos& sino para evitar 7#e mediante ella la sociedad o s#s inte"rantes s# ran lesi,n sica! econ,mica o moral ?ADD@ . 19 Por7#e la propiedad privada 7#e d l#"ar al decomiso! por no hallarse en "estado le"al"! no tiene el amparo constit#cional a la inviolabilidad de la propiedad. Vase lo 7#e e;p#se en el n9 3:C1. 3:CA. En e0ercicio de s#s poderes de polica! el Estado p#ede! sin d#da! disponer "decomisos". Pero si al respecto s# cond#cta no se a0#stare a derecho - de ah res#ltare #n daFo para el administrado 7#e se ve indebidamente privado de lo s#-o! el Estado inc#rrir4 en responsabilidad hacia dicho administrado! 7#ien entonces tendr4 contra a7#l -- event#almente contra los respectivos a"entes pblicos- #na acci!n de da4os % per#$icios. Tratarase de #n s#p#esto de responsabilidad a)$iliana&

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e'tra1contract$al& del Estado! como tambin de #n s#p#esto posible de responsabilidad del respectivo a"ente pblico ?AD2@ . +o obstante! como consec#encia del car4cter "e#ec$torio" del acto 7#e dispon"a el decomiso -c#esti,n de la 7#e me oc#po en el par4"ra o pr,;imo-! es de advertir 7#e la e;presada acci,n de daFos - per0#icios es siempre de e0ercicio posterior a la e0ec#ci,n o c#mplimiento del decomiso ?AD<@ . 3:CC. En mrito a la "ratio1i$ris" del decomiso! - a s# nat#rale8a 0#rdica ?sanci,n preventiva-represiva@! el acto administrativo 7#e lo dispon"a tiene "e#ec$toriedad propia"5 por tanto! el decomiso p#ede hacerse e ectivo directamente por la )dministraci,n Pblica! sin 7#e para ello sea necesario 7#e sta rec#rra a la a#toridad 0#dicial ?ADA@ . (omo consec#encia de lo e;p#esto! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n desestim, #na acci!n de amparo contra el acto de la )dministraci,n Pblica 7#e! por ra8ones de polica sanitaria! disp#so la destr$cci!n de aves de propiedad del rec#rrente5 el Trib#nal sost#vo 7#e dicho acto administrativo no adoleca de ile"alidad mani iesta ?ADC@ . 3DEE. Para inali8ar el tratamiento 0#rdico del "decomiso"! corresponde hacer re erencia a la potestad constit#cional para le"islar sobre el mismo. ) 7#in le corresponde dicha atrib#ci,n =a la +aci,n o a las provincias> .esde el p#nto de vista del derec,o administrativo -7#e es el 7#e #ndamentalmente interesa en esta obra-! le"islar sobre decomiso es le"islar sobre "ad$anas" ?instit#ci,n /administrativa/@ -en c#-o r"imen le"islativo h4llase establecido el /decomiso/- - sobre "poder de polica"! 7#e en la especie se concreta en la "se"$ridad"! "moralidad" - "sal$bridad" pblicas. El e0ercicio del poder de polica& como principio "eneral! ha sido reservado por las provincias al constit#ir la #ni,n nacional. Por tanto! las provincias p#eden le"islar al respecto! dentro de s$s respectivas #$risdicciones o secciones territoriales& - en tanto no se trate de #na materia 7#e! por s# ndole! siempre a ecte o p#eda a ectar! a la +aci,n entera o a m4s de #na provincia ?e0emplo de esto ltimo! la "moralidad" en materia de cinemat,"ra o@. ) s# ve8! - esto es obvio! la +aci,n p#ede le"islar sobre polica --! por ende! sobre decomiso- en materias 7#e le ha-an sido e;presamente dele"adas en la (onstit#ci,n ?verbi"racia! sobre /ad#anas/! artc#lo 2< ! inciso 39@! como as en los l#"ares donde tiene 0#risdicci,n e;cl#siva ?tales seran! de ac#erdo con el artc#lo 2< ! incisos 3: - 1< de la (onstit#ci,n* los l#"ares ad7#iridos por compra o cesi,n en c#al7#iera de las provincias5 la (apital Jederal5 el Territorio +acional de Tierra del J#e"o! )nt4rtida )r"entina e Islas del )tl4ntico $#r@ ?A2E@ . En consec#encia! a las provincias les corresponde le"islar sobre "decomiso"& dentro de s$s respectivos territorios& en las materias comprendidas en el poder de polica& c#-o e0ercicio se han reservado al constit#ir la #ni,n nacional ?se"#ridad! moralidad - sal#bridad@. ) la +aci,n le corresponde le"islar sobre "decomiso"* a@ en todo lo 7#e el mismo p#eda vinc#larse al r"imen ad#anero! p#es a la +aci,n le corresponde le"islar sobre ad#anas "e'teriores" ?(onstit#ci,n +acional! artc#lo 2< ! inciso 39@5 b@ en los l#"ares donde! de ac#erdo con la (onstit#ci,n! e0er8a 0#risdicci,n e;cl#siva5 en estos l#"ares la le"islaci,n sobre decomiso tendr4 l#"ar con motivo del e0ercicio del poder de polica5 c@ en los casos 7#e! por s# ndole! "siempre" a ecten a todo el pas! - no s,lo a la (apital o a #na provincia5 v"r.! polica del cinemat,"ra o! c#-a moralidad debe ser controlada por la +aci,n! 7#ien! incl#so! p#ede disponer el decomiso de pelc#las inmorales. La #er8a e'pansiva del cine! s# car4cter de $niversalidad& es reconocido por los est#diosos ?vase el n9 3D6:@. )parte de lo anterior! ha- ciertas "materias" a c#-o respecto p#eden le"islar sim$lt(neamente la +aci,n - las provincias! por e;istir #na conc$rrencia de ines entre ellas. $e trata de sit#aciones 7#e! a#n estando locali8adas en #na provincia! o habiendo sido ori"inadas en #na de stas! "p$eden"

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e;tenderse a otra provincia o a todo el pas5 v"r.! la sarna ovina! la a tosa! la "arrapata ovina o bovina! etc. $obre estas c#estiones! la le"islaci,n tanto p#ede ser nacional como provincial! con el consi"#iente "decomiso" de los animales c#-o estado de in ecci,n as lo aconse0e. En el caso de este tipo de le-es! si h#biere incompatibilidad o con licto entre ellas! va de s#-o 7#e! de ac#erdo con el artc#lo 63 de la (onstit#ci,n! la s#premaca le corresponder4 a las le-es de la +aci,n. .e ac#erdo con lo e;p#esto! para determinar si la le"islaci,n sobre polica debe ser "e'cl$siva" de la +aci,n! o dictada en "conc$rrencia" entre sta - las provincias! debe distin"#irse se"n 7#e la materia "siempre" a ecte a toda la +aci,n ?e0emplo* el cinemat,"ra o@! o se"n 7#e s,lo "p$eda" a ectar a m4s de #na provincia ?e0emplo* sarna ovina! a tosa! "arrapata ovina o bovina! etc.@. En el primer caso! la le"islaci,n pertinente s,lo p#ede ser "nacional"5 en el se"#ndo tanto p#ede ser nacional como provincial! o de ambas sim#lt4neamente. La doctrina se pron#ncia en trminos concordantes con lo mani estado en los p4rra os precedentes ?A23@ . ()P%T&L' VIII - "CON ISCACIN" $&M)RI'* 1201. +oci,n concept#al. .iversas maneras de presentarse la con iscaci,n.- 1202. *ontin$aci!n. 7oci!n concept$al. K#rispr#dencia.- 1203. )ntecedentes en n#estro pas.- 1204. La con iscaci,n en la (onstit#ci,n +acional.- 1202. La con iscaci!n no s,lo p#ede res#ltar de normas de tipo /penal/! sino tambin de normas de ndole /civil/! /administrativa/! / iscal/! etc.- 1206. (on iscaci,n establecida en orma /e'presa/ - con iscaci,n res#ltante de /,ec,o/ o /indirectamente/.1207. +at#rale8a 0#rdica. - 1208. $# di erencia con el decomiso. 3DE3. /*on iscaci!n/ es el apoderamiento de /todos/ los bienes de #na persona! 7#e entonces pasan a poder del Estado. Es el concepto cl4sico de con iscaci,n! - se re iere a la con iscaci,n de tipo penal! propiamente dicho. .esde l#e"o! tal apoderamiento se reali8a sin compensaci,n o indemni8aci,n al"#na para el d#eFo de los bienes. La nota propia de ese concepto de con iscaci,n es 7#e comprende a / todos/ los bienes de #na persona. El acto 7#e s,lo comprenda bienes /determinados/ no ser4 /con iscaci!n/! sino al"#na otra i"#ra 0#rdica! v"r.! /decomiso/. )l considerarse la respectiva cl4#s#la de la (onstit#ci,n en el (on"reso constit#-ente de 3AD6! el convencional Savala /pidi, 7#e en el inciso sobre con iscaci,n de bienes se di0ese con iscaci,n "eneral! para 7#e no se cre-era 7#e se hablaba de comisos! m#ltas - embar"os! 7#e eran tambin con iscaciones! lcitas! c#ando se imponen como penas con arre"lo a la le-/. Pero Morostia"a! miembro in ormante de la comisi,n! dio al"#nas e;plicaciones red#cidas a probar 7#e! /c#ando las con iscaciones son partic#lares! tienen esos nombres especiales! como m#ltas! embar"os! comisos! etc.5 - 7#e se entiende por "eneral la con iscaci,n! siempre 7#e no lleve al"#no de esos cali icativos/. P#esto el inciso a votaci,n desp#s de estas aclaraciones! #e aprobado por #nanimidad ?A21@ . .e modo 7#e /con iscaci!n/! en el concepto cl4sico! es el apoderamiento de / todos/ los bienes de #na persona ?A26@ ! 7#e entonces se hace pasar a propiedad del Estado! sin compensaci,n al"#na para el tit#lar de dichos bienes. La con iscaci,n no s,lo p#ede s#r"ir de #n acto /e'preso/ del Estado5 p#ede res#ltar de /,ec,o/ o /indirectamente/ ?es decir! en orma no precisamente deseada o 7#erida@! como lo har ver m4s adelante. (#ando es e'presa siempre aparece como #na represalia o ven"an-a -ilcitas! desde l#e"ocontra #n enemi"o o adversario ?A2:@ . La historia! tanto ar"entina! como e;tran0era! as lo corrobora ?A2D@ . Tal es la noci,n "enerali8ada de /con iscaci!n/* apoderamiento! por el Estado! de todos los bienes de #na persona! sin compensaci!n al"#na a avor de sta! apoderamiento reali8ado a tt#lo de s#p#esta

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/sanci!n/ al comportamiento o cond#cta del tit#lar de los bienes con iscados! pero 7#e en realidad se reali8a a tt#lo de represalia o ven"an8a. Esta es la noci,n de / con iscaci!n/ en el 4mbito penal& - 7#e aparece e;presamente prohibida por la (onstit#ci,n +acional! al decir sta en s# artc#lo 3< 7#e /la con iscaci,n de bienes 7#eda borrada para siempre del c,di"o penal ar"entino/. Tr4tase de #na con iscaci,n /e'presa/! deliberadamente 7#erida - b#scada. Pero 0#nto a ese tipo de con iscaci,n e;iste otro! 7#e res#lta de /,ec,o/ o /indirectamente/! c#ando #na norma -sea sta civil! administrativa o iscal-! por el e;a"erado monto de la sanci,n 7#e impone o del trib#to c#-o pa"o e;i"e! al absorber #na parte esencial del capital! o de la renta! o por e;ceder de #n porcenta0e ra-onable& res#lta a"raviante a la "aranta de inviolabilidad del derecho de propiedad! por lo 7#e entonces se le considera /con iscatoria/5 habra ah #n a"ravio a los artc#los 3: - 3< de la Le- $#prema en c#anto sta ase"#ra el derecho de $sar - disponer de la propiedad con orme a las le-es 7#e re"lamenten s# e0ercicio ?artc#lo 3: @! - en c#anto ase"#ra la inviolabilidad de la propiedad ?artc#lo 3< @ ?A22@ . .e modo 7#e ha- dos tipos de /con iscaci!n/5 el e'preso& 7#e se concreta en la con iscaci,n /penal/! propiamente dicha! - la con iscaci,n de / ,ec,o/ o /indirecta/! 7#e deriva de normas -sean civiles! administrativas o iscales- irrespet#osas de la "aranta de inviolabilidad 7#e la (onstit#ci,n le ase"#ra al derecho de propiedad. 3DE1. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n se re iri, m#chas veces a la / con iscaci!n/! intentando caracteri8arla tcnicamente. En dos anti"#os - conocidos allos! la (orte $#prema di0o* /Las con iscaciones prohibidas por la (onstit#ci,n! son medidas de car4cter personal - de ines penales! por las 7#e se desapodera a #n ci#dadano de s#s bienes5 es la con iscaci,n del (,di"o Penal! - en el sentido amplio del artc#lo 3< es el apoderamiento de los bienes de otro! sin sentencia #ndada en le-! por medio de re7#isiciones militares5 pero de nin"#na manera lo 7#e en orma de contrib#ciones para ines pblicos p#eda imponer el (on"reso o los "obiernos locales! salvo en los casos en 7#e los imp#estos #eran a todas l#ces arbitrarios o inspirados en #n esprit# mani iesto de hostilidad contra determinadas personas o clases! o c#ando s# monto alcan8ase a #na parte s#bstancial de la propiedad o a la renta de varios aFos de capital "ravado! p#es en tales casos no seran imp#estos sino despo0o/ ?A2<@ . En #n allo reciente! el alto Trib#nal sost#vo 7#e si la norma establece #na sanci,n! a tt#lo de / pena/ -en la especie se casti", la maliciosa cond#cta procesal del sancionado-! dada la nat#rale8a penal de la sanci,n no es atendible la tacha de inconstit#cionalidad ded#cida en ra8,n de considerar con iscatorio s# monto ?A2A@ . $i bien! en "eneral! dichos allos dan la noci,n concept#al de /con iscaci!n/! estimo indispensable e ect#ar las si"#ientes observaciones! a in de evitar e7#vocos* a@ Las con iscaciones no s,lo p#eden res#ltar de medidas de car4cter personal ?individ#al o sin"#lar@! p#es! en orma sim#lt4nea! p#eden res#ltar a"raviados por la con iscaci,n m$c,os habitantes ?pl#ral@. b@ La con iscaci,n no s,lo p#ede con i"#rarse a travs de medidas de car4cter - ines penales& sino tambin a travs de normas 7#e no revistan este car4cter5 v"r.! imp#estos de monto e;orbitante. Vase el n9 3DED! en especial te;to - nota A3C. c@ El hecho de 7#e el desapoderamiento res#lte de #na sentencia $ndada en le% ?por e0emplo! sentencias de primera - se"#nda instancias@! no es decisivo para e;cl#ir la e;istencia de #na con iscaci,n! p#es la circ#nstancia de 7#e e;ista de por medio tal sentencia no hace desaparecer! 0#rdicamente! la con iscaci,n! si la /le%/ en 7#e se bas, la sentencia ahora imp#"nada ?v"r.! ante la (orte $#prema@ cont#viere #na disposici,n con iscatoria.

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d@ La con iscaci,n no s,lo p#ede res#ltar de re)$isiciones militares& sino tambin de e;i"encias ab#sivas de las a#toridades civiles del Estado. e@ En el terreno de los principios p#ros! res#lta inaceptable la a irmaci,n de 7#e si la sanci,n imp#"nada por con iscatoria reviste car4cter /penal/! tal imp#"naci,n res#lta improcedente. Vase el n9 3DED. Tambin las normas penales& o de s$bstancia penal& p#eden res#ltar con iscatorias si a"ravian sensiblemente el derecho de propiedad. Los /principios/ de la Le- $#prema est4n por encima de toda interpretaci,n o a irmaci,n ?A2C@ . El / e'ceso de p$nici!n/ vicia el acto 0#rdico de derecho pblico. 3DE6. En n#estro pas la con iscaci,n de bienes o rece in"ratos antecedentes. Precisamente! para 7#e stos no se repitieren! los convencionales de 3AD6 introd#0eron en el artc#lo 3< de la Le- $#prema la cl4#s#la 7#e la prohbe para siempre. (omo lo dice #n tratadista! tal disposici,n t#vo por ob0eto impedir 7#e tanto las le-es penales como los "obernantes ar"entinos p#dieran repetir en el #t#ro los actos del "obierno de Rosas - de al"#nos ca#dillos del interior 7#e se apoderaban violenta e ilcitamente de los bienes de s#s adversarios polticos a tt#lo de ven"an8a ?A<E@ . 'tro tratadista! re irindose a esta c#esti,n! dice* la pena de con iscaci,n de bienes e;isti, en la anti"#a le"islaci,n espaFola! s#bsistiendo en n#estro pas d#rante los primeros tiempos de vida independiente. )bolida en la letra de diversas le-es - constit#ciones provinciales! en la pr4ctica #e rec#entemente aplicada por motivos polticos! #era de los casos previstos por derecho! 7#e eran los delitos de here0a! s#icidio! alsi icaci,n de moneda! homicidio en la persona de #n ma"istrado! reincidencia en la #s#ra! matrimonio clandestino! o incesto. Por irona! correspondi, a Rosas s#scribir #n decreto! el 1E de ma-o de 3A6D! declarando abolida la con iscaci,n "eneral de bienes! sin e;cepci,n al"#na. Pero el mismo Rosas an#l, ese decreto el 32 de septiembre de 3A:E. .#rante s# "obierno #e casi re"la la con iscaci,n de los bienes de los #nitarios! sin orma al"#na de 0#icio. .errocado Rosas! el "obierno de I#enos )ires dict, #n decreto! el 32 de ebrero de 3AD1! declarando de pertenencia pblica /todas las propiedades de todo "nero pertenecientes a don K#an Man#el de Rosas/. Poco tiempo desp#s! el < de a"osto del mismo aFo! el director provisorio de la (on ederaci,n )r"entina! "eneral K#sto Kos de &r7#i8a! aboli, la con iscaci,n5 - en la misma echa #e dictado otro decreto mandando 7#e todos los bienes pertenecientes a Rosas #eren entre"ados a s# apoderado. Mas! separada la provincia de I#enos )ires de la (on ederaci,n! s# le"islat#ra sancion, #na le-! el 1C de 0#lio de 3AD<! manteniendo la con iscaci,n de los bienes de Rosas ?A<3@ . (omo consec#encia de los e;presados antecedentes! al constit#irse la #ni,n nacional! los miembros de la (onvenci,n constit#-ente introd#0eron en #no de los p4rra os del artc#lo 3< de la (onstit#ci,n la cl4#s#la 7#e prohiba para siempre la con iscaci,n de bienes. 3DE:. La (onstit#ci,n +acional establece en el artc#lo 3< * / La con iscaci!n de bienes )$eda borrada para siempre del c!di"o penal ar"entino/. Tr4tase! p#es! de la con iscaci,n de tipo /penal/. (omo lo advierte Mon84le8 (alder,n! /a#n7#e los m4s nobles prop,sitos inspiraron a los constit#-entes al incl#ir dicho inciso en n#estro bill de derechos! no p#ede oc#ltarse al 7#e cono8ca n#estra historia instit#cional 7#e cometieron #na sensible ine;actit#d al decir! en el artc#lo 3< ! 7#e la con iscaci,n de bienes 7#edaba borrada del (,di"o Penal! por7#e n#nca lo h#bo antes de 7#e! en 3AA2! #era sancionado por el (on"reso +acional. Tal declaraci,n impresionar4 mal! sin d#da! a 7#ienes i"noren los antecedentes 7#e la motivaron. +o 7#iere decir ella 7#e al dictarse la (ontit#ci,n h#biera #n c,di"o nacional 7#e a#tori8ara la con iscaci,n de bienes! sino 7#e ni las le-es penales ni los "obernantes ar"entinos podran repetir en el #t#ro a7#ellos actos inic#os de la dictad#ra de Rosas - de al"#nos ca#dillos del interior 7#e se apoderaban violenta e ilcitamente de los bienes de s#s adversarios polticos! como cr#el ven"an8a para morti icarlos. +o #e otro el desi"nio de los sabios constit#-entes del D6/ ?A<1@ . Pero es de advertir 7#e aparte de esa con iscaci,n de neto contenido / penal/! la Le- $#prema tambin prohbe la con iscaci,n 7#e! sin tener ese car4cter! implica #n desconocimiento del derecho

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de propiedad! sea por tratarse de normas 7#e al establecer #na sanci,n la i0an en #n monto irra-onable& o 7#e al i0ar #n trib#to lo establecen en #n porcenta0e 7#e res#lta #n a"ravio al e;presado derecho. Tales circ#nstancias hacen 7#e tambin este tipo de con iscaci,n sea rep#"nante a la (onstit#ci,n +acional. Vanse los nmeros 3DED - 3DE2. 3DED. La con iscaci,n de bienes! como -a lo anticip en el n9 3DE3! no s,lo p#ede res#ltar de normas penales represivas ?incl#so de /m$ltas/ aplicadas a tt#lo de sanci!n@! sino tambin de normas 7#e no sean de ese tipo! sino de ndole /civil/! /administrativa/! / iscal/! etc. La ndole de la norma no es decisiva en la especie* s lo es la incidencia 7#e dicha norma ten"a en el patrimonio del administrado. &na le- o disposici,n /civil/! /administrativa/ o / iscal/! p#ede res#ltar con iscatoria si al establecer #na sanci!n pec#niaria ?a#n7#e ello sea a tt#lo de / pena/@! o al e;i"ir el pa"o de #n trib$to& lo hace en orma opresiva! i0ando al respecto #n monto c#-o porcenta0e e;ceda de determinado lmite ra-onable o absorba todo o "ran parte del capital o renta de 7#ien res#lte obli"ado a seme0ante pa"o o contrib#ci,n ?A<6@ . )dem4s! la con iscaci!n no s,lo p#ede res#ltar /e'presamente/ como /pena/ establecida en el (,di"o Penal o en #na le- penal especial! sino 7#e tambin p#ede res#ltar de / ,ec,o/ o /indirectamente/ a travs de #na le- o disposici,n civil! administrativa o iscal! 7#e rena los caracteres mencionados en el p4rra o 7#e antecede. En #no de esos casos! la con iscaci,n ser4 rrita por7#e contrariar4 el artc#lo 3< de la Le- $#prema en c#anto sta dispone 7#e /la con iscaci,n de bienes 7#eda borrada para siempre del c,di"o penal ar"entino/5 en el otro caso! la con iscaci,n ser4 inconstit#cional por7#e contrariar4 el artc#lo 3: de la Le- $#prema! en c#anto ase"#ra el derecho de #sar - disponer de la /propiedad/! con orme a las le-es 7#e re"lamenten s# e0ercicio! - por7#e contrariar4 el artc#lo 3< de la (onstit#ci,n en c#anto establece 7#e la propiedad es inviolable. &na norma o disposici,n civil! administrativa o iscal 7#e! a tt#lo de sanci,n o de trib#to! e;i0a #n pa"o c#-o porcenta0e o monto res#lte opresivo! constit#-e #na e;i"encia irra-onable 7#e! por tanto! debe consider4rsela en p#"na con la "aranta constit$cional de inviolabilidad de la propiedad. $on n#merosos los s#p#estos en 7#e la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar, la inconstit#cionalidad de #n trib#to o imp#esto ?norma / iscal/ - no penal@ por7#e el monto de ste! al ascender a determinado porcenta0e! constit#a #na con iscaci,n! -a 7#e restrin"a e;cesivamente los derechos de propiedad - de testar 7#e la (onstit#ci,n consa"ra en s#s artc#los 3: ! 3< - 1E ?A<:@ . El car4cter /con iscatorio/ de #na disposici,n le"al! sea 7#e sta estable8ca al respecto #na / sanci!n/ ?/civil/ o /penal/@ o e;i0a el pa"o de #n trib$to& no deriva -no debe hacrsele derivar- de la ndole o s#bstancia de la norma ?es decir penal o civil! administrativa o iscal@! sino del / contenido/ de ella! sea por s# elevado porcenta0e o por no "#ardar relaci,n con el capital! o renta! "ravados. La 0#rispr#dencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n a 7#e hice re erencia precedentemente ?te;to - nota A3C@! corrobora lo 7#e de0o e;p#esto. )#tori8ada doctrina ar"entina est4 de ac#erdo con lo 7#e de0o dicho. En tal orden de ideas! Ville"as Iasavilbaso escribe* /=J#era del 4mbito del (,di"o Penal p#eden e;istir sanciones con iscatorias> La resp#esta es absol#tamente ne"ativa. El artc#lo 3< consa"ra la "aranta de la propiedad* nadie p#ede ser privado de ella sino en virt#d de sentencia #ndada en le-! ni e;propiado sino por ca#sa de #tilidad pblica - previamente indemni8ado5 nin"n c#erpo armado p#ede hacer re7#isiciones! ni e;i"ir a#;ilios de nin"#na especie. 9n s$ consec$encia& nin"$na le"islaci!n sea o no penal con s$#eci!n al artc$lo 17 17 del 9stat$to C$ndamental de 8anta Ce& p$ede establecer normas con iscatorias/ ?A<D@ . .e modo 7#e ni en el 4mbito / penal/! ni en el 4mbito civil& administrativo o iscal& p#eden e;istir - aceptarse normas con iscatorias. +o obstante! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en #n allo reciente ?aFo 3C2<@ sost#vo 7#e si la norma establece #na sanci,n! a tt#lo de pena -en la especie se casti", la maliciosa cond#cta procesal del sancionado-! dada la nat#rale8a penal de la sanci,n no es atendible la tacha de inconstit#cionalidad ded#cida en ra8,n de considerar con iscatorio s# monto ?A<2@ .

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(onsiderado como e;presi,n de #n /principio/! por las ra8ones 7#e e;p#se precedentemente! disiento con el criterio del alto Trib#nal* la circ#nstancia de 7#e la re erida sanci!n civil #ere imp#esta a #n liti"ante a tt#lo de pena& en nada obsta a 7#e! si en realidad la sanci,n #ere con iscatoria por ra8,n de s# monto! as se lo declare ?A<<@ . La (onstit#ci,n rep#dia todo tipo de con iscaci,n! sea sta /penal/ o civil! administrativa o iscal. ) la ilicit#d de #na norma penal res#ltante de s# car4cter con iscatorio& se a"re"ara la ilicit#d de dicha norma por / e'ceso de p$nici!n/* la norma p#nitiva 7#e no "#ardase relaci,n con el hecho o cond#cta reprimido! - con las circ#nstancias del caso! sera irra-onable& derivando de ah s# posible inconstit#cionalidad. B si bien n#estra (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! con s# reconocida a#toridad! ha declarado 7#e trat4ndose de m#ltas penales no es admisible ale"ar con iscatoriedad por ra8,n de s# monto! la (onstit#ci,n de los Estados &nidos de +orteamrica! tambin con s# alta a#toridad! en s# enmienda VIII! sin distinci,n al"#na! establece 7#e no se impondr(n m$ltas e'cesivas. Insisto en 7#e #na m#lta! c#al7#iera #ese s# especie! de e;a"erado monto -7#e bien p#ede implicar por ello #n s#p#esto de e;ceso de p#nici,n- res$lta irra-onable& derivando de esto s# event#al inconstit#cionalidad. 3DE2. En #n par4"ra o precedente -n9 3DED- di0e 7#e la con iscaci!n p#ede res#ltar de #na norma /e'presa/ 7#e as lo dispon"a! v"r.! /pena/ establecida en el (,di"o Penal o en #na le- penal especial. Esta es #na con iscaci,n! si bien /e;presa/! b$rda& c#-a n#lidad res#lta de la sola lect#ra del respectivo p4rra o del artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional! en c#anto establece 7#e /la con iscaci,n de bienes 7#eda borrada para siempre del c,di"o penal ar"entino/. Pero tambin advert 7#e la con iscaci,n p#ede res#ltar de / ,ec,o/ o /indirectamente/ de #na norma -sea sta civil! administrativa o iscal- 7#e! sin hacer re erencia al"#na a la con iscaci,n! al establecer #na sanci,n pec#niaria o al e;i"ir el pa"o de #n trib#to! lo ha"a en orma opresiva! i0ando al respecto #n porcenta0e 7#e e;ceda de determinado lmite ra-onable o absorba todo o "ran parte del capital o renta del bien o propiedad de 7#ien res#lte obli"ado a seme0ante pa"o o contrib#ci,n. Este se"#ndo tipo de con iscaci,n! la de /,ec,o/ o /indirecta/! es asimismo rrito! por7#e! como tambin lo advert! en el n9 3DED! habra ah #na contravenci,n a los artc#los 3: - 3< de la Le- $#prema en c#anto sta "aranti8a la inviolabilidad de la propiedad. Vase el e;presado n9 3DED! te;to - nota A3C! donde ha"o re erencia a dos allos de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en los 7#e sta! respectivamente! declar, inconstit#cionales por con iscatorios #n imp#esto 7#e alcan8aba al DEX del valor del bien "ravado - #na contrib#ci,n de me0oras c#-o monto importaba #na privaci,n casi completa de la propiedad "ravada. .e manera 7#e no s,lo la con iscaci,n p#ede res#ltar de #na norma / penal/! propiamente dicha! -a sea 7#e sta est contenida en el (,di"o Penal o en #na le- penal especial! sino 7#e tambin p#ede res#ltar de #na norma 7#e no revista ese car4cter estrictamente penal! o 7#e no revista car4cter de sanci!n p$nitiva ?v"r.! m#lta@* tambin p#ede res#ltar de #na norma civil! administrativa o iscal ?vase el n9 3DED@. )dem4s! el car4cter /con iscatorio/ de la norma! como s#r"e de lo e;p#esto en los p4rra os 7#e anteceden! p#ede s#r"ir en orma e;presa de dicha norma o res#ltar de / ,ec,o/ o /indirectamente/ de s#s trminos o e;presiones. 3DE<. =(#4l es la nat#rale8a 0#rdica de la con iscaci,n en n#estro derecho> +o constit#-e #na /limitaci!n/ a la propiedad! p#es stas son disposiciones /lcitas/! en el sentido de tener plena /#$ridicidad/. La /con iscaci!n/ est4 #era de n#estro orden 0#rdico* 39 por7#e la (onstit#ci,n +acional la prohbe e;presamente en el 4mbito penal& - la recha8a en el 4mbito civil& administrativo o iscal ?vanse los nmeros 3DED - 3DE2@5 19 por7#e! no consintindola la (onstit#ci,n! ella implicara #n acto inconstit$cional& ilcito! e;cl#ido del orden 0#rdico de la Repblica ?A<A@ . 3DEA. Entre la "con iscaci!n" - el "decomiso" las di erencias son evidentes*

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El /decomiso/! 0#rdicamente! implica #na "sanci!n"! medida "#$rdica"! enc#adrada en el ordenamiento le"al del pas. Es #na sanci,n lcita& por principio. La con iscaci,n! en cambio! c#ando se la aplica como sanci!n& es #na sanci,n ilcita ?(onstit#ci,n +acional! artc#lo 3< @! rep#diada por el ordenamiento 0#rdico de los Estados de .erecho5 es #na sanci,n e;enta de #$ridicidad. B c#ando ella no s#r"e como "sanci!n"! sino 7#e aparece de ",ec,o"! "indirectamente"! por incidir opresivamente en los bienes o propiedad del imp#tado! ella asimismo carece de valide8! p#es a#n entonces res#lta en abierta contravenci,n a "arantas constit#cionales. Por lo dem4s! el "decomiso" se re iere a bienes considerados en "partic$lar"! en tanto 7#e la "con iscaci!n" penal se re iere a "todos" los bienes de #na persona o in l$%e sobre todos esos bienes. ()P%T&L' IN - "SECUESTRO" $&M)RI'* 1209. +oci,n concept#al.- 1210. +at#rale8a 0#rdica. +o constit#-e #na "limitaci!n" a la propiedad. Ra8,n de la re erencia al mismo en esta obra.- 1211. .i erencia con el "decomiso". 3DEC. El "sec$estro" de 7#e a7# se trata es la inca#taci,n provisional de #n bien o cosa m#eble por la a#toridad pblica! a e ectos de restablecer el imperio de la le"alidad. Los "inm$ebles" no se "sec$estran"* s# indisponibilidad se lo"ra por medios espec icos* embar"o! anotaci,n de litis! inhibici,n. )s! por e0emplo! el "sec$estro policial" de #na cosa tiene l#"ar c#ando esa cosa est4 vinc#lada a #n hecho delict#oso! o! por lo menos! a #n hecho ilcito! c#-o esclarecimiento o sanci,n re7#ieren 7#e la )dministraci,n Pblica se inca#te de dicho bien o cosa. .esde l#e"o 7#e el "sec$estro" 7#e ahora considero! nada tiene 7#e ver con el "sec$estro" #tili8ado como "sanci!n" en materia de "contratos administrativos". Vase el tomo 69 ).! n9 <:3! p4"inas :3A-:3C. Este ltimo "sec$estro" tiene l#"ar c#ando la )dministraci,n Pblica ante de iciencias en el c#mplimiento del contrato por parte del cocontratante! toma directamente a s# car"o la e0ec#ci,n del contrato! dando l#"ar a la llamada "e#ec$ci!n directa". 3D3E. Tcnicamente! el sec#estro no es #na "limitaci!n" a la propiedad! p#es no tiene por ob0eto ni por inalidad a ectar elemento al"#no del dominio. +o obstante! en esta obra c#adra hacer re erencia al mismo a in de caracteri8arlo - de0ar establecido 7#e no inte"ra las "limitaciones" a la propiedad 7#e se anali8aron en los capt#los precedentes. El sec$estro s,lo constit#-e #na medida 7#e! lato sens$& tiene por ob0eto reestablecer la le"alidad! sea devolvindole o reinte"r4ndole #na cosa a s# d#eFo ?A<C@ ! sea obli"ando a ste a c#mplir con disposiciones le"ales ?v"r.! sec#estro de #n a#tomotor c#-o propietario no satis i8o o no pa", la patente correspondiente al mismo@! etc. (on acierto! p#es! p#do decirse 7#e el sec#estro es #n medio - no #n in ?AAE@ . 3D33. El sec$estro se di erencia del "decomiso". )7#l implica #na medida meramente transitoria! v"r.! inca#taci,n de #n a#tomotor 7#e se hallare en in racci,n a los re"lamentos m#nicipales! inca#taci,n 7#e cesar4 al d4rsele c#mplimiento a dichos re"lamentos5 el decomiso& en cambio! es #na medida "de initiva" ?vase el n9 3:CE@.

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T%T&L' +'VE+' - POLIC!A" PODER DE POLIC!A ()P%T&L' I - CONSIDERACIONES # PRINCIPIOS UNDAMENTALES SUMARIO$ 1512. P%a&'(a)*(&'+ d(% ,-+b%()a" S*'.ac*/& 0(&(-a% d( %+ a'*&(&'( a %a ac'*1*dad "policial" 2",+%*c3a" 4 ",+d(- d( ,+%*c3a")"5 1513. "Polica" 4 "poder de polica"" T-6'a7( d( &+c*+&(7 d*7'*&'a7"5 1514. E% "poder de polica"" 8E7'6 (& c-*7*7 %a &+c*/& d(% )*7)+9 Ra:+&(7 a%(0ada7 ,a-a (%%+" 8D(b( 7(0.*- ;ab%6&d+7( d( "polica" 4 d( "poder de polica"9 5 1515. "Poder de polica"" N+c*/& c+&c(,'.a%" P+'(7'ad d(% %(0*7%ad+-"5 1516. "Polica" 4 "poder de polica"" O-*0(& d( a)ba7 (<,-(7*+&(7" 5 1517. "Polica"" S*0&*=*cad+ 4 c+&'(&*d+$ (1+%.c*/& d( >7'+7"5 1518. "Estado-Polica"" O-*0(& 4 7(&'*d+ d( (7'a (<,-(7*/&"5 1519. "Medidas de polica de la propiedad" 4 "limitaciones a la propiedad privada en inter s p!"lico" " D*=(-(&c*a (&'-( a)ba7 &+c*+&(7" 5 152#. "$ontenido" d(% ,+d(- d( ,+%*c3a" La c.(7'*/& (& &.(7'-+ ,a37" P+%*c3a d( %a "emer%encia" 4 ,+%*c3a d( %a "prosperidad""5 1521. $ontin&aci'n" L+7 d+7 c-*'(-*+7 (<*7'(&'(7 -(7,(c'+ a% "contenido" d(% ,+d(- d( ,+%*c3a" C-*'(-*+ "restrin%ido" 2"&a--+?") 4 c-*'(-*+ "amplio" 2"b-+ad a&d ,%(&a-4")" 5 1522. $ontin&aci'n" La C+-'( S.,-()a d( @.7'*c*a d( %a Nac*/& 4 7. c+&c(,'+ 7+b-( (% ,+d(- d( ,+%*c3a" E1+%.c*/& d( %a A.-*7,-.d(&c*a"5 1523. .&da)(&'+7B A.-3d*c+ 4 ,+7*'*1+B d(% ,+d(- d( ,+%*c3a"5 1524. L+ a'*&(&'( a %a "trans(erencia" d(% ,+d(- d( ,+%*c3a$ a) (&aA(&ac*/&C b) d(%(0ac*/&"5 1525. La7 &+-)a7 d( ,+%*c3a 'a&'+ ,.(d(& *),+&(- +b%*0ac*+&(7 ne%ativas c+)+ positivas"5 1526. +-)a7 A.-3d*ca7 (& D.( 7( '-ad.c( (% (A(-c*c*+ d(% "poder de polica" 4 d( %a "polica"" 3D31. Todo lo atinente a la actividad "policial" ?polica - poder de polica@ constit#-e #na materia c#-o concepto - contenido aparecen imprecisos. .e esto h8ose eco la doctrina ?AA3@ . (oncept#almente! "polica" - "poder de polica" son considerados como cosas o valores distintos! a#n7#e apreciados de m#- diversa manera por los tratadistas - por los trib#nales de 0#sticia. .e ah las marcadas di erencias concept#ales acerca de /polica/ - de /poder de polica/ 7#e se observan en el m#ndo 0#rdico! a travs del tiempo - del espacio. Por de pronto! no es i"#al el concepto de esto en E#ropa 7#e en )mrica5 en a7#lla el concepto es restrin"ido ?/narroY/@! en sta es amplio ?/broad and plenar-/@. .esde l#e"o! ha- e;positores 7#e disc#rren sin hacer distinci,n al"#na entre /polica/ - /poder de polica/. Hablan simplemente de "poder de polica"! lo 7#e! al menos did4cticamente no es pla#sible. 'tros escritores critican - ob0etan esta distinci,n. Pero advirtase 7#e incl#so la aparici,n de ambos trminos! como e;presi,n de los respectivos conceptos! temporal - espacialmente es distinta* la noci,n de "polica" aparece en Jrancia a principios del si"lo NV! pasando l#e"o a )lemania a ines de dicho si"lo5 la e;presi,n "poder de polica" es de creaci,n moderna! p#es aparece en 3A1< en la 0#rispr#dencia de la $#prema (orte Jederal de los Estados &nidos de +orte )mrica! a travs de #na sentencia del eminente Marshall. .ado el "contenido" 7#e se les asi"na tanto a la /polica/ como al /poder de polica/! se ha considerado 7#e tales conceptos o nociones deben ser eliminados del campo del derecho! por7#e nada ha- 7#e permita di erenciar ntidamente la actividad "policial" de otras #nciones estatales. .e ah 7#e se hable de "crisis" de la noci,n de polica. Tal es el c#adro "eneral 7#e o rece esta instit#ci,n 0#rdica. (on todo! se hace indispensable #n est#dio sistem4tico de lo relacionado con la "polica" - con el "poder de polica". EFEG" E& (% '(--(&+ d+c'-*&a-*+ a,a-(c(& %a7 (<,-(7*+&(7 "polica" 4 "poder de polica"" 8S( '-a'a d( &+c*+&(7 (D.*1a%(&'(7B 7*&/&*)a7B +B ,+- (% c+&'-a-*+B *),%*ca& c+&c(,'+7 d*7'*&'+79

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La 0(&(-a%*dad d( %a d+c'-*&a 7+7'*(&( D.( 7( '-a'a d( c+&c(,'+7 d*=(-(&'(7$ "polica" (7 =.&c*/& + ac'*1*dad "administrativa"B D.( '*(&( ,+- +bA('+ %a ,-+'(cc*/& d( %a 7(0.-*dadB )+-a%*dad + 7a%.b-*dad ,Hb%*ca7B 4 d( %a (c+&+)3a ,Hb%*ca (& c.a&'+ a=(c'( d*-(c'a)(&'( a %a ,-*)(-aC "poder de polica" (7 .&a ,+'(7'ad a'-*b.*da ,+- %a C+&7'*'.c*/& a% /-0a&+ + "poder" le%islativo a =*& d( D.( >7'( -(0%a)(&'( (% (A(-c*c*+ d( %+7 d(-(c;+7 4 (% c.),%*)*(&'+ d( %+7 d(b(-(7 c+&7'*'.c*+&a%(7 d( %+7 ;ab*'a&'(7 2IIJ) " Ta% ,.&'+ d( 1*7'a ;a 7*d+ +bA('ad+ 2IIG@ . (onsiderada en s# aspecto did4ctico! la e;presada distinci,n entre "polica" - "poder de polica" es aceptable! p#es s#ministra #na base 7#e permite distin"#ir lo 7#e! en este orden de ideas! estrictamente le inc#mbe a la )dministraci,n - lo 7#e le inc#mbe al Le"islador. 3D3:. $in per0#icio de lo dicho en el par4"ra o precedente! desde hace tiempo diversos a#tores sostienen 7#e la "noci!n" misma del poder de polica est4 en crisis! por lo 7#e el concepto de polica debe eliminarse del campo 0#rdico. +o nie"an la e;istencia de la actividad del Estado 7#e habit#almente se enc#adra en el concepto de polica+ pero s nie"an 7#e esa actividad sea de nat#rale8a distinta a la actividad "eneral del Estado! por lo 7#e entonces no es menester rec#rrir a la noci,n de polica o de poder de polica para hacer re erencia a la misma. $e dice 7#e /no e;iste hoen da #na noci!n a#t,noma - s# iciente de poder de polica+ no e;iste por7#e esa #nci,n se ha distrib#ido ampliamente dentro de toda la actividad estatal/ ?AA:@ . En concordancia con lo e;p#esto! otro a#tor! 7#e escribi, en Viena en el aFo 3C1<! di0o 7#e nin"#na de las notas di erenciativas aportadas! ni la s#ma de todas ellas! permite destacar la polica di erenci4ndola del resto de la actividad estatal "eneral - del resto de la propia actividad administrativa. (omo consec#encia de esto se impone la "eliminaci!n del concepto de polica". Todo lo 7#e se di"a de la actividad policial es tambin aplicable a otras #nciones reconocidamente no policiales ?AAD@ . $e nie"a! p#es! 7#e la actividad de "polica" ten"a notas espec icas o propias 7#e la distin"an de la dem4s actividad estatal. Las precedentes ob0eciones a la noci,n de "polica" - de "poder de polica" son e;actas! p#es e ectivamente lo 7#e se enc#adra en el concepto de "polica" - de "poder de polica" s#bstancialmente no di iere de las restantes actividades - #nciones del Estado* tanto a7#ellas como estas actividades #nciones estatales h4llanse s#bordinadas al orden 0#rdico #ndamental del pas! - tienen s#s respectivos idnticos #ndamentos! como tambin s#s obvias limitaciones. En realidad! para re erirse a tales actividades - #nciones no habra para 7# rec#rrir a las nociones a#t,nomas o espec icas de "polica" - de "poder de polica"! p#es bastara hacer mrito de las pertinentes atrib#ciones de los ,r"anos le"islativo - e0ec#tivo. Para 0#sti icar tal a irmaci,n! baste advertir 7#e la loc#ci,n "poder de polica" se la da como sin,nima de "poder de le"islaci!n"! - 7#e con la e;presi,n "polica" se hace re erencia a #na parte de la habit#al actividad o #nci,n de la 5dministraci!n /blica ?AA2@ . +o obstante! como lo advierte #n a#tor! /el trmino polica tiene #na lar"a tradici,n en la literat#ra p#blicstica 7#e 0#sti ica el mantenimiento de s# empleo! incl#so rente a otros trminos ?por e0emplo* intervencionismo o actividad de limitaci!n@ 7#i84 m4s acordes con la moderna sistem4tica del .erecho )dministrativo/ ?AA<@ . 3D3D. El "poder de polica" es de inido por la doctrina como #na potestad re"#ladora del e0ercicio de los derechos - del c#mplimiento de los deberes constit#cionales de los habitantes. .icho "poder"! dadas las limitaciones 7#e apare0a en la es era 0#rdica de los habitantes del pas! es #na atrib#ci,n perteneciente al ,r"ano le"islativo de "obierno! nico con competencia para establecer tales limitaciones. La doctrina h4llase de ac#erdo con lo e;p#esto ?AAA@ .

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)dvirtase 7#e la (onstit#ci,n +acional! al re erirse a la re"#laci,n del e0ercicio de los derechos esenciales del habitante! no emplea las e;presiones /polica/ o /poder de polica/* s,lo habla de las "le%es )$e re"lamenten s$ e#ercicio" ?artc#lo 3: @5 el "poder de polica"! p#es! se concreta en la potestad del le"islador para re"#lar el e0ercicio de esos derechos individ#ales ?AAC@ . 3D32. Las e;presiones "polica" - "poder de polica" son de distinto ori"en. La noci,n de "polica" aparece en Jrancia a principios del si"lo NV. $e re ieren a ella #nas ordenan8as reales del aFo 3:3D! 7#e hablan de la prosperidad pblica! del bienestar colectivo. ) ines de dicho si"lo esa e;presi,n pasa a )lemania ?ACE@ . La loc#ci,n "poder de polica" es de echa relativamente reciente. )parece en el aFo 3A1< en la 0#rispr#dencia de la $#prema (orte Jederal de los Estados &nidos de +orte )mrica! a travs de #na sentencia de Kohn Marshall! 7#ien en s# voto se re iri, al "police poFer" ?AC3@ . 3D3<. El "contenido" - "si"ni icado" de "polica" ha variado con el tiempo. "/olica" viene de "poltica". En "rie"o "politeia" si"ni icaba "obierno o administraci,n de la ci#dad. La polica "rie"a se re era a todas las ormas di erentes de "obierno. Era #n concepto de amplio contenido e7#ivalente a actividad total del Estado5 l#e"o se limit, a actividad total de la 5dministraci!n /blica& - act#almente s,lo implicara $na parte de la actividad de sta ?AC1@ . En el terreno doctrinal -dice Marca 'viedo- #e Ptter 7#ien por ve8 primera de endi, el criterio restrictivo de la polica* sost#vo 7#e la promoci,n del bien comn no pertenece a la es era de la polica ?AC6@ . 3D3A. En las obras o libros de derecho es comn hacer re erencia al "9stado1polica". =.e d,nde proviene - a 7# responde esta e;presi,n> Ella se ori"in, como consec#encia del sistema 7#e imper, en )lemania. $e"n lo advierte Marrido Jalla! haba ah /#na serie de as#ntos civiles c#-a decisi,n estaba en manos de los Trib#nales de K#sticia5 para otros as#ntos! en cambio! estos Trib#nales no tenan competencia. )s como los as#ntos civiles 0#diciales est4n dominados por el principio de le"alidad - por la posibilidad de rec#rrir siempre a #na instancia 0#dicial independiente! ha- otros as#ntos 7#e res#elve inapelablemente el Prncipe en virt#d del vie0o principio im /oli-eisac,en "ilt Geine 5ppellation ?en los as#ntos de polica no ha- apelaci,n@. La e;istencia de este importante poder discrecional en manos del Prncipe -a"re"a el a#tor citado- es #n ras"o tan #ndamental del r"imen! 7#e la literat#ra 0#rdico-poltica #lterior lo ha con i"#rado por antonomasia como 9stado1polica" ?AC:@ . Tal es el ori"en de la e;presi,n. Era la poca del 9stado absol$to& por lo 7#e Estado absol#to #e identi icado como 9stado de polica ?ACD@ . 3D3C. (onviene distin"#ir las nociones de "medidas de polica de la propiedad" - "limitaciones a la propiedad privada en inters pblico". La ciencia 0#rdica presenta como nociones distintas las /limitaciones a la propiedad privada en inters pblico/ - las "medidas de polica de la propiedad" . +o obstante! tr4tase de conceptos interdependientes! al e;tremo de 7#e no siempre ser4 4cil a irmar si se est4 en presencia de #na o de otra de esas limitaciones. La "medida de polica" es de ma-or amplit#d o alcance posibles 7#e la /limitaci,n a la propiedad privada en inters pblico/! p#es la medida de polica no s,lo p#ede re erirse al e0ercicio del derecho de "propiedad"! sino tambin al e0ercicio de la "libertad" individ#al. .e esta c#esti,n me he oc#pado en el n9 316<! te;to - notas! al c#al me remito. 3D1E. En n#estro pas! el "contenido" 7#e se le asi"na al "poder de polica" es amplsimo! de contornos di ciles de establecer! p#es en realidad tal "poder" se con #nde con el "poder de le"islaci!n" ?AC2@ * la invalide8 de 7#e p#eda adolecer #na le- llamada de "polica" es la misma de 7#e p#ede adolecer c#al7#ier otra le-! lo 7#e no es de e;traFar! p#es #nas - otras son e;presi,n de la

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soberana del Estado. M4s* incl#so respecto a la "emer"encia"! 7#e tambin se invoca como #ndamento de la le- de "polica"! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o 7#e est4 s#0eta en #n Estado de .erecho a los mismos principios 7#e amparan la propiedad en pocas normales ?AC<@ . Tan amplio es el 4mbito atrib#ido al "poder de polica" 7#e! aparte de rec#rrirse a la noci,n de "emer"encia" para 0#sti icar la "valide-" de s# e0ercicio! se rec#rre tambin a la noci,n de "prosperidad"! conceptos ambos imprecisos - carentes de lmites i0os. .e modo 7#e! adem4s de los ob0etivos tradicionales de la polica -se"#ridad! sal#bridad - moralidadhabra! tambin! #na polica de la "emer"encia" - #na polica de la "prosperidad". ) esta ltima se la #ndamenta en el pre4mb#lo de la (onstit#ci,n! en c#anto habla de /promover el bienestar "eneral/ en el artc#lo 2< ! inciso 32! de la misma! en c#anto atrib#-e al (on"reso la ac#ltad de proveer lo cond#cente a la prosperidad del pas/ ?ACA@ 5 la primera -polica de la /emer"encia/- se la 0#sti ica por el "ra-onable" e0ercicio de la atrib#ci,n de re"lamentar las "arantas - derechos constit#cionales ?ACC@ . La "emer"encia" -como res#lta comprensible- se caracteri8a por lo "transitorio" de la sit#aci,n 7#e la motiva. Pero lo cierto es 7#e! a veces! le-es llamadas de "emer"encia"! como las de locaciones #rbanas! por e0emplo! tienen #na d#raci,n m#- lar"a ?CEE@ ! lo 7#e es inconcebible. &n pas 7#e viva en estado o sit#aci,n de "emer"encia" es #n pas instit#cionalmente en 7#iebra ?CE3@ . La "emer"encia" s,lo se concibe para lapsos breves 7#e tras#ntan #na anormal sit#aci,n a"#da. .esde l#e"o! la "emer"encia" p#ede responder a m#- diversas - variadas ca#sas! sean stas sicas! econ,micas! polticas! etc. ?CE1@ - ?CE6@ . $i bien al"#nos a#tores e;cl#-en la promoci,n de la "prosperidad" como contenido de las le-es de polica ?CE:@ ! lo cierto es 7#e tal criterio no se aviene con disposiciones de n#estra (onstit#ci,n ?CED@ . 3D13. En el terreno de la 0#rispr#dencia - de la doctrina aparecen dos criterios acerca del contenido posible del poder de polica* el criterio "restrin"ido" - el criterio "amplio". El primero! tambin llamado en in"ls criterio "narroF"! impera en E#ropa! especialmente en Jrancia en Italia5 el se"#ndo! llamado tambin en in"ls "broad and plenar%"! ri"e! act#almente! en los Estados &nidos de )mrica del +orte - tambin en n#estro pas ?vase el n9 3D11@. .e ac#erdo con el criterio restrin"ido ?/narroY/@! el poder de polica limtase a medidas tendientes a prote"er la se"$ridad& moralidad % sal$bridad pblicas. (on orme al criterio amplio ?/broad and plenar-/@! el poder de polica aparte de los ob0etivos indicados! e;tindese a la de ensa - promoci,n de los intereses econ!micos de la colectividad - al bienestar "eneral de la misma ?CE2@ . .e ah 7#e se admita #na polica de la "emer"encia" - #na polica de la "prosperidad". Vase el n9 3D1E! te;to - notas. .irase 7#e! a ra8 del amplio contenido asi"nado act#almente al "poder de polica"! s# noci,n concept#al v#elve al ori"inario p#nto de partida* "obierno de la ci#dad5 totalidad de las actividades estatales5 actividad pblica o estatal5 totalidad de la )dministraci,n interna. Vase el n9 3D3< ?CE<@ . 3D11. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n evol#cion, en s# concepci,n del poder de polica. 'ri"inariamente! en #na sentencia breve - clara! consider, incl#ida en el poder de polica la ac#ltad de proveer lo cond#cente a la se"$ridad& sal$bridad - moralidad pblicas. Por eso estim, correcta la le- dictada por la Provincia de I#enos )ires 7#e prohiba las corridas de toros ?CEA@ . El alto Trib#nal! a travs de s# re erida sentencia! aparece sosteniendo el criterio "restrin"ido" ?/narroY/@ de poder de polica.

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Pero posteriormente! aFo 3C11! la (orte $#prema ampli, s# concepto sobre poder de polica! sosteniendo 7#e el Estado no s,lo tena la obli"aci,n de atender a la se"$ridad& sal$bridad moralidad de los habitantes! sino 7#e tambin tena el deber de prote"er los intereses econ!micos de la com#nidad. J#e as 7#e declar, v4lida la le- n9 333D< ! 7#e prohiba cobrar! d#rante dos aFos contados desde s# prom#l"aci,n! por la locaci,n de casas! pie8as - departamentos! destinados a habitaci,n! comercio o ind#stria! #n precio ma-or 7#e el 7#e se pa"aba por los mismos el primero de enero de 3C1E. .i0o el Trib#nal 7#e tal protecci,n de los intereses econ!micos se 0#sti ica ante el re7#erimiento de la com#nidad amena8ada por el aprovechamiento ab#sivo de #na sit#aci,n e;cepcional ?CEC@ . .e modo 7#e a travs de este pron#nciamiento la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n abandon, el criterio restrin"ido ?/narroY/@ de polica! para adoptar el criterio amplio ?/broad and plenar-/@! temperamento 7#e mantiene hasta el presente. Vase el n9 3D1E. 3D16. =(#4les son los #ndamentos! 0#rdico - positivo! del poder de polica> )#n7#e la (onstit#ci,n +acional en parte al"#na menciona dicho poder ? #nci,n o potestad@! ste s#r"e no obstante de s#s te;tos. Vase el n9 3D3D. )nte todo! advirtase 7#e el poder de polica es inherente a todo "obierno. (ampbell IlacL -citado por Mon84le8 (alder,n- di0o 7#e tal poder es #n atrib#to necesario e inherente a toda soberana! anterior a las le-es! - no necesita ser concedido ni reconocido por las constit#ciones por7#e es inalienable ?C3E@ . /El poder de polica es! desde l#e"o! como lo reconocen todos los a#tores! #n derecho incontrovertible de toda sociedad 0#rdicamente or"ani8ada! esencial a s# propia conservaci,n de ensa! - pertenece a todo "obierno constit#ido -sea de la +aci,n! sea de las provincias- para ase"#rar el lo"ro de los ines sociales mediante el #so de los bienes 7#e a ese e ecto sean adec#ados/ ?C33@ . En el derecho ar"entino! el #ndamento "#$rdico" del poder de polica radica en el car4cter relativo& en modo al"#no absol$to& de las prerro"ativas del individ#o! verbi"racia "libertad" - "propiedad" ?C31@ . .esde 7#e la "polica" apare0a esencialmente #n poder de "re"lamentaci!n" del e0ercicio de los deberes - derechos constit#cionales de los habitantes! va de s#-o 7#e el #ndamento "positivo" de ese poder es el artc#lo 3: de la Le- $#prema! en c#anto dispone 7#e todos los habitantes de la +aci,n "o8an de los si"#ientes derechos con orme a las le-es 7#e "re"lamenten" s# e0ercicio ?C36@ . Tales son los #ndamentos! "#$rdico" - "positivo"! del poder de polica en el ordenamiento constit#cional ar"entino. 3D1:. =P#ede ser "trans erido" el llamado "poder de polica"! o sea la atrib#ci,n de re"lamentaci,n le"al 7#e l implica> Esa "trans erencia" re7#iere el an4lisis de dos s#p#estos* la "ena#enaci!n" de la respectiva atrib#ci,n5 la "dele"aci!n" de la misma. El e0ercicio del poder de polica no p#ede ser ena0enado5 es inalienable& p#es! siendo #n atrib#to de la soberana ?ver n9 3D16@! es inseparable de la misma ?C3:@ . .e ah 7#e el ,r"ano Le"islativo no p#ede trans erirlo a individ$os o asociaciones ?personas individ#ales o 0#rdicas@ ?C3D@ . .icha "inalienabilidad" relaci,nase con personas de derecho privado& s#r"iendo ella de s#periores principios de ndole constit#cional. Pero el e0ercicio del poder de polica =p#ede ser "dele"ado" por el ,r"ano Le"islativo en el ,r"ano E0ec#tivo de "obierno o en ,r"anos administrativos menores dependientes de ste! verbi"racia en las "m$nicipalidades"> (omo se advierte! la "dele"aci!n" -contrariamente a lo 7#e oc#rre con la "ena#enaci!n" de la atrib#ci,n- re irese al ,r"ano 9#ec$tivo del 9stado o a or"anismos administrativos menores5 no se re iere a personas de derecho privado.

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Ba en otro l#"ar de esta obra di0e 7# deba entenderse! tcnicamente! por "dele"aci!n" de #nciones ?tomo 39! n9 2C@. Me remito a lo dicho en ese l#"ar ?C32@ . Por principio& tal dele"aci,n es improcedente. Por e'cepci!n& la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n acepta la valide8 de la dele"aci!n& c#ando las ac#ltades o atrib#ciones normativas otor"adas al ,r"ano 9#ec$tivo lo sean dentro de #n 4mbito cierto - determinado e'presamente ?vase el tomo 39! l#"ar indicado@. Pero tambin he dicho en otro l#"ar de la presente obra 7#e! sin tratarse precisamente de #na "dele"aci!n" de #nciones! p#ede tratarse de #na "imp$taci!n de $nciones" o de #na "atrib$ci!n de competencia" ?tomo 39! n9 3CD! p4"inas DDA-DDC@. Esto ltimo! por principio! es procedente desde el p#nto de vista constit#cional! incl#so trat4ndose de e0ercicio del poder de polica. En consec#encia! si bien el ,r"ano Le"islativo no p#ede dele"ar ?"traspasar" el e0ercicio de la #nci,n en el ,r"ano E0ec#tivo o en #n ,r"ano administrativo menor! verbi"racia #na m#nicipalidad! descar"ando s# respectiva atrib#ci,n en stos@! s p#ede asi"narle al E0ec#tivo o a #na m#nicipalidad! por e0emplo! la atrib#ci,n de estat#ir sobre determinadas materias dentro de ciertos lmites preestablecidos en la le- 7#e e ecta esa imp#taci,n de #nciones o 7#e atrib#-e esa competencia. Vase la nota 6:. .e ah! verbi"racia! 7#e el (on"reso o las le"islat#ras p#edan ac#ltar a las m#nicipalidades para 7#e stas! dentro de lmites precisos! estat#-an en materias de "polica" ?sal#bridad local! moralidad pblica! ornato! tr4nsito! etc.@! - sancionen las in racciones respectivas! debindose tener presente 7#e la con i"$raci!n de las pertinentes i"$ras delictivas& por leves 7#e sean! - los lmites de las sanciones del caso! deben ser establecidas por el ,r"ano Le"islativo ?C3<@ . En sntesis* a@ El e0ercicio del poder de polica es "inalienable"5 b@ es! asimismo! "indele"able"! pero a s# respecto! en las condiciones indicadas! p#ede ser ob0eto de #na "imp$taci!n de $nciones" o de #na "atrib$ci!n de competencia"! al ,r"ano E0ec#tivo de "obierno o a #n ,r"ano administrativo menor! verbi"racia #na /m#nicipalidad/. 3D1D. Las normas de polica tanto p#eden imponer obli"aciones ne"ativas ?de no hacer! de abstenerse@! como positivas ?de hacer@. $i bien son m4s rec#entes las obli"aciones de no ,acer& e;cepcionalmente p#eden consistir en obli"aciones de ,acer ?C3A@ . (omo e0emplos de estas ltimas p#eden mencionarse* la de combatir ciertas pla"as en los animales! verbi"racia la sarna ovina5 la de vac#narse5 la de identi icar las mercaderas o prod#ctos5 la de instalar servicios de cloacas - a"#a potable5 la de pintar o distin"#ir con determinados colores los a#tomotores de al7#iler ?/ta;metros/@5 la de #sar determinada ind#mentaria! imp#esta a 7#ienes e0ercen ciertas actividades. $,lo se re7#iere 7#e la medida e;i"ida sea #$sta - ra-onable ?C3C@ 5 etc. 3D12. Ba en par4"ra os precedentes ?nmeros 3D36 - 3D3:@ 7#ed, dicho 7#e toda la actividad "policial"! sea la e0ercida por el ,r"ano "le"islativo" de "obierno a travs de las respectivas le%es re"lamentarias del e0ercicio de los derechos - c#mplimiento de los deberes constit#cionales de los habitantes ?"poder de polica"@! o la e0ercida por el ,r"ano "e#ec$tivo" de "obierno a travs de actos administrativos ?actividad "policial"! propiamente dicha@! en nada di iere de la restante actividad le"islativa o de la restante actividad administrativa del Estado. $i al"#na di erencia e;iste! sta re irese al "ob#eto" del respectivo acto le"islativo o administrativo! pero en modo al"#no se re iere al r"imen #$rdico de los mismos. Este "r"imen #$rdico" es esencialmente i"#al en todos los respectivos s#p#estos. .e ah 7#e los re7#isitos para la valide8 de las "le%es" de polica! o de los actos administrativos de contenido policial! sean s#bstancialmente los mismos 7#e para la valide8 de las dem4s le-es - de los dem4s actos administrativos. 'c#p4ndose de estas c#estiones! MerLl di0o acertadamente* /En lo 7#e se re iere a la orma del derecho de polica! ste p#ede mani estarse! #ndamentalmente! en todas las #entes 0#rdicas en 7#e aparece el derecho administrativo. +o e;iste nin"#na #ente especial del derecho policaco. B si la polica no se di erencia del resto del derecho administrativo por la orma de la norma! tampoco e;istir4! desde este p#nto de vista! nin"#na necesidad sistem4tica para des"losarlo del comple0o total de la

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administraci,n. (ierto 7#e el derecho de polica se di erencia de otras ramas del derecho administrativo por el hecho de pre erir determinadas #entes 0#rdicas. Pero esto si"ni ica #na di erencia de "rado! pero no de esencia! - no implica #na cis#ra pro #nda entre el derecho policaco el resto del derecho administrativo! sino 7#e revela #na insensible transici,n hacia esas otras secciones del derecho administrativo! 7#e se comportan i"#almente en lo 7#e se re iere a las #entes/ ?C1E@ . Por tanto! el e0ercicio del "poder de polica"! al implicar limitaciones a derechos esenciales del individ#o ?/libertad/ - /propiedad/@! re7#iere #na le% ormal& en tanto 7#e la actividad "policial"! propiamente dicha! s,lo re7#iere la e;istencia de #n acto administrativo& poltico o de "obierno& 7#e por principio debe hallar #ndamento en #na norma "le"al ormal"+ e'cepcionalmente p#ede #ndarse en #n re"lamento a$t!nomo o en #n acto administrativo& poltico o de "obierno& ori"inario! de contenido individ#al. (omo e0emplo de medida de polica e;presada en #n acto ori"inario& de contenido individ#al! emanado del Poder E0ec#tivo! p#ede mencionarse la conm#taci,n de pena ?(onstit#ci,n +acional! artc#lo A2 ! inciso 29@! 7#e no es acto "administrativo"! sino "poltico" o de ""obierno" ?C13@ . Tr4tase de #n acto "ori"inario" del Poder E0ec#tivo* s# e;istencia no depende de "le% ormal" al"#na! s# #ente directa es la (onstit#ci,n +acional. La potestad de "conm$tar" penas pertenece a la 8ona e;cl#siva reservada a la )dministraci,n Pblica ?/Poder E0ec#tivo/@ por la Le$#prema. En s#ma* la respectiva actividad "policial" del Estado se e;presa a travs de idnticos instr#mentos 0#rdicos 7#e la dem4s actividad del Estado. El "r"imen #$rdico" de los respectivos actos es! en todos los casos! el mismo* la "le%" de polica no tiene #n r"imen 0#ridico distinto al de las dem4s le-es5 el "acto administrativo"! "poltico" o de ""obierno"! emanado en e0ercicio de #na actividad "policial" tiene el mismo r"imen 7#e los dem4s actos administrativos! polticos o de "obierno* todos estos tienen idnticos "elementos esenciales" c#-a observancia es #ndamental para la valide8 del acto. .e ac#erdo con lo e;p#esto! el acto administrativo de contenido /policial/! tanto p#ede ser de "alcance" "eneral! como de "alcance" individ#al o partic#lar ?C11@ . En c#anto a las / ormas/! el acto administrativo de contenido /policial/ p#ede ser e'preso& car4cter 7#e se mani iesta a travs de la escrit#ra! de la palabra oral o de actit#des! "estos - seFas ?comportamientos materiales de la )dministraci,n@! p#diendo provenir estos ltimos directamente del a"ente o a"entes pblicos ?verbi"racia! indicaciones de #n inspector o a"ente de tr4nsito5 actit#d as#mida por personal de la polica de se"#ridad 7#e impide #na mani estaci,n pblica o #na re#ni,n@! o de las cosas de 7#e se vale la )dministraci,n ?verbi"racia! sem4 oros@. El acto p#ede tambin contener #na declaraci,n "t(cita" o "implcita" de la vol#ntad de la )dministraci,n ?C16@ . Jinalmente! c#adra advertir 7#e la actividad "policial" de la )dministraci,n Pblica! concept#almente! se"n los casos! p#ede concretarse en actos administrativos o en actos de "obierno o polticos ?e0emplo de esto ltimo* medidas de polica adoptadas en el c#rso de #na "#erra! contra los e;tran0eros ori"inarios del pas contra el c#al se est4 en "#erra@ ?C1:@. ()P%T&L' II - @URISDICCIN NACIONAL # PROVINCIAL RESPECTO AL PODER DE POLIC!A$ SU DESLINDE SUMARIO$ 1527. E% ,-*&c*,*+ 0(&(-a%" La (<c(,c*/&"5 1528. E% (A(-c*c*+ "c+&c.--(&'(" d(% ,+d(d( ,+%*c3a" 8C.6&d+ ,-+c(d(9 5 1529. L+7 ,+d(-(7 c+&c.--(&'(7 (& )a'(-*a d( ,+%*c3a 4 %a "-(0.%ac*/& d(% c+)(-c*+"" A)b*'+ d( %a7 ,-+1*&c*a7 4 6)b*'+ d( %a Nac*/&" C+)(-c*+ "*&'(-&+" d( %a7 ,-+1*&c*a7C c+)(-c*+ "*&'(-,-+1*&c*a%"" T-6=*c+ *&'(-,-+1*&c*a% d( =-.'+7 4 ,-+d.c'+7 d( %a 0a&ad(-3a 4 d( %a a0-*c.%'.-a 20a&ad+ (& ,*(B ca-&(B %(c;(B c.(-+7B %a&aB =-.'a7B 0-a&+7B ;+-'a%*:a7B 1*&+7B a:Hca-B )ad(-a7)" T-a&7,+-'( d( ,(-7+&a7 4 c+7a7" C+).&*cac*+&(7" "D+c'-*&a d( %a c+--*(&'( d(% c+)(-c*+""5 153#. @.-*7,-.d(&c*a d( %a C+-'( S.,-()a d( @.7'*c*a d( %a Nac*/& 7+b-( -(0.%ac*/& d(% c+)(-c*+ "*&'(-&+" d( %a7 ,-+1*&c*a7 ( "*&'(-,-+1*&c*a%"" 5 1531. D(7%*&d( A.-*7d*cc*+&a% (&'-( %a Nac*/& 4 %a7 ,-+1*&c*a7 (& )a'(-*a "*),+7*'*1a"" "P+d(-

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d( ,+%*c3a" 4 ",+d(- d( c-(a- *),.(7'+7"" E% ",-*&c*,*+" 4 7.7 "(<c(,c*+&(7"" L+7 a-'3c.%+7 EK 4 EE d( %a L(4 S.,-()a" C*-c.%ac*/& "'(--*'+-*a%" 4 c*-c.%ac*/& "(c+&/)*ca"" La ",-+d.cc*/& a0-+,(c.a-*a"" T-a&7acc*+&(7 7+b-( =-.'+7 4 ,-+d.c'+7" E% c+)(-c*+ c+& %a7 &ac*+&(7 (<'-a&A(-a7 4 d( %a7 ,-+1*&c*a7 (&'-( 73$ d*1(-7+7 7.,.(7'+7 D.( c+),-(&d(" @.-*7,-.d(&c*a d( %a C+-'( S.,-()a d( @.7'*c*a d( %a Nac*/&"5 1532. C+&c(7*/& d( 7(-1*c*+ ,Hb%*c+ d( '-a&7,+-'(B interprovincial) d( ,(-7+&a7 4 c+7a7B +'+-0ada ,+- %a Nac*/&" @.-*7d*cc*/&$ 7.,.(7'+7 a c+&7*d(-a-" Pa7aA(-+7 D.( a7c*(&d(& 4 d(7c*(&d(& d(&'-+ d(% )*7)+ '(--*'+-*+ d( .&a d( %a7 ,-+1*&c*a7 D.( a'-a1*(7a %a (),-(7a *&'(-,-+1*&c*a%" 5 1533. O'-a7 ac'*1*dad(7 D.( -(D.*(-(& .&a ac%a-ac*/& ac(-ca d( %a a.'+-*dadB &ac*+&a% + ,-+1*&c*a%B c+),('(&'( ,a-a -(0%a)(&'a- 7. (A(-c*c*+"5 1534. a) Ac'*1*dad cinemato%r*(ica" 5 1535. b) A'-*b.c*/& ,a-a %(0*7%a- 7+b-( "d(c+)*7+"" 5 1536. c) L(0*7%ac*/& 7+b-( "'-abaA+""5 1537. d) P-+=(7*+&(7 %*b(-a%(7"5 1538. () Ac'*1*dad(7 ,-+=(7*+&a%(7" 5 1539. =) *Aac*/& d( precios"5 154#. 0) P+%*c3a 7a&*'a-*a$ a&*)a% 4 1(0('a%" @.-*7d*cc*/& ,(-'*&(&'(" La7 &+-)a7" E% "d(c+)*7+" 4 %a *&d()&*:ac*/&" La7 "7a&c*+&(7" (& )a'(-*a d( 7a&*dad a&*)a%$ +b7(-1ac*+&(7 a% -(7,(c'+"5 1541. ;) E% ,+d(- d( ,+%*c3a (& %+7 %.0a-(7 adD.*-*d+7 ,+- %a Nac*/&B ,+- c+),-a + c(7*/&B (& %a7 ,-+1*&c*a7" 3D1<. .esde el p#nto de vista constit#cional! el e0ercicio del poder de polica est4 distrib#ido entre la +aci,n - las provincias. En #nos s#p#estos! tanto la +aci,n como las provincias lo e0ercitan en orma e;cl#siva - e;cl#-ente5 en otros casos en orma conc#rrente! por e;istir /conc#rrencia de ines/. Todo depende de la actividad de c#-a re"#laci,n se trate. Por principio "eneral! el poder de polica corresponde a las provincias* tr4tase de #na potestad 7#e stas se reservaron al constit#ir la #ni,n nacional. 9'cepcionalmente& dicho poder le corresponde a la +aci,n! c#ando sta e0ercite atrib#ciones 7#e la (onstit#ci,n le otor"a e;presamente! o implcitamente! o c#ando el e0ercicio de idnticas atrib#ciones por las provincias res#lte incompatible con i"#al e0ercicio por parte de la +aci,n. $i bien las provincias se han /reservado/ el poder de polica! p#es no lo han /dele"ado/! la +aci,n "o8a i"#almente de tal poder para el c#mplimiento de los respectivos ines p$estos a s$ car"o por la *onstit$ci!n. En esto ltimo debe verse! de parte de las provincias! #na dele"aci,n e;presa o implcita de la respectiva porci,n del poder de polica. Las a irmaciones precedentes son compartidas por la doctrina ?C1D@ - con irmadas por la 0#rispr#dencia ?C12@ . 3D1A. El poder de polica p#ede ser de e0ercicio /conc#rrente/ entre la +aci,n - las provincias. En sentido tcnico -dice Mon84le8 (alder,n- /poderes conc#rrentes/ si"ni ica 7#e! en determinados casos! ciertos poderes p#eden ser indi erentemente e0ercidos por la +aci,n o por las provincias. $on consec#encia tales ac#ltades conc#rrentes de la armona de con0#nto! de la #nidad de ines concordancia de prop,sitos 7#e s#pone n#estro r"imen de "obierno ?C1<@ . =(#4ndo el poder de polica ser4 de e0ercicio /conc#rrente/ entre la +aci,n - las provincias> =(#4ndo el e0ercicio sim#lt4neo de ese poder por la +aci,n - las provincias res#lta /incompatible/> En #na misma actividad o materia =a 7# p#ede re erirse el poder de la +aci,n - a 7# el de las provincias> Esas pre"#ntas aparecen certeramente contestadas! - aclaradas! por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n en #na sentencia relacionada con la ind#stria - comercio vitivincola! sentencia c#-as concl#siones son v4lidas para todos los s#p#estos de e0ercicio de poderes conc#rrentes entre la +aci,n - las provincias. .i0o el Trib#nal* /.e ac#erdo con lo precept#ado por los artc#los 2< ! incisos 32 - 3E< de la (onstit#ci,n! tanto el (on"reso como las provincias tienen el poder de dictar le-es sobre promoci,n de la ind#stria! esto es! $nciones conc$rrentes+ el (on"reso! en virt#d de la dele"aci,n con erida por las provincias a la +aci,n5 las se"#ndas! por7#e lo han reservado. (abe! entonces! pre"#ntarse =c#4l es el deslinde del e0ercicio de estos poderes de le"islaci,n sobre la

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misma materia> =En 7# casos ha- incompatibilidad en estas le"islaciones dictadas por ,r"anos distintos> /Esta (orte tiene declarado al respecto* para 7#e res#lte incompatible el e0ercicio de los dos poderes ?/Jallos/* 36<* 131! consids. D9 - A9@ no es bastante 7#e el #no sea el de crear o prote"er - el otro de imponer o destr#ir...! sino 7#e es menester 7#e ha-a rep$"nancia e ectiva entre esas ac#ltades al e0ercitarse...en c#-o caso - siempre 7#e la atrib#ci,n se ha-a e0ercitado por la a#toridad nacional dentro de la (onstit#ci,n! prevalecer4 el precepto ederal! por s# car4cter de le- s#prema. /G#e en el caso de a#tos! la Provincia de Mendo8a en e0ercicio de s# poder de polica sobre la ind#stria vitivincola ?(onst. +ac.! art. 3E< @ ha podido dictar la le- n9 :< 7#e tiene e'cl$sivamente imperio dentro de s$ territorio& - el (on"reso en e0ercicio del poder de polica dele"ado por las provincias a la +aci,n ?(onst. +ac.! art. 2< ! inc. 32@ ha tenido ac#ltades para dictar la le- 316<1 7#e tiene por inalidad proveer lo cond$cente a la prosperidad del pas. /$on! as! #nciones conc#rrentes 7#e mantenindose en s#s propias es eras 0#risdiccionales permiten s# coe;istencia le"islativa! -! por lo tanto! no aparece rep#"nancia e ectiva entre la le- nacional - la le- local. /G#e en c#anto a la polica del comercio vitivincola 7#e la le- 316<1 ha disciplinado con aplicaci,n en todo el territorio de la +aci,n ?art. 39 @! es de seFalar 7#e dicho comercio se re iere! con arre"lo al art. 2< ! inc. 31! de la Le- J#ndamental! al interprovincial e internacional! no al comercio interno de las provincias c#-a polica no ha sido dele"ada al Mobierno de la +aci,n. /Este Trib#nal en reiteradas decisiones ha sentado la doctrina de 7#e corresponde a las provincias la polica del comercio - la prod#cci,n locales! - a la +aci,n le"islar sobre los aspectos de las actividades interiores de las provincias s#sceptibles de menoscabar # obstr#ir el comercio interprovincial - e;terior! o pert#rbar el bienestar "eneral en el orden nacional ?/Jallos/* 3<A*6EA 5 3A1*3<E5 1E3*662 @. /G#e esta interpretaci,n inalista 7#e da valide8 a la le- provincial n9 :< ! es la 7#e se ded#ce del debate parlamentario del pro-ecto de le- 316<1 ! como bien lo ha anotado la sentencia del /a-7#o/! en el c#al 7#ed, aclarado en modo ind#bitable 7#e la atrib#ci,n del (on"reso de re"lar el comercio interprovincial e internacional no si"ni icaba privar a las provincias del e0ercicio de s# poder de polica! en materia de ind#stria - comercio vitivincola! dentro de s#s respectivos lmites 0#risdiccionales ?Vid* .iario de $esiones de la (4mara de .ip#tados! 3C6D! IV! <6A@. /G#e! en consec#encia! la Provincia de Mendo8a! en e0ercicio de s# poder de polica ha podido dictar v4lidamente la le- n9 :< - s#s re"lamentaciones con el ob0eto de promover s# ind#stria vitivincola! "aranti8ando al pblico la "en#inidad - calidad del prod#cto! estableciendo #n necesario control en el l#"ar de la elaboraci,n. (omo lo dice la meditada sentencia en rec#rso! mientras el artc#lo se prod#8ca! venda - cons#ma en la provincia! es #n en,meno del cons#mo interno! sometido a la 0#risdicci,n local. Esa le"islaci,n ?lato sens$@ se circ#nscribe - se aplica e;cl#sivamente en el territorio provincial. /G#e esa compatibilidad de le"islaciones de distinto orden - con distintas inalidades 7#e permite s# coe;istencia est4 de con ormidad con la doctrina de este Trib#nal! 7#e ha establecido el si"#iente principio* El Mobierno de la +aci,n no p#ede impedir o estorbar a las provincias el e0ercicio de a7#ellos poderes de "obierno 7#e no han dele"ado o reservado! por7#e por esa va podra lle"arse a an#larlos por completo ?/Jallos/* 3:<*16C@. /G#e en el caso de a#tos! la actora ha disp#esto de #na partida de vino intervenida en s# bode"a por la a#toridad provincial -hecho irrevisible en esta instancia e;traordinaria- - este hecho constit#tivo de in racci,n a la le- local es lo 7#e ha ori"inado la m#lta imp#esta a la rec#rrente.

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/La circ#nstancia ale"ada por el apelante de haberse ne"ociado con destino al e;terior de la provincia #n vino con an4lisis de la ' icina G#mica +acional! c#al7#iera sea la e;actit#d de esa a irmaci,n! por otra parte no demostrada en a#tos! es a0ena a la correcta aplicaci,n de la le- local n9 :< . Ese prod#cto estaba intervenido por la a#toridad competente provincial! no por la nacional! por7#e no estaba en condiciones de aptit#d para el cons#mo! esto es! para ser comerciali8ado. Mientras ese vino permaneca ba0o la vi"ilancia de la administraci,n pblica local! 7#edaba s#0eto a las disposiciones de la le"islaci,n provincial/ ?C1A@ . 3D1C. El e0ercicio de los llamados /poderes conc#rrentes/ halla intensa aplicaci,n en lo atinente a la re"$laci!n del comercio. )l respecto =c#4l es el 4mbito de acci,n de las provincias - c#4l el de la +aci,n> El comercio meramente interno de las provincias corresponde 7#e sea re"#lado por stas ?artc#lo 3EA de la (onstit#ci,n! 7#e al prohibir a las provincias dictar le-es sobre comercio interior se ha re erido al comercio /inter-provincial/@ ?C1C@ . El comercio interprovincial o internacional corresponde 7#e sea re"#lado por la +aci,n ?art. 2< ! inc. 31! de la (onstit#ci,n@. =Pero 7# ha de entenderse por comercio /interno/ de las provincias - 7# por comercio /interprovincial/> (omercio /interno/ de las provincias es el e;cl#sivamente /local/ de cada #na de ellas! reali8ado estrictamente dentro de los lmites territoriales de la respectiva provincia! sin cone;i,n de especie al"$na con otra provincia! con la (apital Jederal o con #n pas e;tran0ero ?C6E@ . Ho-! esto no apare0a di ic#ltades. En cambio! la noci,n de /comercio interprovincial/! por ser m4s comple0a! re7#iere ser detenidamente aclarada. =G# ha de entenderse por /comercio interprovincial/> La debida aclaraci,n de esto es trascendental para la vida econ,mica de n#estro pas - para los derechos de los habitantes* el tr4 ico interprovincial ad7#iere trascendencia en materia de r$tos - prod$ctos de la "anadera - de la a"ric#lt#ra5 verbi"racia* "anado en pie! carne! leche! c#eros! lanas! r#tas ?#vas! man8anas! naran0as! sandas! melones! etc.@! "ranos ?tri"o! ma8! etc.@! hortali8as ?papas! etc.@! vinos! a8car! maderas. )simismo! el comercio interprovincial p#ede e;presarse a travs de otras materias o actividades* transporte de personas o cosas! incl#so electricidad5 com$nicaciones& sean stas postales o tele"r4 icas ?a hilos o radioelctricas@. Etctera. El tr4 ico de todos esos bienes o cosas de #na provincia a otra! o a la (apital Jederal! o al e;terior! o la reali8aci,n de actividades 7#e trasciendan los lmites de #na provincia! s#scita problemas 7#e re7#ieren ser res#eltos por el 0#rista! c#ando se trata de establecer la valide8 o invalide8 de las le-es 7#e en al"#na manera los contemplan. .ichas le-es ser4n v4lidas si! procediendo de la Le"islat#ra de #na provincia! se re ieren e'cl$sivamente al comercio /interno/ de la respectiva provincia! comercio c#-o concepto 7#ed, e;presado precedentemente ?te;to - nota :A@. =Pero 7# ha de entenderse por /comercio interprovincial/> La resp#esta a este #ndamental interro"ante -a antaFo #e dada por el presidente de la $#prema (orte Jederal de los Estados &nidos de )mrica del +orte! Kohn Marshall! en el conocido caso /Mibbons v. '"den/. Los p4rra os esenciales de esa sentencia memorable son* /El poder sobre el comercio! incl#-endo la nave"aci,n! #e #no de los principales ob0etos 7#e el p#eblo de )mrica t#vo en mira para adoptar s# "obierno act#al! - 7#e #e contemplado para crearlo... =) 7# especie de comercio p#ede e;tenderse este poder> La (onstit#ci,n nos in orma sobre este partic#lar* al comercio con las naciones e'tran#eras& % entre los diversos estados& % con las trib$s indias... La materia a 7#e el poder en se"#ida se aplica es al comercio entre los diversos estados. La palabra /entre/ si"ni ica entreme8clado con ?/intermin"led Yith/@. &na cosa 7#e est4 entre otras est4 entreme8clada con ellas. El comercio entre los estados no p#ede detenerse en los lmites e;teriores de cada Estado! sino 7#e p#ede introd#cirse en el interior. +o intentamos decir 7#e estas palabras comprendan a7#el comercio 7#e es completamente interno! 7#e se reali8a entre #n hombre - otro en el Estado o entre di erentes partes del mismo Estado! - 7#e no se e;tiende a otros Estados o no los a ecta. Tal poder sera inconveniente! -! ciertamente! es innecesario. Por m4s comprensiva 7#e sea la palabra /entre/! debe

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ella m#- propiamente ser restrin"ida a a7#el comercio 7#e concierne a m4s de #n Estado. ...El comercio completamente interno de #n Estado! por consi"#iente! debe ser considerado como reservado al mismo Estado. Pero al re"lar el comercio con las naciones e;tran0eras el poder del (on"reso no p#ede detenerse ante las lneas 0#risdiccionales de los diversos Estados. $era #n poder intil si no p#diera pasar de esas lneas. ...$i el (on"reso tiene el poder para re"larlo! este poder debe ser e0ercido donde 7#iera 7#e tal cosa e;ista. $i e;iste dentro de los Estados! si #n via0e e;terior p#ede comen8ar o terminar en #n p#erto dentro de #n Estado! entonces el poder del (on"reso p#ede ser e0ercido dentro de #n Estado. Este principio! si es posible! es an m4s claro c#ando se aplica al comercio /entre los diversos Estados/ ...Lle"amos ahora a la si"#iente pre"#nta =7# es este poder> Es el poder para re"lar5 esto es! para prescribir las re"las por las 7#e el comercio es "obernado. Este poder! como los otros con eridos al (on"reso! es completo en s mismo! p#ede ser e0ercido hasta s# m4s "rande e;tensi,n - no reconoce otros lmites 7#e los 7#e est4n determinados en la (onstit#ci,n ?C63@ . Tal es la noci,n de /comercio interprovincial/ ori"inariamente concebida - e;presada por el a amado c,ie #$stice de la $#prema (orte Jederal de los Estados &nidos de )mrica del +orte! Kohn Marshall! en el clebre caso /Mibbons v. '"den/! noci,n 7#e posteriormente la 0#rispr#dencia - la doctrina precisaron - concretaron m4s an! aclarando s# sentido. (#adra tener presente 7#e la cl4#s#la del artc#lo 2< ! inciso 31 de n#estra (onstit#ci,n! #e tomada por los constit#-entes ar"entinos de la (onstit#ci,n de los Estados &nidos! lo 7#e le da trascendencia entre nosotros a la interpretaci,n 7#e a dicha cl4#s#la se le dio en s# pas de ori"en ?C61@ . Es de advertir 7#e no s,lo constit#-e /comercio/ el tr( ico de las mercaderas! sino tambin todos los medios o instr#mentos 7#e se #tili8an "eneralmente para ese ob0eto. El /transporte/ - las /com#nicaciones/ son! por cierto! #na de las principales ormas del comercio* transporte por errocarril! por a"#a! por carreteras! por aire5 com$nicaciones por correo! tel"ra o! tel ono! radiotele"ra a! televisi,n. Las di erentes /transacciones/ o /ne"ociaciones/ ?compraventas! perm#tas! etc.@ sobre mercaderas! cosas o bienes son! ciertamente! /comercio/ ?C66@ . =G# ha de entenderse! entonces! por /comercio interprovincial/> Por ste ha de entenderse la prod$cci!n& transacci!n& ne"ociaci!n& tr( ico& transporte o com$nicaci!n& c#-os e ectos o incidencias trasciendan los lmites territoriales de la provincia de ori"en! incidiendo en los intereses econ,micos "enerales del pas! es decir en los intereses de la 7aci!n toda. Esta idea b4sica! aceptada ho- sin discrepancias! es ori"inaria de la $#prema (orte Jederal de los Estados &nidos de +orte )mrica! pas de c#-a (onstit#ci,n #e tomada la cl4#s#la contenida en el artc#lo 2< ! inciso 31 de n#estra Le- $#prema. Es lo 7#e act#almente se llama /doctrina de la corriente del comercio/. (omo lo advierte Iide"ain! /esta doctrina aport, #n criterio m4s el4stico 7#e el de las ,rm#las anteriores! en avor del poder del (on"reso de re"#lar aspectos 7#e! considerados aisladamente! escapaban a la ,rbita del comercio interestatal! pero con el c#al estaban estrechamente vinc#lados/ ?C6:@ . /El comercio entre los estados -di0o la e;presada $#prema (orte Jederal- no es #n concepto tcnico-le"al sino pr4ctico! e;trado del c#rso de los ne"ocios. (#ando se enva "anado para la venta! desde #n l#"ar de #n Estado! con la probabilidad de 7#e s# tr4nsito termine desp#s de la compra en otro ?Estado@! - c#ando oc#rre as en e ecto! con s,lo la interr#pci,n necesaria para encontrar #n comprador en los corrales! - ste es #n caso tpico! constantemente repetido! la corriente as e;istente es #na corriente de comercio entre los Estados - la compra del "anado es #na parte - #n incidente de tal comercio/ ?C6D@ . (on irmando tal doctrina! di0o en otro allo la $#prema (orte Jederal de los Estados &nidos* /Los corrales no son l#"ares de descanso o de destino inal. Miles de cabe8as de "anado en pie arriban diariamente en camiones - en trenes - deben ser vendidas! colocadas movidas r4pidamente para de0ar l#"ar al tr4 ico 7#e a l#-e constantemente - 7#e presiona desde atr4s. Los corrales no son sino la "ar"anta de la 7#e l#-e la corriente - las transacciones 7#e all oc#rren son s,lo incidentes de esta corriente del 'este al Este - de #n Estado a otro. Tales transacciones no p#eden ser separadas del movimiento al 7#e ellas contrib#-en - c#-o car4cter ad7#ieren. Los comisionistas son esenciales para hacer las ventas! sin las c#ales el c#rso de la corriente res#ltara obstr#ido! no importando 7#e ellas sean hechas a ri"or icos o a intermediarios.

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Los intermediarios son esenciales para las ventas a los "anaderos - a los alimentadores. Las ventas no son en este aspecto meras transacciones locales. Es cierto 7#e crean #n cambio local de tt#lo! pero no paran la corriente5 cambian simplemente los intereses privados en el s#0eto de la corriente! pero no inter ieren en ella sino 7#e! por el contrario! son indispensables para s# contin#idad. El ori"en del "anado vivo est4 en el 'este5 s# destino inal! conocido - sobreentendido por todos los 7#e se dedican a este ne"ocio! est4 en el Medio 'este - en el Este! -a sea como prod#ctos de la carne o como "anado para alimentaci,n - en"orde. Este es el c#rso del ne"ocio de inido - bien entendido. Los corrales - las ventas son actores necesarios en la mitad de esta corriente de comercio/ ?C62@ . Lo dicho en los p4rra os 7#e anteceden se re iere al comercio de "anado en pie& - al de carne. ) idnticas concl#siones se lle"a considerando otros r#tos o prod#ctos! verbi"racia los "ranos. )l respecto! dice ). T4lter Ville"as* /El comercio de "ranos ha desbordado en n#estro pas los 4mbitos locales! para constit#ir! por s#s caractersticas! tr4 ico interprovincial e internacional. Tanto los ind#striales! 7#e trans orman la materia prima! como los e;portadores! 7#e ne"ocian con el e;tran0ero! ad7#ieren los "ranos dentro - #era del territorio provincial en 7#e se enc#entra el l#"ar de e0ec#ci,n del contrato5 - los vendedores c#mplen s# obli"aci,n entre"ando mercadera prod#cida o depositada en c#al7#ier l#"ar! siempre 7#e se a0#ste a la clasi icaci,n "eneral e;istente - 7#e proven"a de la 8ona respectiva. En materia de "ranos no ha-! pr4cticamente! operaciones locales. Todo el pas constit#-e #n "ran mercado! dividido en 8onas 7#e no se a0#stan a las delimitaciones provinciales/. .../.ada la "ran e;tensi,n territorial ar"entina prod#ctora de "ranos - la importancia 7#e s# tr4 ico importa para n#estra economa -especialmente en el comercio internacional! al representar la ma-or parte de las e;portaciones-! todas - cada #na de las operaciones 7#e con esos prod#ctos se reali8an in l#-en en el con0#nto! sin 7#e en el s#p#esto de #n contrato nte"ramente local sea posible circ#nscribir s#s e ectos al territorio provincial dentro del c#al se reali8,. .irecta o indirectamente! toda la ne"ociaci,n de los "ranos importa comercio interprovincial o internacional/ ?C6<@ . Lo e;p#esto acerca del "anado! de la carne - de los "ranos! es entera - absol#tamente aplicable a las /lanas/ - /c#eros/. Lo mismo c#adra decir de la /leche/! / r#tas/ - /hortali8as/! c#-o comercio implica tr4 ico /interprovincial/! m4;ime si se advierte 7#e tanto la leche como las r#tas - hortali8as 7#e se cons#men en la (apital Jederal! proceden siempre de otras 0#risdicciones territoriales. $imilares consideraciones corresponde hacer respecto al tr4 ico del /vino/! /a8car/ - /maderas/. Lo re erente al /transporte/ - a las /com#nicaciones/! a e ectos de considerarlos o no como constit#-endo /comercio interprovincial/! es m4s sencillo 7#e lo atinente a i"#al c#esti,n respecto a los r#tos - prod#ctos de la a"ric#lt#ra - de la "anadera! p#es a7#llos tras#ntan #n solo hecho ob0etivo de 4cil comprobaci,n. Los transportes - las com$nicaciones implicar4n /comercio interprovincial/ o /internacional/ c#ando ellos pon"an en contacto provincias entre s! o stas con la (apital Jederal! o sta o a7#llas con al"n pas e;tran0ero. La re"#laci,n del /comercio interprovincial/! o /internacional/! est4 a car"o de la +aci,n - no de las provincias. Estas ltimas s,lo p#eden re"lar s# propio comercio /interno/ o /local/! c#-o concepto 7#ed, e;presado en p4rra os precedentes. 3D6E. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n se ha pron#nciado en concordancia con las concl#siones b4sicas mencionadas en el par4"ra o 7#e antecede. En tal sentido! el Trib#nal reconoci, los si"#ientes principios& 7#e ciertamente son aplicables a todas las hip,tesis similares* a@ Las normas re"#ladoras dictadas por #na Provincia! respecto al removido de "anado e;cl#sivamente dentro de s#s propios lmites territoriales! corresponden a la competencia constit#cional de las provincias ?C6A@ . b@ /(#ando e;iste #na corriente de tr( ico comercial entre dos o m4s provincias -como en el caso oc#rre con la venta de "anado vac#no de $antia"o del Estero en (,rdoba-! la sit#aci,n 0#rdica 7#e de ello dimana es #na de las previstas en el art. 2< ! inc. 31! de la (onstit#ci,n +acional! desde 7#e ha- comercio interprovincial establecido -! consi"#ientemente! las provincias no p#eden interr#mpirlo

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con prohibiciones permanentes o transitorias sin e;ceder la es era de competencia 7#e les es propia/. ...La ind#stria "anadera /por s#s pro-ecciones sobre la economa del pas - sobre el cons#mo pop#lar! se enc#entra relacionada! de manera directa - vital! con ines ederales de m4;ima 0erar7#a ?/Jallos/* 3CC*:A6! p4"s. D1< - D1C@. .e donde se si"#e 7#e! a#n c#ando sea admisible 7#e las provincias re"#len ciertas mani estaciones parciales de ella! lo 7#e no p#ede aceptarse es 7#e ten"an atrib#ciones para s#primirla o prohibirla. Por7#e todo lo 7#e a ecte la e;istencia misma de esa ind$stria& o la de las diversas actividades 7#e la inte"ran -transporte! comerciali8aci,n! etc.- sobrepasa el lmite de lo meramente provincial! -! en la medida en 7#e compromete altos intereses nacionales! representa #n bien 0#rdico c#-a t#tela corresponde a los ,r"anos dotados de la competencia - de los medios materiales indispensables! es decir! a los del "obierno ederal ?art. 2< ! inciso 32! de la (onstit#ci,n +acional@/ ?C6C@ . 3D63. El deslinde 0#risdiccional entre la +aci,n - las provincias re7#iere #na especial re erencia en materia /impositiva/. =(#4l es el 4mbito en 7#e al respecto p#eden act#ar las provincias - c#4l el 7#e le corresponde a la +aci,n> (iertamente! /poder de polica/ - /poder de crear imp#estos/ son cosas o nociones distintas! a#n7#e a veces aparecen sim$lt(neamente& por7#e se con #nde #no con otro. )dvirtase 7#e la inalidad de ambos poderes es distinta* el poder impositivo es e0ercido con el prop,sito de obtener renta! mientras 7#e el poder de polica se e0erce directamente para obtener bienestar pblico! mediante la respectiva re"lamentaci,n! bienestar 7#e! a veces! p#ede ser lo"rado mediante la imposici,n de "rav4menes. El poder de polica coe;iste con el poder impositivo! pero en nin"#na manera depende de ste ?C:E@ . (omo lo e;presa #n a#tor! el distin"o entre ambos tipos de poderes o atrib#ciones tiene partic#lar importancia a los e ectos de dil#cidar si! ba0o #na medida impositiva! no se enc#bre en realidad #na re"#laci,n policial ?C:3@ ! o a la inversa! es decir! si ba0o #na medida de polica no se enc#bre el e0ercicio del poder impositivo. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n de0, establecido 7#e las provincias no p#eden lo"rar con medidas #ndadas en el poder de polica lo 7#e les est4 prohibido reali8ar mediante el e0ercicio del poder impositivo ?C:1@ . El p#nto de partida en esta materia es! como lo advierte Mon84le8 (alder,n citando - transcribiendo #n allo de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /7#e la creaci,n de imp#estos! elecci,n de ob0etos imponibles - ormalidades de percepci,n! son del resorte e;cl#sivo de las provincias/ ?C:6@ . Tal es el /principio/ 7#e! desde l#e"o! tiene s#s /limitaciones/ constit#cionales. .e tales /limitaciones/! las 7#e s#scitaron ma-ores controversias son las de los artc#los 3E - 33 de la Le- $#prema ?C::@ . (omo s#r"e de estos preceptos! las provincias no p#eden "ravar la circ$laci!n de los e ectos de prod#cci,n o abricaci,n nacional! as como la de los "neros - mercancas despachadas en las ad#anas e;teriores. Todo est4! p#es! en aclarar el si"ni icado o sentido de la palabra /circ#laci,n/ empleada por la (onstit#ci,n. Ba antaFo! en 3AC6! la (orte $#prema t#vo oport#nidad de pron#nciarse al respecto! con motivo de #na le- de imp#estos dictada por la provincia de $anta Je! c#-o artc#lo 39 deca* /Toda transacci,n sobre tri"os o linos 7#e se e ecte en la provincia! pa"ar4 por #na sola ve8 #n imp#esto de pesos moneda nacional c#rso le"al E!3E por cada 3EE Lilos de tri"o - pesos E!3E por cada 3EE Lilos de lino/. La le- #e imp#"nada como inconstit#cional! criterio recha8ado por la (orte $#prema. Esta! en s# allo! advirti, 7#e el alcance 7#e debe darse a la palabra circ$laci!n es la clave con 7#e ha de b#scarse la inteli"encia 7#e los constit#-entes ar"entinos dieron a la cl4#s#la 7#e la contiene. El alto Trib#nal estableci, 7#e la /circ#laci,n/! c#-a libertad ase"#ra la (onstit#ci,n! es la /circ#laci,n territorial/! pero en manera al"#na la libertad de /circ#laci,n econ,mica/! 7#e orma la base del comercio - 7#e tiene por ines las transacciones! actos - contratos! con el ob0eto de ad7#irir - transmitir las cosas s#0etas al comercio de los hombres. .e ah 7#e las provincias p#edan establecer imp#estos sobre todas las cosas 7#e! incorporadas a la propiedad comn de s#s habitantes! inte"ran s# ri7#e8a "eneral! ormando parte de la propiedad entre"ada a las transacciones del comercio ?C:D@ . La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha declarado! asimismo! /7#e para los ines de la (onstit#ci,n! es ri7#e8a pblica imponible en cada provincia la 7#e no est4 de tr4nsito en la misma ni

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recin importada! o corresponde a la +aci,n o orma parte de instit#ciones o empresas creadas por le-es nacionales en e0ercicio de las ac#ltades concedidas al Poder Jederal para omentar el pro"reso de la Repblica/ ?C:2@ . )"re", el Trib#nal 7#e son v4lidos los imp#estos locales al comercio e;cl#sivamente interno ?C:<@ . Tambin declar, la (orte $#prema 7#e c#ando se "ravan prod#ctos o mercaderas introd#cidas de #era! pero sin el prop,sito de "ravar el transporte o el comercio interprovincial! sino al"#nos de los prod#ctos derivados de s# elaboraci,n o trans ormaci,n! el imp#esto no es contrario a las disposiciones de la (onstit#ci,n ?C:A@ . El imp#esto a la prod$cci!n a"ropec$aria& 7#e a ecta #ni ormemente a todos los oc#pantes de los predios rsticos dentro de la 0#risdicci,n de la provincia! no es rep#"nante a la (onstit#ci,n ?C:C@ . 'tro principio de #ndamental importancia sentado por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! sobre la base de #na acertada interpretaci,n de los te;tos constit#cionales! consiste en 7#e! en tanto la venta se realice #na ve8 7#e la hacienda se enc#entra en otra 0#risdicci,n provincial! escapa al "ravamen establecido por la provincia de donde proviene dicho "anado ?CDE@ . Las concl#siones de este e;celente allo! relativas a ventas de hacienda o "anado! son enteramente aplicables a otros r#tos o prod#ctos de las ind#strias "anadera o a"rcola! verbi"racia /lanas/! /c#eros/! /vinos/! /a8car/! etc. .e modo 7#e las provincias no p#eden "ravar las ventas e ect#adas / #era/ de s# 0#risdicci,n! de prod#ctos o r#tos obtenidos /en/ s# 0#risdicci,n. Va de s#-o 7#e! trat4ndose de #na actividad 7#e! claramente! constit#-a /comercio interprovincial/! la respectiva actividad 7#eda e;cl#ida de la potestad trib#taria provincial! p#es tratarase de #na materia perteneciente a la 0#risdicci,n nacional ?(onstit#ci,n! artc#lo 2< ! inciso 31@ ?CD3@ . Ba Koa7#n V. Mon84le8 di0o al respecto* /$era inconstit#cional la in0erencia de #na provincia 7#e si"#iese con s# le"islaci,n a #na cosa! prod#cto o mercadera destinado a la e;portaci,n! desp#s 7#e h#biese entrado en las vas de transporte interprovincial o internacional/ ?CD1@ . En in! la /limitaci,n/ del poder impositivo de las provincias! sobre la base del artc#lo 2< ! inciso 31! de la (onstit#ci,n ?/comercio martimo - terrestre con las naciones e;tran0eras! - de las provincias entre s/@ #e declarada por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n con re erencia a las m4s variadas circ#nstancias. )s por e0emplo* 39 En cierta oport#nidad declar, 7#e el cons$mo de ener"a elctrica necesario para transmitir recibir mensa0es! hacia - desde el e;terior! no constit#-e #n hecho s#sceptible de ser "ravado por la Provincia de I#enos )ires! atenta la desvinc#laci,n de esos actos con el comercio interno de dicho Estado. Para lle"ar a tal concl#si,n! el Trib#nal di0o* /Las atrib#ciones impositivas de las provincias! derivadas de los poderes no dele"ados a la +aci,n! reconocen las limitaciones 7#e s#r"en de lo disp#esto en el art. 3EA de la (onstit#ci,n +acional - en a7#ellas cl4#s#las mediante las c#ales se ha con erido a la +aci,n! entre otros! el poder de re"lar el comercio con las naciones e;tran0eras - de las provincias entre s ?art. 2< ! inciso 31@! con el ob0eto! precisamente en#nciado en el Pre4mb#lo! de promover el bienestar "eneral/. )"re", el Trib#nal* /nin"#na d#da cabe 7#e siendo el sistema de com#nicaciones ?en el caso! inal4mbricas de /Transradio Internacional $.)./@ interprovinciales o internacional #n aliado indispensable del comercio! el derecho de re"lamentarlo corresponde de modo e;cl#sivo al "obierno central/ ?CD6@ . 19 Por i"#ales ra8ones la (orte $#prema declar, inconstit#cional el imp#esto provincial sobre los se"#ros martimos ?CD:@ . 69 )simismo! por similares ra8ones declar, inconstit#cionales las m$ltas aplicadas - cobradas por #na provincia a #na (ompaFa de Transporte )#tomotor interprovincial ?CDD@ . $i bien es cierto 7#e las /m#ltas/ por in racciones a normas sobre tr4nsito no son e;presi,n del poder impositivo! vale la pena mencionar este allo por7#e conc#erda con los /principios/ 7#e l#-en de la (onstit#ci,n.

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:9 .el mismo modo! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar, improcedente el imp#esto provincial a las actividades l#crativas respecto a #na empresa de transporte areo internacional e interprovincial de pasa0eros - car"as ?CD2@ . 3D61. Las ac#ltades de la +aci,n - de las provincias re7#ieren ser delimitadas! debidamente deslindadas! c#ando se est en presencia de #na concesi,n otor"ada por la +aci,n para 7#e #na empresa preste el servicio pblico de transporte de personas o cosas a travs de la (apital Jederal #na o m4s provincias! o a travs de varias provincias. .esp#s de lo dicho en los par4"ra os anteriores! no ha- di ic#ltad al"#na c#ando se trate de pasa0eros o cosas transportados a travs de dos o m4s 0#risdicciones territoriales* la 0#risdicci,n en tal caso es e;cl#sivamente de la +aci,n. Pero la c#esti,n aparece c#ando la empresa de transporte interprovincial tambin acepta pasa0eros 7#e ascienden - descienden dentro de $na misma provincia o #$risdicci!n territorial& o recibe cosas 7#e son car"adas - descar"adas dentro de #na misma provincia o 0#risdicci,n territorial. En estos ltimos s#p#estos =a la provincia respectiva le compete al"#na 0#risdicci,n sobre dicho transporte> Ha- 7#ien considera 7#e en tales s#p#estos la respectiva provincia tiene 0#risdicci,n e;cl#siva en ese aspecto del tr4nsito! por7#e tras#nta! dice! /comercio interno de la provincia/ - no comercio /entre/ las provincias ?CD<@ . .isiento con tal opini,n. Estimo 7#e! a#n en el caso mencionado! la 0#risdicci,n es nacional. (omo lo advirti, en #no de s#s votos en la $#prema (orte Jederal de los Estados &nidos de +orte )mrica el 0#e8 H#"hes! /el pleno control por el (on"reso de los as#ntos sometidos a s# re"lamentaci,n no debe ser ne"ado o des i"#rado entreme8clando las operaciones interestatales e in raestatales/ ?CDA@ . La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! re irindose a servicios pblicos de car4cter /interprovincial/! di0o 7#e la 0#risdicci,n nacional comprende tambin el aspecto meramente /local/ de los servicios! si el servicio interprovincial - el local ormasen $n comple#o "inescindible" dentro del cometido del concesionario ?CDC@ . La aclaraci,n concreta de todo esto constit#-e #na /c#esti,n de hecho/ 7#e debe ser res#elta en cada caso partic#lar. (omo lo e;pres, el alto Trib#nal en el caso mencionado! el comple#o inescindible p#ede res#ltar de 7#e en los dos modos en 7#e se preste el servicio -dentro de #na sola 0#risdicci,n territorial o dentro de dos o m4s 0#risdicciones- el concesionario oc#pa el mismo personal! #tili8a #n mismo material - la inanciaci,n del con0#nto es nica. Por ello! como principio& estimo 7#e los servicios 7#e impli7#en admitir pasa0eros 7#e asciendan - desciendan dentro de #na misma 0#risdicci,n territorial! c#ando la empresa presta el servicio de transporte /interprovincial/! para el concesionario constit#-e #n solo servicio 7#e no admite escisi,n al"#na entre el recorrido dentro de #na sola 0#risdicci,n territorial - el 7#e abar7#e m4s de #na de tales 0#risdicciones! tanto m4s si el te;to de la respectiva concesi,n no hace reserva al"#na de la event#al 0#risdicci,n local o provincial. Por otra parte! no siempre ser4 4cil establecer si el traslado del pasa0ero se e ect#, estrictamente dentro de los lmites de #na provincia! p#es! en ocasiones! el via0e empe8ar4 - terminar4 /en el camino/! - no precisamente en p#eblos o estaciones terminales ?C2E@ . La sit#aci,n estar4 siempre re"ida por el artc#lo 2< ! inciso 31! de la (onstit#ci,n +acional. 3D66. Ha- diversas otras actividades 7#e re7#ieren #na aclaraci,n respecto a 7# a#toridad! nacional o provincial! tiene 0#risdicci,n para re"lamentar s# e0ercicio. Es lo 7#e oc#rre con las 7#e menciono en los par4"ra os 7#e si"#en. 3D6:. a@ 5ctividad cinemato"r( ica. Esta no tiene car4cter ni in l#encia simplemente /local/! sino nacional+ m4s an* /#niversal/. Ba la encclica /Vi"ilanti (#ra/! de $.$. Po NI! del 1C de 0#nio de 3C62! habla de la /acci,n #niversal/ del cine! de s# /#niversalidad/! de s# #er8a e;pansiva ?C23@ .

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.e ah 7#e la re"$laci!n del cine -7#e en de initiva es #na e;presi,n del /comercio/ ?C21@ - competa principalmente a la +aci,n! sin per0#icio de las atrib#ciones reconocidas a las provincias ?C26@ . Ba el decreto-le- n9 A1EDU26 p#so ba0o la a#toridad de la 7aci!n la re"#laci,n del cine! sin per0#icio de las atrib#ciones de car4cter /policial/ ah reconocidas a las provincias ?C2:@ . La le- 3<<:3 ! del 6E de ma-o de 3C2A! reitera la 0#risdicci,n nacional en materia de re"#laci,n de la actividad cinemato"r4 ica en todo el territorio de la Repblica. Tn"ase presente la le- n9 16ED1 . =G# decir de la /cali icaci,n previa de las pelc#las/! respecto a la moral pblica& para 7#e! en mrito a ello! se a#torice o no s# e;hibici,n libre> Esa e;i"encia =v#lnera la prohibici,n constit#cional de la cens#ra previa a la prensa> El re7#isito de esa /cali icaci,n previa/ no v#lnera "aranta al"#na de car4cter constit#cional! por lo 7#e s# procedencia es 0#rdicamente inob0etable. En sentido concordante! re irindose a esta c#esti,n! dice #n tratadista* dicha cali icaci!n previa de la pelc$la /no es #na orma de cens#ra 7#e deba rep#tarse prohibida por analo"a con la interdicci,n constit#cional de la cens#ra previa a la prensa/. Pero esa cali icaci,n /no debe estar e;enta de control 0#dicial para rever la event#al arbitrariedad/ de la misma. /El e;amen a car"o de #n or"anismo cali icador! e ect#ado con car4cter previo para anali8ar la moralidad de las pelc#las! - #ncionando como re7#isito obli"atorio para a#tori8ar la posterior e;hibici,n en caso de opini,n avorable! no constit#-e cens#ra cinemato"r4 ica 7#e p#eda e7#ipararse a la cens#ra previa prohibida para la prensa/. /(reemos 7#e en n#estra (onstit#ci,n! el control preventido de moralidad 7#e recae en las pelc#las no es inconstit#cional! - p#ede #ncionar v4lidamente en ra8,n de moralidad pblica/ ?C2D@ . Jinalmente! rec#rdese 7#e la protecci,n de la "moral pblica" 7#eda ba0o la a#toridad de los ma"istrados ?(onstit#ci,n! art. 3C @. )parte de ello! rec#rdese 7#e en opini,n de I#rdea#! el cinemat,"ra o pertenece al dominio del comercio - de la ind$stria m4s 7#e al de la libertad de e'presi!n ?ver la precedente nota <C@. 3D6D. b@ )trib#ci,n para le"islar sobre /decomiso/. En el n9 3DEE del presente vol#men me he re erido a esta c#esti,n. )dvert 7#e! se"n de 7# se trate! dicha le"islaci,n ser4 /nacional/ o /provincial/. Me remito a lo e;p#esto en el par4"ra o indicado. 3D62. c@ Le"islaci,n sobre /traba0o/. La (onstit#ci,n +acional reconoce el derecho de /traba0ar/! con orme a las le-es 7#e re"lamenten s# e0ercicio ?artc#lo 3: @. E;isten n#merosas normas le"ales 7#e re"lamentan tal e0ercicio* en primer l#"ar el (,di"o (ivil! dictado por la +aci,n en mrito a lo 7#e dispone el artc#lo 2< ! inciso 33! de la Le- $#prema! se oc#pa de la locaci!n de servicios& 7#e en s#bstancia implica el /contrato de traba0o/ ?artc#lo 3216 si"#ientes@! el c#al tiene l#"ar c#ando #na de las partes se obli"are a prestar #n servicio - la otra a pa"arle por ese servicio #n precio en dinero. E;isten! adem4s! m#- n#merosas disposiciones relacionadas con la llamada /polica/ del traba0o ?verbi"racia! entre otras! normas 7#e tienen por ob0eto velar por la sal#d! se"#ridad - moralidad de las personas 7#e traba0an@. En presencia de ese comple0o normativo atinente al /traba0o/! c#adra establecer c#4l es! al respecto! el 4mbito correspondiente a la +aci,n - c#4l a las provincias! -a 7#e stas conservan todo el poder no dele"ado al Mobierno Jederal. La doctrina de n#estro pas es #ni orme en el sentido de 7#e! en esta materia! a la +aci,n le corresponde le"islar sobre todo a7#ello 7#e directamente se relaciona con el /contrato/ de traba0o en s! mientras 7#e a las provincias les corresponde dictar las re"las re erentes a las condiciones o polica del traba#o ?C22@ . Por aplicaci,n de tal criterio! - por re erirse ello al /contrato/ de traba0o en s - no a la /polica/ del traba0o! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar, inconstit#cional #na le- de la Provincia de Mendo8a 7#e estableca #n salario mnimo obli"atorio para los partic#lares

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?C2<@ ! p#es el /salario/ relaci,nase con el /precio/ en el contrato de traba0o! materia propia de la le"islaci,n s#bstantiva o de ondo. +o obstante! siempre e;istieron c#estiones de competencia le"islativa entre la +aci,n - las provincias en esta materia. Ello dio l#"ar a 7#e el Mobierno +acional dictare la le- 3A2EA ! del 12 de ebrero de 3C<E! delimitando las respectivas atrib#ciones en c#anto a este aspecto del poder de polica ?C2A@ . (on orme al art. 39 ! /el Mobierno +acional e0ercer4 en todo el territorio del pas el poder de polica en el orden laboral con relaci,n a los l#"ares - materias comprendidos en las disposiciones de la presente le-/. .e ac#erdo con el art. 19 ! /en los l#"ares s#0etos a 0#risdicci,n ederal e;cl#siva! con orme a lo establecido por el art. 39 de la le- 3A63E! el indicado poder se e0ercer4 respecto de todas las actividades 7#e se desarrollen en los mismos/. El art. 69 dice as* /En los l#"ares s#0etos a 0#risdicci,n provincial! el e0ercicio del poder de polica por parte del or"anismo nacional tendr4 l#"ar c#ando se trate* a@ )ctividades 7#e por s#s caractersticas estn vinc#ladas al comercio interprovincial o internacional. La re"lamentaci,n en#merar4 las actividades 7#e corresponda tener por comprendidas en el presente inciso. b@ Empresas 7#e acten en virt#d de concesiones otor"adas por el Mobierno +acional o 7#e realicen labores para el mismo como consec#encia de contratos administrativos celebrados con dicho Mobierno. c@ Establecimientos #bicados en l#"ares 7#e! no revistiendo el car4cter indicado en el art. 19 ! sean de propiedad del Mobierno +acional - se enc#entren a ectados a servicios o e;plotaciones 7#e estn vinc#lados a la "esti,n 7#e el mismo c#mple. d@ J#nciones 7#e le ha-an otor"ado normas de car4cter nacional - las 7#e en el #t#ro le atrib#-an con re erencia a materias - casos comprendidos en los incisos anteriores/. El artc#lo D9 admite la celebraci,n de ac#erdos entre la +aci,n - las provincias! a e ectos de 7#e! recprocamente! tomen a s# car"o #nciones laborales 7#e le correspondan a #na de ellas. 3D6<. d@ /ro esiones liberales. El e0ercicio de las pro esiones llamadas /liberales/! 7#e pres#ponen est#dios #niversitarios! p#ede ser re"lamentado tanto por la +aci,n como por las provincias! e;pidiendo ambas los diplomas o tt#los 7#e acrediten la obtenci,n del respectivo /stat#s/ ?de mdico! de abo"ado! etc.@ por haber c#mplido con los re7#isitos respectivos. Los diplomas o tt#los e;pedidos por la +aci,n! habilitan el e0ercicio pro esional en todo el 4mbito de la Repblica5 los e;pedidos por las provincias habilitan dicho e0ercicio nicamente en 0#risdicci,n de la provincia 7#e los emiti, ?C2C@ . La potestad de la +aci,n para e;pedir los diplomas atinentes a pro esiones liberales s#r"e del artc#lo 2< ! inciso 32! de la (onstit#ci,n! en c#anto ah se ac#lta al (on"reso para /dictar planes de instr#cci,n "eneral - #niversitaria/. La potestad de las provincias para e;pedir tales diplomas! pero con e icacia e;cl#siva dentro de s#s lmites territoriales! constit#-e #no de los tantos poderes reservados por ellas - no dele"ados a la +aci,n! - 7#e no les ha sido prohibido por la Le- $#prema. Las provincias p#eden /re"lamentar/ el e0ercicio de las pro esiones liberales correspondientes a diplomas o tt#los otor"ados por la +aci,n! pero en modo al"#no tal re"lamentaci,n p#ede implicar #na alteraci,n o menoscabo del derecho reconocido en el diploma otor"ado por la a#toridad nacional. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar, 7#e las provincias p#eden re"lamentar el e0ercicio de las pro esiones liberales! a c#-o respecto la +aci,n ha-a otor"ado el correspondiente diploma!

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siempre 7#e esa re"lamentaci,n no impli7#e enervar el valor del tt#lo ni invadir el r"imen de la capacidad civil5 por tales ra8ones el alto Trib#nal declar, inconstit#cional #na le- de la Provincia de K#0#- 7#e impeda a los proc#radores con tt#lo nacional e0ercer s# pro esi,n en el territorio de a7#lla mientras no probaren haber residido en el mismo d#rante los dos aFos inmediatamente anteriores al pedido de inscripci,n en la matrc#la respectiva ?C<E@ . Ha de tenerse presente 7#e el poder de polica de las provincias sobre las pro esiones liberales! no incl#-e la atrib#ci,n de determinar! en s#s 0#risdicciones! los /alcances/ de los tt#los al e ecto e;pedidos por &niversidades +acionales5 tal /alcance/ lo establecen las propias &niversidades emisoras de los tt#los! por ser esto nsito a la atrib#ci,n de e;pedir los diplomas pertinentes. Vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 63D! p4"ina 3E3:. 3D6A. e@ 5ctividades pro esionales. E;isten ciertas actividades pro esionales a c#-o respecto el (on"reso +acional consider, oport#no le"islar! por estimarlas trascendentes dentro de la actividad civil o comercial. (#ando ello oc#rre! - la respectiva actividad est4 incl#ida - re"#lada en al"#no de los c,di"os s#bstantivos dictados por la +aci,n en mrito a lo disp#esto en el artc#lo 2< ! inciso 33! de la (onstit#ci,n! las provincias! si bien p#eden /re"lamentar/ el e0ercicio de esas actividades dentro de s#s 0#risdicciones! en modo al"#no p#eden modi icar o alterar s#bstancialmente los re7#isitos 7#e al e ecto e;i0a la norma nacional! p#es sta! respecto a la norma 7#e dictare la provincia! es /s#prema/ con orme lo dispone la (onstit#ci,n en s# artc#lo 63 . Es lo oc#rrido en n#estro pas con la actividad o pro esi,n de /martillero/! o /rematador/! re"#lada en el (,di"o de (omercio ?artc#lo 336 - si"#ientes@ ?C<3@ . La Provincia del (haco! al re"lamentar el e0ercicio de esa pro esi,n! e;i"i, el c#mplimiento de #n re7#isito no e;i"ido por el (,di"o de (omercio* poseer tt#los sec#ndarios completos. Llevado el caso a conocimiento de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! sta declar, inconstit#cional esa e;i"encia de la le- del (haco! desde 7#e /incorpora #na condici,n n#eva - e;traFa a las re7#eridas por la le- nacional! e;cediendo por tanto la ac#ltad re"lamentaria 7#e compete a los "obiernos de provincia en todo lo re erente al "obierno or"ani8aci,n de la matrc#la de 7#e se trata/ ?C<1@ . Este allo de la (orte $#prema #e emitido por /ma-ora/5 la /minora/! en cambio! consider, v4lida la e;i"encia de la le- provincial imp#"nada! p#es estim, 7#e lo e;i"ido por sta era /ra8onable/. (omparto el voto de la /ma-ora/! p#es la re erida e;i"encia de la le- del (haco! considerada /ra8onable/ por la /minora/ del Trib#nal! en realidad debi, ser imp#esta por el le"islador nacional. 3D6C. @ Ci#aci!n de "precios". Todo lo relacionado con la i0aci,n de /precios/! por ser ello #n elemento esencial del respectivo contrato -sea ste de locaci,n de servicios! de compraventa! etc.-! constit#-e #na materia reservada a la +aci,n! 7#e es a 7#ien le corresponde le"islar sobre c#estiones s#bstantivas. El re erido principio es incl#so aplicable en materia de le-es represivas del a"io! p#es ste! en de initiva! es #na de ormaci,n del comercio! materia c#-a le"islaci,n le corresponde a la a#toridad nacional. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n as lo ha entendido ?C<6@ . 3D:E. "@ /olica sanitaria6 animal % ve"etal. En materia de polica sanitaria& -a se trate de sanidad animal o ve"etal& c#ando el mal o pla"a -a#n si est#viere locali8ado en #na provincia! o habiendo sido ori"inado en #na de stas-! /p#ede/ a ectar a m4s de #na provincia ?e0emplos* sarna ovina! a tosa! "arrapata ovina o bovina! ilo;era! etc.@! ha/conc#rrencia/ de ac#ltades entre la +aci,n - las provincias para le"islar al respecto! dada la conc#rrencia de / ines/ e;istente en la especie. En tales s#p#estos! ambas p#eden le"islar sim$lt(neamente+ pero si h#biere incompatibilidad o con licto entre esas le-es! va de s#-o 7#e! de ac#erdo con el artc#lo 63 de la (onstit#ci,n! la s#premaca le corresponder4 a las le-es de la +aci,n. +o debe olvidarse 7#e en estos casos -es decir 7#e a ecten a m4s de #na provincia o a la

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+aci,n entera- la potestad para le"islar sobre polica sanitaria! animal o ve"etal! constit#-e #na preeminente atrib#ci,n nacional ?C<:@ . .iversas normas le"ales sancionadas por la a#toridad nacional! le atrib#-en competencia a la 7aci!n en materia de sanidad animal o ve"etal c#ando se trate de en ermedades o pla"as e;tendidas a m4s de #na provincia o 7#e! a#n7#e reveladas en #na sola! o re8can el peli"ro de propa"arse #era de ella ?C<D@ . $on n#merosas las disposiciones le"ales dictadas por la 7aci!n en materia de sanidad animal ve"etal ?C<2@ . $i con motivo de la aplicaci,n de normas sobre sanidad animal o ve"etal se procediese al /decomiso/ ?destr#cci,n! en el caso@ de la respectiva cosa ?animal! 4rbol o planta@! la /indemni8aci,n/ al propietario! salvo 7#e la le- e;presamente lo dispon"a o a#torice! no es procedente. Vase el n9 3:C<. La le- de sanidad animal! n9 6CDC ?artc#lo 1: @ - la le- de de ensa a"rcola! n9 :A26 ?artc#lo 3D @! a#tori8an dicha indemni8aci,n! mientras 7#e la le- 16A: ! sobre sanidad ve"etal! relativa a la / ilo;era/ ?en ermedad de las vides@ dispone 7#e no se abonar4 indemni8aci,n al"#na al propietario por las cepas atacadas de ilo;era 7#e se le destr#-an ?artc#lo 19@ ?C<<@ . Lo atinente a las sanciones por in racciones a la le- de sanidad animal& act#almente res#lta inor"4nico - con #so! debido a las s#cesivas normas 7#e #eron dict4ndose! de las c#ales #nas res#ltan modi icatorias de las otras. $i bien la cali icaci,n o determinaci,n de lo 7#e ha de entenderse por in racci,n! contin#, ri"indose por la le- 6CDC ! la penalidad aplicable! a partir de la sanci,n del act#al (,di"o Penal ?aFo 3C11@! no se ri"e por a7#ella le-! sino por este (,di"o! c#-o artc#lo 1E2 se re iere a esta c#esti,n! - c#-o artc#lo 6ED dero", toda disposici,n /7#e se op#siere a este (,di"o/5 a s# ve8! la le- 3<D2< ! del aFo 3C2A! 7#e modi ic, a dicho (,di"o! tambin modi ic, el e;presado artc#lo 1E2! tanto en la penalidad aplicable como en la materia incriminada ?C<A@ . Pero -a con posterioridad al aFo 3C11! echa de sanci,n del (,di"o Penal vi"ente! se haban dictado diversas disposiciones donde se insiste en la aplicaci,n de m$ltas o prisi!n& en s#p#estos de in racciones a la le- de polica sanitaria animal ?verbi"racia le-es 31D22 - 3DC:D 5 adem4s! decreto-le- 236:U26@. El act#al r"imen de las sanciones en materia de in racciones a la le"islaci,n de l#cha contra la /"arrapata/ bovina! aparte de inor"4nico! carece de l,"ica* se"n con 7# 8ona ?in estada! de l#cha o indemne@ se relacione la in racci,n cometida! sta deber4 ser considerada ori"inariamente por el Poder E0ec#tivo +acional o por el K#e8 Jederal del l#"ar. +o ha- ra8,n para 7#e esto oc#rra* el 0#8"ador debe ser siempre el mismo! c#ales7#iera sean las -onas comprendidas en la in racci,n ?C<C@ . En materia de sanciones por in racciones a las le-es de polica sanitaria! tanto animal como ve"etal! se impone #n ordenamiento - dep#raci,n de los te;tos. 3D:3. h@ 9l poder de polica en los l$"ares ad)$iridos por la 7aci!n& por compra o cesi!n& en las provincias. ) 7#in le compete le"islar en esos l#"ares =a la +aci,n o a las provincias> =E;iste al respecto #n poder conc$rrente> .e ac#erdo con el artc#lo 2< ! inciso 1<! de la (onstit#ci,n! la +aci,n e0erce #na le"islaci,n e;cl#siva en todo el territorio de la (apital de la Repblica! /- sobre los dem4s l#"ares ad7#iridos por compra o cesi,n en c#al7#iera de las provincias! para establecer ortale8as! arsenales! almacenes # otros establecimientos de #tilidad nacional/. ) pesar de la aparente claridad de ese te;to! s# aplicaci,n dio l#"ar a di ic#ltades interpretativas ?CAE@ .

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En el deseo de terminar con esa incertid#mbre! en 3C2< el Mobierno +acional desi"n, #na (omisi,n para est#diar la c#esti,n provocada por la interpretaci,n del mencionado te;to constit#cional. .e ah s#r"i, el pro-ecto de lo 7#e ho- constit#-e la le- n9 3A63E ! de a"osto de 3C2C ?vase el mensa#e con 7#e se acompaF, ese pro-ecto@ ?CA3@ . Esta le- #e ob0eto de comentarios! avorables ?CA1@ adversos ?CA6@ . Vase la act#al le- n9 11EE2 . La posici,n de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! e;presada en la ltima de s#s sentencias ?CA:@ ! no es e;actamente la se"#ida en la le- 3A63E . Esto posiblemente dar4 l#"ar a n#evas controversias 7#e pondr4n en disc#si,n la valide8 de lo precept#ado en dicha norma. ?Vase m4s adelante! nota CC bis@. .esde l#e"o! como el intrprete inal de la (onstit#ci,n no es el ,r"ano Le"islativo! sino la (orte $#prema! va de s#-o 7#e si sta considerase 7#e la le- 3A63E no se a0#sta a la e;"esis correspondiente al inciso 1< del artc#lo 2< de la Le- $#prema! p#ede declararla inconstit#cional! con lo 7#e en de initiva el verdadero alcance - sentido del citado inciso 1< no lo establecer4 el ,r"ano Le"islativo! sino el ,r"ano K#dicial! respresentado en la especie por la (orte $#prema. Por tanto! a pesar de lo disp#esto por la le- 3A63E ! res#lta #ndamental - preeminente la 0#rispr#dencia del alto Trib#nal. Es de desear! entonces! 7#e ste manten"a s# decisi,n a travs del tiempo! para as contrib#ir a la certid#mbre del derecho - a la se"#ridad 0#rdica! valores indispensables para el "oce e ectivo de la libertad. ?Vase m4s adelante! nota CC bis@. En s# ltimo - trascendente pron#nciamiento! la (orte $#prema de K#sticia estableci, los si"#ientes principios acerca del sentido - alcance del inciso 1< del artc#lo 2< de la (onstit#ci,n* /G#e el rec#rrente c#estiona! en e ecto! la constit#cionalidad de las m#ltas 7#e le #eron aplicadas por a#toridad local con motivo de s#p#estas in racciones a le-es de polica del traba0o de la Provincia de $anta Je! no obstante hallarse #bicado s# establecimiento dentro del P#erto del mismo nombre. /G#e -a en QJallosR* 3E6*:EA esta (orte de0, sentado 7#e* Qes la destinaci,n de los l#"ares a la constr#cci,n en ellos de ortale8as! arsenales! almacenes # otros establecimientos de #tilidad nacional! lo 7#e determina - 0#sti ica el e0ercicio de la le"islaci,n e;cl#siva del (on"reso! o sea! la 0#risdicci,n de las a#toridades ederales ?art. 2< ! inc. 1<! (onstit#ci,n +acional@R. /G#e interpretando tambin esta cl4#s#la! en QJallosR* 3D:*631! se ha dicho 7#e de s# propio te;to se desprende sin d#da 7#e* Qa di erencia de lo 7#e oc#rre en Estados &nidos! dentro de n#estras instit#ciones no es indispensable la intervenci,n de las le"islat#ras provinciales para 7#e el (on"reso e0er8a el derecho de le"islaci,n e;cl#siva sobre los l#"ares ad7#iridos por compra o cesi,n! en c#al7#iera de las provincias! para el establecimiento de ortale8as! arsenales! almacenes # otros establecimientos de #tilidad nacional! p#es c#ando la (onstit#ci,n ha 7#erido 7#e las le"islat#ras den s# consentimiento para la cesi,n de territorios! lo ha dicho e;presamente! como se consi"na en los arts. 6 - 36 R. /...$i el Poder E0ec#tivo o el (on"reso! h#biesen de esperar el consentimiento de las le"islat#ras provinciales para el e0ercicio de tales ac#ltades - las 7#e de ellas se derivan! h#birase creado #na intervenci,n e;traFa - destr#ctiva de a7#llas - la +aci,n aparecera s#bordinada a las provincias! para desenvolver s#s planes "enerales de obras pblicas! canales! errocarriles! arsenales! campos de maniobras! toda ve8 7#e para ello es necesario la ad7#isici,n del dominio de inm#ebles...La ac#ltad de le"islar e;cl#sivamente 7#e se est#dia! no si"ni ica la de hacerlo respecto de todos los inm#ebles ad7#iridos por el Mobierno +acional! sino s,lo en a7#ellos destinados a ob0etos de bien "eneral! de manera 7#e dominio - 0#risdiccion no son siempre conceptos e7#ivalentes ni correlativos! p#es p#ede e;istir #no sin la otra - viceversa ?QJallosR* 3E6*:E65 333*3<C@. G#e con arre"lo a estos principios res#lta claro - no contradictorio el prop,sito de n#estra (onstit#ci,n* se necesita el consentimiento de las provincias para disponer de territorios sit#ados en ellas con destino a desmembraciones polticas ?arts. 6 - 36 @5 no se necesita! para la compra o cesi,n de a7#llos c#ando son destinados a ob0etos de car4cter nacional - de bien pblico "eneral.

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/G#e! por el contrario! trat4ndose en la act#alidad de #n l#"ar ad7#irido a la Provincia de $anta Je por compra o cesi,n! en el 7#e #nciona #n establecimiento c#-a #tilidad nacional no p#ede disc#tirse -por7#e ind#dablemente #n p#erto reviste tal car4cter como lo dem#estra la disposici,n del art. 2< ! inc. C! de la (onstit#ci,n-! corresponde en el s$b i$dice determinar si la Provincia de $anta Je ha conservado! no obstante el traspaso de la propiedad del p#erto a la +aci,n! poderes de inspecci,n -en este caso* polica de traba0o- sobre los establecimientos privados e;istentes en dicho l#"ar. /G#e es cierto 7#e en QJallosR* 1:E*633 5 1:A*A1: 5 1DC*:36 ! considerando <95 121*3A2 - otros! se estableci, 7#e las ac#ltades le"islativas - administrativas de las provincias no 7#edan e;cl#idas de los l#"ares a 7#e se re iere el art. 2< ! inc. 1<! sino en tanto - en c#anto s# e0ercicio inter iera en la reali8aci,n de los ines de #tilidad nacional de la obra - la obste directa o indirectamente. /G#e sin embar"o! son evidentes las di ic#ltades 7#e entraFa la adopci,n de tal criterio por7#e siempre! en al"#na medida! la coe;istencia de las 0#risdicciones nacionales - provinciales sobre #n mismo 4mbito da l#"ar a s# e0ercicio s#perp#esto! como lo dem#estra la cantidad de c#estiones liti"iosas 7#e se han s#scitado con tal motivo. /G#e por esa ra8,n! interpretando con idelidad la letra - el esprit# del art. 2< ! inc. 1<! esta (orte 8an0, todo problema al respecto en QJallosR* 3DD*3E:! c#ando re irindose a los establecimientos de #tilidad nacional mencionados en el art. 2< ! inc. 1<! a irm, 7#e* QEn c#anto a la pretendida limitaci,n de la ac#ltad de le"islar e;cl#sivamente! en el modo - orma dichos! -a se ha e;presado 7#e s# e;tensi,n es la misma 7#e la e0ercida por el (on"reso sobre la (apital Jederal! - 7#e s,lo a ste corresponde i0ar s# alcance. En consec#encia si la +aci,n ad7#iri, de la provincia! adem4s del P#erto! los terrenos ad-acentes 7#e rep#t, tiles! no debe s#ponerse dicha #tilidad como re erida al inters privado de la +aci,n! sino en c#anto a7#llos son convenientes para el me0or desenvolvimiento de los intereses nacionales o "enerales del pas. Por otra parte! constit#-e #n error pensar 7#e la 0#risdicci,n nacional! en el p#erto - s# 8ona! nace de la cesi,n 7#e la provincia ha"a al e ecto a la +aci,n! en virt#d de la le- e;presa5 no! ella nace del imperio propio de la (onstit#ci,n +acional! del hecho de la ad7#isici,n - en virt#d de #no de los poderes dele"ados en a7#lla. G#e trat4ndose de la c#esti,n de poderes nacionales - provinciales no ha- 7#e perder de vista! #n solo momento! el hecho #ndamental! de 7#e la #nidad nacional es el ob0etivo esencial de la (onstit#ci,n 7#e n#nca p#ede ser atentatorio al r"imen a#t,nomo de las provincias! el e0ercicio le"timo por la +aci,n de las ac#ltades 7#e le han sido e;presamente dele"adas en a7#lla! por m4s 7#e stas deban e0ercitarse en el propio territorio de los Estados a#t,nomosR. /G#e esta tesis #e en 4ticamente rati icada en QJallosR* 32A*C2 - 3C<*1C1! sobre todo en el primero de tales casos! c#ando se sost#vo* QG#e la e;tensi,n de la 0#risdicci,n nacional! en el P#erto de La Plata! no es restrin"ida! sino amplia - e;cl#siva! - ella se e0erce por el (on"reso - las a#toridades administrativas en la misma medida 7#e sobre el territorio de la (apital Jederal! como l#-e claramente del te;to - esprit# del inc. 1<! art. 2< ! de la (onstit#ci,n +acional. La ac#ltad del (on"reso para le"islar e;cl#sivamente! elimina toda otra le"islaci,n conc#rrente! - no p#ede admitirse l,"ica ni le"almente! 7#e #na le"islat#ra provincial p#eda establecer imp#estos sobre territorios nacionales. La a#tonoma de los Estados! cede ante la soberana nica de la +aci,n! amparada por la (onstit#ci,n como principio #ndamental de la #nidad! de la Repblica! dentro de s# r"imen ederativo ?art. 63 de la (onstit#ci,n +acional@R. /G#e as i0ado el sentido inter"iversable de la palabra e'cl$siva -7#e 7#iere decir nica! - no compartida-! res#lta claro 7#e s,lo el Mobierno Jederal tiene la potestad de le"islar! e0ec#tar - de 0#8"ar en los l#"ares 7#e la (onstit#ci,n ha 7#erido reservar para s# 0#risdicci,n en ra8,n de la #tilidad comn 7#e ellos revisten para toda la +aci,n. .e lo c#al se si"#e 7#e tal prop,sito res#ltara r#strado si se admitiera el e0ercicio sim#lt4neo de poderes provinciales en los establecimientos de 7#e se trata. /G#e de lo e;p#esto esta (orte concl#-e 7#e la cl4#s#la del art. 2< ! inc. 1<! de la (onstit#ci,n +acional importa reservar a la +aci,n el derecho de e0ercer s# 0#risdicci,n e;cl#siva - e;cl#-ente en

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todos los l#"ares ad7#iridos por compra o cesi,n! en c#al7#iera de las provincias! para instalar establecimientos de #tilidad nacional5 - por lo tanto! 7#e tal e;cl#sividad implica la ne"aci,n del e0ercicio sim#lt4neo de poderes provinciales en esos l#"ares5 m4;ime si se considera 7#e los establecimientos de #tilidad nacional han sido colocados por dicha cl4#s#la en #n pie de i"#aldad con los arsenales - ortale8as! l#"ares stos en los 7#e! por ra8ones obvias! n#nca podra aceptarse in0erencia de nin"#na especie por parte de las provincias. /G#e! en consec#encia! corresponde declarar violatorias de la (onstit#ci,n +acional las sanciones aplicadas por s#p#estas in racciones a le-es locales de la Provincia de $anta Je cometidas por la irma Marconetti Ltda. $.).I.(. con asiento en el P#erto de esa provincia/ ?CAD@ . En cambio! la le- 3A63E establece los principios 7#e si"#en* )rt. 39 /La 0#risdicci,n e0ercida por la +aci,n sobre las tierras ad7#iridas en las provincias s,lo es e;cl#siva en los casos de cesi,n dentro de los procedimientos constit#cionales 7#e prod#cen la desmembraci,n de territorio con prdida del dominio eminente5 o en los casos de transmisi,n por compra o en otra orma le"al de l#"ares destinados a ines de de ensa nacional/. )rt. 19 /Trat4ndose de ad7#isiciones hechas por la +aci,n de tierras sit#adas en las provincias para establecimientos de #tilidad nacional! imperar4 la 0#risdicci,n - le-es nacionales nicamente en lo a ectado o inherente a esa #tilidad nacional destinados a servir ob0etos e;presamente encomendados al Mobierno Jederal por la (onstit#ci,n - le-es nacionales. /Tambin imperar4n la 0#risdicci,n - le-es nacionales en a7#ellos casos en 7#e ese #so de #tilidad pblica nacional se e ecta por "esti,n privada en virt#d de #na concesi,n otor"ada por la )dministraci,n +acional/. )rt. 69 /En lo no comprendido en ese #so! las provincias mantendr4n s# 0#risdicci,n - podr4n e0ercer los actos 7#e de ella se deriven! en tanto no inter ieran! directa o indirectamente en las actividades normales 7#e la #tilidad nacional impli7#e! siempre 7#e no h#bieren hecho ren#ncia e;presa de ese poder mediante el procedimiento establecido en la respectiva constit#ci,n provincial/. )rt. :9 /) los ines de sol#cionar los problemas de hecho 7#e se p#eden presentar en la aplicaci,n de la presente le-! la +aci,n celebrar4 con las provincias invol#cradas los convenios 7#e #eren necesarios/. Entre lo establecido por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n en el allo transcripto - lo disp#esto por la le- 3A63E ! ha- #ndamentales di erencias ?CA2@ . Pero recientemente! con #na n#eva composici,n del Trib#nal! la (orte $#prema de K#sticia! sin pron#nciarse sobre la inconstit#cionalidad de la le- 3A63E ?ver considerando <9 del allo@! por ma-ora -p#es el Presidente vot, en disidencia-! de0, sin e ecto la doctrina 7#e sent, en el recordado caso /$.). Marconetti Ltda./ . Vase la sentencia del 6E de mar8o de 3C<A! dictada en /(ompaFa $Yi t de La Plata $.). cUProvincia de I#enos )ires/ ?/La Le-/! t. 3C<A-(! p4"ina 1C2@. Tal es el estado act#al de esta c#esti,n. En sntesis! el allo lle"a a la concl#si,n de 7#e en /los dem4s l#"ares/ a 7#e hace re erencia el art. 2< ! inc. 1<! de la (onstit#ci,n +acional! p#eden coe;istir las dos 0#risdicciones* nacional - provincial ?CA<@ . CAP!TULO III 5 LA "CONTRAVENCIN" SUMARIO$ 1542. N+c*/& c+&c(,'.a%"5 1543. T(-)*&+%+03a"5 1544. P.(d( c+&7*7'*- (& .&a acc*/& + (& .&a +)*7*/&"5 1545. La "(alta" &+ -(D.*(-( c&lpa 4 )(&+7 aH& "dolo" (& (% *&=-ac'+-" 5 1546. "+elito" 4 "contravenci'n"" D*=(-(&c*a7" La7 ,-+1*&c*a7 4 %a %(0*7%ac*/& 7+b-( =a%'a7"5 1547. La "contravenci'n" + "(alta" ,+%*c*a% -(D.*(-( *&(<c.7ab%()(&'( .&a "le," D.( %a c+&=*0.-(" 5 1548. C%a7*=*cac*/& d( %a7 c+&'-a1(&c*+&(7 + =a%'a7" 5 1549. E% "s&-eto activo" d( %a *&=-acc*/& ,+%*c*a%"

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P(-7+&a7 A.-3d*ca7 4 ,(-7+&a7 =37*ca7" L+7 *&ca,ac(7"5 155#. P+'(7'ad ,a-a %(0*7%a- 7+b-( c+&'-a1(&c*+&(7 4 =a%'a7" La7 ,-+1*&c*a7 4 %a Nac*/&" 3D:1. La "contravenci!n" -lato sens$- se con i"#ra por #na sit#aci,n de hecho en c#-o mrito #na persona aparece en contradicci,n con lo disp#esto en #na norma de polica. Para 7#e s#r0a la contravenci!n no es necesario 7#e la e;presada "sit$aci!n de ,ec,o" ha-a sido provocada o 7#erida por 7#ien aparece en con licto con la norma policial. (omo advertir l#e"o! la contravenci,n no re7#iere indispensablemente "c$lpa"! - menos a#n /dolo/! de parte de 7#ien apare8ca como in ractor. .e ah 7#e! en ocasiones! p#ede aplicarse #na "sanci!n" sin 7#e el hecho sancionado se deba a c#lpa o dolo de la persona 7#e recibe la sanci,n. Vase el n9 3D:D. )l"#nas veces la norma policial e;i"e! como mnimo! el "obrar c$lposo" para 7#e se considere p#nible la alta ?verbi"racia! (,di"o de Procedimientos de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires! aprobado por el decreto-le- n9 226<U26! artc#lo D9@. Pero como di0e! p#ede haber "in racci!n" sin c#lpa ?CAA@ . 3D:6. La "contravenci!n" policial tambin recibe otros nombres* " alta"! "trans"resi!n" o "in racci!n". El (,di"o de Procedimientos de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires establece 7#e los trminos " alta"! "contravenci!n" e "in racci!n" se #san indistintamente en dicho (,di"o ?artc#lo 69@. 3D::. Tal como oc#rre con el "delito" del derecho penal s#bstantivo! tambin la " alta" o "contravenci!n" policial p#ede res#ltar de #na acci!n o de #na omisi!n. Todo lo 7#e los penalistas han dicho al respecto en materia de "delitos" es aplicable a las " altas"! por7#e estr$ct$ralmente /delito/ - / alta/ se identi ican. 3D:D. (omo -a lo e;pres ?n9 3D:1@! para 7#e s#r0a la "contravenci!n" o " alta" policial! - apare0e la consi"#iente "sanci!n"! no es necesario 7#e la "sit$aci!n de ,ec,o" 7#e con i"#re la contravenci,n o alta ha-a sido provocada o 7#erida por 7#ien aparece en con licto con la norma policial. P#ede aplicarse #na "sanci!n" de polica a 7#ien no ha-a act#ado c$lposamente - menos a#n dolosamente ?CAC@ . Iielsa! advirtiendo lo 7#e antecede! escribi, lo si"#iente* /Las trans"resiones consistentes en el inc#mplimiento de re"lamentos! ordenan8as! edictos! no siempre implican altas conscientes o deliberadas de #n deber 0#rdico de convivencia -a di erencia del delito- ni de preceptos de moralidad media observados en la sociedad en 7#e la re"lamentaci,n se aplica5 por eso ciertas disposiciones son a veces hasta arbitrarias - e;traFas a todo sentido de pr#dencia - moral/ ?CCE@ . La "sanci!n"! p#es! no siempre re7#iere c#lpa en 7#ien apare8ca en desc#bierto con #na norma de polica. )s oc#rrira c#ando #n animal contrae #na en ermedad conta"iosa o peli"rosa sin c#lpa de s# d#eFo! - a ra8 de tal en ermedad la a#toridad pblica dispone el sacri icio de dicho animal. El "decomiso" es s#bstancialmente #na "sanci!n". .esde l#e"o! la sanci,n de polica tambin p#ede responder a "c$lpa" de 7#ien res#lte /in ractor/5 verbi"racia! c#ando #n animal ad7#iere #na en ermedad conta"iosa por ne"li"encia del propietario 7#e no adopt, las medidas pro il4cticas pertinentes! - a consec#encia de ello la a#toridad pblica dispone el sacri icio de ese animal. Ba en el n9 3:C6! te;to - nota <CD! al re erirme al "decomiso"! hice mrito de las ideas precedentes. .i0e ah 7#e el "decomiso" p#ede proceder ante la mera in racci,n " ormal" de la norma. 3D:2. )s como mero "in ractor" es distinto a "delinc$ente"! del mismo modo " alta"! "contravenci!n"! "trans"resi!n" o "in racci!n" es m#- distinto a "delito".

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El delinc#ente comete delitos. El in ractor comete altas. El /in ractor/ es socialmente menos peli"roso 7#e el "delinc$ente". Incl#so el tratamiento represivo correspondiente a los in ractores - a los delinc#entes es distinto. El (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires establece 7#e en los s#p#estos de arresto! en nin"n caso el contraventor ser4 alo0ado con delinc#entes ?artc#lo 1E@. =Pero 7# distin"#e! concretamente! el "delito" de la mera " alta" o "contravenci!n"> M#cho se ha escrito sobre esto. Entre nosotros! la c#esti,n debe e;aminarse sin olvidar las partic#laridades de n#estra estr#ct#ra 0#rdico-poltica! circ#nstancia 7#e! como se ver4! acilita la sol#ci,n b#scada. $i bien la 7aci!n p#ede le"islar sobre "delitos" - en ciertos casos sobre " altas"! las provincias s,lo p#eden le"islar sobre altas - en modo al"#no sobre delitos. )s s#r"e de "principios" contenidos en n#estra (onstit#ci,n +acional. =(#4ndo! entonces! las provincias p#eden considerar " alta" o "contravenci!n" a #na determinada cond#cta o a #na sit#aci,n de hecho> En n#estro pas! el delito tras#nta #n hecho de posible reali8aci,n ""eneral" en toda la Repblica5 las " altas"! por principio! relaci,nanse con in racciones de tipo "local"! p#es tienen en miras trans"resiones relacionadas con el ambiente partic#lar de cada localidad o provincia* de ah 7#e s# casti"o o represi,n corresponde a las provincias - no a la +aci,n ?CC3@ . .e lo e;p#esto res#lta 7#e el delito tras#nta ma-or "ravedad 7#e la alta& lo 7#e se trad#ce! en "eneral! en #na penalidad ma-or para el delito. .e ah 7#e la sanci,n -se di0o- sea #n "ndice" importante para saber si #n hecho es 0#8"ado como delito o contravenci,n ?CC1@ . 9str$ct$ralmente no cabe #ndar distinciones entre "delito" - " alta"* ambos o recen! en principio! los mismos elementos constit#tivos! todo ello sin per0#icio de 7#e #n hecho p#eda apare0ar "sanci!n" ?v"r.! decomiso de #n animal en ermo@ sin 7#e medie "c$lpa" de 7#ien res#lte sancionado ?CC6@ . Tampoco creo procedente caracteri8ar la cond#cta contravencional /como la omisi,n de prestar a-#da a la actividad administrativa tendiente a avorecer el bienestar pblico estatal/ ?CC:@ ! p#es no siempre la sanci,n policial corresponde a #na cond#cta del tipo e;presado. $e ha sostenido! asimismo! 7#e la di erencia entre "delito" - "contravenci!n" radica en el s#0eto pasivo de la in racci,n* en los delitos la vctima inmediata es el tit$lar del derec,o atacado& mientras 7#e en las in racciones o altas el s#0eto pasivo es la sociedad o com$nidad ?CCD@ . Esta posici,n doctrinaria #e ob0etada por .ie8! 7#ien dice as* /Entendemos 7#e esta teora no es aceptable - decimos as por c#anto el (,di"o Penal con i"#ra #na serie de delitos en los 7#e la directamente a ectada es la com#nidad - no #n s#0eto en partic#lar. )s por e0emplo! el (,di"o se re iere a los delitos contra los medios de transporte - de com#nicaci,n! a los delitos contra la sal#d pblica! 7#e a ectan evidentemente a la sociedad - no a #na persona determinada. $i si"#iramos la tesis propiciada por Ro0as Pellerano! nos encontraramos rente a #na contravenci,n! c#ando en realidad se trata de verdaderos delitos/ ?CC2@ . Por s# parte! .ie8 distin"#e la contravenci,n del delito teniendo en c#enta el ,r"ano 7#e aplica la pena. $i el ,r"ano #era administrativo! se estara rente a #na contravenci,n5 si #ese 0#dicial! rente a #n delito ?CC<@ . Pero esta tesis es asimismo ob0etable! por7#e la cali icaci,n de #n comportamiento como delito o contravenci,n dependera del arbitrio le"islativo! -a 7#e el Le"islador podra con iar el 0#8"amiento de #na "contravenci!n" al ,r"ano 0#risdiccional 0#dicial! con lo 7#e! de ac#erdo con la e;presada tesis! esa / alta/ o /contravenci,n/ no sera tal sino #n delito. La re erida posici,n doctrinaria carece de base l,"ica. En n#estro pas! dados los recprocos poderes de la +aci,n - de las provincias! p#ede a irmarse 7#e si la +aci,n a travs del (,di"o Penal o de le-es penales especiales! crea #na i"#ra "delictiva"! las provincias no podr4n considerar a esa i"#ra como " alta" o "contravenci!n"! - por tanto no podr4n reprimirla con s# le"islaci,n. $i el (,di"o Penal le"isla sobre ",omicidio"! sobre ",$rto"! etc.!

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considerando esos hechos como delitos& las provincias no podr4n reprimirlos consider4ndolos " altas" o "contravenciones"! p#es ello implicara #na violaci,n del artc#lo 3EA de la Le- $#prema! en c#anto prohbe 7#e las provincias dicten! entre otros! el (,di"o Penal! desp#s 7#e el (on"reso lo h#biese sancionado. Las provincias p#eden considerar como "contravenci!n" o " alta"! dentro de s#s 0#risdicciones! a c#al7#ier sit#aci,n! hecho o cond#cta 7#e! no habiendo sido considerado "delito" por el le"islador nacional! impli7#e #na alteraci,n e ectiva del orden 0#rdico o de las re"las de convivencia dentro de s#s respectivos 4mbitos! p#diendo asimismo establecer las pertinentes penalidades o sanciones& respetando al e ecto las re"las de ra8onabilidad o de b#en sentido! re"las 7#e hallan s# #ndamento en principios constit#cionales. $era irra8onable --! por ende! rrita- #na penalidad e;cesiva por #na mera in racci,n de tipo policial ?CCA@ . =(,mo aceptar la valide8 de #na condena a m4s de #n aFo de prisi!n& por e0emplo! a ra8 de #na simple in racci,n a normas sobre tr4nsito #rbano> Por otra parte! #na "m$lta" e;cesiva p#ede res#ltar rrita por con iscatoria. Tn"ase bien presente 7#e la imposibilidad de 7#e las provincias estable8can sanciones 7#e res#lten "irra-onables" -debido a s# elevado monto o "ravedad- por " altas" o "contravenciones"! no s#r"e de le- al"#na dictada por el (on"reso! sino de principios contenidos en la (onstit#ci,n +acional. Esto es #ndamental. En n#estro ordenamiento 0#rdico! p#es! son "delitos" las incond#ctas incriminadas en el (,di"o Penal! o en le-es penales especiales dictadas por la +aci,n. $on " altas" o "contravenciones" los comportamientos 7#e! no estando contemplados en el (,di"o Penal ni en le-es penales especiales de la +aci,n! estn v4lidamente reprimidos -a sea por la +aci,n -en los l#"ares donde sta ten"a 0#risdicci,n e;cl#siva- o por las provincias dentro de s# respectivo 4mbito. La recproca potestad de la +aci,n - de las provincias para le"islar sobre "delitos" - sobre " altas" o "contravenciones" s#r"e de la (onstit#ci,n +acional. $i bien las provincias dele"aron en la +aci,n la ac#ltad de le"islar sobre "delitos"! se reservaron el poder de le"islar sobre altas o contravenciones. Todo est4 en 7#e las provincias! al e0ercer esta atrib#ci,n reservada! no la desvirten con sanciones e;orbitantes 7#e conviertan la cond#cta casti"ada en verdaderas i"#ras /delictivas/! e;cediendo el 4mbito de lo meramente "contravencional". Esto ltimo sera rrito* no es posible hacer indirectamente lo 7#e no p#ede hacerse directamente ?CCC@ . La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en certera sentencia! ha establecido 7#e! de#ando en salvo el (mbito de la le"islaci!n comn @*onstit$ci!n 7acional& artc$lo 67 67& inciso 11< % el debido respeto a las "arantas constit$cionales& el poder de polica corresponde a las provincias! - 7#e los actos de stas no p#eden ser invalidados sino en a7#ellos casos en 7#e la (onstit#ci,n concede al (on"reso +acional en trminos e;presos #n e;cl#sivo poder! o en los 7#e el e0ercicio de idnticos poderes ha sido e;presamente prohibido a las provincias ?3EEE@ . Esta declaraci,n del alto Trib#nal con irma lo e;p#esto en los p4rra os 7#e anteceden* a@ las provincias no p#eden le"islar sobre delitos por7#e tal ac#ltad h4llase dele"ada a la +aci,n -7#ien la e0ercit, al dictar el (,di"o Penal - dem4s le-es penales especiales- - pro,ibida a las provincias ?(onstit#ci,n +acional! artc#los 2< ! inciso 33! - 3EA@5 b@ 7#e las provincias no podran casti"ar in racciones policiales con penalidades e;orbitantes -verbi"racia "m$ltas" c#-o monto res#ltase con iscatorio5 "arresto" o "prisi!n" c#-o lapso e;cediere de toda "ra-onabilidad"! etc.- ! p#es esto sera a"raviante a "arantas constit#cionales5 c@ respetando los lmites mencionados en los p#ntos a - b! el poder de polica corresponde a las provincias! 7#ienes! por tanto! dentro de ese 4mbito 0#rdico p#eden le"islar estableciendo 7# s#p#estos constit#-en "contravenciones"! "in racciones" o " altas" policiales. 3D:<. La pena de polica -aplicable a #na contravenci,n-! al implicar #n menoscabo a la libertad individ#al o a la propiedad privada! de ac#erdo con el "principio "eneral" contenido en el artc#lo 3A de la (onstit#ci,n +acional! debe s#r"ir de #na "le%" anterior al hecho! p#es la pena de polica! lo mismo 7#e la pena del derecho penal s#bstantivo! asintase en el do"ma "n$ll$m crimen n$lla poena sine le"e" ?3EE3@ . Tr4tase de la le- / ormal/! 7#e! se"n los s#p#estos! p#ede emanar del (on"reso +acional o de las le"islat#ras provinciales.

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Las a#toridades administrativas& nacionales o provinciales! c#al7#iera sea s# 0erar7#a o ran"o! carecen de imperio para con i"#rar o crear i"#ras contravencionales o altas. Tal con i"#raci,n o creaci,n debe ser! inde ectiblemente! obra del le"islador* el Poder E0ec#tivo -- con ma-or ra8,n s#s s#bordinados- tan s,lo podr4 re"lamentar esa le-! a los e ectos de s# e0ec#ci,n o c#mplimiento! pero c#idando siempre de no alterar s# esprit#. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en #na sentencia med#losa! consa"r, los principios 7#e de0o e;p#estos. $obre la base de #n e;tenso - meritorio dictamen del Proc#rador Meneral de la +aci,n! doctor $ebasti4n $oler! el alto Trib#nal declar, inconstit#cionales los edictos policiales! vi"entes en la (apital Jederal! sobre "des!rdenes" - "esc(ndalo" por7#e stos! al no basarse en "le%"! v#lneraban principios de la (onstit#ci,n. El Trib#nal di0o* /Esta (orte ha establecido tambin en ca#sas 7#e versaban sobre materias an4lo"as ?se re era a penas establecidas en edictos policiales@! 7#e es #na de las m4s preciosas "arantas consa"radas por la (onstit#ci,n la de 7#e nin"n habitante de la +aci,n p#ede ser penado sin 0#icio previo #ndado en le- anterior al hecho del proceso ?/Jallos/* 362*1EE@5 7#e toda n#estra or"ani8aci,n poltica - civil reposa en la le-. Los derechos - obli"aciones de los habitantes as como las penas de c#al7#ier clase 7#e sean! s,lo e;isten en virt#d de sanciones le"islativas - el Poder E0ec#tivo no p#ede crearlas ni el Poder K#dicial aplicarlas si alta la le- 7#e las estable8ca ?/Jallos/* 3<A*6DD@5 - 7#e la con i"#raci,n de #n delito por leve 7#e sea! as como s# represi,n! es materia 7#e hace a la esencia del Poder Le"islativo - escapa de la ,rbita de las ac#ltades e0ec#tivas. +adie est4 obli"ado a hacer lo 7#e la leno manda ni privado de lo 7#e ella no prohbe ?art. 3C de la (onstit#ci,n@. .e ah nace la necesidad de 7#e ha-a #na le- 7#e mande o prohba #na cosa! para 7#e #na persona p#eda inc#rrir en alta por haber obrado # omitido obrar en determinado sentido. B es necesario 7#e ha-a! al mismo tiempo! #na sanci,n le"al 7#e reprima la contravenci,n para 7#e esa persona deba ser condenada por tal hecho ?art. 3A @. Estos dos principios #ndamentales - correlativos en el orden penal! imponen la necesidad de 7#e sea el Poder Le"islativo 7#ien estable8ca las condiciones en 7#e #na alta se prod#ce - la sanci,n 7#e le corresponde! -a 7#e el P.E. solamente p#ede re"lamentar la le-! prove-endo a s# e0ec#ci,n! pero c#idando siempre de no alterar s# sentido ?art. A2 ! inc. 19@ ?/Jallos/* 3C3*1:D@. /G#e la necesidad de 7#e el r"imen de altas ten"a car4cter le"islativo - emane! por consi"#iente! del (on"reso como le"islat#ra local para la (apital - Territorios +acionales! - de las Le"islat#ras provinciales para s#s respectivas 0#risdicciones! #e asimismo reconocida - destacada en los antecedentes del (,di"o Penal en vi"or ?con r.! Rodol o Moreno! hi0o! 9l *!di"o /enal % s$s antecedentes& t. I! nms. C6 - si"#ientes@. /G#e! con orme a esta doctrina! la Qle- anteriorR de la "aranta constit#cional citada - del principio Qn#ll#m crimen! n#lla poena sine le"eR! e;i"e indisol#blemente la doble precisi,n por la le- de los ,ec,os p$nibles - de las penas a aplicar! sin per0#icio de 7#e el le"islador de0e a los ,r"anos e0ec#tivos la re"lamentaci,n de las circ#nstancias o condiciones concretas de las acciones reprimidas - de los montos de las penas dentro de #n mnimo - m4;imo ?/Jallos/* 3:A*:6E@. En el sistema representativo rep#blicano de "obierno adoptado por la (onstit#ci,n ?art. 39 @ - 7#e se apo-a #ndamentalmente en el principio de la divisi,n de los poderes! el le"islador no p#ede simplemente dele"ar en el Poder E0ec#tivo o en reparticiones administrativas la total con i"#raci,n de los delitos ni la libre elecci,n de las penas! p#es ello importara la dele"aci,n de ac#ltades 7#e son por esencia indele"ables. Tampoco al Poder E0ec#tivo le es lcito! so prete;to de las ac#ltades re"lamentarias 7#e le concede el artc#lo A2 ! inciso 19! de la (onstit#ci,n! s#stit#irse al le"islador - por s#p#esta va re"lamentaria dictar! en ri"or! la le- previa 7#e re7#iere la "aranta constit#cional del artc#lo 3A . /G#e es inne"able la necesidad de mantener estrictamente la vi"encia del principio Qn#ll#m crimen! n#lla poena sine le"eR! contenido en la "aranta consa"rada por el artc#lo 3A de la (onstit#ci,n! no s,lo por7#e se trata de #n principio constit#cional -- esta nica consideraci,n bastara para a7#el e ecto- sino! tambin! por7#e es notorio 7#e las modernas ormas de a#toritarismo o despotismo #tili8an los edictos policiales como #no de los instr#mentos m4s e icaces para la opresi,n de los ci#dadanos - la restricci,n de las libertades pblicas/ ?3EE1@ .

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Ba anteriormente la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n haba declarado la inconstit#cionalidad de la condena aplicada a 7#ien mat, de #n tiro a #n perro en la Provincia de $anta Je ?m#lta de cien pesos o! en s# de ecto! 7#ince das de arresto! - prdida del arma empleada@. La sentencia de la (orte se #nd, en 7#e tal condena #e aplicada no en mrito a #na le% de la Le"islat#ra 7#e con i"#rase ese hecho como " alta" o "contravenci!n"! sino sobre la base de #n re"lamento del Poder E0ec#tivo ?3EE6@ . 3D:A. Las contravenciones o altas s#elen clasi icarse en las si"#ientes especies principales ?3EE:@ . a@ 3nstant(neas& permanentes - contin$adas. Esta clasi icaci,n se re iere a la "d$raci!n" de la in racci,n. (ontravenci,n o alta "instant(nea" es la 7#e se a"ota en el momento mismo en 7#e se crea o con i"#ra. E0emplo* desviaci,n en el tr4nsito! como sera el adelantarse a otro vehc#lo en #n l#"ar o p#nto prohibido al e ecto. (ontravenci,n o alta "permanente" es a7#ella en 7#e el in ractor persiste en s# cond#cta d#rante la respectiva #nidad de tiempo. E0emplo* actit#d del comerciante 7#e mantiene abierto al pblico s# ne"ocio d#rante todo el da en 7#e #na norma lo prohbe. (ontravenci,n o alta "contin$ada" es la 7#e se relaciona con la teora de la #nidad - pl#ralidad de delitos. Vase el tomo 39! n9 6C! p4"inas 323-321! nota 2E. Estos tipos de contravenciones se "obiernan por los mismos principios del derecho penal s#bstantivo! 7#e tambin tienen vi"encia en derecho administrativo. )s! por e0emplo! esa clasi icaci,n servir4 de base para aplicar las re"las sobre "prescripci!n" de las acciones p#nitivas. Lo mismo c#adra decir respecto a la teora sobre $nidad % pl$ralidad de los delitos! a e ectos de determinar si en el caso concreto ha- #na o m4s in racciones p#nibles ?3EED@ . La determinaci,n espec ica del tipo de in racci,n o alta de 7#e se trate! constit#-e #na c#esti,n de hecho 7#e debe resolverse en cada caso 7#e se presente. b@ (ontravenciones o altas por acci!n o por omisi!n& se"n 7#e se trate de #n hecho positivo o de #na abstenci,n. 3D:C. El s#0eto activo de la in racci,n policial tanto p#ede ser la persona sica ?persona /individ#al/@ como la persona #$rdica. En derecho administrativo la responsabilidad se e;tiende a las personas 0#rdicas ?3EE2@ . .e ah 7#e la sanci,n de polica les sea aplicable a las sociedades o compaFas. &na persona 0#rdica -/sociedad an,nima/! por e0emplo- p#ede ser sancionada por in racci,n a re"lamentos de polica sanitaria animal o ve"etal! o por in racci,n a re"lamentos sobre tr4nsito! etc. El (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires somete a s#s disposiciones a las personas 0#rdicas o de e;istencia ideal ?artc#lo 31@. Los tratadistas 7#e est#dian las di erencias act#ales entre delito - contravenci,n! seFalan 7#e la sanci,n en la contravenci,n p#ede ser aplicada a persona de e'istencia ideal& mientras 7#e la sanci,n en el delito es aplicable al ,ombre ?3EE<@ . Va de s#-o 7#e a #na persona 0#rdica s,lo podr4 aplic4rsele penalidades compatibles con s# nat#rale8a. Por tanto! si bien no podra aplic4rsele la pena de arresto! s p#ede aplic4rsele las de m#lta! decomiso! etc. En c#anto a las personas " sicas"! para 7#e p#edan ser tenidas como s$#etos activos de la in racci,n policial! debe distin"#irse entre persona plenamente capa8 - personas incapaces.

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La persona plenamente capa8 es obvio 7#e p#ede ser s$#eto activo de la in racci,n. La capacidad a considerar al e ecto es la 7#e le reconoce el derecho privado! se"n lo har notar en se"#ida. En c#anto a los incapaces s# aptit#d para ser s#0etos activos de la in racci,n o alta! depende de 7#e se trate de #na sanci,n c#-a aplicaci,n no re7#iera "c$lpa" en el a#tor del hecho. )s! por e0emplo! a #n menor de edad -! en "eneral! a #n incapa8! les son aplicables las sanciones policiales por in racci,n a las le-es sobre sanidad animal ?m$lta por violaci,n a las le-es o re"lamentos sobre l#cha contra la sarna ovina5 decomiso de animales atacados de a tosa! hidro obia! etc.@. Esto es as por7#e en la especie se prescinde de la "vol$ntad" del s#0eto activo! elemento 7#e de no ser as obstara a la imp#tabilidad de #na in racci,n o alta a #n incapa8. Vase el n9 3D:D. P#ede verse el art. 39! in ine! del (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires. En las in racciones 7#e re7#ieran e0ercicio de la "vol$ntad"! para 7#e ellas sean imp#tables a la perona individ#al! pres#nto in ractor! es menester 7#e tal s$#eto activo ten"a la adec#ada "capacidad" para ser imp#table a#n dentro del derecho administrativo. =(#4l es esa capacidad> Ba en otro l#"ar de esta obra di0e 7#e! en principio! tal capacidad es la 7#e la le"islaci,n s#bstantiva o de ondo ?en este caso! (,di"o (ivil@ le recono8ca a la respectiva persona! p#es! por principio! el administrado conc#rre al campo del derecho administrativo con la capacidad b(sica 7#e le otor"a la respectiva le"islaci,n de la Repblica ?3EEA@ . .e ah 7#e el incapa- de ,ec,o no p#eda ser s#0eto activo de este tipo de in racciones o altas policiales! -a 7#e no p#ede e;presar #na vol#ntad v4lida ?3EEC@ ! todo ello sin per0#icio de la event#al responsabilidad civil 7#e corresponda a s#s representantes le"ales e incl#so al "#ardi4n 0#rdico de la cosa ?verbi"racia! #n a#tomotor@ con 7#e el incapa8 de hecho ha-a cometido la s#p#esta in racci,n. La le"islaci,n local& de las provincias! no podra alterar v4lidamente las re"las b4sicas de la capacidad civil! p#es ello es materia dele"ada por las provincias a la +aci,n ?Le- $#prema! artc#lo 2< ! inciso 33@! 7#ien e0ercit, la respectiva atrib#ci,n al dictar el *!di"o *ivil& e;presi,n del derecho privado! 7#e es donde corresponde le"islar sobre capacidad de las personas5 por lo dem4s! tal ac#ltad les est4 vedada a las provincias! a 7#ienes la (onstit#ci,n nacional les prohbe dictar el (,di"o (ivil desp#s de 7#e ste h#biere sido sancionado por el (on"reso ?artc#lo 3EA @. Ba la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar, 7#e la le"islaci,n de polica 7#e dictaren las provincias! ser4 v4lida en tanto de0en en salvo el 4mbito de la le"islaci!n comn ?(onstit#ci,n +acional! artc#lo 2< ! inciso 33@ ?3E3E@ . 3DDE. Las provincias! si bien han dele"ado en la +aci,n la potestad de le"islar sobre "delitos"! p#es le han con erido la atrib#ci,n de dictar el (,di"o Penal ?(onstit#ci,n +acional! artc#lo 2< ! inciso 33@! se han reservado la potestad de le"islar sobre "contravenciones" o " altas" de polica! estableciendo en 7# consistir4n stas. Tal es el principio. =Pero c#4ndo! en e0ercicio de s#s atrib#ciones constit#cionales! las provincias p#eden le"islar sobre " altas" o "contravenciones" sin 7#e ello impli7#e invadir las potestades de la +aci,n para le"islar sobre delitos& o sin 7#e ello impli7#e #n acto rrito> .e todo esto me he oc#pado precedentemente! n9 3D:2! especialmente te;to - notas 3EA - 3EC. Me remito a dicho l#"ar. ()P%T&L' IV - LA "PENA" CONTRAVENCIONAL SUMARIO$ 1551. N+c*/& c+&c(,'.a%"5 1552. 8D( d/&d( 7.-0( %a ,+'(7'ad ,a-a esta"lecer ( imponer d*c;a ,(&a9 5 1553. La c+&=*0.-ac*/& + c-(ac*/& d( ,(&a7 + 7a&c*+&(7 c+&'-a1(&c*+&a%(7 + d( ,+%*c3a -(D.*(-( *&(<c.7ab%()(&'( ba7( le%al"5 1554. @.-*7d*cc*/& d( %a Nac*/& 4 d( %a7 ,-+1*&c*a7 ,a-a %(0*7%a- 7+b-( " penas" c+&'-a1(&c*+&a%(7 + d( ,+%*c3a"5 1555. D( %a7 d*=(-(&'(7 (7,(c*(7 5'(/-*ca)(&'( ,+7*b%(75 d( ,(&a7 d( ,+%*c3a" Menci'n de las mismas"5 1556. a) M&lta" S. ca-6c'(- A.-3d*c+" La "e-ec&toriedad" d(% ac'+ ad)*&*7'-a'*1+ D.( *),+&( ).%'a" L3)*'( A.-3d*c+ d( %a ).%'a" La -(0%a " solve et repete" 4 %a ).%'a ,+- =a%'a7 +

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c+&'-a1(&c*+&(7 ,+%*c*a%(7" La7 ).%'a7 4 %a "prescripci'n" d( %a acc*/& 4 d( %a ,(&a"5 1557. b) Privaci'n de la li"ertad" P-*7*/& 4 a--(7'+ 8'-a7.&'a& a%0.&a d*=(-(&c*a9 E% " lapso" d( ,-*1ac*/& d( %a %*b(-'ad (& %a7 =a%'a7 + c+&'-a1(&c*+&(7"5 1558. c) +ecomiso"5 1559. d) .n/a"ilitaci'n"5 156#. () $la&s&ra"5 1561. =) 0monestaci'n"5 1562. 0) $ad&cidad" 5 1563. ;) 1etiro de la personera -&rdica"5 1564. E2tinci'n de las penas de polica" M(&c*/& d( %a7 ca.7a%(7 -(7,(c'*1a7"5 1565. La prescripci'n d( %a acc*/& 4 d( %a ,(&a c+&'-a1(&c*+&a%"5 1566. La a,%*cac*/& d( 7a&c*+&(7 ,+%*c*a%(7 4 %a7 -(0%a7 d(% "de"ido proceso le%al"" L+ a'*&(&'( a% -(c.-7+ (<'-a+-d*&a-*+ d( *&c+&7'*'.c*+&a%*dad"5 1567. $ontin&aci'n" E% T-*b.&a% d( a%'a7 d( %a M.&*c*,a%*dad d( %a C*.dad d( B.(&+7 A*-(7" Na'.-a%(:a A.-3d*ca" D(c*7*+&(7 d( H%'*)a *&7'a&c*a d( (7'( T-*b.&a% 4 (% -(c.-7+ (<'-a+-d*&a-*+ d( *&c+&7'*'.c*+&a%*dad" 5 1568. La "condena de e-ec&ci'n condicional" 4 %a "li"ertad condicional" (& %a7 c+&'-a1(&c*+&(7 d( ,+%*c3a"5 1569. $onc&rso d( c+&'-a1(&c*+&(7" 5 157#. La reincidencia (& %a c+&'-a1(&c*/&"5 1571. La tentativa (& %a c+&'-a1(&c*/&" 3DD3. La pena contravencional o de polica es la sanci,n 7#e la le- establece para 7#ien inc#rra en #na acci,n o en #na omisi,n considerada como in racci,n o alta ?3E33@ . 3DD1. La ac#ltad de establecer penas por contravenciones a disposiciones policiales se considera como #n complemento nat$ral e inseparable del e#ercicio del poder de polica ?3E31@ . +o basta con 7#e la )dministraci,n Pblica compr#ebe la e;istencia de in racciones de tipo policial. Es menester darle los medios para reprimir esas altas! lo c#al se lo"ra mediante la aplicaci,n de penas contravencionales. +o es! p#es! necesario 7#e #na norma a#torice e;presamente al Estado para establecer esas penalidades* esto es nsito al poder de polica. $in la posibilidad de establecer - aplicar tales penas! dicho poder carecera de sentido. 3DD6. (omo consec#encia del principio /n$ll$m crimen n$lla poena sine le"e/! la con i"#raci,n o creaci,n de penas o sanciones de polica re7#iere ine;c#sablemente base /le"al/. .e esto me he oc#pado con detenimiento en otro par4"ra o! n9 3D:<! al c#al me remito. 3DD:. La 0#risdicci,n para le"islar estableciendo /penas/ o /sanciones/ para las contravenciones o altas policiales! es correlativa a la potestad de le"islar sobre / polica/ ?e0ercicio del poder de polica@. Vase el n9 3DD1. .e ah 7#e en determinados s#p#estos esa potestad le corresponda a la +aci,n o a las provincias! o a ambas sim#lt4neamente ?e0ercicio /conc$rrente/ del poder de polica@. =(#4ndo el e0ercicio de tal poder le compete a la +aci,n - c#4ndo a las provincias! o a ambas sim#lt4neamente> .e esto me he oc#pado en par4"ra os anteriores* nmeros 3D1< - si"#ientes! 3D:2 - 3DDE. Me remito a lo e;p#esto en esos l#"ares. G#ien! p#es! en el caso concreto ten"a 0#risdicci,n para le"islar sobre / polica/ tiene! por implicancia! el respectivo poder de le"islar con i"#rando o creando i"$ras contravencionales - estableciendo las correspondientes penalidades para esas in racciones. K#risdicci,n sobre /polica/ - 0#risdicci,n para crear i"#ras contravencionales - s#s correlativas sanciones o penas& son atrib#ciones interdependientes. &na manera de hacer e ectivo el poder de polica consiste en sancionar las altas o contravenciones respectivas. 3DDD. .esde el p#nto de vista te,rico! las penas de polica p#eden ser de distintas especies. Estre stas cabe mencionar* a@ m#lta5 b@ privaci,n de la libertad ?arresto o prisi,n@5 c@ decomiso5 d@ inhabilitaci,n5 e@ cla#s#ra5 @ amonestaci,n5 "@ cad#cidad5 h@ retiro de la personera 0#rdica. 3DD2. a@ :$lta.

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$e ha dicho 7#e la /m$lta/ es la pena tpica de la contravenci,n o alta ?3E36@ . Esto es e;acto5 pero ha de advertirse 7#e si bien la m#lta es la pena tpica de la contravenci,n! no es la nica de esas penas! p#es ha- m#chas otras ?vase el n9 3DDD@! aparte de 7#e no todas las contravenciones son sancionadas con m#lta. Tr4tase e ectivamente de #na /pena/ ?3E3:@ . La circ#nstancia de 7#e la m#lta p#eda convertirse en /arresto/ ?privaci,n de la libertad@! aclara s# e ectivo car4cter de / pena/* de lo contrario estarase rente a #n s#p#esto de /prisi!n por de$das/! temperamento odioso - no aceptado en n#estro ordenamiento 0#rdico. +o obstante! se ha sostenido 7#e la m$lta no es #na sanci,n penal! - 7#e por esto es posible sancionar a personas morales ?3E3D@ 5 disiento con tal criterio* la posibilidad de sancionar con m#ltas a las personas 0#rdicas no es otra cosa 7#e #na consec#encia de la distinci,n entre /delito/ - / alta/ ?vase el n9 3D:C@5 la sanci,n de la / alta/ se e;tiende a las personas 0#rdicas5 tr4tase de #na sanci,n penal de tipo administrativo! pero sanci!n penal en de initiva. El acto administrativo 7#e impone la sanci,n de / m$lta/ carece de e0ec#toriedad /propia/5 de ah 7#e en caso de alta de pa"o por parte del sancionado! el cobro comp#lsivo debe "estionarlo la )dministraci,n Pblica ante el ,r"ano 0#dicial. Vase el tomo 19! n9 :6A! p4"inas 6<C-6A3. La potestad de establecer la pena de m$lta tiene s# lmite 0#rdico* la m#lta no p#ede ser /con iscatoria/ ?lo 7#e a s# ve8 apare0ara /irra8onabilidad/@ ?3E32@ . Pero esto se re iere al monto de la m#lta correspondiente a cada in racci,n! - no al con#$nto de idnticas in racciones 7#e h#biere cometido el administrado o a c#-a con i"#raci,n ste h#biere dado l#"ar ?3E3<@ . (#ando se imp#"ne 0#dicialmente la aplicaci,n de #na m#lta imp#esta como pena de polica& - no como pena iscal! para la promoci,n del rec#rso o acci,n 0#dicial no se re7#iere el / pa"o previo/ de la m#lta* no ri"e en tal caso el principio / solve et repete/. La m#lta iscal participa de los caracteres de los imp#estos! c#-a percepci,n tiende a ase"#rar para 7#e no se interr#mpan los servicios del Estado* de ah la e;i"encia del pa"o previo a la acci,n de repetici,n. Pero en materia de m#ltas administrativas de polica! el pa"o previo s,lo procede e;cepcionalmente c#ando la norma respectiva as lo dispon"a ?v"r.! m#ltas por in racciones de tr4nsito! c#-o pa"o previo se 0#sti icara por la inse"#ridad de la posterior percepci,n@ ?3E3A@ . La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha establecido 7#e nin"n precepto constit#cional se opone a 7#e el (on"reso ac#lte al Poder E0ec#tivo a obrar como 0#e8 administrativo e imponer sanciones de m#lta! siempre 7#e se de0e e;pedita la instancia 0#dicial ?3E3C@ . Tanto la /acci!n/ para imponer m#ltas como la /pena/ de m#lta 7#e se h#biere aplicado! son s#sceptibles de e;tin"#irse por prescripci!n ?3E1E@ . .esde l#e"o! para determinar si en #n caso dado la acci,n o la pena est4n prescriptas! en primer trmino el intrprete debe rec#rrir a la le- respectiva! p#es sta s#ele contener al"#na disposici,n al respecto5 as! el (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires! modi icado por la le- n9 1363A ! establece 7#e la acci!n penal se prescribe a los dos aFos de cometida la alta! - 7#e la pena se prescribe a los dos aFos de dictada la sentencia de initiva. 3DD<. b@ /rivaci!n de la libertad. 'tra pena de polica es la privaci,n de la libertad personal! o sea la prisi!n o el arresto. )l"#nos tratadistas distin"#en en este 4mbito la prisi,n del arresto. .icen 7#e los contraventores condenados a /prisi!n/ est4n s#0etos a traba0o obli"atorio ?3E13@ . +o comparto esta a irmaci,n. Estimo 7#e en materia contravencional la penalidad no se e;tiende a la imposici,n del / traba#o or-ado/ al in ractor5 la propia ndole del hecho incriminado e;cl#-e seme0ante "rave sanci,n! 7#e s,lo se concibe respecto a delinc$entes en el derecho penal s#bstantivo! donde la pena de prisi,n se distin"#e de la de recl$si!n en 7#e esta ltima apare0a el traba0o obli"atorio para el condenado. En la

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represi,n de meras / altas/! respecto a la privaci,n de la libertad! /prisi,n/ - /arresto/ si"ni ican la misma cosa. Va de s#-o 7#e la e;presada /privaci!n de la libertad/ debe ser temporaria -! dentro de esto! por breve lapso! no p#dindose privar de la libertad por #n trmino 7#e! por s# d#raci,n! m4s res#lte propio de la represi,n de #n /delito/ 7#e de #na / alta/* esto sera rrito por /irra-onable/. Vase el n9 3D:2! te;to - notas 3EA - 3EC. +o es admisible 7#e! de ,ec,o& se con #ndan o asimilen el mero contraventor con el delinc#ente. 3DDA. c@ >ecomiso. .e esta / i"$ra i$ris/ me he oc#pado con detenimiento en los par4"ra os nmeros 3:CE a 3DEE. Me remito a ellos. 3DDC. d@ 3n,abilitaci!n. Esta consiste en la incapacidad para el e0ercicio de determinados derechos. P#ede ser pena principal o accesoria. .esde el p#nto de vista de s# d#raci,n! p#ede ser perpet#a o temporaria ?3E11@ . Por lo "eneral incide en el retiro de la a#tori8aci,n dada por la )dministraci,n e implica #n acto e;tintivo de la misma ?3E16@ . $e"n el (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires! las inhabilitaciones p#eden ser temporarias o de initivas ?art. 3D! in ine@. 3D2E. e@ *la$s$ra. Esta importa #na sanci,n accesoria o con0#nta* verbi"racia! cla#s#ra de #n establecimiento "anadero por in racci,n a la le"islaci,n de sanidad animal ?l#cha contra la sarna ovina! por e0emplo@! cla#s#ra 7#e a s# ve8 p#ede apare0ar la aplicaci,n de #na m#lta. $i"ni ica la cesaci!n& o s$spensi!n& del e0ercicio de #na actividad! -a sea comercial o ind#strial de c#al7#ier tipo. P#ede ser de initiva o temporaria ?3E1:@ ! o por tiempo indeterminado6 esto ltimo es lo 7#e oc#rre con la cla#s#ra de #n establecimiento "anadero por in racci,n a la le"islaci,n sobre sanidad animal ?l#cha contra la sarna ovina! por e0emplo@! en c#-o s#p#esto la cla#s#ra es /levantada/ -o de0ada sin e ecto- c#ando se compr#ebe 7#e la in ecci,n de los animales ha desaparecido. El (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires establece 7#e las cla#s#ras 7#e se impon"an podr4n ser temporarias o por tiempo indeterminado ?art. 3D@. La cla#s#ra recae sobre el local o establecimiento donde se e0erce la actividad 7#e dio mar"en a la sanci,n ?3E1D@ . 3D23. @ 5monestaci!n. Trat4ndose de #na in racci,n no "rave! p#ede aplicarse! a tt#lo de sanci,n nica! #na /amonestaci!n/. Es lo 7#e oc#rre! por e0emplo! con ciertas contravenciones a los re"lamentos de tr4nsito #rbano. El (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires contiene la pena 7#e ah se denomina /amonestaci!n/ ?art. 3D@. ?3E12@ . 3D21. "@ *ad$cidad. $i el contraventor a 7#ien se / in,abilita/ para el e0ercicio de la respectiva actividad! e0erca sta a ra8 de #na /a$tori-aci!n/ ?v"r.! /permiso/ de #so del dominio pblico@! la re erida / in,abilitaci!n/ p#ede apare0ar la e;tinci,n de esa a#tori8aci,n o permiso! rec#rriendo para ello a la / cad$cidad/ de tal permiso! si el contraventor h#biere inc#rrido en al"n inc#mplimiento de s#s deberes - tal inc#mplimiento le #ere imp#table. 3D26. h@ .etiro de la personera #$rdica.

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En los s#p#estos de /in,abilitaci!n/ de initiva! si se tratare de #na persona 0#rdica a#tori8ada por el Estado! dicha inhabilitaci,n p#ede apare0ar! adem4s! a tt#lo complementario! el retiro de la personera 0#rdica 7#e se le h#biere otor"ado con motivo del e0ercicio de la actividad 7#e motiva la sanci,n. 3D2:. Las sanciones policiales -tanto en lo atinente a la acci!n& como a la pena- se e;tin"#en por diversas ca#sas! entre stas* a@ el c#mplimiento de la sanci,n5 b@ el perd,n5 c@ la declaraci,n de ile"itimidad de la sanci,n5 d@ la m#erte5 e@ el pa"o5 @ la prescripci,n. En todo a7#ello no e;presamente previsto en las espec icas - respectivas normas policiales! los principios "enerales del derecho penal s#bstantivo tiene plena vi"encia ?comp#taci,n de pla8os! etc.@. .e todas estas posibles ca#sales de e;tinci,n de la acci,n - de la pena me he oc#pado al re erirme a la e;tinci,n de las sanciones disciplinarias aplicables a los a"entes de la )dministraci,n Pblica ? #ncionarios - empleados@. Vase el tomo 69 I.! n9 3E2< - si"#ientes! p4"ina :6C - si"#ientes! a c#-os l#"ares me remito! p#es dichas ca#sales son asimismo v4lidas para las sanciones o penas contravencionales ?3E1<@ . +o obstante! corresponde hacer #na re erencia especial a la prescripci!n. En c#anto al /perd!n/ o /condonaci!n/! c#adra advertir 7#e el (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires lo admite e;presamente ?artc#lo 3E@. 3D2D. La prescripci!n de la acci,n o de la pena en materia contravencional es admitida por la "eneralidad de n#estra doctrina ?3E1A@ ! aparte de 7#e diversas disposiciones le"ales la aceptan e;presamente ?3E1C@ . )l"#nos trib#nales han ne"ado la procedencia de la prescripci,n en materia de / altas/ c#ando la lepertinente no la admite en orma e;presa. Para ello han invocado dos ar"#mentos* 39 7#e la omisi,n de disposiciones sobre prescripci,n en le-es de polica! no p#ede ser s#plida por analo"a rec#rriendo a otras le-es5 19 7#e la prescripci,n en materia penal no es #na instit#ci,n 7#e por s# nat#rale8a est implcita en las bases de n#estro ordenamiento 0#rdico o proceda de al"#na "aranta constit#cional ?3E6E@ . K#8"o e7#ivocados los dos ar"#mentos. Es ine;acto 7#e ante el silencio de la respectiva le- de polica acerca de la prescripci!n& no p#eda rec#rrirse por analo"a a lo disp#esto en otras le-es! verbi"racia en el (,di"o Penal de la +aci,n ?ar"#mento del $#perior Trib#nal de K#sticia de (,rdoba@. Tal aplicaci,n anal,"ica es procedente! por7#e la analo"a prohibida es la 7#e d como res#ltado #n a#mento de la pretensi,n p#nitiva del Estado! - en modo al"#no la 7#e res#lte avorable al imp#tado! como oc#rra con la prescripci,n. (onsidero! asimismo! ine;acto 7#e la prescripci,n en materia penal no sea #na instit#ci,n 7#e por s# nat#rale8a est implcita en las bases de n#estro ordenamiento 0#rdico o proceda de al"#na "aranta constit#cional ?ar"#mentos de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n - del $#perior Trib#nal de K#sticia de (,rdoba@. (omo -a lo e;pres en otra oport#nidad! no habiendo #na norma 7#e declare imprescriptible #na acci,n! dicha acci,n es prescriptible. +o se re7#iere 7#e #n te;to e;preso a#torice la respectiva prescripci,n. Todo esto es #na obvia consec#encia del respeto al /debido proceso le"al/! "aranta implcita o innominada contenida en n#estra (onstit#ci,n +acional! "aranta 7#e tiende a la protecci,n absol#tamente inte"ral de la es era 0#rdica del individ#o. El / derec,o a la libertad inte"ral del ci$dadano/ tiene! entre nosotros! s#stento constit#cional! - enc#entra aplicaci,n concreta a travs de diversas instit#ciones 0#rdicas act#ales! entre stas la atinente a la prescriptibilidad de las acciones p#nitivas ?3E63@ . Por tanto! si la le- de polica en c#esti,n nada di0ere acerca de la prescripci,n de la acci,n o de la pena! la sanci!n pertinente es prescriptible.

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=(#4l es el trmino de la prescripci,n en materia contravencional o de altas> $i dicho trmino est#viere previsto en la respectiva norma de polica! es obvio 7#e ha- 7#e atenerse al mismo. $i esa norma nada di0ere al respecto! dada la nat#rale8a / penal/ de la sanci,n de polica! se aplican en s#bsidio las re"las establecidas por el (,di"o Penal ?3E61@ . 3D22. La aplicaci,n de sanciones o penas policiales re7#iere el respeto al /debido proceso le"al/. .e ah 7#e no s,lo la sanci,n o pena deba hallarse establecida en #na le- anterior al hecho! sino 7#e al in ractor o imp#tado debe orsele para 7#e e;pon"a s# de ensa - o re8ca las pr#ebas pertinentes ?3E66@ . Respecto al 0#8"amiento - aplicaci,n de penas de polica ri"en s#bstancialmente las mismas "arantas 7#e en el proceso penal para el 0#8"amiento de /delitos/ ?3E6:@ . En materia de /pr$eba/ de las contravenciones! se ha res#elto 7#e la declaraci,n testimonial de los empleados de polica intervinientes hace e! mientras no e;ista pr#eba en contrario ?3E6D@ . Esto se 0#sti ica ante la /pres$nci!n/ de le"itimidad de los actos administrativos! pres#nci,n 7#e! no obstante! no es absol$ta6 p#ede ser desvirt#ada por el interesado! demostrando 7#e el acto controvierte al orden 0#rdico ?3E62@ . El acto de initivo de la )dministraci,n Pblica en c#-o mrito se apli7#e #na sanci!n penal por contravenci,n a normas de polica! si no e;istiere #n rec#rso de apelaci,n ordinario ante la a#toridad 0#dicial! es s#sceptible de ser imp#"nado ante la (orte $#prema mediante el rec#rso e;traordinario ?le- :A! artc#lo 3: @! siempre 7#e dicho acto apare0e #n a"ravio a #n derecho o "aranta constit#cional ?3E6<@ . +o obsta a ello la circ#nstancia de tratarse de e0ercicio del poder de polica! p#es en tal e0ercicio la )dministraci,n Pblica no est4 e;enta del deber de observar la / #$ridicidad/* la /polica/ no es #n instit#to e;tra-le"al! ni meta0#rdico. $i bien la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! por principio "eneral! acepta la procedencia del rec#rso e;traordinario de inconstit#cionalidad contra actos administrativos 7#e ha-an sido emitidos en e0ercicio de #na actividad #$risdiccional& la doctrina! con sobrada ra8,n! sostiene 7#e tal rec#rso! contra los actos administrativos! tambin debe ser admitido a#n7#e dichos actos no se h#bieren dictado en e0ercicio de #na actividad #$risdiccional& bastando 7#e ha-an sido emitidos por la )dministraci,n /activa/ si tales actos! no e;istiendo la posibilidad de rec#rrir en apelaci,n ordinaria ante la 0#sticia 0#dicial! a"ravian #n derecho o #na "aranta constit#cional ?3E6A@ . 3D2<. (on relaci,n a la "aranta del /debido proceso le"al/ en materia de 0#8"amiento de contravenciones de polica! corresponde hacer re erencia al / ;rib$nal de Caltas/ de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires. =(#4l es la nat#rale8a 0#rdica de dicho Trib#nal> =Es constit#cional> =(abe al"n rec#rso contra las sentencias de ltima instancia del mismo> ?3E6C@ . Tr4tase de #n trib#nal /administrativo/! pero no por eso inconstit#cional ?3E:E@ ! p#es dicho trib#nal no 0#8"a ni sanciona /delitos/! sino / altas/ o /contravenciones/! materia propia de la 0#risdicci,n administrativa. $i la decisi,n de ltima instancia de ese Trib#nal implicase #n a"ravio o menoscabo de al"n derecho o "aranta constit#cional! procedera contra esa decisi,n el rec#rso e;traordinario ?le- :A! artc#lo 3: @! tanto m4s c#anto la (orte $#prema siempre ha aceptado la procedencia de tal rec#rso contra actos administrativos! si stos se h#bieren emitido en e0ercicio de #na actividad #$risdiccional ?3E:3@ . 3D2A. =Tienen aplicaci,n la /condena de e#ec$ci!n condicional/ - la /libertad condicional/ en las contravenciones de polica> La libertad condicional tiene poco 4mbito de aplicaci,n! es decir escasa trascendencia! en el derecho contravencional! dado el corto lapso 7#e abarcan en l las penas privativas de la libertad personal! aparte de 7#e! en el derecho de polica! "eneralmente e;iste la alternativa de s#stit#ir la privaci!n de la libertad por el pa"o de #na /m$lta/.

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En cambio! la condena de e#ec$ci!n condicional es importante en el derecho de polica! por c#anto si el in ractor condenado condicionalmente no comete otra alta d#rante el trmino para la prescripci,n de la pena! no ser4 considerado reincidente en el s#p#esto de #na n#eva in racci,n! lo c#al apare0a diversas venta0as. (iertamente! si la respectiva norma policial no lo prohibiere! tanto la libertad condicional ?3E:1@ como la condena de e#ec$ci!n condicional ?3E:6@ son procedentes en el campo contravencional5 te!ricamente nada se opone a ello. Re"ir4n los / principios/ del (,di"o Penal s#bstantivo. Pero si a te;to e;preso la pertinente norma de polica prohibiere la libertad condicional o la condena de e#ec$ci!n condicional& stas no seran aplicables en tales casos. ?3E::@ 3D2C. &na persona p#ede inc#rrir en lo 7#e el derecho penal denomina / conc$rso/ de delitos! 7#e p#ede ser /ideal/ o /real/* lo primero oc#rre c#ando el a"ente! con #na sola actividad! se coloca en m4s de #na i"#ra delict#al5 lo se"#ndo s#cede c#ando el a"ente comete varios delitos independientes. Es lo 7#e prev el (,di"o Penal en s#s artc#los D: - DD. Esa sit#aci,n posible en el derecho penal s#bstantivo! p#ede asimismo darse en el derecho contravencional! en c#-o s#p#esto! para resolver el caso! si la norma de polica "$ardare silencio& p#ede rec#rrirse a los principios contenidos en el (,di"o Penal ?artc#los D: - DA @ ?3E:D@ . El (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires! en los artc#los 1:-1D! contempla res#elve concretamente lo relacionado con los /conc$rsos de altas/. Jinalmente! ha de recordarse 7#e la pl#ralidad de contravenciones cometidas por #na misma persona no tiene otro ne;o 7#e el de s# 0#8"amiento a los e ectos de #na sola condena. Por tanto! c#ando las diversas in racciones se cometieren en distintas provincias o m#nicipios -! en consec#encia! deban ser 0#8"ados por distintas a#toridades! las normas re"#ladoras del conc#rso son inaplicables ?3E:2@ . .esde l#e"o! esto ltimo re irese al conc#rso /real/. 3D<E. El (,di"o Penal contempla la i"#ra denominada / reincidencia/! 7#e -lato sens$- se prod#ce c#ando #na persona condenada por sentencia irme por c#al7#ier trib#nal del pas! cometiere #n n#evo delito ?artc#lo DE @. Esa misma sit#aci,n p#ede oc#rrir en materia de altas de tipo policial. Pero en este ltimo 4mbito es di cil 7#e #na persona p#eda ser tenida como reincidente a ra8 de / altas/ cometidas en otra 0#risdicci,n ?provincia o m#nicipio@! p#es no e;istiendo an en n#estro pas el re"istro nico de contraventores policiales! el trib#nal 7#e 0#8"#e la ltima alta p#ede i"norar las 7#e anteriormente h#biere cometido el in ractor. Por eso! en materia contravencional! la reincidencia se con i"#ra pr4cticamente por la repetici,n de hechos cometidos en 0#risdicci,n del mismo trib#nal # or"anismo 7#e interviene - 0#8"a en el caso concreto. $i la respectiva norma de polica nada di0ere sobre /reincidencia/! son aplicables! en lo pertinente& los principios sobre reincidencia contenidos en el (,di"o Penal5 de lo contrario se aplicar4n las disposiciones especiales de la le- de polica 7#e se considere! - en lo 7#e sta no precept#ase se aplicar4n las normas del (,di"o Penal ?3E:<@ . En "eneral! salvo disposici,n e;presa en c#anto a la "rad#aci,n de la pena! la reincidencia en materia de altas da como res#ltado cali icar como / b$enos/ o /malos/ los antecedentes del in ractor! lo 7#e p#ede tener trascendencia en el tratamiento le"al 7#e a ste se le dispense ?3E:A@ . 3D<3. .e ac#erdo con el (,di"o Penal! ha- /tentativa/ c#ando al"#ien! con el in de cometer #n delito determinado comien8a s# e0ec#ci,n! pero no lo cons#ma por circ#nstancias a0enas a s# vol#ntad ?artc#lo :1 @. En materia contravencional la tentativa es posible trat4ndose de #na acci,n dolosa ?3E:C@ .

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$i la le- de polica reprime la /tentativa/! habra 7#e estar a lo 7#e dicha le- estable8ca5 s#bsidiariamente corresponder4 tener presentes los /principios/ contenidos en el (,di"o Penal ?3EDE@ . $i la le- contravencional no h#biere previsto la i"#ra de la tentativa! ella no es p#nible! por aplicaci,n del principio "eneral de 7#e no ha- pena sin le- ?3ED3@ . (on ma-or ra8,n la tentativa no ser4 p#nible en el 4mbito contravencional si la le- pertinente as lo declara en orma e;presa ?3ED1@ . ()P%T&L' V - CLASI ICACIN DE LA POLIC!A $&M)RI'* 1272. (onsideraciones "enerales. (lasi icaciones 7#e se proponen* advertencias al respecto.- 1273. (lasi icaci,n por ra8,n de "#$risdicci!n".- 1274. (lasi icaci,n por ra8,n de las " ormas o medios de actividad" ?preventiva - represiva@. 3D<1. El m#- amplio campo s#sceptible de ser ob0eto del poder de polica& s# contenido tan vasto hetero"neo! correlativamente se presta a diversas clasi icaciones de la polica& orientadas en direcciones distintas. $e e;ponen las clasi icaciones si"#ientes 7#e responden a di erentes criterios* 39 Por ra8,n de los ines& p#ede ser 0#dicial! administrativa - de "esti,n ?esta ltima se la vinc#la a los servicios pblicos@. 19 Por ra8,n de la materia. En este orden de ideas! se la relaciona con el ob0eto de la misma ?v"r.! se"#ridad! moralidad - sal#bridad pblicas* polica a"raria! ind#strial! etc.@. 69 Por ra8,n de la #$risdicci!n& p#ede ser nacional! provincial o m#nicipal. :9 Por las ormas o medios de actividad& p#ede ser preventiva - represiva ?3ED6@ . +o todas esas clasi icaciones tienen verdadera ni i"#al importancia. Estimo 7#e s,lo la tienen las 7#e clasi ican la polica atendiendo a la "#$risdicci!n" - a las " ormas o medios de actividad"* ambas tienen importancia en n#estro pas ?3ED:@ . 3D<6. La clasi icaci,n basada en ra8ones de #$risdicci!n tiene verdadera trascendencia en n#estro pas! como consec#encia de n#estro sistema poltico-0#rdico de "obierno. Ba en par4"ra os anteriores 7#ed, dicho 7#e el poder de polica! de ac#erdo con los principios de n#estra (onstit#ci,n +acional! est4 distrib#ido entre la +aci,n - las provincias! 7#ienes en #nos casos lo e0ercen en orma e'cl$siva - e'cl$%ente - en otros en orma conc$rrente. Vase el n9 3D1< si"#ientes. )dem4s! en el orden m$nicipal las provincias les atrib#-en a las m#nicipalidades la competencia necesaria para estat#ir sobre diversas e;presiones del poder de polica. Lo mismo oc#rre con la +aci,n respecto al m#nicipio de la (apital Jederal! a c#-o respecto el (on"reso! obrando como Le"islat#ra local! le ha atrib#ido competencia en determinados as#ntos de "polica" a la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires. .e ah 7#e la clasi icaci,n de la polica por ra8ones de #$risdicci!n& en nacional! provincial o m#nicipal! ten"a obvio inters pr4ctico entre nosotros. 3D<:. En atenci,n a las ormas o medios de actividad! la polica p#ede ser preventiva - represiva. Es preventiva c#ando no mane0a sino la amena8a de la coacci,n! - represiva c#ando la act#ali8a ?3EDD@ . La polica preventiva tiene l#"ar "a priori"5 la represiva "a posteriori".

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()P%T&L' VI - ALGUNOS SUPUESTOS PARTICULARES DE E@ERCICIO DEL PODER DE POLIC!A SUMARIO$ 1575. @.7'*=*cac*/& d( (7'( ca,3'.%+"5 1576. a) R(0.%ac*/& d(% c+)(-c*+"5 1577. b) "3ransporte"$ S(-1*c*+ ,Hb%*c+ d( '-a&7,+-'( interprovincial" 5 1578. c) Ac'*1*dad cinemato%r*(ica"5 1579. d) 4e%islaci'n so"re "tra"a-o""5 158#. () Pro(esiones li"erales"5 1581. =) 5i-aci'n de precios"5 1582. 0) P+%*c3a 7a&*'a-*a$ a&*)a% 4 1(0('a%" 5 1583. ;) Polica de c&ltos 2c.%'.a%)" $eremonias reli%iosas"5 1584. *) Polica de la li"ertad de imprenta o de prensa " D*1(-7a7 c.(7'*+&(7 D.( d(b(& a&a%*:a-7(" 5 1585. EL T(<'+7 c+&7'*'.c*+&a%(7 D.( c+&'(),%a& %a c.(7'*/&" A&'(c(d(&'(7" A%ca&c( d( d*c;+7 ,-(c(,'+7"5 1586. JL 8E& D.> c+&7*7'( %a %*b(-'ad d( *),-(&'a9 "L*b(-'ad d( ,-(&7a" 4 "%*b(-'ad d( *),-(&'a"" Pa%ab-a (7c-*'a 4 ,a%ab-a oral" La %*b(-'ad d( "e2presi'n""5 1587. GL La "cens&ra previa"" 8E& D.> c+&7*7'(9 O'-+7 c+),+-'a)*(&'+7 *&c+),a'*b%(7 c+& %a %*b(-'ad d( ,-(&7a"5 1588. ML R(7,+&7ab*%*dad posterior ,+- ,.b%*cac*+&(7 d(%*c'.+7a7"5 1589. FL 8Q.> ;a d( (&'(&d(-7( ,+- "delito de imprenta" + d( "prensa"9 C-*'(-*+ ,a-a ca-ac'(-*:a- (% "delito de imprenta"" C+),('(&c*a c+&7'*'.c*+&a% ,a-a (7'+"5 159#. NL La ,+%*c3a d( %a %*b(-'ad d( ,-(&7a ,.(d( 7(-B 7(0H& %+7 ca7+7B "a priori" + "a posteriori"B "preventiva" + "represiva""5 1591. OL 6&risdicci'n , competencia (& )a'(-*a d( ,+%*c3a d( %a "li"ertad de imprenta"" Nac*/& 4 ,-+1*&c*a7" @.-*7,-.d(&c*a a&'*0.a 4 ac'.a%" 5 1592. IL Ac(-ca d(% "derec/o de r plica" + d( "resp&esta""5 1593. A) Polica del "derec/o de re&ni'n"" EL N+c*/& c+&c(,'.a% d( "derec/o de re&ni'n"" "1e&ni'n" 4 "mani(estaci'n"" 5 1594. JL La "re&ni'n" =-(&'( a +'-a7 &+c*+&(7$ "a%lomeraci'n" 4 "asociaci'n"" 5 1595. GL E% "derec/o de re&ni'n" (& (% d(-(c;+ ,Hb%*c+ a-0(&'*&+$ a) &ac*+&a%C b) ,-+1*&c*a%"5 1596. ML C%a7(7 + (7,(c*(7 d( "re&niones"" N+'a7 D.( %a7 ca-ac'(-*:a&" C-*'(-*+ ,a-a (7'ab%(c(- (% car*cter privado + p!"lico d( .&a -(.&*/&" I),+-'a&c*a d( (7'+"5 1597. FL "7"-eto" ,+7*b%( d( %a -(.&*/&"5 1598. NL E% d(-(c;+ d( -(.&*/& (7'6 7.A('+ a %*)*'ac*+&(7 -(0%a)(&'a-*a7" E% *&7'-.)(&'+ A.-3d*c+ d( >7'a7" E& D.> ,.(d(& c+&7*7'*- %a7 -(0%a)(&'ac*+&(7" R(D.*7*'+7 a c.),%*- 7(0H& %+7 ca7+7 2-(.&*+&(7 (& %.0a- ,Hb%*c+B ab*(-'+ a% ,Hb%*c+ 4 c(--ad+C -(.&*/& ,Hb%*ca 4 -(.&*/& ,-*1ada)" P-(7.,.(7'+ "7*&( D.a &+&" d( '+da re&ni'n ,a-a 7(- a),a-ada ,+(% d(-(c;+"5 1599. OL R(c.-7+7 c+&'-a ac'+7 ad)*&*7'-a'*1+7 D.( ,-+;3ba&B . +b7'ac.%*c(&B (% (A(-c*c*+ d(% d(-(c;+ d( -(.&*/&"5 16##. IL @.-*7d*cc*/& 4 c+),('(&c*a (& )a'(-*a d( ,+%*c3a d(% d(-(c;+ d( -(.&*/&" Nac*/& 4 ,-+1*&c*a7"5 16#1. P) Polica de se%&ridad 8preventiva , represiva9" Ac%a-ac*/& a% -(7,(c'+"5 16#2. EL Polica 5ederal"5 16#3. JL :endarmera ;acional"5 16#4. GL Polica martima , (l&vial" La polica lac&stre" 3D<D. E;isten diversas materias # ob0etos comprendidos en el "poder de polica"! a c#-o respecto corresponde poner de mani iesto! - hacer resaltar! s#s caracteres principales* ello contrib#ir4 a deslindar el 4mbito de e0ercicio de a7#el poder. En los p4rra os si"#ientes mencionar esas di erentes materias* 3D<2. a@ .e"$laci!n del comercio. En los nmeros 3D1C-3D63 me he oc#pado de esta c#esti,n. Me remito a lo e;p#esto en esos l#"ares. 3D<<. b@ ";ransporte"* servicio pblico de transporte interprovincial. Esta c#esti,n #e est#diada en el n9 3D61! al c#al me remito. 3D<A. c@ 5ctividad cinemato"r( ica. En el n9 3D6: me he re erido a la actividad cinemato"r( ica en s# vinc#laci,n con el poder de polica. Por tanto! corresponde tener presentes las concl#siones ah mani estadas. 3D<C. d@ Le"islaci!n sobre "traba#o".

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En el n9 3D62 hice re erencia a esta c#esti,n. Me remito a dicho l#"ar. 3DAE. e@ /ro esiones liberales. Lo atinente a la atrib#ci,n para re"lar el e0ercicio de las pro esiones liberales lo he considerado en el n9 3D6<. 3DA3. @ Ci#aci!n de precios. En el n9 3D6C me he re erido a esta c#esti,n. 3DA1. "@ /olica sanitaria6 animal % ve"etal. Lo relacionado con la polica sanitaria! animal - ve"etal! lo he anali8ado en el n9 3D:E! al c#al me remito. 3DA6. h@ /olica de c$ltos @c$lt$al<. *eremonias reli"iosas. La libertad de conciencia - la libertad de c$lto son cosas distintas ?3ED2@ . La primera est4 e;enta de la a#toridad de los ma"istrados ?(onstit#ci,n +acional! artc#lo 3C @5 la se"#nda no. La libertad de conciencia es absol$ta6 nadie p#ede ser obli"ado a pensar o creer en determinada orma! tanto m4s c#anto los "pensamientos" o "creencias" de #na persona! mientras se manten"an en lo interno de la mente! no p#eden prod#cir trastorno social al"#no5 el Estado de .erecho "aranti8a esa libertad ?3ED<@ . En cambio! la libertad de c#lto es relativa ?3EDA@ ! p#es h4llase s#0eta a las le-es 7#e la re"lamenten ?(onstit#ci,n +acional! artc#lo 3: @. .e lo e;p#esto dedcese 7#e las ceremonias "c$lt$ales" ?pr4ctica o pro esi,n del "c$lto"@ no est4n e;entas de control policial. Ello es as tanto en lo 7#e respecta al c#lto cat,lico apost,lico romano! como al de las i"lesias o credos de otras reli"iones. El control policial p#ede hacerse e ectivo en materia de se"#ridad! sal#bridad - moralidad pblicas ?3EDC@ ! pero con esta salvedad* dicho control! con la amplit#d concept#al mencionada! se e;tiende! sin d#da al"#na! a los c#ltos no cat,licos! en tanto 7#e respecto a este ltimo el control policial se circ#nscribe a la "se"$ridad" - "sal$bridad". Tal es el principio. El control de "moralidad" e;cl#-e al c#lto cat,lico apost,lico romano! p#es! siendo este c#lto "sostenido" por el Mobierno Jederal ?(onstit#ci,n +acional! artc#lo 19 @! se pres$me 7#e s#s pr4cticas son morales ?3E2E@ . +o obstante! si en el e0ercicio de dicha actividad c#lt#al dentro de las i"lesias cat,licas se comprobase 7#e los sacerdotes # o iciantes reali8aron! o consintieron! actos o hechos a0enos o e;traFos a la reli"i,n ?3E23@ ! o reali8aron comportamientos o actos adversos a n#estro orden instit#cional! adversos a los principios rectores del tradicional modo de vida de la com#nidad ar"entina! todo lo c#al tras#ntara #na "inmoralidad"! entonces el poder de polica - la actividad de polica p#eden - deben mani estarse incl#so sobre el aspecto "moralidad" a#n trat4ndose del c#lto cat,lico apost,lico romano ?3E21@ . La posibilidad del e;presado control policial sobre las ceremonias "c$lt$ales" s#r"e! p#es! de n#estra (onstit#ci,n! al ase"#rar sta a todos los habitantes el derecho de "pro esar libremente s$ c$lto"! con orme a las le-es 7#e "re"lamenten" s# e0ercicio ?artc#lo 3: @. ) s# ve8! la intensidad del control policial de las ceremonias c#lt#ales vara se"n 7#e se re iera a ceremonias e ect#adas dentro o $era del templo o i"lesia. Pero esta distinci,n ri"e principalmente para las ceremonias cat,licas! p#es las correspondientes a otros credos! por principio! se e ectan dentro de s#s templos o i"lesias ?3E26@ . >entro de las i"lesias el control de la a#toridad policial se limita a la se"#ridad! sal#bridad -! event#almente! moralidad pblicas ?3E2:@ 5 lo restante! o sea la re"#laci,n de todo lo 7#e se vinc#la a las ceremonias reli"iosas! propiamente dichas! dentro de las i"lesias! corresponde a la respectiva a#toridad reli"iosa ?3E2D@ . C$era de las i"lesias el control policial se e;tiende a la iel observancia de los re"lamentos dictados por la )dministraci,n Pblica respecto!

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por e0emplo! a "tran)$ilidad" pblica ?v".! to7#es o taFidos de campanas@! a disposiciones sobre "tr(nsito" ?v"r.! procesiones reli"iosas@! etc. ?3E22@ . ) 7#in le corresponde en n#estro pas el e0ercicio del poder de polica sobre ceremonias reli"iosas ?actos "c$lt$ales"@ =a la +aci,n o a las provincias> Ri"en al respecto los principios "enerales sobre distrib#ci,n del poder de polica entre la +aci,n - las provincias. Por tanto! siendo el poder de polica #na potestad "reservada" por las provincias al constit#ir la #ni,n nacional! s# e0ercicio -en materia de ceremonias reli"iosas- les compete! por principio! a las provincias5 e;cepcionalmente le corresponder4 a la +aci,n c#ando se trate de l#"ares donde sta e0er8a #na 0#risdicci,n e;cl#siva! o se tratare de #na actividad reli"iosa atrib#ida a la +aci,n por la Le- $#prema ?3E2<@ . 3DA:. i@ /olica de prensa o de imprenta. La polica de prensa! o de imprenta! plantea diversos - comple0os problemas! 7#e a s# ve8 re7#ieren el an4lisis de s#s distintos aspectos o notas. En los par4"ra os 7#e si"#en har re erencia a esas distintas c#estiones relacionadas con la "libertad de prensa"! c#estiones c#-o sentido o si"ni icado es necesario aclarar para lle"ar a concl#siones o res#ltados ciertos. 3DAD. 39 Lo atinente a la libertad de imprenta act#almente h4llase contemplado en dos preceptos de la (onstit#ci,n +acional* a@ el artc#lo 3: ! en c#-o mrito todos los habitantes de la +aci,n tienen el derecho de "p$blicar s$s ideas por la prensa sin cens$ra previa"& con orme a las le%es )$e re"lamenten s$ e#ercicio+ b@ el artc#lo 61 ! en c#-o mrito "9l *on"reso Cederal no dictar( le%es )$e restrin#an la libertad de imprenta o estable-can sobre ella la #$risdicci!n ederal" ?3E2A@ . El primero de estos te;tos -a i"#raba en la (onstit#ci,n de 3AD65 el se"#ndo #e incorporado a ra8 de la re orma de 3A2E! a re7#erimiento de la Provincia de I#enos )ires. El prop,sito claro de esta re orma era e;cl#ir de la competencia del (on"reso la posibilidad de 7#e ste re"lamentase la libertad de prensa con car4cter "eneral para todo el pas. /La (onstit#ci,n de 3AD6 -dice Ville"as Iasavilbaso! re irindose a la re orma de 3A2E- s,lo consa"raba la p#blicaci,n de las ideas sin cens#ra previa! pero como las provincias haban dele"ado en la +aci,n la codi icaci,n en materia civil! comercial! penal de minera! la nica orma de dar a esa re"lamentaci,n car4cter local era consi"narla e;presamente. .e este modo los delitos de imprenta no podran estar le"islados por el c,di"o de la materia ni dictarse le-es especiales sobre los mismos/ ?3E2C@ . .istin"#idos tratadistas piensan! sin embar"o! 7#e la disposici,n del artc#lo 61 de la Le- $#prema no obsta a 7#e el (on"reso le"isle sobre imprenta -- especialmente sobre delitos cometidos por medio de la prensa- para toda la +aci,n! con tal de 7#e no restrin#a esa libertad! en c#-o caso tales delitos seran 0#8"ados por las 0#risdicciones locales! sin per0#icio de la 0#risdicci,n ederal sobre ellos c#ando as correspondiere ?3E<E@ . 'tros destacados 0#ristas sost#vieron lo contrario! o sea 7#e! en mrito a la letra del artc#lo 61 de la (onstit#ci,n! aclarada - precisada por los antecedentes del mismo! el (on"reso careca de poder para le"islar sobre imprenta con alcance "eneral para toda la Repblica! p#dindolo hacer nicamente como le"islat$ra local& sin e;tender s# imperio al territorio de las provincias ?3E<3@ . La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha sostenido irmemente esta ltima posici,n ?vase m4s adelante! n9 3DC3@! 7#e se rob#stece rente a las si"#ientes palabras del miembro in ormante de la (onvenci,n de I#enos )ires -donde se prop#sieron las re ormas 7#e desp#s acept, la (onvenci,n +acional de 3A2E-! doctor .almacio Vle8 $ars ield5 ste mani est,* /La re orma importa decir 7#e la imprenta debe estar s#0eta a las le-es del p#eblo en 7#e se #se de ella. &n ab#so de la libertad de imprenta n#nca p#ede ser #n delito! dir as! nacional. El (on"reso dando le-es de imprenta s#0etara el 0#icio a los trib#nales ederales! sacando el delito de s# #ero nat#ral/ ?3E<1@ . 3DA2. 19 =En 7# consiste la libertad de imprenta> Es el derecho de toda persona a mani estar s#s opiniones o pensamientos por escritos impresos! c#al7#iera sea s# orma* libro! opsc#lo! revista!

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diario o peri,dico! sin 7#e esas opiniones o pensamientos estn s#0etos a nin"#na a#tori8aci,n o cens#ra previa ?3E<6@ . .esde el p#nto de vista constit#cional! las e;presiones "libertad de prensa" - "libertad de imprenta" son sin,nimas ?3E<:@ . La libertad de prensa! o de imprenta =comprende s,lo la palabra escrita o tambin la oral> &n sector de tratadistas! distin"#iendo los conceptos de libertad de imprenta o de prensa& - libertad de "e'presi!n"! sostiene 7#e la e;presada libertad s,lo se re iere a la palabra "escrita" ?3E<D@ . 'tro sector de e;positores incl#-e en esa libertad la protecci,n de la palabra "oral" ?3E<2@ . $i se advierte 7#e el artc#lo 61 de n#estra (onstit#ci,n +acional #e tomado de la (onstit#ci,n de los Estados &nidos de )mrica del +orte! 7#e prohbe al (on"reso ederal dictar le-es 7#e restrin0an la libertad de la palabra o de la prensa ?3E<<@ ! - 7#e en el in orme de la comisi,n revisora se di0o* /$iendo la palabra escrita o ,ablada #no de los derechos nat#rales de los hombres 7#e derivan de la libertad de pensar! l se halla comprendido entre los derechos intransmisibles de 7#e se ha hablado/ ?3E<A@ ! estimo 7#e la palabra ",ablada" # "oral" c#enta! entre nosotros! con la misma protecci,n 7#e la palabra "escrita"! tanto m4s c#anto tal protecci,n conc#erda con los principios #ndamentales de respeto total a la personalidad h#mana contenidos en n#estra Le- $#prema ?3E<C@ . 3DA<. 69 La (onstit#ci,n +acional! al reconocer a los habitantes el derecho /de p#blicar s#s ideas por la prensa sin cens$ra previa" ?artc#lo 3: @! sim#lt4neamente prohbe sta. =G# debe entenderse por "cens$ra previa"> Por tal ha de entenderse la e;i"encia de c#mplir determinados re7#isitos antes de 7#e se e ecte la p#blicaci,n de #n artc#lo! libro! etc.5 v"r.* sometimiento del artc#lo! libro! etc.! al previo e;amen - aprobaci,n por parte de la a#toridad estatal ?3EAE@ . El "ni,il obstat" no tiene imperio en el derecho constit#cional ar"entino ?3EA3@ . (on acierto di0o Iatbie* /La libertad de prensa no e;iste donde ella est sometida a restricciones preventivas* la a#tori8aci,n previa! a#n con iada a #n hombre liberal! es inconciliable con el derec,o 7#e es la condici,n esencial de la libertad" ?3EA1@ . Pero la libertad de prensa! propiamente dicha! no s,lo e;cl#-e la cens$ra previa& 7#e se re iere a lo intelect#al! moral o ideol,"ico de la p#blicaci,n! sino tambin todos los comportamientos o cond#ctas 7#e! materialmente& impidan! obstr#-an o di ic#lten el e0ercicio mismo del derecho de prensa! medidas tan "raves como la propia cens#ra - 7#e! lo mismo 7#e sta! h4-anse vac#as de 0#ridicidad. Entre tales medidas cabe mencionar* la e;propiaci,n total del papel -sin ca#sa e;propiante! por7#e altara la #tilidad pblica-5 las trabas p#estas a la libre circ#laci,n del libro! diario o peri,dico ?3EA6@ 5 la cens#ra postal! policial o por c#al7#ier persona o a#toridad pblica5 la e;propiaci,n in #ndada de #n diario o peri,dico5 la e;i"encia de #na ca#ci,n! ian8a o dep,sito! a e ectos de responsabilidades #lteriores5 distrib#ci,n o icial de las c#otas de papel5 las trabas e;cesivas a la instalaci,n de imprentas5 el monopolio de los medios de di #si,n periodstica5 la di ic#ltad 7#e se pon"a para lle"ar a las #entes de in ormaci,n5 la distrib#ci,n o icial de las noticias5 la prohibici,n irra8onable! por lo arbitraria o incons#lta! de p#blicar determinadas noticias5 la imposici,n coactiva en la p#blicaci,n de avisos o iciales o privados5 la obstr#cci,n para 7#e los periodistas c#mplan s#s #nciones5 etc. ?3EA:@ . .iversas (onstit#ciones de n#estras provincias hacen re erencia a comportamientos o actit#des como los mencionados! prohibindolos. 3DAA. :9 $i bien todos los habitantes tienen el derecho de p#blicar s#s ideas por la prensa! sin cens#ra previa! nadie est4 e;ento de las responsabilidades civiles - penales 7#e la p#blicaci,n p#diere apare0ar! #na ve8 e ect#ada. $obre esto ha- #ni ormidad en el campo 0#rispr#dencial ?3EAD@ doctrinal ?3EA2@ . .i0o al respecto la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n* /P#ede a irmarse sin vacilaci,n 7#e ni en la (onstit#ci,n de los Estados &nidos ni en la n#estra ha e;istido el prop,sito de ase"#rar la imp#nidad de la prensa. $i la p#blicaci,n es de car4cter per0#dicial! si con ella se di ama o in0#ria a #na persona! se hace la apolo"a del crimen! se incita a la rebeli,n o sedici,n! se desacata a las

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a#toridades nacionales o provinciales! no p#ede e;istir d#da acerca del derecho del Estado para reprimir o casti"ar tales p#blicaciones sin men"#a de la libertad de prensa! como no la ha- respecto de la palabra hablada c#ando sta es #sada en los mismos casos para incitar a la acci,n 7#e pert#rbe la se"#ridad del "obierno # obstac#lice el e0ercicio e iciente de s#s poderes le"ales. Es #na c#esti,n de hecho 7#e apreciar4n los 0#eces en cada caso! la de saber si #na le- dictada por la le"islat#ra casti"ando o reprimiendo ciertas p#blicaciones peli"rosas para la tran7#ilidad individ#al o para la pa8 - se"#ridad del "obierno! constit#-en o no restricciones aportadas a la libertad de prensa. (on este sistema! 7#e es el adoptado por los Estados &nidos ?Tillo#"hb-! <63! 19 edici,n! tomo II@! se con a a los trib#nales de 0#sticia el evitar 7#e las le"islat#ras e;cedan los lmites constit#cionales al de inir lo 7#e constit#-e #n crimen. La ca#sa de la libertad de palabra - de prensa est4 ampliamente c#stodiada por las ma-oras le"islativas - por los 0#eces! tanto del orden local como nacional! - #e all sin d#da donde desearon colocarla los 7#e or0aron la (onstit#ci,n ?(orYin* /Libertad de palabra - de prensa/! citado por Tillo#"hb-@/ ?3EA<@ . IlaLstone! citado por Mon84le8 (alder,n! dice 7#e la libertad de prensa /es verdaderamente esencial a la nat#rale8a de #n Estado libre5 pero lo 7#e la constit#-e es la e;enci,n de todo obst4c#lo! de toda restricci,n antes de la p#blicaci,n! - no de toda represi,n! de todo casti"o desp$s de la p#blicaci,n! si s# ob0eto es criminal/ ?3EAA@ . Koa7#n V. Mon84le8 di0o 7#e la (onstit#ci,n /ase"#ra la absol$ta libertad de emitir las ideas! pero no la imp$nidad de las o ensas a la moral! al orden pblico - a los derechos de tercero/ ?3EAC@ . Mon84le8 Ro#ra e;pres,* /+i ha- para 7# perder tiempo en demostrar a los 7#e pretenden 7#e la prensa se halla #era del alcance de la le-! 7#e la libertad de prensa no es lo mismo 7#e la licencia o la libertad de in0#riar! cal#mniar o cometer c#al7#ier otro delito! como si la libertad! de c#al7#ier especie 7#e sea! p#diese ser #n derecho c#ando se convierte en instr#mento del crimen! 7#e es la ne"aci,n del derecho/ ?3ECE@ . 3DAC. D9 =G# ha de entenderse por "delito de imprenta" o de "prensa"> Lo 7#e distin"#e el delito comn del delito de imprenta o de prensa es 7#e este ltimo se reali8a a travs de la imprenta o prensa. $era abs#rdo pensar en #n delito de imprenta o de prensa si esta ltima est#viere a#sente en la e;presi,n de a7#l. La nota espec ica del delito de imprenta o de prensa es la presencia de sta en la respectiva relaci,n. Por tanto! delito de imprenta o de prensa es el 7#e se reali8a o comete a travs o mediante la imprenta o prensa. La 0#rispr#dencia ?3EC3@ - la doctrina ?3EC1@ comparten tal criterio. Los trminos "ab$so" de la libertad de imprenta - "delitos" cometidos por medio de la prensa son sin,nimos. /La vie0a distinci,n de ab#sos de la libertad de imprenta - delitos cometidos por medio de la prensa! di0o #n e;positor! ha sido recha8ada por la doctrina #ni orme de los tratadistas! - 0am4s se acept, en las diversas le-es patrias 7#e han re"ido en el pas. La misma doctrina se consa"ra en todas las le-es de imprenta 7#e han sancionado las provincias ar"entinas ?3EC6@ . Precisamente! esos "ab$sos" de la libertad de imprenta son las cond#ctas s#sceptibles de determinar "delitos de imprenta". =Pero c#4ndo a #n hecho o acto e;teriori8ado a travs de la imprenta o prensa debe tenrselo como "delito"> =G#in declara la alta de 0#ridicidad de tal hecho o acto> =G# criterio debe tenerse para con i"#rar el "delito" de imprenta> Ba en par4"ra os precedentes 7#ed, dicho 7#e la competencia para crear i"#ras delictivas en materia de prensa o imprenta! les corresponde a las provincias! - 7#e al respecto el (on"reso s,lo p#ede le"islar como Le"islat#ra local para la (apital Jederal - territorios nacionales ?act#almente s,lo reviste este ltimo car4cter el /Territorio +acional de Tierra del J#e"o! )nt4rtida )r"entina e Islas del )tl4ntico $#r/@ ?3EC:@ .

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=G# criterio han de tener las provincias! - event#almente el (on"reso! para declarar "delictivos" al"#nos hechos o actos e;teriori8ados a travs de la imprenta o prensa> )nte todo! tn"ase en c#enta! como aFos ha lo e;pres, Tom4s Ko r! 7#e a travs de la prensa p#eden cometerse diversos delitos! - no s,lo los de in0#ria o cal#mnia5 en tal sentido di0o ese destacado 0#rista* /.ebemos advertir 7#e el (on"reso se ha 7#edado corto al establecer la salvedad s,lo para los delitos de cal#mnia e in0#ria cometidos por medio de la prensa! desde el momento 7#e la (onstit#ci,n contiene en s# artc#lo 61 #na re"la "eneral 7#e comprende todos los delitos s#sceptibles de perpetrarse por ese medio. El principio del artc#lo 33: del (,di"o Penal es! p#es! aplicable! entre otros casos! a la violaci,n de secretos ?art. 3DD @! a la apolo"a del delito ?art. 136 @! al desacato ?art. 1:: @! a los ra#des al comercio ?art. 6EE @! etc.! etc./ ?3ECD@ . En concordancia con esto! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! di0o* /G#e el criterio de lo 7#e es permitido a las le"islat#ras en materia de represi,n de p#blicaciones debe b#sc4rselo! como dice (oole- en los standards! s#ministrados por las le-es com#nes 7#e re"an c#ando se establecieron las "arantas constit#cionales! -! si en mrito de a7#llas era #n delito la in0#ria! la cal#mnia! el desacato! la sedici,n! la rebeli,n! no p#ede creerse seriamente 7#e se descono8ca la libertad de prensa por7#e se los reprima c#ando se cometan por medio de ella/ ?3EC2@ . .e modo 7#e el le"islador respectivo ?provincial o nacional@ p#ede considerar "delito de imprenta"! ante todo! los delitos com$nes previstos en el (,di"o Penal s#sceptibles de ser cometidos por medio o a travs de la imprenta! -! adem4s! toda otra cond#cta o comportamiento a"raviante para el sentir colectivo s#sceptible de hallar e;presi,n mediante la prensa o imprenta. 3DCE. 29 La polica de la libertad de imprenta se e0erce! por principio! "a posteriori"5 en tal caso acta como polica "represiva". Tr4tase de #na consec#encia de la prohibici,n de cens#ra "previa" en esta materia! a la ve8 7#e del obvio principio de 7#e! e;cl#si,n de cens#ra previa! en modo al"#no si"ni ica irresponsabilidad $lterior si la p#blicaci,n #ese delict#osa ?3EC<@ . E;cepcionalmente! la polica de la libertad de prensa p#ede ser "a priori"5 verbi"racia! prohibici,n hecha a #na persona de notorios e ind$bitables malos antecedentes para 7#e instale #na imprenta destinada a la edici,n de #n diario. En este caso! tratarase de #na medida de polica "preventiva". 3DC3. <9 El e0ercicio del poder de polica para re"lar la "libertad de imprenta" -polica /represiva/ /preventiva/- ?poder de le"islar - de 0#8"ar@! les corresponde a las provincias dentro de s#s respectivas 0#risdicciones! - a la +aci,n donde sta ten"a 0#risdicci,n e;cl#siva o c#ando se tratare de hechos 7#e impli7#en #na violaci,n de las le-es nacionales! es decir 7#e el delito a ecte a la 7aci!n o a #n inters nacional. La e;presada 0#risdicci,n correspondiente a las provincias o a la +aci,n comprende! p#es! el poder de le"islaci!n - la potestad de reprimir @#$-"ar< los e;cesos de la libertad de imprenta5 es decir! en lo pertinente comprende la potestad le"islativa - la 0#dicial. .e ah 7#e la 0#sticia ederal& no obstante la letra del artc#lo 61 de la (onstit#ci,n! sea! a veces! competente para entender en la represi,n de delitos cometidos #tili8ando la imprenta! a#n c#ando esto oc#rriere en territorio provincial ?3ECA@ . En la (apital Jederal! trat4ndose de #n delito cometido #tili8ando la prensa! pero 7#e no a ecte a la +aci,n o al inters nacional! s# 0#8"amiento le compete a la 0#sticia ordinaria! no a la ederal! p#diendo aplicarse el (,di"o Penal si no h#biere #na le- especial al respecto ?3ECC@ . $i el delito cometido en la (apital Jederal! por medio de la prensa! lesionase a la +aci,n! o a #n inters nacional! deber4 ser 0#8"ado por la 0#sticia ederal ?33EE@ . En las provincias! para el 0#8"amiento de delitos cometidos #tili8ando la prensa! la represi,n de los mismos re7#iere #na le- local ?33E3@ 5 el (,di"o Penal s,lo podra aplicarse a alta de esa le% local& siempre 7#e la provincia respectiva lo h#biere declarado parte inte"rante de s# propio comple0o le"islativo ?33E1@ . En varias oport#nidades la 0#sticia declar, inconstit#cional la condena! e ect#ada por trib#nales provinciales& por delitos cometidos #tili8ando la prensa! c#ando tal condena se bas, en las disposiciones del (,di"o Penal - ste no haba sido recibido al e ecto por el ordenamiento 0#rdico

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local* se consider, 7#e en la especie! al no e'istir& en realidad! la "le%" correspondiente! se haba in rin"ido la "aranta constit#cional 7#e e;i"e 7#e las condenas se basen /en le- anterior al hecho del proceso/ ?33E6@ . Es de advertir 7#e la 0#rispr#dencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n no siempre #e la indicada precedentemente! es decir! en materia 0#dicial! no siempre acept, la 0#risdicci,n ederal para el 0#8"amiento de delitos cometidos mediante la prensa. +#estros a#tores distin"#en en esto dos etapas en la 0#rispr#dencia del alto Trib#nal ?33E:@ ! lo c#al tambin es reconocido por ste ?33ED@ . En la primera de stas! con e;cepci,n de la ca#sa se"#ida contra el $ar"ento Ma-or =en#amn *alvete& a#tor de #n artc#lo p#blicado en el diario /El P#eblo/! en c#-a ca#sa la (orte sost#vo 7#e el 0#icio de las in racciones cometidas por medio de la imprenta contra la (onstit#ci,n +acional - las le-es del (on"reso corresponde a la 0#sticia ederal ?33E2@ ! con e;cepci,n de esa sentencia! deca! las decisiones de la (orte $#prema #eron constantes en el sentido de 7#e la 0#sticia ederal es incompetente para el conocimiento - 0#8"amiento de los delitos de imprenta ?33E<@ . Recin en el aFo 3C61 -comien8o de la se"#nda etapa- el alto Trib#nal cambi, de criterio! volviendo al allo primi"enio ?tomo 39! p4"inas 1C<-6E3! in re /Ien0amn (alvete/@! estableciendo 7#e la 0#sticia ederal es competente para 0#8"ar los delitos cometidos por medio de la prensa en violaci,n de las le-es nacionales! crmenes 7#e o enden la soberana - la se"#ridad de la +aci,n! a#n c#ando tales hechos #eren reali8ados en el territorio de las provincias ?33EA@ . 3DC1. A9 En materia de o ensas! o de meras imp#taciones! directas o indirectas! hechas por la prensa! la ciencia 0#rdica reconoce lo 7#e se denomina "derec,o de rplica"! 7#e los ranceses -c#-a le"islaci,n lo admite desde hace m4s de #n si"lo- llaman "droit de rponse"! c#-o #ndamento! se"n se ha dicho! no es otro 7#e la "le"tima de ensa" ?de ensa del honor! del nombre! de la verdad@. =En 7# consiste ese derecho> (onsiste en la prerro"ativa de todo habitante desi"nado! al#dido o nombrado! en #na p#blicaci,n periodstica a recti icar en el mismo ,r"ano de p#blicidad los errores en 7#e ste p#eda haber inc#rrido en relaci,n a s# persona. .esde l#e"o no se trata de #n derecho ilimitado. G#ien responda o repli7#e tiene el deber de observar las e;i"encias de la 0#ridicidad ?le"alidad! moralidad! etc.@ ?33EC@ . $i bien en n#estro pas la le"islaci,n nacional an no consa"r, el "derec,o de rplica"! la doctrina de n#estros a#tores se inclina en avor de s# recepci,n le"islativa. Tal es la opini,n "eneral ?333E@ ! 7#e no obstante c#enta con la opini,n adversa de #n escritor 7#ien 0#8"a inconveniente e innecesario establecer ese derecho ?3333@ - ?3331@ . (omo lo e;pres! n#estra le"islaci,n nacional an no consa"r,! en orma concreta - e;presa! el derecho de rplica. Por ello! los trib#nales! en el s#p#esto de #na p#blicaci,n 7#e daFe in0#stamente los intereses de #na persona! s,lo le han reconocido a sta #na acci,n de daFos - per0#icios contra el tit#lar del diario ?3336@ . +o obstante! estimo 7#e el artc#lo 33: del (,di"o Penal! al obli"ar a los editores a insertar en los respectivos impresos o peri,dicos! a costa del c#lpable! la sentencia o satis acci,n! admite #n "principio" o "comien-o" parciali8ado de derecho de rplica. En el 4mbito provincial el derecho de rplica o de resp#esta aparece reconocido en al"#nas constit#ciones ?333:@ . 3DC6. 0@ /olica del "derec,o de re$ni!n". 39 Por "derec,o de re$ni!n" ha de entenderse la prerro"ativa reconocida a los habitantes! 7#ienes al e ecto podr4n act#ar en "r#pos m4s o menos n#merosos! de conc#rrir sim#lt4neamente a #n l#"ar determinado! concentr4ndose en l con el ob0eto de tratar o resolver #n as#nto o c#esti,n ?333D@ . La "re$ni!n" p#ede tener l#"ar - celebrarse en #n mismo l#"ar! sin 7#e el "r#po de personas se desplace a otro l#"ar. Es lo 7#e comnmente acaece. Pero p#ede oc#rrir 7#e la concentraci,n

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-/re#ni,n/- de las personas se e ecte en #n p#nto o l#"ar determinado! para l#e"o despla8arse por las calles pblicas a otro l#"ar! v"r! al l#"ar donde se enc#entre #na a#toridad pblica a la c#al desee e;pres4rsele #na idea o orm#l4rsele #n pedido. (#ando el "r#po de personas re#nidas se despla8a a otro l#"ar! se estar4 rente a lo 7#e se llama "mani estaci!n"! 7#e no es otra cosa 7#e #na re$ni!n en marc,a ?3332@ . (omo los hechos materiales 7#e e;presan la simple "re$ni!n" - la "mani estaci!n" son distintos! el r"imen 0#rdico de ambas p#ede di erir en c#anto a los re7#isitos a c#mplir para llevarlas a cabo ?333<@ . En b#enos principios! el derecho de hacer "mani estaciones" p#ede considerarse como #n corolario del derecho de peticionar a las a#toridades! p#es el "derec,o de re$ni!n" l#-e! entre otros! del derecho de petici,n! el c#al! como lo e;pres, la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! as#me los caracteres del de re$ni!n c#ando la petici,n se hace colectiva ?333A@ . 3DC:. 19 .ebe distin"#irse la "re$ni!n" e ect#ada en e0ercicio del respectivo derecho! de otras nociones! v"r.! "a"lomeraci!n" - "asociaci!n". La "re$ni!n" se lleva a cabo o se reali8a deliberada o vol$ntariamente. $# d#raci,n es breve& circ#nstancial* termina o se dis#elve al c#mplirse el ob0etivo 7#e la determin, ?333C@ . La "a"lomeraci!n"! en cambio! se prod#ce c#ando el a"r#pamiento de personas es cas#al! impensado! no 7#erido! ort#ito. 'bedece a circ#nstancias accidentales a0enas a la vol$ntad o deseo de las personas a"lomeradas. Tambin s#ele llam4rsele "con"esti!n". Pr4cticamente! no tiene lapso de d#raci,n! p#es desaparece o concl#-e al desaparecer las ca#sas o circ#nstancias ocasionales 7#e la prod#0eron. La doctrina italiana distin"#e con precisi,n la "a"lomeraci!n" de la "re$ni!n" ?331E@ . La "asociaci!n" obedece al a"r#pamiento de personas 7#e! por ese medio! persi"#en la satis acci,n de s#s respectivos intereses. Es consciente - de #na d$raci!n 7#e p#ede ser m4s o menos lar"a ?3313@ . (iertamente! el r"imen "policial" de la re#ni,n! a"lomeraci,n - asociaci,n! di iere esencialmente dada la orma de e;presarse cada #na de ellas en la vida diaria. La polica de la "a"lomeraci!n" es la menos or"4nica! p#es se limita a medidas circ#nstanciales - discrecionales tendientes a lo"rar 7#e la "a"lomeraci!n" o "con"esti!n" desapare8ca. 3DCD. 69 El "derec,o de re$ni!n" no est4 mencionado e'presamente en la (onstit#ci,n +acional. Pero s# e;istencia! como derecho esencial! s#r"e implcita de la coordinaci,n ra8onada de diversos te;tos de la Le- $#prema. )s lo reconoce! sin discrepancias! n#estra doctrina ?3311@ . La (onstit#ci,n de los Estados &nidos de )mrica del +orte! en s# enmienda 3ra.! reconoce e;presamente el derecho de re#ni,n. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en constr#ctivas sentencias! ha reconocido la virt#al e ind#bitable e;istencia del "derec,o de re$ni!n" en n#estro ordenamiento constit#cional. .i0o la (orte $#prema* /G#e si bien la (onstit#ci,n no contiene disposici,n o te;to al"#no por el c#al se ha-a a irmado directamente el derecho de los ci#dadanos o habitantes a re#nirse pac icamente! la e;istencia de tal derecho l#-e no s,lo del principio "eneral se"n el c#al las declaraciones! derechos - "arantas 7#e a7#lla en#mera no ser4n entendidas como ne"aci,n de otros derechos - "arantas no en#merados! pero 7#e nacen del principio de la soberana del p#eblo - de la orma rep#blicana de "obierno ?art. 66 @! sino tambin del derecho de peticionar a las a#toridades ?art.3: @! 7#e as#me los caracteres del de re#ni,n c#ando la petici,n se hace colectiva! - especialmente de lo establecido por el artc#lo 11 de la (arta J#ndamental en c#anto implcitamente admite las re#niones de personas siempre 7#e no se atrib#-an los derechos del p#eblo ni peticionen a s# nombre! -! desde 7#e nin"n habitante de la +aci,n p#ede ser privado de lo 7#e la le- no prohbe ?artc#lo 3C @.

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/G#e! en realidad el derecho de re#ni,n no es #n derecho espec ico* no es otra cosa! a irma .ice-! 7#e #na consec#encia de la manera como es concebida la libertad individ#al de la persona - de la palabra. (ada ci#dadano o habitante tiene la libertad de ir a donde le pla8ca - de e;presar s#s ideas en privado o en pblico - la re#ni,n de este habitante o ci#dadano en #n l#"ar donde ha- otros con el mismo derecho para #n in permitido! 7#e p#ede ser poltico! social! econ,mico! reli"ioso! - de #na manera le"al! es lo 7#e esencialmente constit#-e el derecho de re#ni,n. $mein! p4". D<A/ ?3316@ . En otro pron#nciamiento! di0o el alto Trib#nal* /7#e si bien el derecho de re#ni,n no est4 en#merado en el art. 3: de la (onstit#ci,n +acional! s# e;istencia nace de la soberana del p#eblo - de la orma rep#blicana de "obierno - res#lta implcito! por lo tanto! en lo establecido por el art. 66 de la misma. El derecho de re#ni,n tiene s# ori"en en la libertad individ#al! en la libertad de palabra! en la libertad de asociaci,n. +o se concibe c,mo podran e0ercerse estos derechos! c,mo podran ase"#rarse los bene icios de la libertad Qpara nosotros! para n#estra posteridad - para todos los hombres del m#ndo 7#e 7#ieran habitar en el s#elo ar"entinoR! se"n los trminos consa"ratorios del Pre4mb#lo! sin la libertad de re#nirse o de asociarse! para enseFar o aprender! para propa"ar s#s ideas! peticionar a las a#toridades! orientar la opini,n pblica - tratar otros ines lcitos/ ?331:@ . Tal es lo 7#e s#cede con el derecho de re#ni,n en el 4mbito "nacional". En el derecho pblico "provincial" las cosas oc#rren en orma di erente! p#es el derecho de re#ni,n est4 "e'presamente" reconocido en la casi totalidad de las constit#ciones de n#estras provincias ?331D@ . 3DC2. :9 La doctrina distin"#e dos clases de re#niones* las privadas - las pblicas& c#-a re"#laci,n 0#rdica es diversa ?3312@ . La correcta caracteri8aci,n de ambos tipos de re#ni,n es #ndamental! p#es el r"imen 0#rdico de polica aplicable a #no - a otro es distinto. La re#ni,n es "privada" si se e ecta en #n l#"ar privado! cerrado ?especialmente domicilio del convocante@! mediante invitaci!n personal ?331<@ . )l"#nos tratadistas! para tener como "privada" a #na re#ni,n! e;i"en! adem4s! 7#e sta no sea n$merosa ?331A@ . Esta ltima e;i"encia -es decir! 7#e la re#ni,n no sea n#merosa- no es aceptada por otros 0#ristas. )s! Iielsa! desp#s de a irmar 7#e las re#niones privadas p#eden ser n#mricamente ma-ores 7#e las pblicas! a"re"a* /Es la nat$rale-a de la re#ni,n! - no el nmero de los conc#rrentes o asistentes lo 7#e de ine el car4cter le"al de ella/ ?331C@ . =Pero 7# ha de entenderse por "conc$rrencia n$merosa" o por "escaso nmero de personas"! a e ectos de considerar! sobre la base de ese dato! pblica o privada a #na re#ni,n> Tr4tase de #na nota imprecisa! de valori8aci,n s#b0etiva! s#sceptible de determinar #na sol#ci,n o res#ltado arbitrario! es decir irra8onable* p#eden haber re#niones privadas de n#merosa conc#rrencia! - re#niones pblicas de escasos asistentes. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n no consider, re#ni,n "pblica"! a los ines policiales! la celebrada -sin permiso o a$tori-aci!n de la a$toridad policial - para or #na con erencia sobre #n tema c#lt#ral en #na entidad social* /)teneo Renacimiento EspaFol/! en ese caso! donde el nmero de asistentes! por ra8ones de l#"ar - de la nat#rale8a del acto! no habr4 sido tan pe7#eFo! ciertamente ?336E@ . El nmero o cantidad de conc#rrentes no debe considerarse como dato esencial& sino complementario de otras notas! v"r.! de la relacionada con la ndole del l$"ar en 7#e se lleva a cabo la re#ni,n! o con el ob#eto de sta. .ecidir acerca del car4cter privado o pblico de #na re#ni,n! sobre la base e;cl#siva del nmero o cantidad de asistentes a ella! dado lo impreciso de ese dato! implicara #n mal mtodo! por7#e atentara contra la "certe-a" 7#e debe e;istir en toda sol#ci,n 0#rdica. La incertid$mbre le"al a"ravia la libertad. La re#ni,n es "pblica"* a@ si se reali8a en #n l$"ar pblico ?calle! pla8a! etc.@5 b@ si se e ecta en #n l$"ar abierto al pblico ?v"r.! teatros! i"lesias@. )dvirtase! entonces! 7#e #na cosa es "l$"ar pblico" otra distinta "l$"ar abierto al pblico". c@ $i se lleva a cabo en #na casa partic#lar! a la 7#e c#al7#iera

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p#eda conc#rrir sin invitaci,n personal5 d@ tambin s#ele considerarse pblica la re#ni,n reali8ada! a#n por invitaci,n! c#ando por el l#"ar en 7#e se la e ecta! por el nmero de personas 7#e conc#rren - por el in # ob0eto de la re#ni,n! sta ten"a car4cter de re#ni,n no privada ?3363@ . Ha- tratadistas 7#e para determinar el car4cter "pblico" de #na re#ni,n le dan trascendencia al hecho de 7#e a sta p#eda asistir c#al7#ier persona! sin invitaci,n personal5 no le atrib#-en importancia al l#"ar o local de la re#ni,n ?3361@ . =(#4l es el criterio 7#e en de initiva corresponde se"#ir para caracteri8ar como "privada" o "pblica" #na re#ni,n> En esto tienen mani iesta importancia los dos criterios 7#e la doctrina propone al respecto* el 7#e toma en c#enta )$ines p$eden asistir a la respectiva re#ni,n - el 7#e considera el l$"ar en 7#e la misma se celebrar4. .ada la obvia trascendencia de esos criterios o notas! estimo pr#dente - aconse0able 7#e para caracteri8ar como "privada" o "pblica" #na re#ni,n se tomen en c#enta! sim$lt(neamente& ambos p#ntos de vista. $e"n 7#e en el caso concreto prevale8ca #no otro! la re#ni,n ser4 privada o pblica! correspondiendo aplicarle entonces el correlativo tratamiento le"al. 3DC<. D9 Las "re$niones" -7#e tras#ntan e0ercicio del derecho de re#ni,n- p#eden tener c#al7#ier ob#eto& con tal de 7#e ste sea lcito - se trate de lo"rarlo en orma pac ica& lo 7#e entonces e;cl#-e la conc#rrencia a la re#ni,n haciendo ostentaci!n de armas o simplemente port(ndolas. Idnticos re7#isitos deben satis acer las "mani estaciones" o "marc,as"! -a 7#e stas no son sino "re$niones" en movimiento. +o sera lcita #na re#ni,n donde los conc#rrentes se atrib#-an los derechos del p#eblo - peticionen a nombre de ste. &na actit#d seme0ante h4llase sancionada por el artc#lo 11 de la (onstit#ci,n +acional! 7#e considera tal comportamiento como delito de sedici,n. La petici,n de 7#ienes asistan a la re#ni,n debe ser "#$re proprio". Tampoco sera lcita #na "re$ni!n" en la 7#e se incite al derrocamiento violento de las a#toridades constit#idas! o al cambio de n#estro orden 0#rdico #ndamental por medios a0enos a los aceptados e instit#idos por n#estra Le- $#prema. J#era de esos s#p#estos de ilicit#d! la "re$ni!n" p#ede tener c#al7#ier ob#eto6 poltico! social! econ,mico! reli"ioso! se"n lo p#so de mani iesto la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ?3366@ ! c#lt#ral! deportivo! etc. )"re", el alto Trib#nal 7#e /tanto la aprobaci,n - el apla#so como la crtica serena - mes#rada respecto de la act#aci,n de los #ncionarios del "obierno! p#eden constit#ir el ob0eto del derecho de re#ni,n/.../$era #na b#rla! deca Mr. Jo; el aFo 3<C<! reconocer al p#eblo el derecho de apla#dir! de re"oci0arse - de re#nirse c#ando es eli8! - ne"arle ese mismo derecho para cens#rar o deplorar las des"racias - s#"erir el remedio/ ?336:@ . En otra sentencia di0o la (orte $#prema 7#e la re#ni,n p#ede tener por ob0eto peticionar a las a#toridades! orientar la opini,n pblica - tratar otros ines lcitos ?336D@ . En s# vinc#laci,n con la polica -de se"#ridad! en el caso-! las re#niones 7#e m4s interesan son las polticas! -a 7#e por s# nat#rale8a propenden a la e;acerbaci,n de los 4nimos! pert#rbando o p#diendo pert#rbar el orden pblico ?3362@ . Meneralmente! stas constit#-en tipos de re#niones "pblicas"! lo 7#e entonces 0#sti ica el m4;imo control de la a#toridad policial. 3DCA. 29 El derecho de "re$ni!n"! a#n c#ando no est e'presamente reconocido en la (onstit#ci,n! tal como oc#rre con todos los derechos! no es absol#to* h4llase sometido a las le%es 7#e re"lamenten s# e0ercicio ?principio de la (onstit#ci,n +acional! artc#lo 3: @. .e ah 7#e el derecho de re#ni,n! tal como s#r"e de la (onstit#ci,n - lo aceptan la 0#rispr#dencia - la doctrina! est s#0eto a "limitaciones" 0#rdicas! a#tori8adas por la propia Le- $#prema ?arts. 3: - 1A @! tendientes a preservar el orden& la se"#ridad - la pa- pblica ?336<@ .

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.ichas limitaciones re7#ieren! p#es! base le"al ormal& es decir #na le- del (on"reso o de la respectiva le"islat#ra. Tal es! en principio! el instr$mento #$rdico de las limitaciones al derecho de re#ni,n. Esto es as por7#e se trata de #na prerro"ativa de los habitantes de car4cter "poltica"! de base constit$cional+ no se trata de #n derecho de car4cter "administrativo"* de ah 7#e la )dministraci,n Pblica no p#eda re"lamentar! a travs de #n re"lamento "a$t!nomo" o "independiente"! el derecho de re#ni,n! p#es no se trata de al"o perteneciente a la "-ona de reserva de la 5dministraci!n" ?336A@ . .esde l#e"o! las "limitaciones" 7#e el ,r"ano Le"islativo -- event#almente el E0ec#tivo- impon"a al e0ercicio del derecho de re#ni,n! no p#eden ser "arbitrarias"* deben respetar el re7#isito de "ra-onabilidad"! tal como oc#rre en toda re"la de derecho ?336C@ . En este orden de ideas! res#ltan asimismo de inters las si"#ientes palabras de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n* /G#e! desde l#e"o! las re#niones no p#eden prohibirse en ra8,n de las ideas! opiniones o doctrinas de s#s promotores! sino en ra8,n de los ines con 7#e han sido convocadas. +o siendo el in de la re#ni,n contrario a la (onstit#ci,n +acional! a las le-es! a la moral o a las b#enas cost#mbres! o no siendo por circ#nstancias de oport#nidad o de hecho peli"rosas para el orden - la tran7#ilidad pblicos! no p#eden ser prohibidas. Las ideas! doctrinas # opiniones est4n #era del contralor de la polica/ ?33:E@ . Para disponer o "o8ar del amparo del derecho! la /re#ni,n/ ha de contar! ine;c#sablemente! con dos re7#isitos* debe ser pac ica& reali8ada sin #so! ostentaci,n ni portaci,n de armas ?33:3@ - ha de ser lcita. $obre estos re7#isitos! vase el n9 3DC<. Lo 7#e se di"a de la "re$ni!n" propiamente dicha es aplicable a las "mani estaciones"! o "marc,as"! -a 7#e stas no son otra cosa 7#e re#niones en "movimiento". La re"lamentaci,n del e0ercicio del derecho de re#ni,n no es #nvoca. Vara de #na 0#risdicci,n a otra. Esencialmente! todo depende del derecho positivo vi"ente en cada localidad ?33:1@ . Por cierto 7#e si #na (onstit#ci,n local cont#viere disposiciones al respecto! stas deben ser c#mplidas - respetadas! si tales normas no implicasen #n desconocimiento o menoscabo! sea ste abierto o velado! de la pertinente "aranta constit#cional ?vase la nota 1::@. El "l$"ar" donde ha de reali8arse la re#ni,n in l#-e! ciertamente! en el alcance - contenido de la re"lamentaci,n ?33:6@ . Los re7#isitos de ma-or trascendencia! a c#mplir para el e0ercicio del derecho de re#ni,n! se re ieren a la necesidad! o no! de dar simplemente aviso a la a#toridad policial! o de obtener de sta el correspondiente "permiso". Tambin en esto e;iste variedad de criterio en las normas re"lamentarias5 pero la (orte $#prema se ha e;pedido al respecto ?33::@ . P#ede a irmarse 7#e para 7#e la re"lamentaci,n del derecho de re#ni,n no v#lnere principio al"#no de orden constit#cional! debe a0#starse al si"#iente criterio #ndamental en lo 7#e respecta al "permiso" policial o al "aviso" a la a#toridad policial* a@ Trat4ndose de #na re#ni,n a celebrarse en #n l$"ar pblico& es decir del dominio pblico ?calle! pla8a! etc.@! los or"ani8adores de la re#ni,n deben obtener el respectivo "permiso" de la a#toridad policial ?33:D@ . Pero este "permiso" no podr4 dene"arse arbitrariamente& sino c#ando el in de la re#ni,n #ese contrario a la (onstit#ci,n! a las le-es! a la moral o a las b#enas cost#mbres! o c#ando circ#nstancias "ciertas" de oport#nidad la ha"an peli"rosa para el orden! la se"#ridad - la pa8 pblicas5 en cambio! si el ob0eto de la re#ni,n es lcito& ella no p#ede ser prohibida ?33:2@ . )dvirtase 7#e las re#niones en el interior de las i"lesias - templos -actos de c#lto- est4n! por principio! e;entas del control policial a las "re$niones" ?33:<@ . b@ Trat4ndose de #na re#ni,n a celebrarse en #n l$"ar abierto al pblico ?v"r.! teatro! cinemat,"ra o! etc.@! -a se trate de #na re#ni,n pblica o privada! debe darse "aviso" a la a#toridad policial. c@ Trat4ndose de #na re#ni,n a celebrarse en #n l$"ar cerrado ?verbi"racia! domicilio partic#lar del convocante! teatro especialmente al7#ilado al e ecto! etc.@! - trat4ndose de #na re#ni,n privada& sta

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p#ede celebrarse sin necesidad de obtener "permiso" policial al"#no! ni de dar "aviso" al"#no a la a#toridad pblica ?33:A@ . Las concl#siones precedentes est4n de ac#erdo con lo res#elto por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ?vanse las palabras de la misma! transcriptas en la nota 1:C@. 3DCC. <9 (ontra los actos administrativos! emer"entes del Ke e de Polica de la (apital Jederal! 7#e denie"#en! # obstr#-an! el e0ercicio del derecho de re#ni,n! los a ectados por tales actos tienen a s# disposici,n el e0ercicio de las si"#ientes vas* a@ apelaci,n ante la (4mara Jederal! sala en lo contencioso-administrativo ?decreto-le- n9 31ADUDA! artc#lo 66 ! se"#nda parte@5 b@ event#almente! rec#rso e'traordinario de inconstit$cionalidad para ante la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n. .e esto tambin me he oc#pado en otro l#"ar de la presente obra! al c#al me remito ?33:C@ . 32EE. A9 =) 7#in le corresponde la 0#risdicci,n - la competencia para emitir normas policiales re"#ladoras del e0ercicio del derecho de re#ni,n> =) la +aci,n o a las provincias> )l respecto ri"en los principios "enerales sobre e0ercicio del poder de polica! de lo c#al me he oc#pado precedentemente! n9 3D1<! al c#al me remito. Por tanto! la polica sobre el derecho de re#ni,n les corresponde! en orma e;cl#siva - e;cl#-ente! en s#s respectivas es eras! a la +aci,n - a las provincias ?33DE@ . 32E3. L@ /olica de se"$ridad @preventiva % represiva<. Lo relacionado con la polica de se"$ridad ?preventiva - represiva@ re7#iere #na aclaraci,n! dada la aparente s#perposici,n de #nciones entre la +aci,n - las provincias a 7#e hace pensar la e;istencia de or"anismos como la polica ederal - la "endarmera nacional. .esde l#e"o! tal s#perposici,n de #nciones es tan s,lo aparente! p#es tanto la polica ederal - la "endarmera nacional! como los or"anismos de la polica de se"#ridad de las provincias! se m#even dentro de s# respectivo 4mbito constit#cional. Tambin cabe hacer re erencia a la polica martima - l#vial. 32E1. 39 /olica ederal. Esta #e ori"inariamente instit#ida por #n decreto del Poder E0ec#tivo +acional! dictado en )c#erdo Meneral de Ministros! 7#e lleva el n9 6112D del C de diciembre de 3C::. J#e rati icado por la le- 36E6E . El mencionado decreto #e reempla8ado por el decreto-le- n9 666! del 3: de enero de 3CDA! 7#e a s# ve8 #e ob0eto de n#merosas modi icaciones ?33D3@ . .e ac#erdo con los artc#los 39 - 19! /la Polica Jederal c#mple #nciones de polica de se"#ridad 0#dicial en el territorio de las provincias - (apital de la +aci,n! dentro de la 0#risdicci,n del Mobierno de la +aci,n/. /.epende del Poder E0ec#tivo +acional por intermedio del Ministerio del Interior/. .e las min#ciosas disposiciones del decreto-le- n9 666UDA! s#r"e claramente 7#e la competencia ah atrib#ida a la Polica Jederal se concreta a cometidos constit$cionales propios de la +aci,n! - 7#e en modo al"#no tal competencia implica #n cercenamiento de las atrib#ciones de las provincias en materia de polica de se"#ridad! todo ello sin per0#icio de la "cooperaci!n" 7#e la Polica Jederal p#eda prestarles a los or"anismos similares de las provincias. $abido es! - nadie lo nie"a! 7#e la 0#risdicci,n en materia de polica de se"#ridad! dentro del orden local& les corresponde a las "provincias"! por implicar #na potestad "reservada" por stas al constit#ir la #ni,n nacional ?Le$#prema! artc#los 3E: - 3ED@.

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En el decreto-le- n9 666UDA se estableca 7#e la Ke at#ra - $#b-Ke at#ra de la Polica Jederal! - de (oordinaci,n Jederal! deban ser desempeFadas necesariamente por o iciales s#periores - 0e es de las #er8as armadas de la +aci,n ?arts. 36! 3: - 3D@5 pero tal re7#isito #e s#primido por el decreto -leCC6<U21 ?33D1@ . La le- 32C<C ! de oct#bre de 3C22! p#so a car"o de la Polica Jederal la competencia e;cl#siva para ordenar - diri"ir el tr4nsito #rbano en la (i#dad de I#enos )ires! competencia 7#e incl#-e la aplicaci,n! iscali8aci,n - comprobaci,n de in racciones a las ordenan8as m#nicipales - normas vi"entes 7#e se re ieran a esta materia ?art. 39 @. (on anterioridad dichas #nciones estaban a car"o de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires ?33D6@ . En lo atinente al car4cter "nacional" o "local" de los #ncionarios - empleados de la Polica Jederal! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar,* a@ La trans ormaci,n de la Polica de la "*apital" en Polica Jederal! al e;tender s# radio de acci,n al territorio de las provincias en determinadas circ#nstancias! no ha modi icado el car4cter local de las #nciones 7#e le correspondan con arre"lo a s# or"ani8aci,n anterior - 7#e continan a s# car"o. Por tanto! el conocimiento de #na ca#sa por #n delito comn imp#tado a #n #ncionario de la Polica de la (apital! no corresponde al K#e8 Jederal sino al K#e8 de Instr#cci,n en lo (riminal ?33D:@ . b@ Los inte"rantes del personal s#balterno de la Polica Jederal 7#e prestan servicios en la (apital de la Repblica! desempeFan #nciones de nat#rale8a local! a di erencia de lo 7#e oc#rre con el Ke e - el $#b0e e de a7#ella repartici,n! c#-a act#aci,n trasciende los lmites de la (i#dad de I#enos )ires determina el car4cter ederal de s#s #nciones ?33DD@ . 32E6. 19 Hendarmera 7acional. En el aFo 3C6A! mediante la le- 3162< ! se cre, la ""endarmera nacional". Posteriormente s# r"imen or"4nico est#vo contemplado en el decreto-le- 6:C3UDA! 7#e ltimamente #e modi icado por la le3DCE3 ! de oct#bre del aFo 3C23 ?33D2@ . En s# ori"en! la Mendarmera +acional #e #n c#erpo armado de act#aci,n en las -onas r$rales ronteri-as de los entonces ;erritorios 7acionales. )ct#almente constit#-e #n /c#erpo militar a#;iliar! de se"#ridad! inte"rante de la J#er8a E0rcito! sometido a las le-es - re"lamentos de sta en lo 7#e sean aplicables - en lo espec ico a las disposiciones de la presente le-/ ?art. 39 ! le- 3DCE3@. .ada la nat#rale8a de la "Hendarmera 7acional" -c#erpo a#;iliar del E0rcito-! s# act#aci,n no p#ede o recer di ic#ltades rente a las atrib#ciones correspondientes a las provincias en materia de polica de se"#ridad! del mismo modo 7#e dichas di ic#ltades tampoco se prod#cen entre las #er8as del E0rcito! propiamente dicho! - la polica de se"#ridad provincial ?33D<@ . .e ac#erdo con la act#al nat#rale8a de la Mendarmera +acional! s#s inte"rantes! en principio! h4llanse sometidos a la #$risdicci!n militar& sindoles aplicable! en los casos de 7#e cometan delitos! el (,di"o de K#sticia Militar ?33DA@ . 32E:. 69 /olica martima % l$vial. La polica lac$stre. La polica martima % l$vial& de ac#erdo con la le- n9 6::D ! est4 a car"o de la +aci,n! a travs de la Pre ect#ra Meneral Martima - de las $#bpre ect#ras - )-#dantas de stas. Tr4tase de las a"#as martimas - de los c#rsos de a"#a nave"ables o lotables 7#e sirvan al tr4 ico interprovincial o internacional. La respectiva 0#risdicci,n de la +aci,n limtase a re"lar la "nave"aci!n" - " lotaci!n" interprovincial o internacional5 en todas las dem4s materias! la 0#risdicci,n policial sobre el mar c#rsos de a"#a! nave"ables o no! les corresponde a las provincias ?33DC@ .

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)#n7#e la le- 6::D no menciona los "la"os"! la 0#risdicci,n nacional sobre ellos e;iste i"#almente para los mismos e ectos 7#e en materia de c$rsos de a"$a& es decir para re"lar la nave"aci!n interprovincial o internacional. Para todos los dem4s ines! la 0#risdicci,n es local o provincial ?332E@ . ()P%T&L' VII - LIMITACIONES A LA POLIC!A # AL PODER DE POLIC!A SUMARIO$ 16#5. E% (A(-c*c*+ d(% ,+d(- d( ,+%*c3a ;6%%a7( 7.A('+ a %*)*'ac*+&(7 A.-3d*ca7"5 16#6. E& D.> d(b( c+&7*7'*- %a "re%lamentaci'n" d( ,+%*c3a" Q.> 7*0&*=*ca "re%lamentar" .& d(-(c;+"5 16#7. D*1(-7a7 "limitaciones" a% ,+d(- d( ,+%*c3a"5 16#8. a) E% -(7,('+ a "normas" + "principios" c+&7'*'.c*+&a%(7"5 16#9. b) La %*b(-'ad d( c+&'-a'a-" U& ca7+ d( A.-*7,-.d(&c*a 2"C*&( Ca%%a+")"5 161#. c) N(c(7*dad d( .&a "le," =+-)a%" L+ a'*&(&'( a %a %(4 "material"" Poder de polica , actividad policial" 5 1611. d) E% "principio de ra<ona"ilidad"" 5 1612. () C+&(<*/& (=(c'*1a 4 1(-dad(-a (&'-( %a &+-)a -(0%a)(&'a-*a 4 (% =*& a,a-(&'( ,(-7(0.*d+ c+& >7'a"5 1613. =) La %*)*'ac*/& ,+%*c*a% d(b( -(=(-*-7( a %+ estrictamente necesario) 4 +,+-'.&+B ,a-a %+0-a- (% =*& d(7(ad+"5 1614. 0) La Nac*/& d(b( -(7,('a- %a (7=(-a A.-3d*c+5c+&7'*'.c*+&a% d( %a7 ,-+1*&c*a7B 4 >7'a7 %a d( aD.>%%a"5 1615. ;) E% -(7,('+ d(b*d+ a %a ac'*1*dad ,-*1ada 2 "vida privada"B "vida ntima")" E% d+)*c*%*+" E% "derec/o a la li"ertad inte%ral del ci&dadano"" 5 1616. *) I&1*+%ab*%*dad d( %a c+--(7,+&d(&c*a (,*7'+%a- 4 d( %+7 ,a,(%(7 ,-*1ad+7"5 1617. A) L+ a'*&(&'( a %a "trans(erencia" 2"(&aA(&ac*/&" 4 "d(%(0ac*/&") d(% ,+d(- d( ,+%*c3a"5 1618. P) E% (A(-c*c*+ d(% ,+d(- d( ,+%*c3a 4 %a 7*'.ac*/& d( "emer%encia"" L3)*'(7 a d*c;+ (A(-c*c*+ (& (7'+7 ca7+7" @.-*7,-.d(&c*a" ENKF" E% "poder de polica"B 4 %a ac'*1*dad ,+%*c*a%B (& )+d+ a%0.&+ c+&7'*'.4(& ,+'(7'ad(7 (7'a'a%(7 ab7+%.'a7 + *%*)*'ada7" E%%+ c+&'-a-*a-3a %+7 ,+7'.%ad+7 d(% E7'ad+ d( D(-(c;+" S( ;a d*c;+ ac(-'ada)(&'( D.( (% ,+d(- d( ,+%*c3a &+ (7 (% ,+d(- +)&3)+d+ d(% E7'ad+ ,a-a ;ac(- %+ D.( %( ,%a:ca c+& %a 7*),%( *&1+cac*/& d(% *&'(->7 ,Hb%*c+B (& c.4+ &+)b-( ,+d-3a& c+)('(-7( %+7 )67 0-a1(7 (<c(7+7 4 d(7c+&+c(-7( '+d+7 %+7 d(-(c;+7 4 0a-a&'3a7 2EENE) " La polica es tan s,lo $n aspecto de la actividad del Estado ?3321@ 5 pero en el Estado de .erecho tal actividad no es meta0#rdica! p#es h4llase condicionada por el derecho. .e ah 7#e el principio de la le"alidad se apli7#e a la actividad policial lo mismo 7#e a la restante actividad del Estado! sea sta le"islativa o administrativa5 a lo s#mo -como e;presa MerLl- podr4 haber #na di erencia en la aplicaci,n del principio de la le"alidad en esta materia! pero la aplicaci,n de tal principio es ind#dable ?3326@ . El e0ercicio del poder de polica! p#es! h4llase s#0eto a "limitaciones" 7#e s#r"en del orden 0#rdico "eneral del Estado. (omo el poder de polica se hace e ectivo a travs de normas "re"lamentarias" -7#e p#eden consistir en le-es ormales o en le-es materiales-! al hacer re erencia a las "limitaciones" al poder de polica! por l,"ica implicancia c#adra hacer re erencia a las "limitaciones" a dichas normas re"lamentarias. 32E2. =G# si"ni ica "re"lamentar" #n derecho de ndole constit#cional> $i"ni ica s#peditar el e#ercicio de ese derecho a #n criterio ra8onable5 en modo al"#no si"ni ica "cercenar" o "s$primir" el e0ercicio del derecho respectivo. ".e"lamentar" #n derecho si"ni ica disponer la manera c,mo ese derecho ha de ser "e#ercido" ?332:@ . La /re"lamentaci,n/ de #n derecho s#pone! p#es! "e#ercicio" de ese derecho. La "prdida" de ste! disp#esta por #na le- re"lamentaria& e;cede los lmites concept#ales de lo 7#e ha de entenderse constit#cionalmente por "re"lamentaci!n". Tal es el sentido del artc#lo 1A de la (onstit#ci,n +acional.

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La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n comparte el criterio precedente. .i0o el alto Trib#nal 7#e /re"lamentar #n derecho es limitarlo! es hacerlo compatible con el derecho de los dem4s dentro de la com#nidad - con los intereses s#periores de esta ltima/! ... pero /esa ac#ltad re"#ladora tiene #n lmite/ ?Le- $#prema! artc#los 3: - 1A @ ?332D@ . Todo esto es contin"ente. .epende de la materia o aspectos de sta ob0etos de la re"#laci,n! lo 7#e en #nos casos admite #na limitaci,n m4s e;tensa - en otros menos e;tensa5 esto ltimo s#cede en circ#nstancias e;cepcionales en 7#e incl#so se acepta la valide8 de la re"lamentaci,n de precios& inspirada sta en el prop,sito de librar al pblico de opresiones o tiranas de orden econ,mico ?v"r.! re"#laci,n de lo atinente al precio de los al7#ileres de inm#ebles #rbanos ?3322@ ! - como 0#sti icadamente podra lle"ar a serlo la re"#laci,n del precio de los medicamentos! p#es l#crar con stos es l#crar con la vida misma de las personas@. .e modo 7#e si bien nin"n derecho es absol#to! p#es! como lo e;pres, la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! "$n derec,o ilimitado sera $na concepci!n antisocial" ?332<@ ! tampoco #na norma re"lamentaria p#ede destr#ir! por s#s disposiciones! ese derec,o ?332A@ . 32E<. (omo 7#ed, e;presado en el n9 32ED! el poder de polica no es de e0ercicio ilimitado5 al contrario! tiene s#s limitaciones 0#rdicas. Incl#so en el amplio sistema americano ?"broad and plenar%"@! dicho poder /tiene por ronteras los derechos constit#cionales del individ#o/ ?332C@ . ) pesar de s# amplit#d! el poder de polica est4! p#es! sometido a diversas limitaciones tendientes! todas! a evitar la arbitrariedad en s# e0ercicio. Las medidas de polica deben ser! siempre! "ra-onables" - respet#osas de las declaraciones! derechos - "arantas contenidos en la (onstit#ci,n. En los par4"ra os 7#e si"#en har re erencia a las principales limitaciones de 7#e es ob0eto el poder de polica. 32EA. a@ La limitaci,n b4sica al poder de polica consiste en 7#e ste no debe contrariar! en s# e0ercicio! norma o principio constit#cional al"#no. )s! en cierta oport#nidad! la (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital revoc, #na decisi,n de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires! por la 7#e sta le dene", a#tori8aci,n a #na entidad para la constr#cci,n de #na clnica ?/(lnica $an L#is $.)./@! en determinado barrio o distrito de la ci#dad. La sentencia de la (4mara se bas, en 7#e! habindole dado la M#nicipalidad a#tori8aci,n a otra irma para la constr#cci,n e instalaci,n de #na clnica en dicho barrio o distrito! la ne"ativa a la (lnica $an L#is implicaba #na violaci,n al principio constit#cional de i"$aldad ante la le% ?33<E@ . 32EC. b@ 'tra limitaci,n al poder de polica se re iere a la incidencia de ste en la libertad de contratar. =P#ede el Estado! invocando para ello el poder de polica! "obli"ar" a 7#e determinado sector de personas contrate con ciertas personas! por e0emplo! a los propietarios de salas cinemato"r4 icas a 7#e contraten con los llamados artistas de "nmeros vivos" a in de 7#e stos acten en dichas salas> El caso se ha presentado entre nosotros - #e res#elto por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n en #n 0#icio 7#e ad7#iri, notoriedad ?33<3@ . El Trib#nal admiti, la valide8 de seme0ante e;i"encia le"al. El propietario del "*ine *allao" sost#vo 7#e la e;presada obli"aci,n de contratar a artistas de "nmeros vivos" era violatoria de "arantas - derechos constit#cionales* "aranta de inviolabilidad de la propiedad ?#sar - disponer de sta@ - derecho de comerciar ?artc#los 3: - 3< de la (onstit#ci,n +acional@. La (orte $#prema consider, constit#cionalmente v4lida dicha obli"aci,n imp#esta a los propietarios de cinemat,"ra os. $ost#vo el alto Trib#nal 7#e! desp#s de haber l abandonado la tesis restrictiva! dentro de los ob0etos propios del poder de polica ha de estimarse comprendida -0#nto a la se"#ridad!

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la moralidad - la sal#bridad pblica- la de ensa - promoci,n de los intereses econ,micos de la colectividad. Esta doctrina! di0o! ha tenido siempre! en el derecho ar"entino! la irme base de s#stentaci,n del art. 2< ! inciso 32! de la (onstit#ci,n +acional. )"re", la (orte $#prema* /G#e dentro de esa especie del poder de polica ha de considerarse le"timamente incl#ida la ac#ltad de sancionar disposiciones le"ales encaminadas a prevenir! impedir! mori"erar o contrarrestar! en orma permanente o transitoria! los "raves daFos econ,micos - sociales s#sceptibles de ser ori"inados por la desoc#paci,n en mediana o "ran escala/. Jinalmente e;pres, el Trib#nal* /G#e como e;plican los precedentes citados - la doctrina 7#e los #nda! es lcito aseverar 7#e! obli"aciones de la nat#rale8a de las seFaladas en el considerando 29! no contraran! por va de principio! nin"#na "aranta o derecho constit#cional! en tanto representan medios v4lidos de act#aci,n del poder de polica/ ?33<1@ . =G# decir de ese allo de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! dictado en ma-ora! p#es h#bo #na constr#ctiva disidencia> El Trib#nal invoc, como #ndamento del mismo el artc#lo 2< ! inciso 32! de la Le- $#prema! en c$anto ac$lta al *on"reso a proveer lo cond$cente a la prosperidad del pas . Mas es de advertir 7#e este precepto no #nciona aislada o separadamente respecto a los dem4s preceptos de la (onstit#ci,n! entre los c#ales cabe recordar los artc#los 3: - 3< -a citados. El artc#lo 2< ! inciso 32! sera #ndamento id,neo para la concl#si,n 7#e en base al mismo se adopt,! si! en s# aplicaci,n! #eren respetadas las "arantas - derechos 7#e la propia (onstit#ci,n les ase"#ra a los habitantes! lo c#al no oc#rri, en el caso en c#esti,n ?33<6@ . Estimo 7#e la decisi,n de la (orte $#prema no es pla#sible* el artc#lo 2< ! inciso 32! en modo al"#no p#ede concebirse como #n medio 7#e! para alcan8ar las inalidades 7#e contempla! a#torice a de0ar de lado las "arantas derechos reconocidos por la Le- $#prema* la prosperidad del pas constit#-e #na inalidad 7#e ha de lo"rarse sobre la base del respet#oso acatamiento de lo 7#e la (onstit#ci,n dispone en el capt#lo sobre declaraciones! derechos - "arantas. +o es posible ter"iversar las disposiciones constit#cionales so prete;to de interpretarlas. +#estra doctrina se ha pron#nciado en contra de la tesis 0#rispr#dencial aceptada en el e;presado allo! p#es considera 7#e la le- aplicada en la especie ?n9 3:112@ v#lnera las "arantas 0#rdicas al derecho de propiedad! al de e0ercer ind#stria lcita! al de comerciar - a la libertad personal en "eneral ?33<:@ 5 adem4s! por s#s "randes valores cient icos! corresponde mencionar el dictamen del Proc#rador Meneral de la +aci,n! doctor $ebasti4n $oler! - el voto del 0#e8 del Trib#nal! doctor L#is Mara Io i Io""ero! totalmente adversos a la decisi,n de la ma-ora de la (orte $#prema ?33<D@ . La "obli"aci!n" de contratar imp#esta coactivamente por #na le- de polica! implica #n a"ravio al derecho de propiedad ?derecho de #sar - de disponer de sta@! a la ve8 7#e #na in0#ria a la "personalidad". +#estra (orte $#prema -en ciertos casos 7#e consider, de "emer"encia"- haba reconocido valide8 e icacia al e0ercicio del /poder de polica/ para "alterar" contratos -a celebrados! o sea contratos e;istentes ?v"r.! contratos de locaci,n o al7#iler de inm#ebles #rbanos - de prstamos hipotecarios@ ?33<2@ ! lo 7#e de por s es al"o m#- "rave! dado el ata7#e 7#e ello implica a la "se"$ridad #$rdica" a la re"la b4sica de 7#e las le-es no p#eden alterar las obli"aciones nacidas de los contratos5 pero a travs de la sentencia dictada en el caso del /(ine (allao/ el alto Trib#nal lle", a al"o m4s "rave an* a reconocer la valide8 - e icacia de le-es en c#-o mrito se "obli"aba" a contratar a ciertas personas ?33<<@ . $i a7#ella "alteraci!n" de los contratos constit#-e #n serio "olpe al orden 0#rdico! a la se"$ridad 7#e ste debe implicar! la "obli"aci!n" de contratar e;cede todo lmite concebible en #na sociedad o com#nidad c#-a vida esencial reposa en #na (onstit#ci,n poltica como la n#estra! donde el derecho de propiedad -- s#s mani estaciones- constit#-e - apare0a #na "aranta inviolable -! donde! como obvia consec#encia! todo lo atinente a la libertad de contratar! o no! implica #na prerro"ativa cons#bstanciada con elementales derechos a la personalidad ?33<A@ . )dvirtase* no s,lo se admite la valide8 de la "alteraci!n" de contratos "e'istentes"! sino 7#e se admite tal valide8 a la obli"aci!n de contratar& imp#esta coactivamente por #na le-! o sea a la obli"aci,n de "celebrar" contratos a#n c#ando #na de las partes no est disp#esta a ello. Esto es inconcebible - s#pera toda sol#ci,n aceptable en #n Estado de .erecho* la ancestral teora atinente a la " ormaci!n" de los contratos! - la correlativa "aranta de inviolabilidad de la propiedad -7#e incl#-e la inviolabilidad de los contratos-! al derecho de comerciar! aparecen s#bvertidas - desconocidas. Pareciera 7#e el "9stado1/olica"

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res#r"iera! olvidando las con7#istas sal#dables del /Estado de .erecho/ ?33<C@ . La invocaci,n del "poder de polica" 0am4s p#ede ser medio id,neo para obli"ar a 7#e al"#ien celebre #n contrato contra s# vol#ntad* lo contrario ra-a en lo abs#rdo! p#es! al v#lnerar "arantas - derechos constit#cionales esenciales! e;cede de toda limitaci,n aceptable a la es era de libertad individ$al en 7#e p#ede mani estarse la "medida de polica". Por lo dem4s! advirtase tambin 7#e adoptar la tesis "amplia" de poder de polica -"broad and plenar%"- s,lo si"ni ica 7#e el poder de polica abarcar4 o se aplicar4 con relaci,n a #n e'tenso campo& pero en modo al"#no si"ni ica 7#e! para lo"rar s#s prop,sitos! la a#toridad pblica -(on"reso o E0ec#tivo- p#eda prescindir de "arantas - derechos esenciales acordados por la (onstit#ci,n a los habitantes del pas5 va de s#-o 7#e #na de esas "arantas consiste en 7#e nadie p#ede ser obli"ado a contratar contra s# vol#ntad! 7#e es precisamente lo oc#rrido en el caso del "*ine *allao"! donde se obli"! al propietario de dicho cine a contratar! contra la vol#ntad de l! artistas para "nmeros vivos". Esto es inconcebible. 323E. c@ El e0ercicio del "poder de polica"! dada la limitaci,n 7#e prod#ce en la es era de prerro"ativas esenciales del individ#o -libertad! propiedad! etc.- re7#iere base le"al ormal. El artc#lo 3: de la (onstit#ci,n! al reconocer los derechos 7#e ah menciona! a"re"a 7#e ello es con orme a las "le%es" 7#e re"lamenten s# e0ercicio5 por lo dem4s! c#ando la (onstit#ci,n habla de "le%es" re irese! por principio! a la le% ormal ?33AE@ 5 no obstante! p#eden haber e'cepciones a ese principio ?33A3@ . La doctrina est4 de ac#erdo con lo 7#e antecede ?33A1@ . Lo e;p#esto re irese al e0ercicio del "poder de polica". En c#anto a la actividad policial& propiamente dicha! s,lo re7#iere la e;istencia de #n acto emanado de la )dministraci,n Pblica ?7#e p#ede ser acto administrativo& poltico o de "obierno@! 7#e por principio debe hallar #ndamento en #na norma "le"al ormal"5 e'cepcionalmente p#ede #ndarse en #n re"lamento a$t!nomo o en #n acto administrativo& poltico o de "obierno& ori"inario! de contenido individ#al. Vase lo 7#e e;p#se en el n9 3D12! te;to - notas. 3233. d@ 'tra limitaci,n esencial a las normas 7#e tras#nten e0ercicio del poder de polica consiste en 7#e deben respetar el "principio de ra-onabilidad". Es de doctrina 7#e el "poder de polica" no p#ede ser e0ercido en orma "irra-onable"! o sea 7#e no p#ede e0ercerse "arbitrariamente" ?33A6@ . Tambin la 0#rispr#dencia acepta invariablemente ese "principio"* todo est4 en determinar si en el caso concreto se observ, o no el patr,n de ra8onabilidad ?33A:@ . /Ra8onabilidad/ - /arbitrariedad/ son conceptos op#estos. Pero =7# es "ra-onabilidad"> Esta consiste en la adec#aci,n de los medios #tili8ados por el le"islador a la obtenci,n de los ines 7#e determinan la medida a e ectos de 7#e tales medios no apare8can como in #ndados o arbitrarios! es decir no proporcionados a las circ#nstancias 7#e los motivan - a los ines 7#e se proc#ra alcan8ar con ellos. En tal sentido se e;pide la 0#rispr#dencia ?33AD@ - tambin la doctrina ?33A2@ . Tr4tase! p#es! de #na correspondencia entre los "medios" prop#estos - los " ines" 7#e a travs de ellos desea alcan8arse ?33A<@ . Establecer! p#es! si en #n caso dado se observ, o no el "principio de ra-onabilidad" constit#-e #na c#esti,n de hecho! 7#e en de initiva se res#elve en #na c#esti,n de "b$en criterio"! de "recto #$icio"! aplicados al caso concreto. B precisamente esto constit#-e #na c#esti,n de hecho! para c#-a sol#ci,n p#ede ser decisiva la di"nidad del ra8onamiento #tili8ado! la ec#animidad de 7#ien emita el allo valorativo. Todo ello env#elve #na c#esti,n de sensate8! de acertada visi,n de la vida. .e ah 7#e se ha-a dicho 7#e la estimaci,n de ra8onabilidad es #na c#esti,n "opinable" ?33AA@ . 3231. e@ Vale! asimismo! como "limitaci!n" al e0ercicio del poder de polica el re7#isito de #na obvia! verdadera - e ectiva cone;i,n entre la norma re"lamentaria de polica - el in aparente 7#e se

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persi"#e con sta. Tr4tase de #n corolario de 7#e el e0ercicio del poder de polica debe respetar el "principio de ra-onabilidad" ?33AC@ . 3236. @ El poder de polica s,lo p#ede imponer limitaciones re eridas a lo estrictamente necesario oport#no! para obtener el in deseado. )s! sera improcedente el empleo inmediato de medidas e;tremas contra amena8as hipotticas o mal e;presadas. .ebe e;istir proporcionalidad entre los males a evitar - los medios a emplear para prevenirlos ?33CE@ . Los medios empleados no deben ir m4s all4 de las necesidades del caso ?33C3@ . Todo esto se e;plica! por c#anto la limitaci,n a #n derecho --a se trate de la libertad! de la propiedad o de otro derecho- debe tender a la restricci,n mnima de la plenit#d del mismo. $e ha dicho 7#e las limitaciones a la libertad -- lo propio debe decirse de la de los dem4s derechos- son de aplicaci!n restrictiva& debiendo interpret4rselas en sentido avorable al respectivo derecho ?33C1@ . 323:. "@ 'tra limitaci,n al e0ercicio del poder de polica consiste en 7#e cada #no de los sectores poltico-0#rdicos inte"rantes de la Repblica! es decir la +aci,n - las provincias! debe e0ercer ese poder dentro de s# respectiva es era constit#cional! sin avan8ar sobre la es era a0ena* la +aci,n no p#ede arro"arse el e0ercicio de atrib#ciones o poderes correspondientes a las provincias - viceversa ?33C6@ . )s! por e0emplo! las provincias no p#eden impedir! sobre la base de re"lamentaciones disp#estas por ellas! la p#blicaci,n de avisos en la "#a tele ,nica p#blicada por #na empresa s#0eta a 0#risdicci,n nacional! por7#e en modo al"#no las provincias! en e0ercicio de s# poder de polica! p#eden inter erir la ac#ltad e;cl#siva de la +aci,n para arre"lar el comercio - las com#nicaciones interprovinciales 7#e le otor"a el art. 2< ! incisos 31 - 36! de la (onstit#ci,n +acional ?33C:@ . .el mismo modo! las provincias no p#eden e;i"ir para el e0ercicio de #na actividad pro esional ?verbi"racia! /martillero/ o /rematador/@ otros re7#isitos b4sicos 7#e los e;i"idos al respecto por la +aci,n en e0ercicio de s#s atrib#ciones constit#cionales ?33CD@ . 323D. h@ 'tra limitaci,n - #ndamental- al e0ercicio del poder de polica est4 dada por lo 7#e comnmente se llama "vida privada"! "vida ntima"! del hombre! 7#e "eneralmente -pero no siempretiene por 4mbito el ho"ar! el domicilio. En ese 4mbito el individ#o "o8a de #n mnimo de libertad! 7#e es inviolable! -! en principio! inaccesible al poder del Estado ?33C2@ . "*$ando en mi casa me esto%& re% me so%"! dice #n anti"#o re r4n espaFol. Todo eso orma parte del "derec,o a la libertad inte"ral del ci$dadano"! 7#e comprende no s,lo la libertad /material/ o / sica/! sino tambin la libertad espirit#al! moral - ps7#ica! 7#e a s# ve8 invol#cra el derecho a vivir en pa8! sin in0#stas in7#iet#des! sin 8o8obras ?33C<@ . /Todos los p#eblos or"ani8ados ba0o el r"imen de derecho! consa"ran en s#s le-es la inviolabilidad del domicilio& la soberana de las acciones privadas. /El poder social no p#ede ran7#ear ese lmite sino en nombre del orden pblico o de la se"#ridad individ#al! c#ando las acciones privadas! as#miendo ormas ilcitas! daFan a la sociedad o a terceros. /La e;presi,n ormal de este concepto nos lo s#ministra la (onstit#ci,n +acional en s# artc#lo 3C ! c#ando establece 7#e las acciones privadas de los ,ombres )$e de nin"n modo o endan al orden % a la moral pblica& ni per#$di)$en a $n tercero& est(n s!lo reservadas a >ios % e'entas de la a$toridad de los ma"istrados" ?33CA@ . Lo e;p#esto es consec#encia del principio "eneral de 7#e la polica debe considerar circ#nstancias sociales de trascendencia o car4cter "pblico"! no debiendo oc#parse de los intereses meramente privados de los individ#os ?33CC@ . Tal es el "principio"5 a"re"4ndose 7#e! para dar l#"ar a la aplicaci,n del poder de polica! las pert#rbaciones del orden pblico deben ser ""raves" ?31EE@ . La "vida privada"! la "vida ntima" de los habitantes -/las acciones privadas de los hombres/! como dice la (onstit#ci,n +acional en s# artc#lo 3C - 7#eda! p#es! por principio! al mar"en de las

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limitaciones 7#e se impon"an en e0ercicio del poder de polica5 e;cepcionalmente ese 4mbito soportar4 tambin las consec#encias de tales limitaciones c#ando el comportamiento de los individ#os a ectare el orden pblico! o los derechos de terceros o implicare #na cond#cta delict#osa. 3232. i@ (onstit#-e! asimismo! #na trascendente "limitaci!n" al e0ercicio del poder de polica la "aranta constit#cional de "inviolabilidad" de la correspondencia epistolar - de los papeles privados& como as la necesidad de 7#e #na "le%" ormal determine en 7# casos - con 7# 0#sti icativos podr4 procederse a s# oc#paci,n ?(onstit#ci,n +acional! artc#lo 3A @. Tr4tase de otro lmite imp#esto por la Le- $#prema a la actividad policial! en materia de intimidad ?31E3@ 5 tal "aranta constit#cional es complemento del /derecho a la libertad inte"ral del ci#dadano/. )dvirtase 7#e la e;presada "aranta constit#cional no s,lo abarca o comprende los papeles 7#e impli7#en espec icamente "correspondencia epistolar"! sino tambin toda otra especie de papeles privados ?31E1@ !incl#so los papeles en 7#e se concrete el e0ercicio de #na pro esi,n liberal ?v"r.! abo"ado! contador! etc.@! #na actividad comercial! ind#strial! etc. 323<. 0@ (onstit#-e ind#dablemente #na "limitaci!n" a la manera de e0ercer el poder de polica! la imposibilidad de 7#e tal e0ercicio sea "trans erido" por s# tit#lar ?/ena0enaci,n/ - /dele"aci,n/ de tal poder@. .e esto me he oc#pado precedentemente en el n9 3D1:! al c#al me remito. 323A. L@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha reconocido 7#e la sit#aci,n de "emer"encia" p#ede ser materia e inte"rar el /contenido/ del poder de polica. Vase el n9 3D1E. La polica de la "emer"encia" se la 0#sti ica por el "ra-onable" e0ercicio de la atrib#ci,n de re"lamentar las "arantas - derechos constit#cionales. Vase! asimismo! el citado n9 3D1E. Por cierto! - como consec#encia del #ndamento 7#e se le atrib#-e a la llamada "polica de la emer"encia"! es comprensible 7#e el e0ercicio de tal aspecto del poder de polica ten"a s#s limitaciones constit#cionales. En ese sentido! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha establecido las si"#ientes concl#siones te!ricas& 7#e han de tenerse presentes en los casos concretos a in de 7#e stos sean enc#adrados en a7#llas* a@ /La emer"encia est4 s#0eta en #n Estado de .erecho a los mismos principios 7#e amparan la propiedad en pocas normales/ ?31E6@ . b@ /$i bien la emer"encia 0#sti ica! con respecto a los poderes concedidos! #n e0ercicio pleno - a veces diverso del ordinario! en consideraci,n a las circ#nstancias e;cepcionales 7#e la con i"#ran! ella no a$tori-a& sin embar"o! ... el e#ercicio por el "obierno de poderes )$e la *onstit$ci!n no le ac$erda" ?31E:@ . c@ /La propiedad p#ede ser re"#lada! como asimismo los contratos! c#ando #na sit#aci,n de emer"encia cali icada por el Poder Le"islativo impon"a esa re"#laci,n por ra8ones de orden pblico! prevista en el poder re"lamentario de los artc#los 3: - 2< ! inciso 1A de la (onstit#ci,n +acional5 pero ... es indispensable la declaraci!n por le% de esa emer"encia % de ese orden pblico . +i el poder administrador! ni la administraci,n com#nal p#eden por s - ante s modi icar las condiciones de los contratos! restrin"iendo o encareciendo el precio de servicios libremente convenidos/ ?31ED@ . d@ /El Trib#nal ha reconocido a partir de Jallos* 3<1* 13! 7#e la le"islaci,n nacional de emer"encia& con base en el poder estatal de polica! no p#ede descali icarse constit#cionalmente! en la medida en 7#e la sit#aci,n de pen#ria transitoria a 7#e obedece no sea de creaci,n arbitraria - la restricci,n 7#e se impone a los derechos individ#ales no res#lte caprichosa ni inic#a/ ?31E2@ .

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e@ /.entro de n#estro r"imen constit#cional! todo "obierno -en el caso! se trate de #n "obierno re"#lar o de #n "obierno revol#cionario- est4 ac#ltado para establecer la le"islaci,n 7#e considere conveniente! tanto en las sit#aciones ordinarias como en las de emer"encia& con el lmite de 7#e tal le"islaci,n sea ra8onable - no descono8ca las "arantas individ#ales o las restricciones 7#e la misma (onstit#ci,n contiene en salva"#ardia de las instit#ciones libres/ ?31E<@ . En lo re erente a la "necesidad" - a la "$r"encia" 7#e 0#sti icaran la emisi,n v4lida! por el Poder E0ec#tivo! de los respectivos re"lamentos o decretos de "necesidad % $r"encia"! la doctrina e;p#so criterios - re7#isitos c#-a debida observancia o c#mplimiento tornaran aceptable la e;istencia de tales normas - s# enc#adre dentro de n#estro orden constit#cional ?31EA@ . Lamentablemente! en la pr4ctica administrativa esos criterios - re7#isitos no siempre #eron observados con pr#dencia! dando l#"ar as a in0#stas - "enerali8adas crticas ne"ativas acerca de la valide8 constit#cional de los e;presados re"lamentos o decretos ?31EC@ . Tn"ase presente la le- 162C2 ! del 16 de a"osto de 3CAC! 7#e hace #na amplia - pormenori8ada declaraci,n de emer"encia del Estado ?artc#lo 39@. )simismo! vase la le- 16CCE! del 16 de noviembre de 3CC3! artc#lo :1 . ()P%T&L' VIII - EL PODER DE POLIC!A # LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO $&M)RI'* 1619. El poder de polica - los da4os ca#sados en s# e0ercicio. E0ercicio re"$lar - e0ercicio irre"$lar de dicho poder. El principio - la e'cepci!n en c#anto a la responsabilidad del Estado por daFos ca#sados en e0ercicio del poder de polica. 323C. El e0ercicio del poder de polica! por s s,lo! no da l#"ar a resarcimiento5 vale decir! el e0ercicio del poder de polica! por s! no "enera responsabilidad del Estado por los per0#icios 7#e de ello res#lten! p#es tales s#p#estos "per#$icios" no si"ni ican otra cosa 7#e e ectos de las lcitas - normales limitaciones al respectivo derecho del administrado* menoscabos seme0antes no constit#-en 0#rdicamente daFos resarcibles. Lo e;p#esto re irese al e0ercicio "re"$lar" de dicho poder. Pero si se tratare de #n e0ercicio "irre"$lar" es evidente 7#e los daFos seran indemni8ables! sea por el propio 9stado o por los a"entes del mismo 7#e h#bieren intervenido en el procedimiento. (onc#rriran a7# los re7#isitos 7#e 0#rdicamente #ndamentan la responsabilidad en "eneral* tratarase de #n s#p#esto de responsabilidad por /c#lpa/. Lo 7#e antecede es l,"ico - 4cilmente comprensible! p#es el poder de polica es #na "potestad" propia del Estado! 7#ien la e0erce c#ando lo estima conveniente para satis acer e;i"encias de bien pblico o de inters "eneral5 por tanto! tal como lo e;presa el artc#lo 3E<3 del (,di"o (ivil -7#e en la especie no trad#ce #n e;cl#sivo principio de derecho privado& sino #n "principio de derec,o "eneral"-! el e0ercicio re"#lar de #n derecho propio --! con m4s ra8,n an! el e0ercicio re"#lar de #na potestad del 9stado- no convierte en ilcito a acto al"#no! debiendo entonces recordarse la pres$nci!n de le"itimidad de todo acto administrativo. .e manera 7#e los menoscabos 7#e reciba el habitante por el mero! lcito - re"#lar e0ercicio del poder de polica por parte del Estado! no hacen responsable a ste. $ lo hacen responsable por el e0ercicio "irre"$lar" del e;presado poder ?313E@ . Lo dicho es sin per0#icio de 7#e! en "eneral! la responsabilidad "e'tracontract$al" del Estado p#eda e;istir conc#rriendo o no c#lpa 7#e ha-a de serle imp#table. Vase lo 7#e al respecto ha"o presente al re erirme en concreto a la "responsabilidad del 9stado" ?n9 3262@ ?3133@ . ()P%T&L' IN - DE LAS CONTIENDAS EN MATERIA DE POLIC!A $&M)RI'* 1620. Posibles controversias entre el Estado - los partic#lares con motivo del e0ercicio del poder de polica. Medios 0#rdicos de imp#"naci,n.- 1621. a@ .ec$rso administrativo& re"lado o no

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re"lado.- 1622. b@ 5cci!n contencioso1administrativa. El "rec$rso" contencioso.- 1623. c@ .ec$rso e'traordinario de inconstit$cionalidad. 321E. Los habitantes o administrados p#eden considerarse ile"almente a ectados por el e0ercicio del poder de polica por parte del Estado* p#eden considerar 7#e la norma de polica es ile"tima o 7#e! siendo le"tima! en s# aplicaci,n irre"#lar el Estado les ca#s, #n daFo. =.e 7# medios p#eden valerse los administrados para de ender s# derecho> 3213. a@ )nte todo! tienen a s# alcance #n rec#rso administrativo! re"lado o no re"lado! se"n lo estable8ca el r"imen 0#rdico del l#"ar. 3211. b@ $i el rec#rso administrativo no p#siere satis actoriamente in a la c#esti,n! el administrado tiene al respecto #na acci!n contencioso1administrativa ?3131@ . Esta ltima es procedente dada la es era del derecho en 7#e en la especie acta el Estado ?derecho pblico@! dado el ob#eto - inalidad atrib#idos a la norma imp#"nada ?protecci,n del inters pblico@! - dada la actividad pblica en c#-o e0ercicio el Estado habra ca#sado los event#ales daFos. La acci,n para imp#"nar los actos -- s#s consec#encias- as emitidos por el Estado es #na acci,n "pblica"! 7#e! como todas las de s# ndole! corresponde hacer valer en la 0#risdicci,n contencioso-administrativa. Para al"#nos s#p#estos! la le"islaci,n s#ele otor"ar #n "rec$rso" -- no precisamente #na "acci!n"- de car4cter contencioso a e0ercer ante #n trib#nal 0#dicial! al 7#e entonces se le con iere la respectiva competencia en lo "contencioso1administrativo". En c#anto #ere pertinente! c#adra tener en c#enta lo dicho en otro l#"ar acerca del control 0#risdiccional de la actividad discrecional de la )dministraci,n Pblica. Vase el tomo 19! n9 :2A! p4"inas ::6-::A. 3216. c@ Event#almente! el administrado tendr4 a s# disposici,n el rec$rso e'traordinario de inconstit$cionalidad& si la decisi,n inal dictada con motivo del e0ercicio del poder de polica mant#viese #n a"ravio a #na "aranta o a #n derecho de car4cter constit#cional ?3136@ . T%T&L' .Z(IM' - RESPONSABILIDAD DEL ESTADO ()P%T&L' I - PRINCIPIOS UNDAMENTALES SUMARIO$ 1624. A -a3: d( D.> a,a-(c( (% ,-+b%()a d( %a "responsa"ilidad del Estado""5 1625. T*,+7 d( "-(7,+&7ab*%*dad" d(% E7'ad+$ c+&'-ac'.a% 4 (<'-ac+&'-ac'.a%" P.(d( 7.-0*- d( c+),+-'a)*(&'+7 d( c.a%D.*(-a d( %+7 '-(7 /-0a&+7 (7(&c*a%(7$ EA(c.'*1+B L(0*7%a'*1+ 4 @.d*c*a%" 5 1626. R(c(,c*/& d( %a "responsa"ilidad" d(% E7'ad+ (& %+7 d*1(-7+7 +-d(&a)*(&'+7 A.-3d*c+7"5 1627. E1+%.c*/& d( %a '(+-3a 7+b-( -(7,+&7ab*%*dad d(% E7'ad+ (& (% 6)b*'+ d(% d(-(c;+ ,Hb%*c+"5 1628. .&da)(&'+ a'-*b.*d+ a&'aQ+ a %a "irresponsa"ilidad" d(% E7'ad+ (& %a (7=(-a d(% d(-(c;+ "p!"lico"" La "so"erana""5 1629. .&da)(&'+ d( %a "responsa"ilidad" d(% E7'ad+" C-*'(-*+7 (<,.(7'+7C )(&c*/& d( >7'+7"5 163#. a) C-*'(-*+ d( %+7 "ries%os sociales""5 1631. b) C-*'(-*+ ba7ad+ (& %a le, (ormal (<,-(7a"5 1632. c) C-*'(-*+ d( %a -(0%a *),%3c*'a d( %/0*ca A.-3d*ca"5 1633. d) C-*'(-*+ d(% c+),%(A+ d( ,-*&c*,*+7 d( d(-(c;+ ,Hb%*c+ *&;(-(&'(7 a% E7'ad+ d( D(-(c;+" M(&c*/& d( (7+7 ,-*&c*,*+7"5 1634. E% "(&ndamento" d( %a -(7,+&7ab*%*dad d(% E7'ad+ (7 7*(),-( (% )*7)+B c.a%D.*(-a 7(a (% /-0a&+ ,Hb%*c+ ca.7a&'( d( %a %(7*/& A.-3d*ca a% ad)*&*7'-ad+"5 1635. EA(),%+7 d( (1(&'.a%(7 7.,.(7'+7 D.( ,.(d(& 7(- "ca&sa" d( -(7,+&7ab*%*dad d(% E7'ad+"5 1636. La -(7,+&7ab*%*dad d(% E7'ad+ &+ -(D.*(-(B *&d*7,(&7ab%()(&'(B %a (<*7'(&c*a d( "c&lpa"B &* D.( 7( -(c.--a a %a *d(a d( "ries%o o"-etivo"B &* a %a d( "enri=&ecimiento sin ca&sa"" Ac'*1*dad "ilcita" 4 ac'*1*dad "le%al" d(% E7'ad+"5 1637. E% "per-&icio" indemni<a"le" S*& "per-&icio" &+ ;a4 -(7,+&7ab*%*dad" R(D.*7*'+7C ca-ac'(-(7"5 1638. a) D(b( ac-(d*'a-7( %a (<*7'(&c*a (=(c'*1a d(% ,(-A.*c*+"5 1639. b) R(%ac*/& "directa" ( "inmediata" d( ca.7a a (=(c'+ (&'-( (% daQ+ a%(0ad+ 4 %a c+&d.c'a (7'a'a%"5 164#. c) E% daQ+ d(b( 7(-%( A.-3d*ca)(&'( *),.'ab%( a% E7'ad+" 5 1641. d) E% daQ+ 'a&'+ ,.(d( a=(c'a- "derec/os"

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c+)+ "intereses""5 1642. () La -(,a-ac*/& d(% daQ+ "moral" 2+ "no patrimonial")" 5 1643. $ontin&aci'n" E% "daQ+" p&ramente moral"5 1644. $ontin&aci'n" E% "dolor moral""5 1645. $ontin&aci'n" L+7 "s&(rimientos (sicos""5 1645 "is" =) R(7,+&7ab*%*dad d(% E7'ad+ ,+- 7.7 ac'*'.d(7 "omisivas""5 1646. 0) L+ a'*&(&'( a 7* (% daQ+ d(b( 7(- "especial" + "sin%&lar" + 7* 'a)b*>& ,.(d( 7(- "&niversal" + "%eneral"" 5 1647. La -(7,+&7ab*%*dad (<'-ac+&'-ac'.a% d(% E7'ad+ (7 "directa""5 1647 "is" E<'(&7*/& d( %a -(7,+&7ab*%*dad (<'-ac+&'-ac'.a% d(% E7'ad+" DaQ+ ()(-0(&'( 4 %.c-+ c(7a&'("5 1648. D(-(c;+ D.( -*0( %a -(7,+&7ab*%*dad (<'-ac+&'-ac'.a% d(% E7'ad+" 8D(-(c;+ ,Hb%*c+ + d(-(c;+ ,-*1ad+9 La7 &+-)a7 + ,-*&c*,*+7 a,%*cab%(7"5 1649. @.-*7,-.d(&c*a d( %a C+-'( S.,-()a d( @.7'*c*a d( %a Nac*/& -(7,(c'+ a %a7 &+-)a7 a,%*cab%(7 (& )a'(-*a d( -(7,+&7ab*%*dad (<'-ac+&'-ac'.a% d(% E7'ad+" 321:. En el c#mplimiento de s#s #nciones - en el e0ercicio de s#s actividades! es comprensible 7#e el Estado lle"#e a lesionar a los administrados o partic#lares! sea en s#s derechos patrimoniales o no patrimoniales. .e ah s#r"e el problema de la "responsabilidad del 9stado". =Es ste responsable por los daFos 7#e ocasione> .e esta #ndamental c#esti,n me oc#par en el presente tt#lo. 321D. La responsabilidad del Estado! como en "eneral la de todo ente 0#rdico! p#ede ser de dos tipos esenciales* a@ contract#al5 b@ e;tracontract#al! se"n 7#e ella! respectivamente! obede8ca o no al inc#mplimiento de obli"aciones "convenidas". Esos dos tipos de responsabilidad! a s# ve8! p#eden re"irse por el derecho pblico o por el derecho privado! lo 7#e depender4 de la ndole de la c#esti,n 7#e la prom#eva. La responsabilidad "e'tracontract$al" del Estado tanto p#ede ori"inarse o s#r"ir de #n comportamiento del ,r"ano 9#ec$tivo de "obierno! como del ,r"ano Le"islativo o del ,r"ano 0$dicial. La act#aci,n de c#al7#iera de estos ,r"anos -comnmente llamados "/oderes"- debe siempre imp#t4rsele al 9stado& p#es en cada caso concreto debe verse a ste act#ando espec icamente a travs de #no de s#s ,r"anos o departamentos de "obierno. En el presente Tt#lo s,lo me oc#par de la responsabilidad "e'tracontract$al" del Estado! - dentro de ella! pre erentemente& de la ori"inada en la es era del derecho pblico& p#es la ori"inada en el campo del derecho privado no plante, ma-ores di ic#ltades! -a 7#e #e admitida desde los primeros tiempos. +o me re erir a la responsabilidad "contract$al" del Estado! p#es de ella me he oc#pado en el tomo 69! volmenes ). - I.! al considerar la teora "eneral de los contratos administrativos - los contratos administrativos en partic$lar. Por lo dem4s! tn"ase presente 7#e la responsabilidad "contract$al" del Estado! -a se trate de #n contrato re"ido por el derecho pblico o por el derecho privado! se impone ine;c#sablemente por elementales nociones de moral - de derecho* los contratos -c#al7#iera sea s# ndole- se ormali8an para ser c#mplidos! no para ser desconocidos o violados. 3212. Ba anta4o Le,n .#"#it di0o 7#e lo atinente a la responsabilidad del Estado recin ltimamente penetr, en la conciencia 0#rdica del hombre civili8ado5 - a"re", 7#e en m#chas le"islaciones positivas! a#n avan8adas! s#s aplicaciones son todava e;tremadamente limitadas ?313:@ . Estas palabras del e; .ecano de la Jac#ltad de .erecho de Iordea#; an ho- tienen vi"encia! p#es la sit#aci,n al#dida por l se mantiene! en "eneral! act#almente. )s oc#rre tambin en n#estro derecho! donde lo relacionado con la responsabilidad del Estado no s#r"e precisamente de #na re"#laci,n positiva or"4nica -e;presa! inte"ral - concreta-! sino de la 0#rispr#dencia! de las enseFan8as de la doctrina cient ica - de normas positivas dispersas - parciales. P#ede a irmarse 7#e tal es! asimismo! la sit#aci,n e;istente en la ma-ora de los pases. Pero lo cierto es! como lo a irma #n a#tor! 7#e #n sistema de derecho administrativo no es completo sino c#ando el ci#dadano tiene el medio de obtener #na reparaci,n por los per0#icios 7#e le ocasione el Estado ?313D@ . .e ah lo imperioso - conveniente de 7#e el sistema de responsabilidad del Estado! en s#s tres direcciones -actividad de los ,r"anos E0ec#tivo! Le"islativo - K#dicial-! - en todos s#s

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aspectos! sea e;presamente considerado desde el p#nto de vista positivo. $,lo as la certe8a del derecho - la se"#ridad 0#rdica aparecer4n debidamente res"#ardadas. 321<. La aceptaci,n de la responsabilidad del Estado! c#ando ste desarrolla s# actividad en el 4mbito del derec,o pblico& #e de tarda aparici,n en la historia. Pero as como ori"inariamente la "irresponsabilidad" del Estado constit#a el "principio"! en la act#alidad dicha "irresponsabilidad" constit#-e la /e;cepci,n/. Tan "rande #e la evol#ci,n concept#al en esta materia[ /)b-initio/ s,lo se admiti, la responsabilidad e'tracontract$al del Estado en el campo del derecho privado! p#es al Estado soberano consider4baselo irresponsable! salvo casos especialmente previstos por la le- ?3132@ . El Estado soberano! se deca! no p#ede daFar. $in embar"o! p#ede a irmarse 7#e la "irresponsabilidad" es #n concepto arcaico! anacr,nico ?313<@ . /.el precepto t,e Iin" can do no Fron" no 7#eda nada en el derecho moderno del sistema democr4tico/ ?313A@ . Posteriormente! poco a poco! comen8, a admitirse esa responsabilidad en todos los ,rdenes. En #n comien8o re"a el principio de la irresponsabilidad del Estado - de s#s a"entes pblicos ? #ncionarios - empleados@. M4s tarde se acept, la responsabilidad del a"ente pblico! no as la del Estado. L#e"o la de ambos ?a"ente - Estado@! - inalmente la del Estado en orma directa. Tal es! a "randes ras"os! la evol#ci,n 7#e t#vo lo atinente a la "responsabilidad del 9stado" en el campo del derecho pblico ?313C@ ! c#-a procedencia es ho- aceptada por la "eneralidad de la doctrina. 321A. La irresponsabilidad del Estado c#ando act#aba en el campo del derec,o pblico& concepci,n caracterstica del si"lo pasado! apareca como #n corolario de la "soberana"! criterio! ste! 7#e retard, la aceptaci,n de la responsabilidad estatal. Trat4base de ideas e7#ivocadas* pretender 7#e la soberana implica in alibilidad es #n abs#rdo ?311E@ . /+#nca soberana p#ede ser sin,nimo de imp$nidad. $oberana si"ni ica el e0ercicio de poderes s#periores pero siempre dentro del derecho! dentro de normas le"ales o constit#cionales 7#e i0an la cond#cta a observar por los #ncionarios del Estado5 todo acto reali8ado al mar"en de la (onstit#ci,n o de la le- ser4 #n acto inv4lido! no p#diendo en nin"#na orma invocarse para s# valide8 la soberana del Estado/ ?3113@ . /El sistema de la irresponsabilidad era el sistema re"aliano! dando a la idea de soberana #n alcance inadmisible/ ?3111@ . $i soberana no implica "in alibilidad"! menos an tras#nta "imp$nidad"* de ah la posible responsabilidad estatal por s#s diversos comportamientos. La idea o concepto de "soberana"! p#es! n#nca podr4 invocarse e ica8mente para e;cl#ir la responsabilidad del Estado por inc#mplimiento de contratos! comisi,n de hechos ilcitos! o simplemente daFosos! o e0ercicio irre"#lar de s#s #nciones esenciales. Resabio de todas esas ideas #e la necesidad de la "venia" o an#encia le"islativa para demandar al Estado c#ando ste act#aba en el 4mbito del derecho pblico! re7#isito 7#e tambin ri"i, en n#estro pas ?le- n9 6CD1! del 2 de oct#bre de 3CEE! art. 39 @! desp#s de0ado sin e ecto por la le- n9 3326: ! del 33 de oct#bre de 3C61. El "9stado de >erec,o" pres#pone #na a#tolimitaci,n de s#s propios poderes por parte del Estado 7#e permite! rente a l! #n ensanchamiento de la es era 0#rdica del administrado! ensanchamiento 7#e incl#-e la responsabilidad estatal por actos o hechos 7#e le sean 0#rdicamente imp#tables. 321C. )ceptada! como principio! la responsabilidad del Estado =c#4l es s# " $ndamento"> )l respecto se sostienen los c#atro criterios 7#e menciono en los par4"ra os si"#ientes! sin per0#icio de 7#e e;isten cali icados 0#ristas 7#e! sin e;presar concretamente los motivos en 7#e se basan! a#spician asimismo la aceptaci,n de la responsabilidad del Estado ?3116@ .

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326E. a@ &n primer criterio considera 7#e la responsabilidad del Estado por los daFos 7#e ste ocasione halla s# #ndamento en los "ries"os sociales"! lo c#al implica e;cl#ir la "c$lpa" estatal como #ndamento de s# deber de resarcir los daFos 7#e se prod#8can por los hechos o actos 7#e le sean imp#tables ?311:@ . (omo lo e;presa Entrena (#esta! - sin per0#icio de 7#e claramente este tratadista advierte 7#e la responsabilidad del Estado ha sido certeramente cali icada de ltima ratio del "9stado de >erec,o"! desde el p#nto de vista pr(ctico basta recordar las proporciones del act#al intervencionismo administrativo para percatarse de la casi permanente sit#aci,n de ries"o en 7#e los partic#lares se enc#entran sit#ados ?311D@ . La e;istencia de ese ries"o es e;acta. )l respecto ho- oc#rre todo lo contrario a lo 7#e aconteca antaFo con la act#aci,n del Estado liberal! c#-a intervenci,n de0aba casi libre la es era de actividad de los administrados! circ#nstancia 7#e entonces e;plicaba la tolerancia de la idea de "irresponsabilidad" del Estado ?3112@ . Los e;presados "ries"os sociales"! a#n e;istiendo! podr4n ser la "ca$sa" de los respectivos daFos per0#icios! pero en modo al"#no constit#-en el " $ndamento" de la responsabilidad estatal ?obli"aci,n de resarcir al damni icado@. La espec ica "teora del ries"o" 7#eda absorbida por las consec#encias del "9stado de >erec,o"! c#-os principios! en de initiva! #ndamentan la responsabilidad del Estado! en el campo del derecho pblico! se"n lo pondr de mani iesto en #n par4"ra o pr,;imo. Va de s#-o 7#e los comportamientos - cond#ctas del Estado de .erecho han de hallarse plenos de 0#ridicidad. 3263. b@ &n se"#ndo criterio! como #ndamento de la responsabilidad del Estado! e;i"e la e;istencia de #na le- ormal 7#e e;presamente la recono8ca. Es la posici,n 7#e en n#estro pas adopt, Iielsa ?311<@ - 7#e #e se"#ida por otros e;positores ?311A@ . (#adra aclarar 7#e Iielsa n#nca sost#vo 7#e al Estado deba tenrsele por "irresponsable"* lo nico 7#e sost#vo #e 7#e! para reconocer tal responsabilidad! era menester 7#e esto s#r"iera de #na le% ormal ?311C@ . La e;presada tesis de Iielsa! - de 7#ienes la compartieron! #e certeramente ob0etada por Jiorini ?316E@ - tambin por (olombo ?3163@ . Para Iielsa! la responsabilidad del Estado carece de $n $ndamento #$rdico propio ?3161@ . Para m ese #ndamento! como lo pondr de mani iesto en #n pr,;imo par4"ra o! e;iste - no es otro 7#e el comple0o de principios propios del Estado de .erecho. Pero oc#rre 7#e Iielsa! apart4ndose de la "eneralidad de la doctrina moderna! al e ecto imp#"na! e7#ivocadamente! varios de esos principios5 es as como ob0eta la aplicaci,n e;tensiva en esta materia de los principios sobre e'propiaci!n por ca$sa de $tilidad pblica& de proporcionalidad en las car"as pblicas& etc. ?3166@ . 3261. c@ &n tercer criterio considera 7#e la aceptaci,n de la responsabilidad del Estado por actos s#-os lesivos de la es era 0#rdica de los administrados! se impone como re"la implcita de l,"ica 0#rdica. (omo e;ponente de tal posici,n p#eden transcribirse las si"#ientes palabras de #n 0#rista espaFol* /...la ra8,n 7#e 0#sti ica #na responsabilidad de la )dministraci,n no es! ni tendra ra8,n nin"#na para serlo! distinta de la 7#e 0#sti ica la posibilidad de aplicar la misma instit#ci,n a las personas privadas/! por7#e /desde el p#nto de vista 0#rdico lo 7#e sera preciso 0#sti icar sera la sol#ci,n contraria! es decir! el principio de #na inm#nidad de la )dministraci,n respecto a la responsabilidad de los daFos ca#sados por s# act#aci,n/ ?316:@ . $in ne"ar la e;actit#d del ra8onamiento 7#e antecede! en derecho no es conveniente limitarse a e ect$ar #na mani estaci,n! sino 7#e es recomendable demostrar toda a irmaci,n 7#e se e ecte. Esto rodea de 0#ridicidad a las sol#ciones 7#e se propon"an - e;cl#-e 7#e #na a irmaci,n p#eda ser tachada de arbitraria.

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3266. d@ +in"#no de los tres criterios e;p#estos en los respectivos par4"ra os precedentes sirve! por s! como $ndamento de la responsabilidad del Estado. Tal #ndamento no es otro 7#e el "9stado de >erec,o" - s#s post#lados! c#-a inalidad es prote"er el derec,o. Es de esos principios! o post#lados! 7#e orman #n comple#o - 7#e tienden! todos! a lo"rar la se"#ridad 0#rdica - el respeto del derecho de los administrados! de donde s#r"e el #ndamento de la responsabilidad estatal en el campo del derecho pblico. Los "principios" al#didos res#ltan de la *onstit$ci!n 7acional& como as de las "enerosas e;presiones de s# Pre4mb#lo - de ciertos principios capitales del derecho ?/no daFar a otro/5 /dar a cada #no lo s#-o/@ 7#e! por cierto! tambin inte"ran n#estro ordenamiento 0#rdico! como el de todo pas civili8ado. Ha de recordarse! por lo dem4s! 7#e! como lo e;pres, la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /las disposiciones constit#cionales establecidas en "aranta de la vida! la libertad - la propiedad de los habitantes del pas! constit#-en restricciones establecidas principalmente contra las e;tralimitaciones de los poderes pblicos/ ?316D@ . Entre tales "principios" p#eden mencionarse* 39 El respeto del derecho a la "vida" -! en "eneral! a la inte"ridad sica del hombre! p#es tal derecho! a#n7#e no e;presamente! s#r"e implcitamente de la Le- $#prema! -a 7#e s# e;istencia reconocimiento es re7#isito "sine )$a non" para 7#e el hombre "oce de todos los dem4s derechos e;presamente reconocidos por la (onstit#ci,n. El derec,o a la vida acta como obvia "aranta constit#cional innominada* sin l no es posible el e0ercicio de nin"#no de los otros derechos reconocidos e;presamente. Rec#rdese 7#e! como al"#ien di0o! la vida es para el derecho - la libertad lo 7#e para los c#erpos el espacio! lo 7#e para los hechos el tiempo ?3162@ . El respeto debido al derecho a la "vida" - a la inte"ridad sica del hombre es! en sntesis! el #ndamento de la responsabilidad del Estado por la m#erte o lesi,n sica ca#sada a #na persona al ser sta! por e0emplo! embestida con #n a#tomotor de propiedad de a7#l -m4;ime si en la especie no h#bo precisamente "c$lpa" del Estado-! o al recibir #na herida de bala por la act#aci,n de #n "#ardi4n del orden! etc. ?316<@ . 19 El respeto a los "derec,os ad)$iridos" o! en otras palabras! el respeto a la "propiedad"! todo lo c#al s#r"e del artc#lo 3< de la (onstit#ci,n. 69 Las espec icas normas sobre "e'propiaci!n" por #tilidad pblica! cali icada por le- - previamente indemni8ada. Estas normas constit#-en #n "principio "eneral"! de aplicaci,n no s,lo en los s#p#estos espec icos de /e;propiaci,n/! sino en todos los s#p#estos en 7#e #n derecho individ#al cede o s# re menoscabo por #tilidad o inters pblico. :9 La i"$aldad ante las car"as pblicas. D9 El "a ian-amiento de la #$sticia". 29 El reconocimiento de derec,os esenciales ?mencionados en el artc#lo 3: @. <9 Las "arantas a la libertad ?artc#lo 3A @. A9 El 7#e s#r"e del artc#lo 3D de la Le- $#prema! en c#-o mrito /en la +aci,n )r"entina no haesclavos5 los pocos 7#e ho- e;isten 7#edan libres desde la 0#ra de esta (onstit#ci,n5 - #na leespecial re"lar4 las indemni-aciones a 7#e d l#"ar esta declaraci,n/ ?316A@ . Esa "le%" n#nca se ha dictado! lo c#al! como dice I#llrich recordando a #n parlamentario brasileFo! posiblemente obedeci, a 7#e no se saba si la indemni8aci,n se otor"ara a los amos o a los esclavos...5 pero lo cierto es 7#e ese te;to de la (onstit#ci,n evidencia 7#e los constit#-entes sancionaron ah #n aspecto de la responsabilidad del Estado ?316C@ . C9 El artc#lo 3EE de la Le- $#prema! del c#al dedcese la posibilidad de someter a #$icio al Estado.

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La responsabilidad estatal en el campo del derecho pblico! por s#s actos o hechos daFosos es! p#es! #na consec#encia l,"ica del comple0o de principios propio del "9stado de >erec,o". +o es concebible #n Estado de .erecho "irresponsable". Lo contrario implicara #n contrasentido. /Estado de .erecho/ - /responsabilidad/ son! en este orden de ideas! conceptos correlativos. Tal responsabilidad e;iste c#al7#iera sea el ,r"ano estatal -Le"islativo! E0ec#tivo o K#dicial- ca#sante del a"ravio! p#es c#al7#iera de esos ,r"anos! al act#ar! lo hace en nombre del "9stado"! a c#-a estr$ct$ra pertenece. La doctrina cient ica! tanto ar"entina ?31:E@ ! como e;tran0era ?31:3@ ! #ndamenta la "responsabilidad" del Estado en el comple0o de principios propios del 9stado de >erec,o. B as es e ectivamente. 326:. El " $ndamento" de la responsabilidad del Estado! a 7#e hice re erencia en el par4"ra o anterior! es siempre el mismo en s# esencia! c#al7#iera sea el ,r"ano pblico -E0ec#tivo! Le"islativo o K#dicialca#sante de la lesi,n 0#rdica al administrado. Lo 7#e antecede es as por7#e! en c#al7#ier s#p#esto! siempre se tratar4 del 9stado act#ando a travs de #no de s#s ,r"anos o departamentos de "obierno. (#al7#ier di erencia 7#e h#biere en c#anto a la calidad de la lesi,n o daFo ca#sado por la act#aci,n estatal! o en la manera de hacer e ectiva la pertinente responsabilidad! en nada altera el $ndamento /"eneral/ de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado. +o ha-! p#es! #n #ndamento "espec ico" para la responsabilidad del /Estado-)dministrador/! del /Estado-Le"islador/ o del /Estado-K#e8/* el #ndamento esencial es siempre el mismo ?31:1@ . 326D. La responsabilidad e;tracontract#al del Estado en el campo del derecho-pblico! c#al7#iera sea el !r"ano del mismo ?E0ec#tivo! Le"islativo o K#dicial@ ca#sante del daFo o lesi,n! p#ede s#r"ir de in inidad de sit#aciones! c#-a n,mina sera di cil a"otar. ) tt#lo de e0emplos! p#eden mencionarse las 7#e si"#en* a@ Le% ormal 7#e ca#se lesi,n en el patrimonio de los administrados5 verbi"racia! le- 7#e! sin establecer indemni8aci,n al"#na! declara del "dominio pblico" bienes hasta entonces del "dominio privado" ?31:6@ . El cambio del derecho ob0etivo p#ede! p#es! ser ca#sa de responsabilidad e;tracontract#al del Estado. b@ $entencia #$dicial 7#e! por error! conden, a #n inocente! circ#nstancia reconocida desp#s por otra sentencia. c@ M#erte o lesiones ca#sadas con a#tomotores del Estado! -a se trate de #n a#tomotor de la )dministraci,n Pblica civil o de la )dministraci,n Pblica militar ?31::@ . d@ .aFos ocasionados por el Estado por ne"li"encia en la "#ardia o c#stodia de s#s cosas. )s! por e0emplo! el Estado #e condenado a pa"ar #na indemni8aci,n por la m#erte de #na persona 7#e se desplom, con #n ascensor! ca-endo 0#nto con ste al vaco por el h#eco destinado a s# despla8amiento ?(orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:<! p4"ina 2E< si"#ientes@. e@ $e declar,! tambin! la responsabilidad del Estado por hechos ilcitos de s#s empleados5 verbi"racia* 39 por s#bstracci,n de mercaderas de dep,sitos iscales ?(orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<6! p4"ina :E: - si"#ientes@5 19 por in ormes err,neos s#ministrados por el Re"istro de la Propiedad ?(orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<6! p4"ina <D si"#ientes5 tomo 1<A! p4"ina 11: - si"#ientes@5 69 por la cancelaci,n an,mala de #na hipoteca en el Re"istro de la Propiedad ?(orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<6! p4"ina <D si"#ientes@ ?31:D@ .

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@ )simismo se declar, la responsabilidad del Estado c#ando ste se e;tralimit, en el e0ercicio de s#s atrib#ciones ?en la especie! la Provincia de $antia"o del Estero prohibi, ile"almente 7#e se e;tra0ere "anado vac#no de s# territorio! ca#sando con ello #n per0#icio al actor@. Vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D1! p4"ina 6C - si"#ientes! especialmente p4"inas :A - DE! considerandos 3: - 32. "@ La responsabilidad e;tracontract#al del Estado e;istira! asimismo! por los daFos - per0#icios res#ltantes de no hacer #ncionar #n servicio pblico -a creado % or"ani-ado. Vase el tomo 19! p4"ina 32E! te;to - nota 1E:! - p4"ina 326. h@ E;iste tambin responsabilidad e;tracontract#al del Estado c#ando #n ente a#t4r7#ico no p#ede c#mplir s#s obli"aciones debido a ins# iciencia o alta de activo. Vase el tomo 39! p4"inas :1E-:13 ?31:2@ . i@ Implica #n s#p#esto de responsabilidad "e'tracontract$al" del Estado la obli"aci,n de ste de indemni8ar en los casos de ",ec,os del prncipe". Vase el tomo 69 ).! n9 <<:! p4"inas :CD-DEE. 0@ (onstit#-e tambin #n caso de responsabilidad e;tracontract#al del Estado! la obli"aci,n de ste de indemni8ar c#ando el valor del bien de #n administrado se ve dismin#ido a ca#sa de #na operaci,n administrativa ?31:<@ . Es el caso rec#ente de per0#icios ca#sados a la propiedad privada por la constr#cci,n de obras pblicas ?v"r.! constr#cci,n de calles o p#entes 7#e alteran los niveles e;istentes@ ?31:A@ . L@ I"#almente constit#-e #n s#p#esto de responsabilidad e;tracontract#al del Estado la obli"aci,n de ste de indemni8ar a los colindantes con dependencias del dominio pblico ?v"r.! calles! ros! etc.@! si tales dependencias dominicales #eren desa ectadas de s# destino al #so pblico! con lo 7#e dichos colindantes se ven privados de venta0as de 7#e antes "o8aban ?31:C@ . 3262. .e ac#erdo con el " $ndamento" de la responsabilidad "e'tracontract$al" del Estado! a 7#e hice re erencia en el n9 3266! dicha responsabilidad no re7#iere! indispensablemente! la e;istencia de "c$lpa" -o "dolo"- imp#table al Estado. .esde l#e"o! para la procedencia de tal responsabilidad! tampoco es menester rec#rrir a la idea de "ries"o" ob#etivo& - menos an a la de "enri)$ecimiento sin ca$sa" ?31DE@ . La responsabilidad e;tracontract#al del Estado! con la correlativa obli"aci,n de indemni8ar! p#ede e;istir sin las e;presadas nociones de /c#lpa/ ?o /dolo/@! /ries"o ob0etivo/ /enri7#ecimiento sin ca#sa/. .icha responsabilidad estatal tanto p#ede res#ltar de s# actividad le"al como de s# actividad ilcita& vale decir e;ista o no "c$lpa" en la especie. .e ah 7#e ambos tipos de responsabilidad -o sea la 7#e proviene de #na actividad o comportamiento lcito - la 7#e proviene de #na actividad o comportamiento ilcito- deben ser est#diadas en comn! con0#ntamente! al tratar de la responsabilidad del Estado ?31D3@ ! p#es sta e;istir4 o no con total prescindencia de la licit#d o ilicit#d de la respectiva actividad o comportamiento. La doctrina est4 de ac#erdo en la procedencia de la responsabilidad e'tracontract$al del Estado! - en la respectiva obli"aci,n de indemni8ar a car"o de ste! e;ista o no c#lpa 7#e le sea imp#table5 vale decir! se acepta 7#e tal responsabilidad es procedente -a se trate de per0#icios o menoscabos ocasionados por el Estado en e0ercicio de #na actividad o comportamiento lcito o de #na actividad o comportamiento ilcito ?31D1@ . Tambin la #$rispr$dencia act#al h4llase de ac#erdo en ello ?31D6@ . )l"#nos tratadistas! posiblemente para sosla-ar la aparente oposici,n entre "licit$d" "responsabilidad"! en l#"ar de re erirse a "responsabilidad por actos lcitos"! hablan de "responsabilidad por da4os ca$sados en el e#ercicio le"al del /oder /blico" ?31D:@ . 326<. )ceptada la procedencia te!rica de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado en el 4mbito del derecho pblico! s# admisi,n en los casos concretos depender4 de 7#e! respecto al daFo o

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per0#icio c#-a reparaci,n se pretenda! en cada s#p#esto conc#rran o se acrediten los re7#isitos acerca de s# e'istencia& imp$taci!n del mismo al Estado! relaci!n de ca$salidad& monto& etctera. Los caracteres del per0#icio son! en "eneral! los mismos! c#al7#iera sea la especie de a7#l. )s! si bien el ori"en del a"ravio es s#sceptible de variar! p#es ste p#ede provenir de #n comportamiento o acto del ,r"ano E0ec#tivo! del ,r"ano Le"islativo o del ,r"ano K#dicial! tal diversidad de ori"en no alcan8a a alterar los caracteres esenciales del "per#$icio". Para 7#e la "responsabilidad" se ha"a e ectiva! es menester la e;istencia de #n daFo o per0#icio 7#e deba ser reparado ?indemni8ado o resarcido@. $in la e;istencia de ese menoscabo o deterioro la responsabilidad no se pone en movimiento. El "per#$icio" es #n elemento esencial de la responsabilidad. (omo bien se di0o! sin la e;istencia de "per#$icio" no e;iste responsabilidad ?31DD@ . Por tanto! el "per#$icio" indemni8able debe re#nir los caracteres 7#e menciono en los par4"ra os si"#ientes. 326A. a@ En primer l#"ar debe acreditarse la e ectiva e;istencia del per0#icio. &n sector de tratadistas e;i"e 7#e tal daFo sea act$al % cierto+ no $t$ro % event$al ?31D2@ . Pero la "eneralidad de la doctrina! si bien e;cl#-e el daFo "event$al" ?o sea el daFo contin"ente! 7#e p#ede o no prod#cirse@! tambin acepta el resarcimiento del daFo " $t$ro" pero de inevitable prod#cci,n5 es lo 7#e al"#nos denominan "da4o $t$ro necesario" ?31D<@ . 326C. b@ Entre el daFo ale"ado - la cond#cta estatal debe e;istir #na relaci!n directa e inmediata de ca$sa a e ecto. Es lo 7#e en doctrina denomnase "relaci!n de ca$salidad"! "ca$saci!n o ca$salidad adec$ada" ?31DA@ . El per0#icio no debe ser "mediato"! ni "indirecto". M#chas veces! la determinaci,n de si el "da4o" es directo o indirecto constit#ir4 #na c$esti!n de ,ec,o. 32:E. c@ Los daFos prod#cidos deben serle 0#rdicamente imp$tables al Estado. Esto es obvio. .e ah 7#e los daFos prod#cidos por caso ort#ito o #er8a ma-or no "eneren responsabilidad estatal ?31DC@ 5 e0emplo* deterioros imprevistos - sorpresivos ca#sados por m#ltit#des desorbitadas ?312E@ . 32:3. d@ )l"#ien sostiene 7#e para 7#e el daFo sea resarcible! debe a ectar #n "derec,o s$b#etivo" no "meros intereses" ?3123@ . +o comparto seme0ante posici,n restrictiva. $i en la doctrina incl#so se acepta 7#e! en ciertos s#p#estos! el Estado tambin deba responder e;tracontract#almente por el daFo "moral"! no se advierte por 7# no ha de responder por la lesi,n de meros "intereses" si ello ca#sa per0#icios materiales al administrado. La "eneralidad de la doctrina no si"#e el criterio restrictivo de Jorstho - otros5 comparte! en cambio! el criterio 7#e acabo de e;poner* acepta la responsabilidad del Estado ante daFos materiales ocasionados al administrado! pero sin distin"#ir si tales daFos provienen del a"ravio a #n derec,o s$b#etivo o a #n mero inters. El daFo "material" no s,lo p#ede provenir del a"ravio a #n derecho s#b0etivo! sino tambin del menoscabo in erido a #n mero inters ?3121@ . Para 7#e el daFo sea resarcible basta! p#es! con 7#e l ocasione per0#icios "materiales"! sin 7#e al respecto deba distin"#irse entre a"ravio a #n derec,o s$b#etivo o a #n mero inters. 32:1. e@ La responsabilidad e;tracontract#al del Estado! en el 4mbito del derecho pblico =incl#-e o admite la reparaci,n del daFo "moral" o "no patrimonial"> P#ede decirse 7#e ha- #nanimidad en sentido a irmativo! o sea en sentido de reconocer el "da4o moral" como r#bro indemni8able al hacer e ectiva la responsabilidad e;tracontract#al del Estado en la

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es era del derecho pblico5 esto es as especialmente c#ando el a"ravio moral es s#sceptible de en"endrar per0#icios materiales o econ!micos ?3126@ . En el orden de ideas mencionado precedentemente! el (onse0o de Estado de Jrancia! con el comentario avorable de la doctrina de dicho pas! hi8o l#"ar a la reparaci,n del daFo moral en casos como los si"#ientes! 7#e menciono a tt#lo de e0emplos! pron#nciamientos 7#e bien caben dentro del sistema 0#rdico ar"entino* 39@ )"ravios a la rep$taci!n& especialmente pro esional o artstica! c#ando el a"ravio! al hacerse pblico! convierte en "cierto" - verosmil el per0#icio ?verbi"racia! artista 7#e demanda por #n hecho de la )dministraci,n Pblica 7#e per0#dica s# rep#taci,n5 desembarco de #n capit4n! al 7#e alsamente se hi8o aparecer como desembarcado por ra8ones de car4cter disciplinario5 #ncionario irre"#larmente de0ado cesante - no reinte"rado a s# car"o a pesar de la respectiva decisi,n 0#dicial@. 19@ Per0#icio esttico provocado por #na herida en la cara! 7#e p#ede obstac#li8ar la act#aci,n pro esional de la vctima ?312:@ . En los s#p#estos mencionados la 0#rispr#dencia ac#erda #na indemni8aci,n "lobal 7#e no permite discriminar la parte del per0#icio espec icamente moral ?312D@ . 32:6. El (onse0o de Estado rancs tambin acept, resarcir el /daFo/ p$ramente moral& desprovisto de todo elemento material5 verbi"racia! a"ravio o pert#rbaci,n a #na libertad de orden espirit#al ?trat4base de #na orden ile"al dada por #n alcalde a #n sacerdote para 7#e hiciera taFir las campanas por #n entierro civil@. $i bien! como lo advierte #n destacado tratadista! en estos casos la 0#sticia limita la reparaci,n a #na ci ra mnima - simb,lica! ello no impide a irmar 7#e el daFo moral compromete en tal caso la responsabilidad del Estado ?3122@ . 32::. El /dolor/ moral& por s solo! no #e reconocido como base de #n resarcimiento ?verbi"racia! dolor 7#e p#ede res#ltar de la m#erte de #n ser 7#erido@. El (onse0o de Estado rancs si"#e el criterio de 7#e "las l("rimas no se moneti-an". +o obstante! las cosas p#eden res#ltar de otro modo si de tal m#erte s#r"e #n per0#icio material! 0#rdicamente comp#table ?312<@ . 32:D. Los "s$ rimientos sicos" son resarcibles! de ac#erdo con la 0#rispr#dencia del (onse0o de Estado de Jrancia! c#ando se trata de s# rimientos e;cepcionales padecidos a consec#encia de #n accidente5 verbi"racia! en caso de 7#emad#ras "raves. El (onse0o de Estado considera 7#e tales s# rimientos constit#-en "pert$rbaciones en las condiciones de e'istencia" ?312A@ . Es de advertir 7#e trat4ndose de #n s# rimiento padecido personalmente por la vctima! - 7#e a ecta #n derecho e;trapatrimonial! al crdito correspondiente a la respectiva indemni8aci,n se lo considera intrans erible ?312C@ . En n#estro pas! el $ndamento de la obli"aci,n de indemni8ar dichos s# rimientos sicos deriva del derec,o a la vida - a la inte"ridad sica& prerro"ativas stas de s#bstancia constit#cional ?vase el n9 3266! p#nto 39! te;to - nota 16@. 32:D bis. @ Lo relacionado con la responsabilidad e;tracontract#al del Estado por las consec#encias de s# actit#d "omisiva" constit#-e #n tema 7#e en n#estro derecho pblico h4llase vac#o de normas positivas 7#e lo ri0an. Por ello! s# tratamiento 0#rdico debe e ect#4rselo rec#rriendo a normas anal!"icas& - a al"n principio "eneral de derec,o& contenidos en el derecho privado ?civil@! donde e;iste #na norma ""enrica" ?art. 3E<:@! 7#e permite #bicar espec icamente en ella el tema de la "responsabilidad" del Estado por s#s comportamientos o actit#des omisivas o de abstenci,n! todo ello no obstante la necesidad de considerar - c#mplimentar todos los dem4s re7#isitos! de car4cter "eneral! 7#e deban satis acerse trat4ndose de #na acci,n por daFos - per0#icios ?31<E@ .

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.ado 7#e! como lo advertir l#e"o! la #ente del artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil es la pertinente doctrina cient ica de Jrancia! res#lta #ndamental e indispensable la re erencia a la misma ?31<3@ ! sin per0#icio de tener presente a To#llier! a#tor primi"enio c#-a opini,n #e ob0etada - recha8ada por s#s eminentes cole"as ?31<1@ . Reitero 7#e la #ente del art. 3E<: del (,di"o (ivil ar"entino es la doctrina cient ica rancesa! no s# derecho positivo! 7#e en la especie est4 representado por los artc#los 36A1 - 36A6 del (,di"o (ivil de Jrancia ?31<6@ ! de c#-a e;presi,n literal se apart, la doctrina de los a#tores. Vle8 $ars ield se inspir, cate",ricamente en tal doctrina ?nota al e;presado artc#lo 3E<:@! no en el *!di"o napole,nico. En el campo te,rico ha- 7#ien hace notar la poca atenci,n 7#e! entre los civilistas! ha merecido el est#dio de diversos temas relacionados con la omisi,n! lo 7#e e;plican diciendo 7#e se trata de #na i"#ra comple0a ?31<:@ . La " alta" o ilcito sancionable ?31<D@ p#ede res#ltar de #n hecho omisivo& /in omittendo/! como tambin de #n hecho de comisi!n& /in commitendo/. Hecho positivo o de comisi,n5 hecho ne"ativo o de omisi,n. Hecho /activo/ el primero5 hecho /pasivo/ el se"#ndo. $,lo me oc#par del hecho omisivo& o de abstenci,n! 7#e le interesar4 al derecho en tanto el hecho omisivo constit#-a #n deber 0#rdico 7#e el s#0eto omiso debi, c#mplir. $i este deber 0#rdico! esa obli"aci,n le"al! no e;istiere! el hecho omisivo carece de sanci,n - el derecho se desentiende de l! por7#e no se habra a ectado #n derecho a0eno ?31<2@ . Es! p#es! #ndamental distin"#ir los hechos de omisi,n de los hechos de comisi,n. En esta materia el principio o re"la consiste en 7#e si el hecho omitido no implica #n deber 0#rdico 7#e el s#0eto omiso de0, de c#mplir! la omisi,n carece de sanci,n. Tal es el principio. La "intenci!n" 7#e p#eda haber llevado al omisor a s# abstenci,n no es decisiva para resolver este problema5 c#al7#iera #ere esa "intenci!n"! si la omisi,n no implica violaci!n de $n deber #$rdico& la intenci,n con 7#e se la llev, a cabo res#lta irrelevante! por principio. .eterminar esto constit#-e #na c#esti,n de hecho a resolver en cada caso. En el campo te,rico! para resolver lo atinente a la responsabilidad 7#e p#diere derivar del acto de omisi,n aparecieron dos tesis o posiciones. &na amplia! sostenida a principios del si"lo pasado! principalmente por el 0#rista rancs To#llier! - otra m4s limitada sostenida por 0#ristas posteriores! entre stos )#br- et Ra#! 7#ienes ob0etaron la posici,n de To#llier. $e"n la posici,n de este ltimo! si el 7#e p#diendo act#ar para evitar el daFo no acta! se lo considera responsable como a#tor del daFo. .e ac#erdo con el criterio adverso al anterior! el 7#e por c#al7#ier omisi,n h#biese ocasionado #n per0#icio a otro! s,lo ser4 responsable c#ando #na disposici,n de la le- le imp#siere la obli"aci,n de c#mplir el hecho omitido. Es la posici,n de )#br- et Ra#! - dem4s 0#ristas ranceses! aceptada e;presa - concretamente por Vle8 $ars ield ?artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil - s# nota@. Para #ndar s# tesis! To#llier sostena 7#e el 7#e p#diendo evitar el daFo no lo impeda! inc#rra en #na especie de complicidad 7#e lo tornaba responsable por las consec#encias de s# omisi,n ?31<<@ . $# a irmaci,n #e recha8ada por los dem4s 0#ristas de s# pas! 7#ienes estimaron 7#e s# proposici,n! al colocar los hechos de omisi,n en la misma lnea 7#e los hechos de comisi,n! res#ltaba demasiado m$% "eneral. $i bien consideraban 7#e desde el p#nto de vista ilos, ico - moral la abstenci,n constit#-e rec#entemente #na verdadera alta! no oc#rre lo mismo con relaci,n a la le- positiva! ante la c#al la simple abstenci,n no en"endra responsabilidad. +osotros debemos responder -decan- de ac#erdo con las re"las del derecho positivo! - se"n stas s,lo ha- responsabilidad ante el inc#mplimiento de #n deber 0#rdico ?31<A@ . (omo -a lo e;pres! sa es la posici,n 7#e impera en n#estro derecho.

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Tal como 7#ed, e;presado! en el derecho pblico ar"entino no e;iste #n te;to espec ico 7#e contemple lo atinente a la responsabilidad del Estado por las consec#encias de s#s hechos o actos de omisi,n o de abstenci,n. En cambio! en el derecho privado e;iste #n te;to 7#e! "enricamente! contempla ese s#p#esto! precepto de estricta aplicaci,n en el derecho pblico. Me re iero al artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil! 7#e dice as* /Todo persona 7#e por c#al7#ier omisi,n h#biere ocasionado #n per0#icio a otro! ser4 responsable solamente c#ando #na disposici,n de la le- le imp#siere la obli"aci,n de c#mplir el hecho omitido/. Este precepto del (,di"o (ivil -derecho privado- contempla #na sit#aci,n 7#e i"#almente se prod#ce en derecho pblico con relaci,n al 9stado& res#ltando entonces -ante la alta de tal te;to e;preso en derecho pblico- aplicable en este ltimo 4mbito 0#rdico en mrito a lo establecido en el artc#lo 32 del (,di"o (ivil! precepto ste 7#e! no obstante s# #bicaci,n! pertenece a la llamada parte "eneral del derecho! aplicable en todos los sectores del mismo ?31<C@ . .e manera 7#e! por tratarse de s#p#estos similares! de ac#erdo con lo establecido en el artc#lo 32 del (,di"o (ivil! el mencionado artc#lo 3E<: de dicho (,di"o res#lta aplicable anal,"icamente para resolver! en derecho pblico! lo atinente a la responsabilidad e;tracontract#al del Estado por las consec#encias de s# omisi,n o abstenci,n ?31AE@ . Por principio! - salvo al"#na e;cepci,n 7#e correspondiere! todo lo 7#e se di"a en derecho privado respecto al artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil! es de aplicaci,n respecto al Estado en la es era del derecho pblico. El mencionado artc#lo 32 ! al establecer la manera de resolver los s#p#estos 7#e contempla! s#pedita la decisi,n a la analo"a - a los principios "enerales del derecho! estableciendo el orden de prelaci,n 7#e! en los casos oc#rrentes! han de aplicarse la analo"a - los principios "enerales del derecho! d4ndole prelaci,n -a#n7#e no e;cl#sividad- a la analo"a sobre dichos principios. )l respecto el te;to citado no o rece d#da al"#na. Por tanto! si la aplicaci,n anal,"ica no #ere s# iciente - h#biere al"#na d#da para resolver la c#esti,n -lo 7#e constit#-e #na c#esti,n de hecho-! se rec#rrir4 l#e"o a los principios "enerales del derecho! teniendo en consideraci!n las circ$nstancias del caso ?art. 32 ! citado@. La aplicaci,n de los principios "enerales del derecho! para #ndar la responsabilidad del Estado por s# hecho o acto omisivo! tal como s#r"e del e;presado artc#lo 32 ! es! p#es! s,lo sec#ndaria o s#bsidiaria! si"ni icando m4s #na aclaraci!n 7#e #na $ndamentaci!n. +o ha- ra8,n al"#na para 7#e este tipo de responsabilidad ten"a #n #ndamento positivo - #n alcance distinto 7#e el de la responsabilidad "eneral del Estado por s#s hechos o actos de comisi!n. (orresponde insistir en 7#e el mencionado artc#lo 3E<: de n#estro (,di"o (ivil! si bien proviene del derecho rancs! no procede de s# derecho positivo! del *!di"o *ivil& sino de la doctrina cient ica de dicho pas. El doctor Vle8 $ars ield tom, ese artc#lo de la obra de 5$br% et .a$& no del (,di"o (ivil rancs. La nota p#esta al pie del precepto le"al es clara al respecto. El artc#lo 36A6 del (,di"o (ivil de Jrancia --a transcripto- tiene #na redacci,n literal distinta a la del artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil ar"entino. El alcance del artc#lo 36A6 del (,di"o rancs #e i0ado por la doctrina - la 0#rispr#dencia de dicho pas. .e manera 7#e! en n#estro pas! la responsabilidad e;tracontract#al del Estado por las consec#encias de s#s hechos o actos de omisi,n! prod#cidos en el 4mbito del derecho pblico! se ri"e! por principio! por la disposici,n "enrica del artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil! c#-a amplit#d concept#al comprende o invol#cra a la "eneralidad de los s#p#estos omisivos 7#e p#eden presentarse5 en cambio! en s#p#estos espec icos& como los re erentes a hechos # omisiones de los #ncionarios pblicos en el e0ercicio de s#s #nciones! por no c#mplir sino de #na manera irre"#lar las obli"aciones le"ales 7#e les est4n imp#estas! ri"e lo disp#esto en el artc#lo 3331 del (,di"o (ivil. El artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil dispone 7#e toda persona 7#e por c#al7#ier omisi,n h#biere ocasionado #n per0#icio a otro! ser4 responsable solamente c#ando #na disposici,n de la "le%" le imp#siere la obli"aci,n de c#mplir el hecho omitido. =G# ha de entenderse a7# por /le-/> =La leormal ordinaria> +o lo creo as! - tampoco lo cree la doctrina en "eneral. Ese trmino "le%" tras#nta comprende las omisiones 7#e constit#-an sit#aciones anti#$rdicas& latamente consideradas! sin 7#e incl#-an o comprendan deberes p#ra - simplemente morales o espirit#ales! p#es en estos s#p#estos

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la le- positiva no los ampara. .esde l#e"o 7#e la mencionada le- no s,lo p#ede ser la / ormal/ ordinaria! sino tambin la le- "material" ?re"lamento@. Pero no s,lo la le- ormal o material p#ede contener #n deber c#-o inc#mplimiento p#ede determinar 7#e #na omisi,n sea sancionable - obli"#e la responsabilidad del a#tor de la misma. (oncretar todo esto constit#-e #na c#esti,n de ",ec,o" c#-a aceptaci,n depende de la ra-!n& del correcto - honesto sentido con 7#e deben interpretarse los hechos en #n p#eblo c#lto - civili8ado ?31A3@ . Incl#so! en ocasiones! ciertos deberes o comportamientos sociales inel#dibles entre personas ed#cadas - c#ltas p#eden constit#ir #n deber c#-o inc$mplimiento "enerara responsabilidad. Ha- normas morales! principios ticos! c#-o acatamiento res#lta espont4neamente sobreentendido e inel#dible entre personas de niveles c#lt#rales acendrados! personas c#-a act#aci,n se desenv#elve dentro de delicados carriles de di"nidad ?31A1@ . Los 0#eces deber4n establecer si el caso sometido a s# decisi,n constit#-e o no #n s#p#esto seme0ante ?31A6@ . .e manera 7#e la obli"aci,n le"al -dirase el deber #$rdico- de c#mplir el hecho omitido p#ede estar e'presa o implcitamente establecida. Todo depende de las circ#nstancias del caso concreto. Pero la obli"aci!n le"al& el deber 0#rdico! an la obli"aci,n implcita! debe res#ltar o aparecer sin d#da al"#na! plenamente #ndada en la ra8,n! en el b#en sentido. Los trib#nales de 0#sticia han tenido oport#nidad de pron#nciarse en demandas promovidas contra el Estado! al 7#e se le imp#taba responsabilidad por las consec#encias de actos omisivos. En mi p#blicaci,n mencionada en la nota a@ de este par4"ra o ha"o re erencia a diversas decisiones 0#diciales recadas en contiendas de esta ndole. La responsabilidad del Estado derivada de lo disp#esto en el artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil corresponde a la actividad ilcita ?31A:@ . ) s# ve8! la responsabilidad 7#e s#r"e del hecho o del acto de omisi,n o de abstenci,n es "ob#etiva" ?31AD@ . )l"#nos escritores le atrib#-en #ndamental importancia a la " alta de servicio" ?artc#lo 3331 del (,di"o (ivil@ como #ndamento ormal de la responsabilidad del Estado por s# comportamiento omisivo. +o obstante! dado 7#e esa disposici,n le"al contempla s#p#estos partic$lares o espec icos de omisiones -re eridas al comportamiento de #ncionarios pblicos en el e0ercicio de s#s #nciones-! estimo 7#e a los e ectos mencionados ese precepto espec ico cede trascendencia o importancia al artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil! 7#e es #na norma "enrica comprensiva de c#al7#ier posible comportamiento omisivo! - 7#e debe considerarse como el #ndamento ormal de la responsabilidad e;trancontract#al del Estado por s#s abstenciones ?31A2@ . 32:2. "@ En doctrina es casi #n4nime la opini,n de 7#e! para 7#e el Estado sea e;tracontract#almente responsabili8ado por el daFo 7#e le #ere imp#table! tal daFo debe ser individ#ali8ado con relaci,n a #na persona o "r#po de personas! es decir 7#e el daFo debe ser especial& partic$lar o sin"$lar - no $niversal o "eneral ?31A<@ . +o comparto tal p#nto de vista! 7#e 0#8"o inaceptable en el sistema 0#rdico constit#cional ar"entino ?31AA@ . (omo el e;presado re7#isito de la "especialidad"! "partic$laridad" o "sin"$laridad" del daFo tambin es invocado como esencial para admitir la responsabilidad del Estado por acto le"islativo -criterio 7#e asimismo considero e7#ivocado en ese 4mbito-! me oc#par de l al re erirme a la responsabilidad del Estado por acto le"islativo. G#i84 la posici,n 7#e e;i"e 7#e el daFo sea "partic$lar" o "especial" proven"a! ori"inariamente& de tratadistas o a#tores 7#e! ante el sistema constit#cional vi"ente en s#s respectivos pases! no consideran "s$prema"! en el sentido norteamericano - ar"entino! e;cl#sivamente a la (onstit#ci,n! sino tambin a la le% ormal. .e ah el error 7#e implicara aplicar en n#estro pas seme0ante tesis. Entre nosotros la "le%" 0am4s p#ede alterar o modi icar la (onstit#ci,n vi"ente! c#-a re orma re7#iere #n procedimiento especial! distinto al de emanaci,n de la le- ormal. La constit#ci,n r"ida se re orma

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de modo distinto al de la constit#ci,n le'ible. La (onstit#ci,n ar"entina es #na constit#ci,n r"ida* la le- ordinaria no p#ede alterarla ni re ormarla. .esde l#e"o! parceme inaceptable la a irmaci,n de 7#e el per0#icio o daFo ""eneral" no es indemni8able por7#e constit#-e #na car"a pblica. (#ando tal per0#icio ""eneral" se concreta en la prdida de initiva de la propiedad sobre #na cosa! verbi"racia disposici,n le"islativa 7#e declara del dominio pblico -pero "#ardando silencio en lo 7#e respecta a indemni8aci,n- ciertas cosas 7#e hasta entonces eran del dominio privado de los administrados! tal disposici,n no tras#nta! tcnicamente! #na "car"a pblica"! sino #n despo0o o #na con iscaci,n! lo 7#e en manera al"#na armoni8a con disposiciones constit#cionales 7#e "aranti8an la inviolabilidad de la propiedad. Pretender 7#e ello es #na "car"a pblica" si"ni ica ter"iversar el concepto 0#rdico de la misma. El traspaso de bienes privados al dominio pblico! por e0emplo! tiene car4cter de initivo o permanente5 siendo entonces de advertir 7#e la car"a pblica tiene como ras"o tpico! aparte de s# ""rat$idad"! especialmente s# car4cter "temporario" o meramente transitorio6 si as no #ese! el p#eblo donde imperare seme0ante r"imen se convertira en #n p#eblo de esclavos! debindose recordar 7#e los p#eblos civili8ados abolieron para siempre todo resto de esclavit#d. .e modo 7#e no p#ede invocarse a7#! para ne"ar la responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos! el "principio de i"$aldad ante las car"as pblicas"! p#es no se est4 en presencia de #na car"a pblica! aparte de 7#e la "desi"$aldad" en dichas car"as no es el nico #ndamento posible de la responsabilidad del Estado! -a 7#e otro de esos #ndamentos p#ede ser el respeto a los derechos ad7#iridos! o el respeto al derecho de propiedad. Por tanto! si #na "le%" ca#sa #n per0#icio ""eneral" -- no meramente partic$lar-! - tal le- res#lta en oposici,n o en violaci,n de #na declaraci,n! "aranta o derecho constit#cional! dicha le- debe declararse inconstit#cional o debe admitirse la responsabilidad del Estado por el per0#icio o daFo 7#e a ra8 de ella se ocasiona en el patrimonio de los administrados. 32:<. +o obstante 7#e todo comportamiento o cond#cta estatal es obra de #n #ncionario o empleado pblico ?/a"ente pblico/@! el Estado es responsable por las consec#encias daFosas de tal comportamiento o cond#cta. Esa responsabilidad es "directa"! no "indirecta"! a pesar de 7#e el per0#icio se ha-a prod#cido por la act#aci,n de #n a"ente pblico ? #ncionario o empleado@. La responsabilidad e;tracontract#al del Estado es! p#es! "directa"! vale decir pres#pone #n hecho o acto propiamente s$%o. Lo 7#e antecede es as por7#e los a"entes pblicos ? #ncionarios o empleados@ no son mandatarios ni representantes del Estado! sino "!r"anos" s#-os! inte"rando en esta ltima calidad la estr#ct#ra misma del Estado. .e ah 7#e la cond#cta! act#aci,n o comportamiento de dichos ,r"anos le sea directamente imp#table al Estado! al e;tremo de 7#e tal cond#cta! act#aci,n o comportamiento valen como si #esen del Estado mismo ?31AC@ . $era #n contrasentido hablar a7# de responsabilidad "indirecta"! p#es los e;presados "!r"anos" ? #ncionarios - empleados@ no son terceros respecto al Estado! sino partes del mismo! como 7#e son s#s propios !r"anos a travs de los c#ales debe ine;c#sablemente obrar! p#es es a travs de ellos 7#e el Estado e;presa s# vol#ntad - s# acci,n. La actividad estatal s,lo se concibe a travs de acciones # omisiones de s#s ,r"anos ? #ncionarios - empleados@. &nicamente cabe hablar de responsabilidad "indirecta" c#ando a #n s#0eto de derecho le sean imp#tables las consec#encias de hechos o actos de otro s#0eto de derecho5 verbi"racia! responsabilidad del patr,n! persona sica o individ#al! por el hecho o acto de s# dependiente. Pero esto no oc#rre en materia de responsabilidad estatal! dado 7#e los a"entes pblicos ? #ncionarios empleados@! en el orden de ideas 7#e a7# se considera! no son s#0etos distintos al Estado! sino! por el contrario! constit#-en partes del mismo! en calidad de !r"anos s#-os. $i bien entre / #ncionarios/ - /empleados/ pblicos e;iste #na di erencia concept#al ?31CE@ ! esto no admite 7#e la responsabilidad del Estado se considere "directa" en el s#p#esto de hechos o actos de

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s#s " $ncionarios" e "indirecta" en el s#p#esto de hechos o actos de s#s "empleados"! p#es! como 7#ed, dicho! ambos son i"#almente "!r"anos" del Estado. Tampoco la distinci,n entre "actos" - ",ec,os" de la )dministraci,n Pblica sirve para considerar "directa" s# responsabilidad en el s#p#esto de los primeros ?actos@ e "indirecta" en el de los se"#ndos ?hechos@ ?31C3@ . Tal di erenciaci,n carece de base l,"ico-0#rdica! por7#e la actividad ordinaria normal de la )dministraci,n Pblica ?Estado@! a travs de s#s a"entes pblicos! no se concreta ni a"ota en espec icos actos& sino 7#e incl#-e ",ec,os"! lo 7#e entonces impide 7#e! sobre la base de esa distinci,n! en #nos casos s# responsabilidad se considere "directa" - en otros "indirecta" ?31C1@ . La responsabilidad e;tracontract#al del Estado es! p#es! "directa". Tal es! tambin! la opini,n de la doctrina dominante ?31C6@ . )l"#nos a#tores estiman 7#e! en ciertos casos! la responsabilidad e;tracontract#al del Estado es simplemente "re le#a" ?/indirecta/@ ?31C:@ 5 pero al sostener esto se olvida 7#e el a"ente pblico es espec icamente #n "!r"ano" del Estado ?no #n mandatario o representante@! con s#s correlativas consec#encias. 'tros a#tores! haciendo #na distinci,n entre el ,r"ano de #na persona sica - el de #na persona moral! en el sentido de 7#e el ,r"ano del c#erpo h#mano no tiene iniciativa al"#na! contrariamente a lo 7#e oc#rre con el ,r"ano de #na persona moral 7#e tiene imp#lsos e iniciativas propios! sostienen 7#e ello obli"a a discernir 7# comportamientos del ,r"ano son imp#tables a la persona moral - c#4les a la persona sica ?31CD@ 5 no obstante! en "eneral - como principio! nada de ello impide 7#e los daFos ca#sados por el Estado a travs de la actividad de s#s #ncionarios o empleados! act#ando stos como tales! le sean directamente imp#tados a a7#l. 32:< bis. Lo atinente al l$cro cesante como r#bro a considerar en las indemni8aciones disp#estas a car"o del Estado! entre nosotros es materia controvertida tanto en la doctrina como en la 0#rispr#dencia. .e ese tema me he oc#pado en mi traba0o /El l#cro cesante en las indemni8aciones a car"o del Estado. Lo atinente a la revocaci,n de actos o contratos administrativos por ra8ones de oport#nidad! mrito o conveniencia/! p#blicado en /El .erecho/! el 11 de 0#lio de 3CAD! tomo 33:! p4"ina C:C. La 0#rispr#dencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n no se basa en conceptos claros! precisos - aceptables5 le0os de ello! en #n caso ,i-o l$"ar al pa"o de ese r#bro ?/l#cro cesante/@! se"n res#lta de la sentencia dictada en el 0#icio /Ed#ardo $4nche8 Mranel 'bras de In"eniera $.). cU.irecci,n +acional de Vialidad/! p#blicado en /El .erecho/! el 1E de septiembre de 3CA:! tomo 333! p4"ina DD3! sol#ci,n 7#e para ese caso 0#8"o e7#ivocada! por c#anto la nat#rale8a del derecho a"raviado ?derecho de ori"en - nat#rale8a "administrativo"@ - 7#e motiv, el 0#icio! no aceptaba esa sol#ci,n5 en cambio en otro 0#icio rec,a-! el pa"o del l#cro cesante ?/Motor 'nce $.). cU M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires/ ! allo del C de ma-o de 3CAC! p#blicado en /La Le-/! 3CAC-.! p4"inas 1: - DD@! criterio 7#e! para ese caso! tambin 0#8"o e7#ivocado! por7#e la nat#rale8a del derecho ah a"raviado ?derecho de ori"en - nat#rale8a "comn"@ re7#era otra sol#ci,n. )mbas decisiones de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! a mi criterio! son ob0etables! p#es el Trib#nal! en ambos s#p#estos! no t#vo en c#enta -como debi, haberla tenido- el "ori"en" - la "nat$rale-a" del derecho a"raviado en cada #na de esas sit#aciones o circ#nstancias! - c#-a reparaci,n determin, la promoci,n del respectivo 0#icio. (omo lo e;plico en mi recordado traba0o! con relaci,n al Estado! en n#estro act#al orden 0#rdico la reparaci,n del l#cro cesante s,lo procede c#ando el derecho a"raviado por la )dministraci,n es de nat#rale8a comn ?civil o comercial@! no as c#ando ese derecho es de ori"en - nat#rale8a "administrativo". $,lo en el 4mbito del derecho privado! o trat4ndose de derechos de esa ndole! la reparaci,n patrimonial es por principio inte"ral! comprensiva tanto del daFo emer"ente como del l#cro cesante. En mi recordado traba0o p#blicado en /El .erecho/ e;p#se los ar"#mentos o ra8ones 7#e apo-an mi a irmaci,n. Por lo dem4s! advirtase 7#e en el citado caso de /$4nche8 Mranel/! el allo de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n est#vo dividido en ma-ora - minora5 la minora -representada por el presidente del Trib#nal! doctor Kos $evero (aballero! - por el doctor (arlos $. Ja-t- sost#vo en de initiva la doctrina o sol#ci,n 7#e considero pertinente! opini,n sta desp#s se"#ida por otros trib#nales del pas! entre stos la $#prema (orte de K#sticia de la Provincia de

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I#enos )ires en el 0#icio promovido por Mario Babra contra la M#nicipalidad de Vicente L,pe8! allado! en ma-ora! el 11 de oct#bre de 3CAD ?se trataba de la e;tinci,n o revocaci,n de #n permiso para edi icar@. .e modo 7#e para resolver lo atinente a la e;tensi,n de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado! es decir para decidir si tal responsabilidad comprender4 tambin lo relacionado con el l#cro cesante! el intrprete debe aclarar previamente si el derecho a"raviado es de nat#rale8a - ori"en comn o administrativo. $i tal derecho #ese de ori"en comn ?civil o comercial@ la reparaci,n! por principio! ha de ser inte"ral5 en cambio! si ese derecho #ese de nat#rale8a - ori"en administrativo! s# reparaci,n! tambin por principio! debe limitarse al daFo emer"ente! con e;cl#si,n del l#cro cesante. .e ac#erdo con lo 7#e de0o e;presado! c#ando el (,di"o (ivil -derecho privado- en s# artc#lo 326A ! tanto en la redacci,n ori"inaria del codi icador! doctor Vle8 $ars ield! como en la de la le- n9 3<<33 ! del aFo 3C2A! establece - acepta la indemni8aci,n del /l#cro cesante/ ? "$tilidad )$e p$diere obtener por el contrato"@ en avor del locador o constr#ctor de la obra! dicho (,di"o procede acertadamente! por c#anto el derecho ah a"raviado - c#-a reparaci,n amplia e inte"ral se establece! es de ori"en - nat#rale8a comn ?/civil/@. Tal criterio es! entonces! aplicable para s#p#estos en 7#e el derecho a"raviado es de ori"en - nat#rale8a "comn" ?civil o comercial@! p#es! como lo e;pres, el propio codi icador en la nota al artc#lo 63 del (,di"o (ivil! en ste no se trata sino del derec,o privado. El derecho pblico 7#eda al mar"en del mismo. La distinci,n entre el car4cter "administrativo" o el car4cter "civil" del derecho c#estionado no s,lo es decisiva para resolver lo atinente a la e;tensi,n de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado! es decir para resolver si tal responsabilidad s,lo comprende el daFo emer"ente o tambin el l#cro cesante! sino 7#e es #ndamental para resolver otras c#estiones relacionadas con esa rama del derecho. )s! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n tom, en c#enta la ndole /administrativa/ o la ndole /comn/ ?civil o comercial@ del derecho c#estionado para establecer si en el caso la litis deba ser considerada /contencioso-administrativa/ # /ordinaria/. Ver /Jallos/! tomo 32:! p4"inas 3A2-3A<. .e modo 7#e est4 le0os de ser arbitraria la e;presada distinci,n basada en el ori"en -administrativo o civil- del derecho ob0eto de la litis. Tr4tase de #na ra8onable sol#ci,n basada en la distinta nat#rale8a - en el distinto r"imen del derecho aplicable. P#ede verse* (orte $#prema! /Jallos/! tomo 63:! p4"ina 21E! in re /$ideco )mericana cUProvincia del (h#b#t/. En lo re erente al p#nto de vista doctrinario! esta c#esti,n no es pac ica en n#estro pas. Mientras el .r. Rodol o (. Iarra de iende la tesis en c#-o mrito! por principio! la reparaci,n del l$cro cesante es admisible en demandas contra el Estado! -o sosten"o 7#e! tambin por principio! el l#cro cesante no es comp#table en esa clase de acciones trat4ndose de la reparaci,n de per0#icios derivados de la lesi,n a #n derecho de ori"en - nat#rale8a administrativo ?31C2@ . Por cierto! mediante n#evas p#blicaciones! tanto el .r. Iarra como -o contin#aremos el an4lisis de este trascendente tema! p#es entendemos 7#e los recprocos - respectivos ar"#mentos a#n deben ser con rontados pro #ndi8ando s# an4lisis. 32:A. =G# derecho! el pblico o el privado! ri"e lo atinente a la responsabilidad e;tracontract#al del Estado> =$e aplican al respecto normas o principios de derecho privado o de derecho pblico> )mbos tipos de derecho! de normas o principios! p#eden tener aplicaci,n en estos s#p#estos* todo depende de la act#aci,n desple"ada por el Estado! es decir si ste act#, e0ercitando s# normal capacidad ?competencia@ de derecho pblico! o si e0ercit, s# capacidad ?competencia@ e;cepcional de derecho privado. En ambas es eras 0#rdicas -pblica o privada- p#ede act#ar el Estado. .e manera 7#e la responsabilidad e;tracontract#al del Estado p#ede estar re"ida por el derecho pblico o por el derecho privado* todo depende de la ndole del comportamiento o cond#cta "enerador de la responsabilidad ?31C<@ . (#ando la act#aci,n del Estado tiene l#"ar en la es era del derecho privado& s# event#al responsabilidad e;tracontract#al se ri"e por las mismas normas del derec,o civil aplicables a las

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personas privadas ? sicas o 0#rdicas@ ?31CA@ . )s! por e0emplo! si se tratare de la responsabilidad del Estado por las consec#encias de "vas de ,ec,o"! al no constit#ir stas "actos administrativos"! tal responsabilidad r"ese por el derecho privado ?31CC@ . En cambio! c#ando la act#aci,n del Estado tiene l#"ar en el 4mbito del derecho pblico& s# event#al responsabilidad e;tracontract#al se ri"e! s#bstancialmente! por normas o principios de derecho pblico - no por los de derecho privado! salvo 7#e corresponda rec#rrir a stos s#bsidiariamente por no haber normas espec icas de derecho administrativo ?36EE@ . La doctrina est4 de ac#erdo con lo 7#e antecede ?36E3@ . Las normas o principios 7#e ri"en la responsabilidad e;tracontract#al del Estado en el campo del derecho pblico no son! p#es! las normas o principios del derec,o civil& -a 7#e en el (,di"o (ivil! como lo p#so de mani iesto s# a#tor -doctor .almacio Vle8 $ars ield- s,lo se le"isla sobre el derecho privado ?nota al artc#lo 63 @. La act#aci,n del Estado! en s$ calidad espec ica de tal& en modo al"#no se ri"e por el derecho privado! civil en la especie! p#es el Estado! por principio! es #na persona de derecho pblico 7#e acta dentro de ste. Incl#so la propia "personalidad" del Estado! en s$ calidad espec ica de tal& no s#r"e del (,di"o (ivil! sino de la (onstit#ci,n +acional ?vase el tomo 39! n9 3E<! p4"inas 626-62:@. La responsabilidad e;tracontract#al del Estado en el campo del derecho pblico! se ri"e por principios de derec,o pblico& 7#e #ndamentalmente h4llanse contenidos en la Le- $#prema ?vase el n9 3266@! - 7#e! por ello mismo! son 0er4r7#icamente s#periores a los contenidos en el (,di"o (ivil! o se ri"e por principios 7#e la teora "eneral considera como "preceptos capitales del derec,o". 32:C. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! al admitir la responsabilidad e;tracontract#al del Estado hacia los administrados! lo hi8o aplicando normas del (,di"o (ivil relacionadas con la "c$lpa" o "ne"li"encia" ?36E1@ . En #no de esos casos el Estado haba act#ado en s# espec ico car4cter de tal! es decir en la es era del derecho pblico ?36E6@ 5 en otro de ellos haba act#ado en el 4mbito del derecho privado ?36E:@ . En todos esos s#p#estos el alto Trib#nal #nd, s#s decisiones en los artc#los 33EC - 3336 del (,di"o (ivil! 7#e pres#ponen "c$lpa" o "ne"li"encia" del responsable. )l proceder as! la (orte $#prema lo hi8o acertadamente! p#es! en e ecto! la responsabilidad del Estado derivaba en esos casos de hechos "c$lposos" o "ne"li"entes". En el s#p#esto en 7#e el Estado haba act#ado en el 4mbito del derecho privado ?ver nota <3@! era evidente 7#e corresponda aplicar los mencionados te;tos del (,di"o (ivil! - en los casos en 7#e haba act#ado espec icamente como Estado! en la es era del derecho pblico ?ver nota <E@! la aplicaci,n de esos preceptos se impona a tt#lo s$bsidiario. En todas las sentencias mencionadas ?notas <E - <3@! la (orte $#prema e;cl#-, la aplicaci,n del artc#lo :6 del (,di"o (ivil ?ho- modi icado por la le- 3<<33 @. Tal criterio del Trib#nal es pla#sible! p#es a7#ella disposici,n le"al! a#n con respecto al derecho privado! no obstaba a la responsabilidad e;tracontract#al del Estado ?36ED@ . En los s#p#estos en 7#e el Estado haba act#ado en el campo del derecho pblico& la no aplicaci,n del artc#lo :6 del (,di"o (ivil respondi, precisamente a esa circ#nstancia! tanto m4s c#anto en el (,di"o (ivil s,lo se le"isla sobre derecho privado ?nota al artc#lo 63 @. )hora bien* aceptada por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n la responsabilidad e;tracontract#al del Estado! tanto c#ando ste acta en el 4mbito del derecho privado como en el plano del derecho pblico! - aceptado asimismo por el alto Trib#nal 7#e esa responsabilidad tanto p#ede e;istir en los s#p#estos de actos "lcitos" como "ilcitos" ?ver precedentemente nota 6C@! todava alta 7#e la (orte $#prema e;prese c#4l es el #ndamento positivo de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado en los casos en 7#e dicha responsabilidad derive de #n comportamiento le"al& lcito& imp#table al Estado! es decir c#ando a ste no p#eda atrib#rsele "c$lpa"! "ne"li"encia" o "dolo" de s#s a"entes pblicos. Todo esto constit#-e tarea para pr,;imas decisiones de la (orte $#prema! p#es hasta ho- el Trib#nal no t#vo ocasi,n adec#ada para pron#nciarse al respecto! dado

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7#e la "eneralidad de los liti"ios sometidos a s# decisi,n bas4banse en la "c$lpa" de los a"entes del Estado! lo 7#e 0#sti icada rec#rrir -directamente en #nos casos! s$bsidiariamente en otros- a los respectivos preceptos del (,di"o (ivil sobre responsabilidad por "c$lpa". (iertamente! el #ndamento positivo 7#e la (orte $#prema deber4 invocar para establecer la responsabilidad e;tracontract#al del Estado! act#ando ste como tal en el 4mbito del derecho pblico! trat4ndose de consec#encias daFosas derivadas de actos lcitos& deber4 ser al"#no de los principios inte"rantes del comple#o de principios in,erentes al 9stado de >erec,o& de lo c#al -a me he oc#pado en #n par4"ra o anterior ?vase el n9 3266@! principios 7#e s#r"en esencialmente de la (onstit#ci,n +acional o de s# calidad de preceptos capitales del derecho ?36E2@ . ()P%T&L' II - RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR HECHOS O ACTOS DE LA "ADMINISTRACIN PBLICA" SUMARIO$ 165#. C.a&'*'a'*1a)(&'(B >7'a c+&7'*'.4( %a )a4+- =.(&'( d( ca7+7 d( -(7,+&7ab*%*dad d(% E7'ad+ ;ac*a %+7 ad)*&*7'-ad+7 + ,a-'*c.%a-(7"5 1651. Q.> d(b( (&'(&d(-7( aD.3 ,+- 0dministraci'n P!"lica" La c+&7*d(-ac*/& )a'(-*a%B +bA('*1a + 7.b7'a&c*a% d( Ad)*&*7'-ac*/&"5 1652. E% c+),+-'a)*(&'+ %(7*1+ d( %a Ad)*&*7'-ac*/& PHb%*ca ,.(d( '-ad.c*-7( (& "actos" + (& "/ec/os""5 1653. E1+%.c*/& d( %a -(7,+&7ab*%*dad (<'-ac+&'-ac'.a% d(% E7'ad+ (& %a (7=(-a d(% d(-(c;+ ,Hb%*c+B ,+- ;(c;+7 + ac'+7 d( %a 0dministraci'n P!"lica> a) (& %a d+c'-*&aC b) (& %a A.-*7,-.d(&c*a d( %a C+-'( S.,-()a d( @.7'*c*a d( %a Nac*/&$ %+7 '-(7 ,(-3+d+7 (& %a (1+%.c*/& d( >7'a" 32DE. .e todos los tipos de responsabilidad en 7#e p#ede inc#rrir el Estado con motivo del comportamiento de s#s ,r"anos esenciales! desde el p#nto de vista "c$antitativo" ste constit#-e el m4s importante! p#es la )dministraci,n Pblica es el ,r"ano de "obierno 7#e! por la ndole de s#s #nciones - actividades! est4 m4s en contacto con los administrados! derivando de ello la posibilidad de 7#e el roce de intereses! al ca#sar /daFo/! "enere responsabilidad e;tracontract#al del Estado hacia los administrados o partic#lares. Ba en otro l#"ar de esta obra 7#ed, dicho 7#e la actividad administrativa& contrariamente a lo 7#e oc#rre con la actividad le"islativa - con la actividad #$dicial& es actividad "inmediata"* la reali8an llevan a cabo los propios ,r"anos administrativos5 en cambio! el le"islador - el 0#e8! por principio! no e0ec#tan por s s#s propias decisiones! sino 7#e le re7#ieren s# c#mplimiento a la )dministraci,n. )dem4s! la actividad de la )dministraci,n es "pr(ctica". Jinalmente! la actividad de la )dministraci,n es "permanente" o "contin$a"! en tanto 7#e la le"islaci,n - la 0#sticia son actividades intermitentes o discontin#as. Todas esas caractersticas de la actividad de la 5dministraci!n /blica a#mentan la posibilidad de 7#e! s# e0ercicio! ca#se daFos - 7#e de ah derive #na responsabilidad hacia los partic#lares o administrados ?36E<@ . 32D3. )l hablar de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado por hechos o actos de la 5dministraci!n /blica& me re iero a la actividad administrativa del "9stado"! c#al7#iera sea el ,r"ano de ste a travs del c#al se e;teriorice tal actividad ?Le"islativo! K#dicial o E0ec#tivo@! p#es! en la presente obra! la noci,n de 5dministraci!n corresponde al p#nto de vista material! ob0etivo o s#bstancial! - no al criterio or"4nico o s#b0etivo ?36EA@ 5 de modo 7#e no s,lo p#ede haber "administraci!n" en la actividad del ,r"ano E0ec#tivo! sino tambin en la de los ,r"anos Le"islativo K#dicial. La doctrina est4 de ac#erdo en 7#e la responsabilidad e;tracontract#al del Estado por hechos o actos de la 5dministraci!n& comprende tambin los respectivos comportamientos o cond#ctas de los ,r"anos Le"islativo - K#dicial ?36EC@ . ) s# ve8! al re erirme en partic#lar a la responsabilidad del Estado por acto le"islativo - por acto #$dicial ?Estado-Le"islador - Estado-K#e8! respectivamente@! entiendo re erirme a la act#aci,n

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espec ica de los ,r"anos le"islativo - 0#dicial! es decir a la respectiva actividad por actos "le"islativos ormales" - por "actos #$risdiccionales #$diciales". 32D1. Las #nciones de la )dministraci,n Pblica! s# actividad! no s,lo se trad#cen o e;presan en "actos"! sino tambin en ",ec,os" ?363E@ . .e ah 7#e la responsabilidad e;tracontract#al del Estado! como consec#encia de la actividad de la )dministraci,n Pblica! p#eda s#r"ir de "actos" o de ",ec,os" imp#tables a la misma ?3633@ . 32D6. En el 4mbito 0#rdico de n#estro pas! la aceptaci,n de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado! act#ando ste en la es era del derecho pblico& t#vo obvias vicisit#des! tanto en el plano doctrinal como 0#rispr#dencial. a@ La doctrina En este aspecto! la opini,n hall4base dividida en dos "r#pos irred#ctibles. &no de ellos! a#spiciado por el .r. Ra ael Iielsa! sostena 7#e! si bien deba aceptarse la responsabilidad e;tracontract#al del Estado en el campo del derecho pblico! ello s,lo poda ser as en tanto #na le- ormal lo disp#siera ?3631@ . El otro "r#po! representado por el .r. Rodol o I#llrich -entonces pro esor tit#lar de .erecho )dministrativo en las Jac#ltades de .erecho de las &niversidades +acionales de La Plata - de I#enos )ires-! sostena 7#e el Estado poda ser responsabili8ado e;tracontract#almente en la es era del derecho pblico! sin necesidad de 7#e #na le- ormal admitiere tal responsabilidad. $ostenase 7#e el $ndamento de sta hall4base en #na serie de principios de derecho pblico! inherentes al Estado de .erecho ?3636@ . Esta ltima orientaci,n doctrinaria "an, terreno entre nosotros! - se imp#so! siendo aceptada por 0#ristas posteriores ?363:@ . Es tambin la 7#e prevalece en el derecho e;tran0ero ?363D@ . )s debi, ser! p#es reposa en #na l,"ica incontrovertible. b@ La #$rispr$dencia En este orden de ideas s,lo me re erir a las decisiones de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! 7#e! dado el car4cter " inal" de ellas! son las 7#e resolvan en de initiva las c#estiones pertinentes. En la 0#rispr#dencia del alto Trib#nal advirtense tres perodos o etapas netamente di erenciados ?3632@ . En el primero de esos perodos no admita la responsabilidad e'tracontract$al del Estado en el plano del derecho pblico. Para sostener esa irresponsabilidad& la (orte $#prema procedi, as* 39 partiendo de la doctrina de la doble personalidad del Estado -ho- abandonada por la casi totalidad de los a#tores-! sost#vo 7#e el Estado! como Poder Pblico! es irresponsable por7#e obra en virt#d de s# "soberana". 19 (omo persona #$rdica ?7#era decirse* "en el (mbito del derec,o privado" @! sostvose 7#e el Estado s,lo es responsable contract$almente& pero no e'tracontract$almente ?s#p#esto de delitos o c#asidelitos@! por7#e las personas 0#rdicas no responden por los actos ilcitos de s#s representantes ?artc#los 62 - :6 del *!di"o *ivil@ ?363<@ . 69 )ceptaba la responsabilidad del Estado c#ando sta s#r"a de #na le- ?363A@ . Esa posici,n de la (orte $#prema tena dos de iciencias esenciales* al aplicar indebidamente la inadmisible teora de la doble personalidad del Estado! en #n caso recha8aba cate",ricamente la responsabilidad ?s#p#esto de act#aci,n del Estado en el 4mbito del derecho pblico@ - en el otro caso en parte la aceptaba ?responsabilidad contract$al en el plano del derecho privado@5 al aplicar normas

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del (,di"o *ivil& artc#los 62 es era del derecho pblico.

- :6

! e;cl#a la responsabilidad e;tracontract#al del Estado en la

En el se"#ndo perodo! la (orte $#prema! cambiando de criterio! admite la responsabilidad e;tracontract#al del Estado -en el 4mbito del derecho pblico- en los s#p#estos de "c$lpa" imp#tables a ste. Invoc, los artc#los 33EC - 3336 del (,di"o (ivil. Es decir! el Trib#nal admiti, la responsabilidad estatal como consec#encia de #n comportamiento ilcito 7#e le era imp#table. +o volvi, a invocar el artc#lo :6 del (,di"o (ivil ?sobre esto! vase* n9 32:C! te;to - nota <1@ ?363C@ . En el tercer perodo! 7#e es el act#al! la (orte $#prema! para responsabili8ar e;tracontract#almente al Estado en el 4mbito del derecho pblico! prescinde de 7#e los daFos deriven de #n comportamiento "ilcito" ?v"r.! /c#lposo/ o /doloso/@! p#es tanto admite esa posible responsabilidad en el s#p#esto de daFos derivados de #na cond#cta ilcita como del e0ercicio "le"al" de s#s prerro"ativas o potestades ?361E@ . Lo cierto es 7#e! como la propia (orte $#prema lo ha declarado e;presamente! dicho Trib#nal admite ahora la responsabilidad e;tracontract#al del Estado! tanto en el derecho privado como en el derecho pblico ?3613@ . ()P%T&L' III - RESPONSABILIDAD DEL ESTADO POR SUS "ACTOS LEGISLATIVOS" EL "ESTADO5LEGISLADOR" $&M)RI'* 1624. Lo atinente a la responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos. (onsideraciones "enerales. - 1622. La "doctrina" cient ica - la responsabilidad del Estado-Le"islador. La "#$rispr$dencia" rancesa - s# in l#encia en el m#ndo occidental. Pases de (onstit#ci,n " le'ible" pases de (onstit#ci,n "r"ida"* di erencia de sit#aciones. - 1626. El "da4o" p#ede res#ltar de #na le"v(lida" o de #na le- "inv(lida". - 1627. *ontin$aci!n. El a"ravio& da4o o per#$icio tambin p#ede res#ltar de #na "re orma" constit#cional viciada.- 1628. La responsabilidad estatal por s#s actos le"islativos p#ede asimismo derivar de #n comportamiento "c$lposo".- 1629. La le- determinante del daFo p#ede ser " ormal" o "material" ?el /re"lamento/@.- 1660. =P#eden ser "personalmente" responsabili8ados los miembros del Poder Le"islativo ?le"isladores@> - 1661. El " $ndamento" de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado por s# actividad le"islativa.- 1662. $it#aciones 7#e p#eden presentarse con relaci,n a la le- determinante del daFo - al resarcimiento de ste.- 1663. 9l "per#$icio" emer"ente de la le% ormal. Hip,tesis a considerar al respecto* a@ prohibici,n de e0ercer #na actividad o ind#stria considerada nociva o contraria al inters "eneral5 b@ destr#cci,n o decomiso de bienes o cosas peli"rosos para la sal#d o se"#ridad de los habitantes o nocivos para la economa pblica5 c@ monopoli8aci,n de actividades hasta entonces de libre e0ercicio por los administrados5 d@ daFos res#ltantes del cambio del derecho ob0etivo.- 1664. "*aracteres" 7#e debe re#nir el daFo ca#sado por el acto le"islativo para ser resarcible. Lo atinente a 7#e el daFo debe ser "especial"! "partic$lar" o "sin"$lar" - no ""eneral" o "$niversal". Recha8o de esta tesis. 32D:. El Estado! en e0ercicio de s#s poderes de "le"islaci!n"! p#ede lesionar el derecho de los habitantes. (#adra! entonces! pre"#ntar =es responsable el Estado por los daFos 7#e les ocasione a los administrados o partic#lares en e0ercicio de s# poder de le"islaci,n! es decir por las le-es 7#e emita> Esto es lo 7#e s#ele denominarse "responsabilidad del 9stado1Le"islador" o "responsabilidad del 9stado por actos le"islativos". (omo lo advertir l#e"o! la "eneralidad de la doctrina act#al admite o acepta la posible responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos! m4;ime c#ando ho- est4 de initivamente abandonada la tesis de 7#e el Estado era "irresponsable"! e;tracontract#almente! en el 4mbito del derecho pblico! por7#e ah act#aba e0ercitando s# "soberana" ?vase el n9 321A@! siendo entonces de advertir 7#e la actividad "le"islativa" es e;presi,n tpica del poder "soberano" del Estado. ) pesar

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de esto ltimo! ho- no se pone en d#da la posibilidad te,rica de la responsabilidad del Estado-Le"islador. Pero si bien la "eneralidad de la doctrina acepta 7#e el Estado p#eda ser responsabili8ado por s#s actos de le"islaci,n! para 7#e ello se ha"a e ectivo s#ele e;i"irse #n re7#isito 7#e 0#8"o inadmisible. Es lo 7#e oc#rre con la pretensi,n de 7#e! en este 4mbito! el daFo! para ser resarcible! debe ser "partic$lar" o "especial" - no $niversal o "eneral. 32DD. En #n comien8o ne"4base la responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos ?3611@ . Tal criterio se basaba en 7#e "le"islar" implica e0ercicio de la soberana! en tanto 7#e los a"ravios ca#sados por el soberano no se reparan. Incl#so lle", a decirse 7#e la le-! ca#sa del per0#icio! es la e;presi,n de la vol#ntad "eneral - por consi"#iente tambin de la vol#ntad de los 7#e s# ren el daFo ?3616@ . Trat4base de ar"#mentos e7#ivocados - especiosos! ho- abandonados ?vase el n9 321A@. +o obstante! .#"#it! desde #n principio! partiendo de 7#e! respecto a los administrados! el Estado acta como ase"#rador de todo ries"o res#ltante de s# actividad "eneral! sost#vo 7#e dicho se"#ro c#bre tambin el ries"o 7#e res#ltaba de la aplicaci,n de #na le-. .e ah 7#e considerase responsable al Estado por las consec#encias de s#s actos le"islativos ?361:@ . La "eneralidad de la doctrina act#al admite la posibilidad te,rica de la responsabilidad del Estado por s#s actos de le"islaci,n ?361D@ . En Jrancia! hasta el aFo 3C6A! no se acept, la responsabilidad del /Estado-Le"islador/! salvo 7#e el propio le"islador aceptare tal responsabilidad ?3612@ . Ello oc#rri, en #n caso 7#e! por implicar #n cambio trascendental en las pr4cticas 0#rdicas de Jrancia! ad7#iri, "ran notoriedad! - 7#e dado el presti"io del (onse0o de Estado de Jrancia - lo pla#sible de la decisi,n adoptada! e0erci, "ran in l#encia en el 4mbito 0#rdico del m#ndo occidental. Me re iero al caso relacionado con la 8ociedad La Cle$rette& precedentemente denominada "la Hradine"! 7#e era el nombre del prod#cto 7#e ella abricaba. Este consista en #na crema comp#esta de leche! aceite de man - -ema de h#evo. En 0#nio de 3C6: se dict, #na le- protectora de los prod#ctos l4cteos. Esta le- prohiba vender - abricar! e;portar! importar o introd#cir en tr4nsito! ba0o la denominaci,n de crema! se"#ido o no de #n cali icativo! prod#cto al"#no 7#e no proviniere e;cl#sivamente de la leche. Tal prohibici,n a ect,! entre otras! a la mencionada $ociedad La Jle#rette! 7#ien! para el e0ercicio de s# ind#stria! haba reali8ado #na apreciable inversi,n de capital. ) ra8 de la parali8aci,n or8osa de s# actividad! dicha $ociedad solicit, administrativamente #na indemni8aci,n! re7#erimiento 7#e no t#vo ;ito. )c#di, entonces al (onse0o de Estado! 7#ien! al hacer l#"ar a la demanda! conden, al Estado por las consec#encias del e;presado acto le"islativo. El Trib#nal consider, 7#e la prohibici,n establecida por la le- de 3C6: respondi, a #na e;i"encia del inters "eneral! por lo 7#e s#s consec#encias deban ser soportadas por la colectividad toda5 adem4s! el Trib#nal hi8o presente 7#e la actividad prohibida no era en modo al"#no nociva! habiendo sido hasta entonces per ectamente lcita ?361<@ . Es m#- posible 7#e 7#ienes rechacen la responsabilidad del Estado! por las consec#encias de actos le"islativos! estn in l#idos por el ran"o de la le- ormal en los pases de *onstit$ci!n le'ible& donde indisc#tiblemente la le- ormal - rente a la Le- $#prema- tiene #na 0erar7#a m#- distinta a la de la leormal en los pases de *onstit$ci!n r"ida. En estos ltimos -como el n#estro-! si la le- a"ravia al"n derecho o "aranta reconocidos por la (onstit#ci,n! la le- de re erencia deber4 ser declarada n#la si #ere inconstit#cional -! si #ere v4lida por ser constit$cional& se condenar4 al Estado al pa"o de daFos - per0#icios como consec#encia de s# responsabilidad por dicho acto de le"islaci,n ?361A@ . 32D2. El daFo 7#e el Estado ocasione en e0ercicio de s# #nci,n le"islativa p#ede res#ltar de #na le% /v4lida/ o de #na le% /inv4lida/! p#es tambin en este 4mbito ri"e el principio de 7#e el comportamiento daFoso o lesivo del Estado es posible 7#e derive del e0ercicio "inv(lido" ?v"r.! le"inconstit$cional"@ o del e0ercicio "normal" de s#s potestades le"ales ?v"r.! le- 7#e monopoli8a #na actividad -lcita! desde l#e"o- 7#e hasta entonces era de libre e0ercicio por los administrados@.

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Lo 7#e antecede reperc#te en los medios de iscali-ar #$risdiccionalmente la actividad le"islativa! control 7#e p#ede reali8arse a travs de dos distintas vas* a@ simple declaraci,n de inconstit$cionalidad de la norma! si sta an no h#biere ca#sado "per#$icio" material por no haber sido p#esta e ectivamente en e0ercicio5 b@ condena al pa"o de daFos - per0#icios ca#sados por le-es 7#e! siendo constit$cionales& ca#san #n daFo patrimonial! o por le-es inconstit$cionales 7#e al ser aplicadas ca#san daFo ?361C@ . 32D<. La responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos no s,lo p#ede derivar de #na le% ormal ordinaria& como lo p#se de mani iesto precedentemente! sino tambin de #na re orma constit$cional 7#e! si implicare #n a"ravio a principios esenciales contenidos en la (onstit#ci,n ori"inaria! res#ltara viciada de n#lidad ?"inconstit$cionalidad"@ ?366E@ . Iien entendido 7#e me re iero a la event#al "re orma" de la (onstit#ci,n vi"ente! - en modo al"#no a la aceptaci,n! sanci,n o establecimiento de la *onstit$ci!n ori"inaria ?3663@ . En #n pas constit$cionalmente or"ani8ado! la #lterior re orma de la (onstit#ci,n no p#ede despo0ar -es decir! privar sin indemni-aci!n- a parte de los habitantes de derechos esenciales 7#e la (onstit#ci,n ori"inaria les atrib#-,. La com#nidad tiene el deber 0#rdico de se"#ir respetando las consec#encias de lo ori"inariamente concebido - establecido como re"la b4sica de convivencia. Por lo dem4s! es de s#poner 7#e toda "re orma" constit#cional tiene por ob0eto satis acer re7#erimientos de inters "eneral o de inters pblico& de donde se deriva la obvia necesidad de resarcir los daFos 7#e los administrados reciban en seme0antes condiciones. Estos criterios b4sicos no p#eden ser desconocidos sin a"raviar elementales principios de tica-0#rdica! valor! ste! inapreciable en la estr#ct#ra de #n Estado! dado el apo-o 7#e! a travs de la "aranta de se"#ridad! implica como actor estim#lante para ase"#rar el traba0o honesto - el pro"reso! lo 7#e indisc#tiblemente inte"ra los " ines" del Estado. Resolver o pretender lo contrario implica #n a"ravio a la civili-aci!n& c#-os adelantos re7#ieren el respeto a los principios inmanentes de c#lt#ra 7#e tanto han contrib#ido al bienestar de la h#manidad! bienestar 7#e se trad#ce en la variedad de bienes ?materiales! cient icos! morales@ 7#e es posible esperar de #na sit#aci,n de pa8 moral para el desarrollo de las actividades - e0ercicio de los derechos. 32DA. $i bien #n sector doctrinal estima 7#e la responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos e;cl#-e la c$lpa& es evidente 7#e en los casos de le-es "inconstit$cionales" tal c$lpa e;iste! -a 7#e la le- inconstit#cional p#ede implicar #n comportamiento "c$lposo" ?3661@ . (laro est4 7#e esto oc#rrir4 as en los pases de (onstit#ci,n r"ida& donde es 4cil concebir la e;istencia de le-es inconstit$cionales& 7#e p#eden ser an#ladas por la a#toridad 0#dicial. .e modo 7#e la responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos tambin p#ede derivar de #na cond#cta "c$lposa" de a7#l. 32DC. En doctrina s#ele plantearse la c#esti,n de si la responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos comprende solamente a las le%es ormales o tambin a las le-es "materiales"! v"r.! "re"lamentos". $i bien se contesta 7#e tal responsabilidad p#ede emanar de ambos tipos de normas ?3666@ ! es de advertir 7#e esa c#esti,n carece de trascendencia! p#es! siendo los "re"lamentos" actos administrativos de contenido "eneral ?366:@ ! la responsabilidad del Estado por las consec#encias de tales re"lamentos 7#eda comprendida en la responsabilidad del Estado por hechos o actos de la )dministraci,n Pblica! materia de la 7#e me he oc#pado precedentemente ?nmeros 32DE-32D6@. 322E. =P#eden ser personalmente responsabili8ados los miembros del Poder Le"islativo! es decir los le"isladores> $i bien esa c#esti,n carece de trascendencia en el presente ;t$lo& donde se trata de la responsabilidad del 9stado& - no de la responsabilidad personal del le"islador! 7#e entonces se

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re erira a #n s#p#esto de responsabilidad del " $ncionario"! res#lta interesante aclarar si los le"isladores son o no civilmente responsables por las opiniones 7#e emitieren en el (on"reso sirvieren de base a la respectiva le%. La (onstit#ci,n +acional contempla el caso en el artc#lo 2E ! en c#-o mrito /nin"#no de los miembros del (on"reso p#ede ser ac#sado! interro"ado 0#dicialmente! ni molestado por las opiniones o disc#rsos 7#e emita desempeFando s# mandato de Le"islador/. Interpretando dicho te;to! n#estra doctrina a irma la "irresponsabilidad" civil de los le"isladores por las opiniones 7#e emitieren en el (on"reso en e0ercicio - con motivo de s#s #nciones! irresponsabilidad 7#e perd#ra an desp#s de terminados s#s respectivos mandatos. Es lo 7#e se ha llamado "inm$nidad de opini!n" ?366D@ . Las opiniones de los "le"isladores" dan l#"ar a la sanci,n de las le%es& - stas tras#ntan e0ercicio e ectivo de poderes inherentes a la "soberana". La event#al responsabilidad de los le"isladores 7#eda! entonces! absorbida por la event#al responsabilidad del "9stado1Le"islador". +o haresponsabilidad personal del le"islador! pero s podra haberla del 9stado 7#e sancion, la respectiva le%. $e ha dicho 7#e la le- inconstit#cional p#ede constit#ir #na " alta" ?comportamiento "c$lposo"@. Ver precedentemente! n9 32DA - nota C<. 3223. El " $ndamento" de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado por s# actividad le"islativa& es el mismo 7#e el de la responsabilidad e;tracontract#al por hechos o actos de la )dministraci,n Pblica ?vase el n9 326:@! o sea al"$no de los principios del derecho pblico inte"rantes del comple0o de principios inherentes al Estado de .erecho! a los c#ales -a me he re erido ?vase el n9 3266@. El 9stado es #no solo - siempre el mismo! c#al7#iera sea el ,r"ano esencial a travs del c#al e;prese s# actividad! vol#ntad! cond#cta o comportamiento5 de ah 7#e si ca#sa #n "da4o" 7#e le sea imp#table! el $ndamento de la obli"aci,n de reparaci,n siempre ser4 el mismo* el con0#nto de principios -o al"$no de stos- inte"rante del comple0o de ellos inherentes al Estado de .erecho. (#al7#iera sea el ,r"ano estatal c#-a actividad ha-a "enerado responsabilidad ?,r"anos E0ec#tivo! Le"islativo o K#dicial@! siempre sta le ser4 imp#tada al "9stado" - no al respectivo ,r"ano en partic#lar. El / #ndamento/ de la responsabilidad del "9stado1Le"islador" no di iere! p#es! del #ndamento de la responsabilidad e;tracontract#al del "9stado15dministrador"5 en ambos s#p#estos tr4tase de lo mismo* de la obli"aci,n de reparar #n daFo ca#sado! con prescindencia de toda vinc#laci,n contract#al. (#al7#ier event#al di erencia 7#e h#biere! en esos casos! para hacer e ectiva la responsabilidad! o para demostrar la e;istencia del daFo! etc.! en modo al"#no altera lo esencial del principio e;p#esto. Pero tn"ase bien presente 7#e! tanto en el s#p#esto de responsabilidad del Estado por s#s actos de le"islaci,n! como por hechos o actos de la )dministraci,n Pblica! el " $ndamento" concreto de tal responsabilidad depender4! a s# ve8! de lo 7#e constit#-a el caso partic#lar 7#e se considere. $e"n de 7# se trate en el caso concreto! as ser4 el "principio" o " $ndamento" a aplicar para #ndar la tesis de la responsabilidad. En #n mismo caso! di cilmente corresponder4 aplicar para ello todos los /principios/ aceptados ob0etivamente por la doctrina! p#es es improbable 7#e #n solo caso o re8ca tantos matices 7#e! para s# sol#ci,n! re7#iera la conc#rrencia de todos a7#ellos principios. $e aplicar4 el o los principios 7#e #eren pertinentes. Lo cierto es 7#e "eneralmente #n caso ser4 distinto del otro! al e;tremo de 7#e si #no de ellos re7#iere la aplicaci,n de #n "principio" para #ndar la tesis de la responsabilidad! el otro probablemente re7#erir4 para ello #n "principio" di erente. )s! por e0emplo! la obli"aci,n de indemni8ar no p#ede basarse! siempre - e;cl#sivamente! en el principio de la i"$aldad ante las car"as pblicas& por7#e! de lo contrario! c#ando 0#rdicamente se daFare a todos los habitantes! o a $na "ran parte de ellos& no habra resarcimiento! lo 7#e para m es inaceptable! se"n lo advertir en #n par4"ra o pr,;imo. El e;presado /principio/ de la i"$aldad ante las car"as pblicas ri"e - es aplicable en al"#nos s#p#estos partic#lares! pero no en todos los s#p#estos! p#es en al"#nos de stos es inaplicable - la sol#ci,n del caso re7#iere la aplicaci,n de al"n otro principio& con e;cl#si,n de a7#l.

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3221. (on relaci,n a la norma le"al determinante del daFo o lesi,n 0#rdica al administrado! - al resarcimiento de tal daFo o lesi,n! p#eden presentarse tres s#p#estos o sit#aciones* a@ La propia le- reconoce el derecho a la indemni8aci,n. b@ La le- "#arda silencio al respecto. c@ La le- nie"a derecho al resarcimiento ?3662@ . En el primer s#p#esto! es decir c#ando la le- reconoce el derecho a la indemni8aci,n! no e;istir4 problema al"#no. Todo consistir4 en adec#ar l#e"o el resarcimiento al daFo e ectivamente prod#cido. En este caso el 0#e8 no tendr4 di ic#ltades! p#es s# labor se limitar4 a "c$mplir" o "e#ec$tar" la le- en lo 7#e respecta a la indemni8aci,n ?366<@ . En la se"#nda hip,tesis! o sea c#ando la le- "#arda silencio acerca del resarcimiento! lo atinente a la procedencia de ste depender4 de 7#e el caso concreto admita la aplicaci,n de al"#no de los principios 0#rdicos inherentes al comple0o de ellos propio del Estado de .erecho! en c#-o mrito res#lte obvio el otor"amiento de #na indemni8aci,n ?366A@ . En Jrancia! donde habase mantenido irme la tesis de la irresponsabilidad del Estado-Le"islador! si la propia le- no reconoca el derecho a la respectiva indemni8aci,n! en el aFo 3C6A! en #n s#p#esto donde la pertinente le- nada deca acerca del resarcimiento! el (onse0o de Estado! dadas las caractersticas del caso! cambi, de criterio! - admiti, la indemni8aci,n a avor del administrado* se invoc, el "principio de derec,o" 7#e establece la i"#aldad ante las car"as pblicas* trat4base del caso de la $ociedad "La Cle$rette"! a 7#e -a hice re erencia en el n9 32DD ?366C@ . En el tercer s#p#esto! o sea c#ando en la propia le- el le"islador nie"a todo resarcimiento a los administrados! las cosas ad7#ieren #n tono m4s "rave! p#es el damni icado no s,lo deber4 "estionar el otor"amiento de la indemni8aci,n! sino tambin la declaraci,n de 7#e s# ne"ativa disp#esta en la le- a"ravia al"n principio esencial de ran"o constit#cional ?36:E@ . $a-a"#s Laso hace resaltar 7#e #na disposici,n le"al seme0ante a ectara la competencia propia del Poder K#dicial! decidiendo por va le"islativa #n con licto de derecho entre partes ?36:3@ . +o es! p#es! procedente el criterio de al"#nos a#tores c#-os pases h4llanse re"idos por #na (onstit#ci,n " le'ible"! en c#anto a irman 7#e si el le"islador ne", toda reparaci,n! el 0#e8! s#peditado a la s#premaca de la le-! debe inclinarse ante sta ?36:1@ . En pases como el n#estro! de (onstit#ci,n "r"ida"! esta ltima sol#ci,n es inaceptable* la le- debe s#peditarse a la (onstit#ci,n! por hallarse deba0o de ella. 3226. (on re erencia al resarcimiento del daFo o per0#icio 7#e la aplicaci,n de #na le- les ocasione a los administrados! p#eden mencionarse las c#atro si"#ientes hip,tesis esenciales* 39 Le- 7#e prohbe o restrin"e! para el #t#ro! el e0ercicio de #na actividad o ind#stria considerada peli"rosa o lesiva para la sal#d o la moral pblicas. E0emplos* prohibici,n de e0ercer la ind#stria de saladera de c#eros - carnes en orma 7#e atente! mani iesta e ind#bitablemente! contra la sal#d de los vecinos de los respectivos establecimientos saladeros ?36:6@ 5 prohibici,n de abricar "a#en#o"! bebida alcoh,lica considerada como #n verdadero veneno para las personas ?36::@ 5 prohibici,n de e0ercer la prostit#ci,n ?36:D@ 5 le- 7#e t#viese por ob0eto - inalidad s#primir pr4cticas ra#d#lentas ?/contrabando/ de mercaderas! en la especie@ ?36:2@ 5 etc. Las personas a ectadas por esas prohibiciones carecen de derecho a ser indemni8adas! por c#anto se ha considerado 7#e el 7#ebranto econ,mico 7#e s# ren se debe a s# propia c#lpa! por lo 7#e tales consec#encias deben imp#t4rselas a s mismas ?36:<@ . Por lo dem4s! no res#ltando seme0antes actividades "le"almente ,onestas"! 7#ienes las e0erciten no p#eden pretender el amparo del derecho. +o ha-! en estos casos! responsabilidad al"#na del Estado hacia los administrados o partic#lares comprendidos en la norma prohibitiva. (omo lo advirti, .#"#it! en estas hip,tesis la responsabilidad del Estado s#r"ira! m4s bien! si no h#biere sancionado la le- de re erencia ?36:A@ .

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19 .estr#cci,n o decomiso de cosas m$ebles ?sean o no semovientes@ peli"rosas para la sal#d o se"#ridad de los habitantes o para la economa pblica. Tales seran los s#p#estos de sacri icios de perros hidr, obos! de vac#nos atacados de a tosa! de vides atacadas de ilo;era! etc. La destr#cci,n de tales cosas no apare0a responsabilidad al"#na para el Estado! por7#e! dada la condici,n en 7#e se enc#entran! no constit#-en #na propiedad 7#e se halle en "estado le"al"! por lo 7#e entonces no tienen la protecci,n del orden 0#rdico* no "o8an del amparo constit#cional a la inviolabilidad de la propiedad. Vase el n9 3:C<. +o toda tit#laridad sobre #na cosa implica "propiedad" en sentido "le"al"* de ah la "irresponsabilidad" del Estado en s#p#estos de sacri icio o destr#cci,n de esas cosas - la correlativa improcedencia de todo resarcimiento! salvo 7#e el Estado espont4neamente lo otor"#e. 69 Le- 7#e! al disponer el monopolio estatal de #na ind#stria lcita! 7#e en nada a ecte a la sal#d sica o moral del p#eblo! les prohbe s# e0ercicio para el #t#ro a los administrados 7#e hasta entonces la e0ercan. Es lo 7#e s#ele oc#rrir con actividades 7#e son declaradas servicios pblicos ?provisi,n de electricidad para al#mbrado - #er8a motri85 s#ministro de "as5 servicio tele ,nico5 etc.@! o como s#cedi, en pases e;tran0eros con ciertas actividades ind#striales - comerciales* abricaci,n de ,s oros ?36:C@ 5 se"#ros de vida ?36DE@ 5 tabacos! etc. La actit#d 7#e as as#me el Estado es per ectamente lcita! - corresponde a s#s prerro"ativas constit#cionales. Pero los daFos 7#e tal prohibici,n le"al les ocasione a los administrados 7#e hasta la sanci,n de la le- e0ercan esas actividades! son indemni8ables - constit#-en s#p#estos evidentes de responsabilidad del Estado por s#s actos de le"islaci,n. Esta obli"aci,n de indemni8ar es #n l,"ico corolario de la "aranta constit#cional a la inviolabilidad de la propiedad! al derecho de e0ercer toda ind#stria lcita - de comerciar. La doctrina es #n4nime en el sentido indicado ?36D3@ . :9 El cambio del derecho ob0etivo! en c#anto prod#8ca #n per0#icio en el patrimonio de los administrados =es ca#sa de responsabilidad del Estado> =.ebe ste indemni8ar a los administrados 7#e s# ren daFos con motivo de ese cambio del derecho ob0etivo> Tal sera el s#p#esto de #na le7#e declare del "dominio pblico" bienes o cosas hasta entonces del dominio privado de los partic#lares5 v"r.! a"#as s#bterr4neas o re4ticas5 a"#as 7#e nacen en #na heredad privada e;ceden los lmites de tal heredad5 etc. $i bien el Estado p#ede llevar a cabo esos cambios en el derecho ob0etivo! no es menos cierto 7#e ello s,lo ser4 e ica8 mientras c#mpla con las e;i"encias 7#e s#r0an de la (onstit#ci,n +acional! lo 7#e es tanto m4s e;acto en #n pas! como el n#estro! de (onstit#ci,n r"ida! donde la le% ormal est4 absol$tamente s#bordinada a la Le- $#prema. Por ello considero evidente 7#e en estos casos el Estado es responsable por las consec#encias de la aplicaci,n de #na le- como la indicada! -a 7#e el partic#lar o administrado! con motivo del cambio del derecho ob0etivo disp#esto en la misma! "pierde" la tit#laridad de #n bien o cosa 7#e hasta entonces #e de s# propiedad! siendo de advertir! entonces! 7#e sta no p#ede s#straerse del patrimonio de s# tit#lar sino c#mpliendo con el ine;c#sable re7#isito de la adec#ada indemni8aci,n! tal como s#r"e del "principio "eneral" 7#e la Le- $#prema establece en s# artc#lo 3< para el s#p#esto de 7#e la propiedad privada deba ceder por ra8ones de #tilidad o inters pblico. Todo esto vinclase! tambin! con lo re erente a si para 7#e e;ista "responsabilidad del 9stado por s$s actos le"islativos" ! el daFo 7#e reciba el administrado debe ser "individ$al" o "partic$lar"! como m#chos pretenden! o si! por el contrario! p#ede tambin serlo ""eneral" o "$niversal"5 de esto me oc#par en el par4"ra o pr,;imo ?36D1@ . El cambio del derecho ob0etivo! p#es! en c#-o mrito se determine! por e0emplo! el traspaso al dominio pblico de toda #na cate"ora de bienes hasta entonces de propiedad "privada" de los habitantes! s,lo ser4 lcito -- se mantendr4 dentro de los lmites de la 0#ridicidad- en tanto no se a ecten derechos de ndole patrimonial! p#es stos h4llanse prote"idos por la "aranta constit#cional de inviolabilidad de la propiedad. El dominio es /perpet#o/! -! no contando con el asentimiento del interesado! o no e;istiendo hechos imp#tables al mismo 7#e le ha"an perder s# derecho! ste s,lo p#ede desaparecer mediante e'propiaci!n.

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322:. Para 7#e el daFo ocasionado por #na le- sea resarcible! a7#l debe re#nir ciertas notas o caracteres. Estos! "lato sens$"! son siempre los mismos! c#al7#iera sea el ,r"ano esencial del Estado ?E0ec#tivo! Le"islativo o K#dicial@ a travs de c#-a act#aci,n se ha-a prod#cido el "per#$icio". .e ello me oc#p en los nmeros 326<-32:2! a los c#ales me remito. Pero como lo advert en el n9 32:2! en doctrina es casi #n4nime la opini,n de 7#e! para 7#e el Estado sea e;tracontract#almente responsabili8ado por el daFo res#ltante de la aplicaci,n de #na le%& tal daFo debe individ#ali8arse con relaci,n a #na persona o "r#po de personas! es decir 7#e el daFo debe ser especial& partic$lar o sin"$lar - no $niversal o "eneral ?36D6@ . E;pres ah mi total disensi,n con seme0ante p#nto de vista! 7#e al menos 0#8"o incompatible con el sistema 0#rdico constit#cional ar"entino ?36D:@ . En el par4"ra o mencionado ?n9 32:2@! sost#ve* 39 G#e la posici,n 7#e e;i"e 7#e el daFo sea "partic$lar"! "especial" o "sin"$lar" - no ""eneral" o "$niversal" proviene! ori"inariamente! de tratadistas o a#tores 7#e! ante el sistema constit#cional vi"ente en s#s respectivos pases! no consideran "s$prema"! en el sentido norteamericano ar"entino! e;cl#sivamente a la (onstit#ci,n! sino tambin a la le% ormal& p#es en a7#ellos pases el /poder constit#-ente/ pr4cticamente se con #nde con el /poder le"islativo/. .e ah el error 7#e implicara aplicar en n#estro pas seme0ante tesis. Entre nosotros la "le%" 0am4s p#ede alterar o modi icar la (onstit#ci,n vi"ente! c#-a re orma re7#iere #n procedimiento especial! distinto de la emanaci,n de la le- ormal. La (onstit#ci,n r"ida se re orma de modo distinto al de la (onstit#ci,n le'ible. La (onstit#ci,n ar"entina es #na (onstit#ci,n r"ida* la le- ordinaria no p#ede alterarla ni re ormarla! en modo al"#no. En n#estro pas! la le"islaci!n h4llase ine;c#sablemente s#bordinada a la *onstit$ci!n. En n#estro ordenamiento 0#rdico! contrariamente a lo 7#e oc#rre en otros ordenamientos! la estabilidad - e;istencia de los derechos patrimoniales no s#r"e ni depende precisamente de la le"islaci!n& sino de la *onstit$ci!n& 7#e est4 por encima de la le"islaci,n. 19 G#e res#lta inaceptable la a irmaci,n de 7#e el per0#icio o daFo ""eneral" no es indemni8able por7#e constit#-e #na car"a pblica. (#ando tal per0#icio ""eneral" se concreta en la prdida de la propiedad sobre #na cosa! verbi"racia disposici,n le"islativa 7#e declara del dominio pblico -pero "#ardando silencio en lo 7#e respecta a indemni8aci,n-! ciertas cosas 7#e hasta entonces eran del dominio privado de los administrados! tal disposici,n no tras#nta! tcnicamente! #na "car"a pblica"! sino #n despo0o o #na con iscaci,n! lo 7#e en manera al"#na armoni8a con disposiciones de la (onstit#ci,n +acional. Pretender 7#e ello constit#-e #na "car"a pblica" si"ni ica ter"iversar el concepto 0#rdico de la misma. .e modo 7#e no p#ede invocarse a7#! para ne"ar la responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos! el "principio de i"$aldad ante las car"as pblicas" ! p#es no se est4 en presencia de #na car"a pblica! aparte de 7#e la "desi"$aldad" en las car"as pblicas no es el nico #ndamento posible de la responsabilidad del Estado! se"n 7#ed, de mani iesto en #n par4"ra o precedente ?otro de esos #ndamentos p#ede ser el respeto a los derechos ad7#iridos! o el respeto al derecho de propiedad! etc.@. Por tanto! si #na "le%" ca#sa #n per0#icio ""eneral"! es decir a #n "ran nmero de personas -- no #n per0#icio meramente partic$lar-! - tal le- res#lta en oposici,n o en violaci,n de #na declaraci,n! derecho o "aranta constit#cional! dicha le- debe declararse inconstit#cional o debe admitirse la responsabilidad del Estado por el per0#icio o daFo 7#e a ra8 de la aplicaci,n de ella se ocasiona en el patrimonio de los administrados. )dvirtase! adem4s! 7#e es m#- di cil -casi imposible- 7#e el per#$icio patrimonial ocasionado por #na le- sea e ectivamente ""eneral" ?#niversal@! p#es n#nca los e ectos de #na le- incidir4n sobre todos los habitantes del pas* a lo s#mo s,lo "ravitar4n sobre #n sector de personas! 7#e podr4 o no ser m4s o menos e;tenso5 por e0emplo! sobre las personas 7#e #eren tit#lares del dominio de #na cosa 7#e ahora se declara del dominio pblico6 no todos los habitantes del pas s# rir4n 7#ebranto por la aplicaci,n de tal le-5 nicamente lo s# rir4n los 7#e sean propietarios de cosas como las ahora declaradas del dominio pblico ?36DD@ .

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.e manera 7#e si #na le- provoca #n per0#icio o daFo 7#e no sea precisamente /partic#lar/! /especial/ o /sin"#lar/! sino ""eneral" o "$niversal" -en el sentido de 7#e no a ecta a $na o pocas personas! sino a #n "ran nmero de ellas-! - tal le- est#viere en oposici,n a al"#na declaraci,n! derecho o "aranta establecidos en la (onstit#ci,n! a7#ella le- sera entonces rrita por inconstit#cional! - si #ere aplicada antes de 7#e se prod#8ca la declaraci,n de inconstit#cionalidad! el Estado debe ser responsabili8ado por los daFos 7#e ello prod#8ca! conden4ndosele a satis acer la indemni8aci,n correspondiente. En pases c#-o sistema 0#rdico constit#cional sea como el n#estro ?(onstit#ci,n r"ida@! la limitaci,n de la responsabilidad del Estado a los s#p#estos en 7#e el daFo sea "especial"! "sin"$lar" o "partic$lar"! - la e;cl#si,n de tal responsabilidad c#ando se trate de #n daFo ""eneral" ?7#e comprenda a m$c,as personas o a $n "ran sector de stas@! no res#lta 0#sti icada! ni s#r"e de principio al"#no de derecho o de l,"ica 0#rdica. Tal posici,n no pasa de #na a irmaci,n arbitraria! vac#a de #ndamento! -! en la "eneralidad de los casos! contradictoria de la Le- $#prema ?36D2@ . )l"#nos e;positores sostienen 7#e para la procedencia de la indemni8aci,n! el daFo! por s# especialidad - por s# "ravedad& debe e;ceder lo normal de los sacri icios imp#estos por la le"islaci,n ?36D<@ . (abe entonces pre"#ntar =7# ma-or e;ceso 7#e "privar" totalmente de lo s#-o a los habitantes del pas! declarando como inte"rantes del dominio pblico bienes hasta entonces del dominio privado de los administrados! "#ard4ndose silencio respecto a la correspondiente indemni8aci,n> 'tros a#tores! para 0#sti icar -de ac#erdo con s# criterio- 7#e el daFo! para res#ltar indemni8able! debe ser partic#lari8ado! especial! no "eneral! sostienen 7#e si el acto le"islativo no constit#-e #n verdadero s#p#esto e'propiatorio el resarcimiento no procede ?36DA@ . (#adra pre"#ntar =e;cede o no todo s#p#esto e'propiatorio la circ#nstancia de 7#e! sin indemni8aci,n! se trans iera al dominio pblico toda #na cate"ora de bienes hasta entonces del dominio privado de los partic#lares o habitantes> Jinalmente! ha- 7#ienes al a irmar 7#e! para 7#e s#r0a la responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos! la lesi,n o daFo debe ser "especial" - no ""eneral"! no debiendo incidir sobre todo el ncleo social! ponen como e0emplo de esto ltimo el cobro de "imp$estos" ?36DC@ . Pienso 7#e este smil o e0emplo no es acertado ?362E@ ! p#es la atrib#ci,n de establecer imp$estos constit#-e #na potestad estatal e;presamente contenida en la (onstit#ci,n. Por tanto! va de s#-o 7#e los administrados no p#eden pretender 7#e el respeto a s#s derechos reconocidos por esa misma (onstit#ci,n prescinda de lo relacionado con el cobro de imp#estos por parte del Estado! - con la obli"aci,n de pa"arlos por parte de ellos! -a 7#e c#al7#ier menoscabo 7#e esto les ocasione! n#nca constit#ir4 #n "per#$icio resarcible" desde el p#nto de vista 0#rdico! salvo el caso de #n imp#esto con iscatorio. La irresponsabilidad del Estado por el deterioro normal 7#e el cobro de imp#estos prod#8ca en el patrimonio de los administrados o partic#lares! nada tiene 7#e ver con el problema de la responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos. La "ile"alidad" -- consec#ente "responsabilidad" del Estado- no desaparece por7#e el a"ravio no se le in iera a #no o a pocos! sino a todos. &n a"ravio seme0ante es a#n m4s "rave* compromete m4s intereses. Es #n a"ravio 7#e de0a de re erirse al /individ#o/! para re erirse a la "sociedad" toda. La (onstit#ci,n ar"entina! al establecer la inviolabilidad de la propiedad! no distin"#e entre a"ravio cometido en per0#icio de #no! de al"#nos! de m#chos o de todos los habitantes5 es terminante* dice 7#e nin"n ,abitante de la +aci,n p#ede ser privado de s# propiedad. La loc#ci,n "nin"n ,abitante" comprende tanto a $n habitante como a todos los habitantes. La prohibici,n constit#cional de violar el derecho de "propiedad" comprende no s,lo los s#p#estos espec icos de "e'propiaci!n"! sino tambin todos a7#ellos 7#e de #na # otra manera lesionen la es era 0#rdica de los administrados. Tampoco obsta a lo 7#e de0o e;p#esto! el hecho de 7#e los bienes privados 7#e se h#bieren declarado pblicos para lo s#cesivo! no ha-an sido $tili-ados an por s#s tit#lares. Ello! sin d#da! in l#ir4 en el monto de la indemni8aci,n! pero no altera el principio acerca de s# procedencia.

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Pretender 7#e si los bienes privados de los administrados 7#e se declaren pblicos para lo s#cesivo no h#bieren sido $tili-ados an por s#s tit#lares! stos no p#eden considerarse a"raviados por seme0ante medida! ni p#eden pretender indemni8aci,n al"#na! implica #na con #si,n entre los e ectos del derecho "ad)$irido" - del derecho "e#ercido". Trat4ndose de #na "propiedad"! la "aranta constit#cional de inviolabilidad se hace e ectiva ante la e;istencia misma del derecho de propiedad! es decir ante el derecho "ad)$irido"! siendo irrelevante 7#e tal propiedad est o no e;plotada! 7#e est o no #tili8ada por s# d#eFo ?derecho "e#ercido"@. E;istiendo el derecho de propiedad ? "derec,o ad)$irido"@! s# tit#lar no p#ede ser privado del mismo sin previo c#mplimiento de las e;i"encias constit#cionales sobre e;propiaci,n. La circ#nstancia de 7#e dicha propiedad est o no #tili8ada por s# d#eFo! de 7#e sea e;plotada por ste ?"derec,o e#ercido"@ in l#ir4! sin d#da! en el monto de la indemni8aci,n! pero 0am4s en s# "procedencia"! lo c#al es evidente. =)caso el d#eFo de #n campo! o de #n edi icio! p#ede ser privado del dominio de ellos -sin indemni8aci,n- por el hecho de 7#e no los #tilice> En modo al"#no! de ac#erdo con n#estro ordenamiento 0#rdico. Lo mismo oc#rre con las a"#as s#bterr4neas - con las a"#as de vertientes o manantiales en c#anto! a travs de #n mero cambio del derecho ob0etivo! se las pretenda s#straer del dominio privado de los s#per iciarios para incl#irlas en el dominio pblico. El hecho de 7#e el propietario de #n bien o cosa no lo #tilice! no lo convierte en bien vacante. La "eneralidad del a"ravio! p#es! no c#bre ni p#r"a la anti0#ridicidad del comportamiento lesivo. La "eneralidad del a"ravio n#nca! en terreno al"#no! p#ede act#ar como ca#sa de inimp#tabilidad determinante de irresponsabilidad. )s! por e0emplo! el homicidio ad7#iere caracteres an de m4s tr4"ica "ravedad c#ando se convierte en "enocidio! por lo 7#e s#s a#tores 7#edan inc#rsos en #n delito de lesa h#manidad. .el mismo modo! no s,lo tras#nta #na cond#cta a0#rdica el a"ravio patrimonial a #na o varias personas determinadas! sino tambin! - con ma-or ra8,n! a m$c,as o a todas las personas* el primero es #n a"ravio al individ#o! el se"#ndo es #n a"ravio 7#e trasciende al "r#po social. Es inconcebible 7#e! para aceptar la responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos! la lesi,n patrimonial deba ser /especial/! /individ#al/ o /partic#lar/ - no ""eneral". ()P%T&L' IV - RE$P'+$)IILI.). .EL ?K&RI$.I((I'+)LE$@ 9L "98;5>?10J9K" E$T).' P'R $&$ /)(T'$ K&.I(I)LE$/

$&M)RI'* 1662. Planteamiento de la c#esti,n. )ntecedentes hist,ricos. La "r$ta de los m(rtires". $it#aciones 7#e se e;ponen como event#ales ca#sas de responsabilidad del Estado-K#e8.- 1666. La responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales en el 4mbito "penal" - en el 4mbito "civil" o "comercial".- 1667. &nica sit#aci,n 7#e p#ede ser ca#sa de responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales! en el #ero penal.- 1668. La responsabilidad del Estado-K#e8 en el campo doctrinal. Lo atinente a la /cosa 0#8"ada/! al rec#rso de /revisi,n/ - a la necesidad de 7#e #na le- e;presa admita la responsabilidad.- 1669. "C$ndamento" de la responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales ?/0#risdiccionales/@.- 1670. La responsabilidad del 9stado10$e- e;iste a#n7#e no ha-a "le%" ormal 7#e la recono8ca o acepte.- 1671. La responsabilidad del Estado-K#e8 en el derecho positivo ar"entino. +aci,n - provincias. )mbito penal - 4mbito civil. 322D. .esde tiempos m#- anti"#os #e considerado lo relativo a los daFos 7#e el Estado podra prod#cirles a los administrados en s# #nci,n de administrar 0#sticia ?3623@ . (oncretamente! el problema se lo circ#nscriba a la reparaci,n a las vctimas de "errores #$diciales"! especialmente en el 4mbito penal. Ello dio l#"ar a lo 7#e ho- -ba0o #n r#bro m4s "enrico 7#e c#bre todos los s#p#estos de daFos 7#e derivan de la actividad #$dicial del Estado- se denomina responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales de tipo 0#risdiccional! o sea responsabilidad del /Estado-K#e8/. $e habla de "actos #$diciales de tipo #$risdiccional"! por7#e el ,r"ano /K#dicial/ tambin p#ede emitir actos no #$risdiccionales& 7#e son entonces actos "administrativos"! emitidos por dicho ,r"ano! actos

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stos 7#e 7#edan incl#idos en la responsabilidad atinente a los "actos administrativos" ?vase el n9 32D3@. El "error #$dicial" en el 4mbito penal! res#ltante de haber condenado a #n inocente! 7#e! aparte de pasar aFos privado de s# libertad& incl#so podra perder la vida en los s#p#estos de condena a m#erte! se trad#ce! p#es! en #na tra"edia. Esto determin, 7#e seme0ante destino de los inocentes condenados #ese llamado "la r$ta de los m(rtires"! por los e0emplos dolorosos 7#e la 0alonan ?3621@ . )ct#almente! ha- e;positores 7#e pretenden adscribir a la /responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales/! no s,lo los daFos emer"entes de "errores #$diciales" ?verbi"racia! condena penal de #n inocente@! sino tambin las consec#encias 7#e p#edan derivar de otros tipos de comportamientos del Estado-K#e85 por e0emplo! consec#encias derivadas de actos procesales 7#e no constit#-en precisamente "sentencias" de initivas5 daFos ocasionados por la cond#cta dolosa del 0#8"ador5 condena en primera instancia 7#e es de0ada sin e ecto en se"#nda instancia5 detenci,n procesamiento de 7#ien es desp#s sobresedo de initivamente o abs#elto5 detenci,n preventiva e;a"eradamente prolon"ada5 p#blicidad indebida a ra8 de #n proceso penal en el 7#e el imp#tado es sobresedo o abs#elto5 etc. =P#eden admitirse todos estos actos o circ#nstancias como ca#sa de responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales> .e ello me oc#par en #n par4"ra o pr,;imo ?n9 322<@. 3222. (#adra advertir 7#e! desde el p#nto de vista te,rico! a la responsabilidad del Estado-K#e8 no se la circ#nscribe o limita a s# actividad en el 4mbito /penal/5 se pretende e;tenderla al 4mbito "civil" o "comercial" ?3626@ . En n#estro pas! en el orden nacional& #na de las rarsimas normas 7#e p#eden relacionarse con esta materia se re iere al comportamiento daFoso del 0#8"ador en el 4mbito civil6 el artc#lo D3D ! inciso :9! del (,di"o (ivil! considera obli"aciones "nat$rales" -con todas s#s consec#encias- /las 7#e no han sido reconocidas en 0#icio por alta de pr#eba! o c$ando el pleito se ,a perdido por error o malicia del #$e-". .esde l#e"o! esta norma no p#ede mencionarse como s#p#esto de recepci,n de la responsabilidad del Estado-K#e8! p#es #ndamentalmente s,lo re"la las relaciones de los administrados entre s& considerados como "partes" de #na contienda 0#dicial civil. Pero! sea lo 7#e #ere! lo relacionado con la responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales o rece #n mati8 - #na perspectiva totalmente distintos si se consideran el proceso "penal" o el proceso "civil". La event#al responsabilidad del Estado en el #ero "civil" o "comercial" aparece m#- aten#ada! p#es en l el Estado acta como "tercero" 7#e dirime #na contienda patrimonial entre partes& siendo stas 7#ienes llevan el control del proceso a travs del e0ercicio de s#s respectivas acciones - e;cepciones5 en cambio! en el #ero "penal" el control del proceso est4 a car"o del "9stado" - no del imp#tado5 de ah 7#e la responsabilidad estatal ten"a ma-or asidero respecto a la act#aci,n del mismo en el 4mbito penal. En sntesis* si bien la responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales en el 4mbito penal se impone racionalmente& no p#ede decirse lo mismo de esa responsabilidad re erida al #ero "civil" o "comercial". 322<. (omo lo p#se de mani iesto en #n par4"ra o anterior ?n9 322D@! ha- e;positores 7#e e;tienden o amplan considerablemente los s#p#estos en 7#e! en el 4mbito penal! el Estado hallarase en la obli"aci,n de responder e indemni8ar a los administrados a ra8 de los daFos o per0#icios 7#e estos reciban con motivo del e0ercicio de la #nci,n 0#dicial. +o obstante el loable prop,sito 7#e con ello se persi"#e! disiento con esa tesis! 7#e! dada s# amplit#d! considero contraria a ra8onables principios de derecho. Por lo dem4s! si se 7#iere asistir al tri#n o de initivo de la tesis 7#e a#spicia la responsabilidad del Estado por s#s actos #$diciales& la c#esti,n debe ser #bicada en el l#"ar correspondiente! evitando pretendidas e;a"eraciones en s# aplicaci,n! p#es esto podra determinar el racaso o el retardo de la aceptaci,n de la b#ena doctrina.

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Estimo 7#e! en el 4mbito penal! la responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales! - s# correlativo deber de indemni8ar al a"raviado! nace en el s#p#esto espec ico - cl4sico de "error #$dicial"! o sea c#ando al"#ien #e de initivamente condenado& s# ri, prisi,n - m4s adelante! al "revisarse" la sentencia condenatoria se advirti, la tra"edia de haber condenado a #n inocente& 7#ien recin entonces es liberado o a 7#ien recin entonces se le reconoce la correcci,n de s# cond#cta! rehabilit4ndolo moralmente. Es en estos casos donde p#ede - debe hablarse de responsabilidad por acto 0#dicial err,neo en el 4mbito penal. Las m4s elementales nociones de 0#sticia! e7#idad! derecho! re7#ieren ine;c#sablemente 7#e el Estado resar8a a la vctima de s# "ran error todos los per0#icios 7#e ste le ocasion, ?362:@ . En #n Estado de .erecho no p#ede concebirse otra sol#ci,n. Pero en modo al"#no debe admitirse responsabilidad del Estado! con la correlativa obli"aci,n de indemni8ar! c#ando al"#ien ha-a estado privado de s# libertad d#rante la s#bstanciaci,n del proceso - sea inalmente p#esto en libertad -sobresedo o abs#elto- por el ,r"ano 0#risdiccional de primera! de se"#nda o event#almente de tercera instancia! dentro del c#rso normal # ordinario del proceso ?362D@ . El lapso 7#e #na persona permane8ca privada de s# libertad a ra8 de la s#bstanciaci,n de #n proceso penal! en el 7#e dicha persona es inalmente sobreseda o abs$elta& no debe dar l#"ar a responsabilidad al"#na del Estado! o sea! no p#ede "enerar derecho o resarcimiento a avor de 7#ien sea sobresedo o abs#elto. Tal per0#icio o daFo debe ser absorbido por el imp#tado en este proceso ?3622@ ! tanto m4s si el tr4mite de 7#e ste #e ob0eto no presenta anormalidades 7#e lo tornen irra8onable -! especialmente! si el sometimiento de esa persona a proceso obedeci, a circ#nstancias atendibles! debidas a la aparente act$aci!n o comportamiento de ella . En tal sit#aci,n! el menoscabo s# rido! aparte de responder a la propia cond#cta de tal persona! no es m4s 7#e el trib#to debido por todos los inte"rantes de la com#nidad a la instit#cionali8aci,n de la 0#sticia! al "a ian-amiento" de sta. En las circ#nstancias mencionadas! el daFo s# rido por la privaci,n de la libertad no es 0#rdicamente resarcible* a@ en primer l#"ar! por7#e nadie p#ede invocar s# propia torpe8a! o s# propia ne"li"encia! para crearse #n tt#lo de crdito5 no ha de olvidarse 7#e #no de los tradicionales preceptos capitales de derecho re7#iere "vivir ,onestamente"! lo c#al e;cl#-e aparentes sit#aciones e7#vocas. &na vie0a e;presi,n latina dice 7#e #n hombre de bien b#sca las cosas honestas ?ver Kos ). +. Ras7#n /El latn 0#rdico/! p4"ina A:@. b@ En se"#ndo l#"ar! por7#e en la especie! el Estado habrase limitado al estricto c#mplimiento de s# "deber" constit#cional de administrar 0#sticia - de velar por el mantenimiento de la plenit#d del orden 0#rdico! valores! estos ltimos! 7#e habran sido debidamente respetados al absolver o sobreseer a 7#ien en de initiva se comprob, 7#e no haba violado re"la al"#na de derecho. Ese es! precisamente! #no de los aspectos caractersticos - propios de la #nci,n de "administrar #$sticia"! la 7#e! para llevarse a cabo! rec#entemente re7#iere 7#e el imp#tado penalmente permane8ca privado de s# libertad personal. c@ En tercer l#"ar! la cond#cta del "9stado" recin aparece e;presada o concretada con la sentencia de initiva - irme dictada en el c#rso normal # ordinario de #n proceso5 antes de ello! la sentencia de primera instancia no constit#-e mani estaci,n de la cond#cta estatal& la 7#e recin aparecer4 c#ando! en mrito a los rec#rsos ded#cidos! se ha-a e;pedido el respectivo or"anismo 0#dicial de ltima instancia5 mientras este ltimo or"anismo no se ha-a e;pedido! nada ha- 7#e p#eda imp#t4rsele al Estado! p#es hasta ese momento s# vol#ntad o cond#cta no aparece tcnicamente e;presada! por c#anto el proceso de ormaci,n de tal vol#ntad o cond#cta no est4 concl#ido o terminado. En tal sit#aci,n! la persona 7#e est#vo privada de s# libertad a ra8 del proceso penal! - 7#e desp#s #e abs#elta o sobreseda! no poda pretender 7#e el daFo 7#e haba s# rido impli7#e #n /daFo 0#rdicamente resarcible/. 'tra cosa m#- distinta oc#rre c#ando se condena a #n inocente - ste! desp#s de haber s# rido por ello prisi,n in0#sta! es p#esto en libertad por haberse comprobado s# inocencia en #n proceso o rec#rso de revisi,n5 a7# e;istira #na mani iesta cond#cta indebida del /Estado-K#e8/! 7#e ind#dablemente obli"a s# responsabilidad ?362<@ . M4s tr4"ico an -dirase /macabro/- res#ltara el caso en 7#e! a ra8 de la condena! el inocente as condenado h#biere perdido la vida ?condena a m#erte@! lo 7#e tornara imposible otor"arle #na reparaci,n personal! 7#e! entonces! a lo s#mo s,lo

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podra bene iciar pec#niariamente a los derecho-habientes de 7#ien habrase perdido para siempre en la "r$ta de los m(rtires". 322A. Lo relacionado con la responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales 0#risdiccionales! con el alcance a 7#e hice re erencia en el par4"ra o precedente! h4llase controvertido en el campo doctrinal. &n sector de tratadistas sostiene 7#e tal responsabilidad no es admisible! por oponerse a ello el propio car4cter del acto 0#risdiccional! 7#e al ad7#irir valor de "cosa #$-"ada" ?pres#nci,n de verdad le"al@ obsta a 7#e p#eda volverse sobre el mismo! cosa sta -dicen- 7#e sera socialmente imposible. )l"#nos a"re"an 7#e esta irresponsabilidad se impone como #na necesidad social ?362A@ ! admitindose la responsabilidad del Estado s,lo si #na le- as lo disp#siere o estableciere ?362C@ . En cambio! otro sector de e;positores! por el #ndamento 7#e da! sostiene 7#e el Estado es responsable por las consec#encias de s#s actos 0#diciales err,neos en el 4mbito penal ?v"r.! condena de #n inocente@ ?36<E@ . La posici,n de 7#ienes nie"an la responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales 0#risdiccionales no es s,lida! en modo al"#no5 al contrario! la considero dele8nable! tanto en lo atinente al ar"#mento basado en los e ectos de la cosa 0#8"ada! como en lo relacionado a la e;i"encia de 7#e #na lee;presa admita o recono8ca esa responsabilidad. El ar"#mento de la "cosa #$-"ada" pierde todo valor c#ando #n acto 0#risdiccional posterior! emitido a ra8 de #na "revisi!n" del proceso! de0a sin e ecto la condena imp#"nada! reconocindose! as! el error #$dicial en c#-o mrito habase condenado a #n inocente ?36<3@ . (orresponde insistir en 7#e todo ra8onamiento 7#e tienda a admitir la responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales! parte del inel#dible s#p#esto de 7#e la in0#sta decisi,n en c#-o mrito habase condenado a #n inocente! ,a%a sido de#ada sin e ecto. +o obstante! se ha dicho 7#e! no e;istiendo entre nosotros el rec#rso de "revisi!n" en el orden nacional! o no siendo procedente tal rec#rso! la tesis resarcitoria basada en el mismo es de imposible aplicaci,n ?36<1@ . Estimo 7#e este ra8onamiento no es aceptable! por7#e las le-es ar"entinas! de aplicaci,n en el orden nacional! hicieron re erencia al e;presado rec#rso de "revisi!n" ?36<6@ 5 tambin hacen re erencia a ste diversas constit#ciones provinciales ?36<:@ . Lo relacionado con la necesidad de 7#e #na le- admita o recono8ca esa responsabilidad! no es procedente. Parto del s#p#esto de 7#e la in0#sta sentencia condenatoria #e de0ada sin e ecto al revis(rsela. (on ello habra desaparecido la "cosa #$-"ada" - s#s consec#encias. =P#ede! en tal circ#nstancia! responsabili8arse al Estado por los per0#icios s# ridos por el inocente 7#e est#vo condenado> Para 7#e esta responsabilidad se ha"a e ectiva =se re7#iere 7#e #na le- la admita o acepte> +o es menester la e;istencia de tal le-! por c#anto la e;presada responsabilidad del Estado -como lo indicar m4s adelante! en otro par4"ra o- no tiene por $ndamento a la le- ordinaria! sino a la (onstit#ci,n +acional con s#s te;tos - "principios"! los c#ales poseen "operatividad" por s mismos! siendo innecesaria la e;istencia de #na "le%" para 7#e p#edan tener aplicaci,n ?36<D@ . Habra tanta inconsec#encia en e;i"ir la e;istencia de #na le- e;presa para admitir la responsabilidad del Estado por s#s actos #$diciales& como antaFo la h#bo para aceptar la responsabilidad del mismo por ,ec,os % actos de la 5dministraci!n /blica& tanto m4s c#anto en ambos s#p#estos el " $ndamento" de tal responsabilidad es el mismo! o sea al"#no de los principios 7#e inte"ran el comple0o de stos inherente al Estado de .erecho5 tr4tase de "principios" 7#e s#r"en de la (onstit#ci,n +acional! - 7#e! por tanto! h4llanse por encima de la le- ordinaria! disponiendo! como di0e! de "operatividad" por s mismos. 322C. El " $ndamento" de la responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales! 0#risdiccionales! debe hall4rsele en al"#no de los "principios" de derecho pblico inte"rantes del comple0o de ellos inherente

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al Estado de .erecho! principios 7#e mencion en otro l#"ar de esta obra ?vase el n9 3266@ ?36<2@ . Por de pronto! advirtase 7#e habra ah #n a"ravio in0#sto a #n derecho esencial* la libertad& de la 7#e el inocente condenado habra sido despo0ado. .e lo e;p#esto dedcese 7#e el $ndamento& /lato sens#/! de este tipo de responsabilidad es el mismo 7#e en los s#p#estos de hechos o actos de la 5dministraci!n /blica o de acto le"islativo ?36<<@ . $i la doctrina considera como #na " alta" ?comportamiento c#lposo del le"islador@ la sanci,n de #na le- inconstit#cional ?ver n9 32DA! nota C<@! por an4lo"a o ma-or ra8,n ha de considerarse 7#e inc#rre en " alta" el 0#e8 7#e condena a #n inocente! derivando de todo ello la correlativa obli"aci,n del Estado de indemni8ar a las personas daFadas. 32<E. En par4"ra os anteriores mani est 7#e para responsabili8ar al Estado por s#s actos 0#diciales! en modo al"#no se re7#iere la e;istencia de #na "le%" 7#e admita! acepte o recono8ca tal responsabilidad. $,lo se re7#iere 7#e #n acto "#$risdiccional" de0e sin e ecto el acto de condena al inocente! p#es en tal orma desaparece la "cosa #$-"ada" 7#e impeda invocar la inocencia del condenado. Lo"rado esto! a la responsabilidad del Estado-K#e8 p#ede hacrsela e ectiva sin necesidad de 7#e e;ista le- al"#na 7#e la acepte o admita ?36<A@ . Lo 7#e antecede es as por7#e! hall4ndose el " $ndamento" de la responsabilidad del Estado-K#e8 en la (onstit#ci,n! es de recordar 7#e sta tiene operatividad por s misma! no re7#irindose le- al"#na para 7#e s#s preceptos o principios sean aplicados. La (onstit#ci,n est4 por encima de la le-! por lo 7#e la a#sencia o alta de sta no p#ede impedir la vi"encia e ectiva de a7#lla. La le- depende de la (onstit#ci,n! pero la (onstit#ci,n no depende de la le-. )dem4s! como tambin lo e;pres precedentemente! en el hecho de e;i"ir 7#e para la procedencia de la responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales e;ista #na le% 7#e admita tal responsabilidad! habra tanta inconsec#encia como la h#bo antaFo c#ando tambin se pretendi, la e;istencia de tal lepara responsabili8ar al Estado por los hechos o actos de la )dministraci,n Pblica o por s#s actos le"islativos. 32<3. Lo atinente a la responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales no est4 inte"ralmente tratado en el derecho positivo ar"entino. En este aspecto! m#chas provincias se adelantaron a la +aci,n. En el orden nacional& e;cl#si,n hecha de los event#ales te;tos - principios constit$cionales 7#e constit#-en el virt#al " $ndamento" de la responsabilidad del Estado-K#e8! s,lo cabe mencionar la disposici,n del artc#lo D3D ! inciso :9 del (,di"o (ivil! re erente al comportamiento daFoso del 0#8"ador en el 4mbito civil. .icho te;to considera obli"aciones "nat$rales" -con todas s#s consec#encias- /las 7#e no han sido reconocidas en 0#icio por alta de pr#eba! o c$ando el pleito se ,a perdido& por error o malicia del #$e-" . Pero! como lo advert en #n par4"ra o precedente ?n9 3222@! dicha norma no p#ede mencionarse como s#p#esto de recepci,n de la responsabilidad del Estado-K#e8! p#es #ndamentalmente s,lo re"la las relaciones de los administrados entre s& considerados como "partes" en #na contienda 0#dicial civil ?36<C@ . En el 4mbito provincial las cosas cambian. M#chas provincias! en s#s (onstit#ciones! incl#-eron te;tos consa"rando la responsabilidad del Estado-K#e8. Tr4tase de la responsabilidad del Estado por "error #$dicial" en el proceso penal& error 7#e res#ltara de haber condenado a $n inocente ?36AE@ ! a#n7#e #na provincia establece dicha responsabilidad en el s#p#esto de 7#e al"#ien ha-a estado detenido por m4s de sesenta das - #ese abs$elto o sobresedo de initivamente ?36A3@ . 'tra provincia responsabili8a al Estado-K#e8 sin distin"#ir al respecto entre #ero penal o civil! por los daFos - per0#icios 7#e ocasionen los 0#eces de trib#nales por los errores 7#e cometan ?36A1@ . La len9 A361 de la Provincia de I#enos )ires! vi"ente desde abril de 3C<:! consa"ra la responsabilidad del Estado a avor de toda persona 7#e h#biese sido condenada por error a #na pena privativa de la libertad! #na ve8 res#elto de initivamente a s# avor el rec#rso de revisi,n.

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()P%T&L' V - SUPUESTOS PARTICULARES DE RESPONSABILIDAD DEL ESTADO SUMARIO$ 1672. P%a&'(a)*(&'+ d( %a c.(7'*/&"5 1673. EL) :&erra> 7*'.ac*+&(7 a a&a%*:a-" L+ a'*&(&'( a %a "declaraci'n" d( 0.(--a" "?ec/os de %&erra" 4 "re=&isiciones militares""5 1674. a) EA(-c*c*+ d( %+7 "poderes de %&erra"" P-+,*(dad c+&7*d(-ada "enemi%a" 4 ,-+,*(dad d( a-0(&'*&+7 4 d( +'-a7 ,(-7+&a7 "no" c+&7*d(-ada7 "enemi%as"" 5 1675. b) "?ec/os de %&erra"" S. &a'.-a%(:a A.-3d*ca" N+c*/& d( (%%+7C (A(),%+7" .&da)(&'+ d( %a -(7,+&7ab*%*dad d(% E7'ad+ ,+- "/ec/os de %&erra"" E% "da@o" -(7a-c*b%($ ca-ac'(-(7 4 -(D.*7*'+7" "?ec/os de %&erra" ,-+d.c*d+7 ,+- (% "enemi%o""5 1676. JL) 1esponsa"ilidad internacional del Estado" Ub*cac*/& d(% '()a" La c.(7'*/& (& %a ac'.a%*dad" 32<1. .entro de la actividad del Estado! e;isten ciertos s#p#estos especiales de los 7#e p#eden derivar per0#icios para las personas partic#lares! dentro mismo del pas o #era de ste. Incl#so tales per0#icios p#eden a ectar a #n Estado e;tran0ero. $e plantea as el problema de la responsabilidad 7#e p#ede corresponderle al Estado por dichos daFos. Esos s#p#estos especiales! a 7#e ha"o al#si,n! vinclanse a la ""$erra" - a la responsabilidad internacional del Estado. .e ello me oc#par en los par4"ra os 7#e si"#en. 32<6. 39 H$erra. La declaraci!n de "$erra constit#-e #n acto "instit$cional". Es el m4s "rave de tales actos ?36A6@ . (ontra ello los administrados carecen de acci,n5 pero no oc#rre lo mismo con las consec$encias 7#e deriven de la aplicaci,n de dicho acto! es decir con los llamados ",ec,os" o "actos" de "#erra! -a 7#e stos p#eden incidir en la es era 0#rdica de los administrados ?36A:@ . )l anali8ar la ""$erra"! como event#al #ente de responsabilidad! debe e;aminarse lo atinente al e0ercicio de los "poderes de "$erra" - a las consec#encias de los ",ec,os" o "actos" de "$erra. Es de advertir 7#e ",ec,os de "$erra" - "re)$isiciones militares" son cosas absol#tamente distintas desde el p#nto de vista 0#rdico. El ",ec,o de "$erra"! determinante de responsabilidad estatal! "eneralmente es #na consec$encia no 7#erida o no b#scada en orma e;presa! pero 7#e deriva de #na cond#cta e;presamente as#mida por la a#toridad pblica. En cambio! la "re)$isici!n militar" es siempre #n acto deliberado - consciente por parte del Estado. Tcnicamente! la "re)$isici!n militar" no constit#-e #n da4o ca#sado por la cond#cta estatal! por m4s 7#e al llev4rsela a cabo deba resarcirse al propietario del bien o cosa ob0eto de la re7#isici,n. Le0os de constit#ir #n /daFo/! la re7#isici,n militar es #n medio #$rdico del 7#e el Estado p#ede valerse para c#mplir inalidades a s# car"o. En cambio! los ",ec,os de "$erra"! como #entes de responsabilidad! "eneran concretamente "da4os"! c#-o resarcimiento no se ri"e por las re"las de la re)$isici!n militar. Por tanto! al resolver c#estiones o problemas derivados de daFos por ,ec,os de "$erra& deben de0arse de lado las normas espec icas de la re7#isici,n militar. 32<:. a@ 9#ercicio de los "poderes de "$erra". El e0ercicio de estos poderes! 7#e est4 a car"o del (on"reso - del Poder E0ec#tivo ?(onstit#ci,n +acional! artc#lo 2< ! incisos 13! 16! 1: - 1D! - artc#lo A2 ! incisos 3D-3A@! en c#anto a la responsabilidad 7#e de ello p#ede derivar para el Estado! da l#"ar a distintas c#estiones. El acertado tratamiento de esto re7#iere 7#e se considere separadamente la incidencia 7#e el e0ercicio de esos poderes p#ede tener en la propiedad llamada "enemi"a" ?perteneciente a #n pas con el 7#e se est4 en "#erra o a nacionales de ese pas@ - la propiedad de los dem4s habitantes del pas ?ar"entinos o de nacionalidades no pertenecientes a #n pas considerado "enemi"o"@. (on relaci,n a la propiedad considerada "enemi"a"! de ac#erdo con la 0#rispr#dencia -reiterada- de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! las "arantas constit#cionales ceden& de0ando de tener

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aplicaci,n. (on orme a ello! el Estado p#ede inca#tarse de dicha propiedad! act#ando directamente! por s - ante s! la a#toridad e0ec#tiva tit#lar de los poderes de "#erra! /todo ello sin obli"aci,n de rec#rrir previamente a los estrados 0#diciales o sin tener )$e a rontar ante estos ltimos& #$icio de responsabilidad civil propia o de la 7aci!n por la comisi!n de a)$ellos actos" ! sin per0#icio de 7#e! terminada de initivamente la "#erra! las personas alcan8adas por las medidas disp#estas - 7#e se consideraren a"raviadas en el "oce de s#s derechos! intenten las acciones 0#diciales 7#e crean convenientes para red$cir a s$s #$stos lmites los e ectos prod$cidos ?36AD@ . .e ac#erdo con tal 0#rispr#dencia! el 9stado no es responsable por el e0ercicio de s#s "poderes de "$erra" respecto a la propiedad considerada "enemi"a". Esta "enrica - amplia declaraci,n del alto Trib#nal merece - mereci, ob0eciones. En e ecto! en primer l#"ar! si los "poderes de "$erra" #eren e0ercidos sin #ndamento al"#no! irre"#larmente! - esto lo reconoce el propio Estado! va de s#-o 7#e ste debe responder por s# cond#cta ab#siva e improcedente. Es lo oc#rrido con la inca#taci,n de ciertos bienes so prete;to de 7#e constit#an "propiedad enemi"a"! circ#nstancia 7#e posteriormente el propio Estado comprob, declar, 7#e no era as! no obstante lo c#al la (orte $#prema insisti, en declarar! a#n en tal sit#aci,n! el principio de irresponsabilidad del Estado ?36A2@ . En se"#ndo l#"ar! como sensatamente lo advierte Linares G#intana! aparte de 7#e las "arantas constit#cionales a la propiedad! sea sta de ar"entinos o de e;tran0eros! s#bsisten tanto en tiempo de pa8 como de "#erra! /la aplicaci,n lisa - llana del procedimiento de oc#paci,n - li7#idaci,n de la propiedad enemi"a instit#ido por los decretos-le-es c#-a constit#cionalidad declar, la (orte $#prema en el caso :ercI L$mica 5r"entina cMHobierno de la 7aci!n & podra haber cond#cido! en el campo hipottico! al e;tremo de hacer posible la disposici,n de bienes de ci#dadanos alemanes contrarios a la dictad#ra na8i - hasta vctimas de la misma 7#e b#scaron re #"io en n#estra patria/ ?36A<@ . (on relaci,n a la propiedad de las dem4s personas o habitantes de la Repblica! sean stos ar"entinos o de nacionalidades no pertenecientes a #n pas considerado "enemi"o"! la responsabilidad del Estado por los daFos 7#e ocasione e0ercitando s#s "poderes de "$erra" s#bsiste evidentemente! en tanto tales daFos impli7#en #n a"ravio a #n derecho ase"#rado por la (onstit#ci,n - le-es dictadas en s# consec#encia. Esto es as por7#e el #ndamento de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado radica en al"#no de los principios inte"rantes del comple0o de ellos inherente al Estado de .erecho! c#-a #ente esencial es la (onstit#ci,n +acional! siendo entonces de advertir 7#e! como re"la "eneral! la (onstit#ci,n tiene pleno imperio tanto en tiempo de pa- como en tiempo de "$erra ?36AA@ . 32<D. La e ectiva actividad blica siempre tras#nta actividad "administrativa" del Estado. Tal es s# nat#rale8a. .e manera 7#e lo atinente a la responsabilidad de a7#l por los ,ec,os o actos de "$erra constit#-e! en realidad! #n aspecto de la responsabilidad del Estado por hechos o actos de la )dministraci,n Pblica ?36AC@ . Pero dada la especialidad de seme0ante actividad! - ante lo notorio de 7#e no se trata de la actividad comn o "eneral de la )dministraci,n Pblica! por ra8ones de mtodo -did4cticas- es recomendable anali8ar en capt#lo aparte lo relacionado con la responsabilidad del Estado en s# relaci,n con la "#erra. Tal criterio contrib#-e a la claridad de la e;posici,n. =G# ha de entenderse por ",ec,o" de "$erra> Por tal ha de entenderse todo acto material& reali8ado por a#toridades militares! con motivo de la "#erra! del 7#e res#lte daFo o per0#icio para las personas o s#s bienes. Verbi"racia! m#erte de civiles res#ltante de e0ercicios militares - de la act#aci,n del E0rcito5 destr#cci,n de edi icios a ra8 de #n bombardeo5 inca#taci,n violenta! - sin "#ardar las ormas le"ales! de bienes privados para alimentar soldados! o para ser #tili8ados por las #er8as militares5 incendios de campos para evitar s# #tili8aci,n por el enemi"o5 etc. .#rante la "#erra si"#e imperando la (onstit#ci,n ?vase la precedente nota 3:C@. Por tanto! desde 7#e los principios #ndamentales de derecho pblico! inherentes al Estado de .erecho! 7#e sirven de #ndamento a la responsabilidad e;tracontract#al del Estado! s#r"en esencialmente de la

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(onstit#ci,n! va de s#-o 7#e el Estado es! por re"la "eneral! responsable de los daFos ca#sados por l con motivo de los ",ec,os de "$erra" ?36CE@ . En la "eneralidad de los casos! el #ndamento concreto de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado por ",ec,os de "$erra" ser4 el principio de i"$aldad ante las car"as pblicas ?36C3@ ! sin per0#icio de la l,"ica - posible aplicaci,n de otros principios! verbi"racia! el 7#e obli"a a indemni8ar al propietario c#ando s# propiedad ha cedido por motivos de inters "eneral! etc. Los caracteres o re)$isitos del daFo derivado del ",ec,o de "$erra"! para ser resarcible! son los mismos 7#e debe re#nir el daFo en "eneral para dar l#"ar a la responsabilidad e;tracontract#al del Estado ?36C1@ . Jinalmente! es de advertir 7#e el ,ec,o de "$erra p#ede ser llevado a cabo por el enemi"o. +o se tratara! p#es! de #n hecho reali8ado por el Estado nacional! sino por #n tercero e;traFo al mismo ?el Estado enemi"o& en la especie@. (orresponde establecer! entonces! si el Estado nacional es o no responsable de las consec#encias de tal hecho de "#erra. Tcnicamente! tratarase! no obstante! de #n ",ec,o del ,ombre"! 7#e s,lo e;cl#ira la responsabilidad del Estado nacional en el s#p#esto de 7#e la act#aci,n de ese tercero constit#-ese e ectivamente #n s#p#esto de "caso ort$ito" o de " $er-a ma%or"! lo 7#e as oc#rrira si al Estado nacional no le #ese imp#table la cond#cta o a"resi,n de dicho tercero ?36C6@ . El an4lisis de las circ#nstancias oc#rridas determinar4 si se est4 o no en presencia de #n s#p#esto de caso ort#ito o de #er8a ma-or 7#e e;cl#-a el deber de indemni8ar a car"o del Estado nacional ?36C:@ . 32<2. 19 .esponsabilidad internacional del 9stado. La responsabilidad e;tracontract#al del Estado en el 4mbito internacional no es materia c#-o est#dio le competa al .erecho )dministrativo! sino al .erecho Internacional Pblico! en c#-as obras "enerales ha sido e ectivamente anali8ada ?36CD@ . (omo lo advierte #n tratadista! la responsabilidad internacional del Estado se ori"ina en ciertos casos en 7#e s# ren lesi,n los derechos de otro Estado! o los nacionales de ste en s# persona o bienes! a ca#sa de #n acto # omisi,n de los ,r"anos o de los #ncionarios del Estado local o por hecho de s#s habitantes! a condici,n de 7#e el acto! omisi,n o hecho se consideren ilcitos desde el p#nto de vista internacional ?36C2@ . La noci,n de /responsabilidad/ en el derecho internacional es relativamente n#eva! al e;tremo de 7#e an no est4 debidamente metodi8ada. La e;presi,n "responsabilidad internacional del 9stado" aparece en las ltimas dcadas del si"lo NIN. )ntes de ello la reparaci,n de los daFos a 7#e #n Estado se vea constreFido se encaraba con otro criterio. La introd#cci,n del vocablo "responsabilidad" no #e c#esti,n de mera terminolo"a* import, #n acontecimiento 7#e seFal, la aparici,n de #na noci,n 0#rdica. Pero lo atinente a la responsabilidad internacional del Estado contina siendo! en "ran parte! #n problema 0#rdico. .e ah 7#e e;ista no poca con #si,n de ideas en la doctrina! - 7#e las sol#ciones en la pr4ctica! a#n las de los allos arbitrales! res#lten contradictorias - a veces desconcertantes ?36C<@ . En in! es a los respectivos "principios" vi"entes en derecho internacional a los 7#e ha de rec#rrirse para sol#cionar lo relacionado con la "responsabilidad" del Estado en ese 4mbito - con los medios para hacer e ectiva tal responsabilidad. Lo cierto es 7#e! desde el p#nto de vista e'tracontract$al& los derechos 7#e #n Estado posee en s# car4cter de persona del derecho internacional se consideran lesionados por el Estado 7#e viola los "deberes" 7#e tiene hacia l como consec#encia de los principios #ndamentales 7#e ri"en la vida de relaci,n internacional ?36CA@ . Pero m#chas veces lo comple0o ser4 establecer si la cond#cta de #n Estado! al lesionar a otro Estado! importa o no la violaci,n de #n "deber" a s# car"o ?36CC@ .

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.ado lo inor"4nico del sistema 0#rdico de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado en el plano internacional! se ha pensado en sistemati8ar esta materia! sometindola a re"las concretas. En tal sentido! la 'r"ani8aci,n de las +aciones &nidas h4llase empeFada en la preparaci,n de #n "c!di"o" sobre tan importante materia! 7#e! sin d#da! contrib#ir4 a "mantener las relaciones pac icas entre los 9stados" ?3:EE@ . ()P%T&L' VI - LA RESPONSABILIDAD LEGISLACIONES EXTRAN@ERAS EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO EN

$&M)RI'* 1677. )lemania.- 1678. Irasil.- 1679. EspaFa.- 1680. Estados &nidos de +orte )mrica.1681. Jrancia.- 1682. In"laterra. - 1683. Italia.- 1684. &r#"#a-. 32<<. 5lemania. La le- de introd#cci,n del (,di"o (ivil alem4n disp#so en s# artc#lo <<* /$e mantienen las disposiciones le"islativas de los Estados sobre la Responsabilidad del Estado! de las com#nas - de otras asociaciones com#nales ?asociaciones provinciales! asociaciones de distritos! asociaciones cantonales@! por el daFo ca#sado por s#s #ncionarios en e0ercicio del poder pblico 7#e les est4 con iado5 asimismo! se mantienen las disposiciones le"islativas de los Estados 7#e e;cl#-en el derecho de la persona damni icada a reclamar al #ncionario la reparaci,n del daFo! si el Estado o la asociaci,n com#nal es responsable/. Por s# parte! la primera (onstit#ci,n rep#blicana ?Teimar! 3: de a"osto de 3C3C@! estableci, en s# artc#lo 363* /$i #n #ncionario! en el e0ercicio del poder pblico 7#e le est4 encomendado! in rin"iere s# deber pro esional con respecto a tercera persona! la responsabilidad recaer4 primariamente sobre el Estado o la corporaci,n a c#-o servicio se halle el #ncionario! 7#edando reservada la acci,n contra ste/. Te,ricamente! p#es! el Estado era directamente responsable hacia las personas partic#lares. El te;to precedente! salvo detalles! #e s#bstancialmente reiterado por el artc#lo 6: de la (onstit#ci,n de la =$ndesrep$bliI& del 16 de ma-o de 3C:C. .e modo 7#e el Estado responde directamente ante los administrados! sin per0#icio de la #lterior acci,n de a7#l contra el a"ente pblico a 7#ien le sea imp#table el daFo ?3:E3@ . 32<A. =rasil. La responsabilidad e;tracontract#al del Estado h4llase e;presamente aceptada en Irasil. )s res#lta de s#s tres ltimas (onstit#ciones* las de 3C:2! 3C2< - 3C2C ?3:E1@ . .e ac#erdo con el artc#lo 3C: de la (onstit#ci,n de 3C:2! /las personas 0#rdicas de derecho pblico interno son civilmente responsables por los daFos 7#e s#s #ncionarios! en s# calidad de tales! ca#sen a terceros. Tienen acci,n re"resiva contra los #ncionarios ca#santes del daFo! c#ando ha-a habido c#lpa de ellos/. Reiterando el concepto anterior! la (onstit#ci,n de 3C2<! artc#lo 3ED! establece* /Las personas 0#rdicas de derecho pblico responden por los daFos 7#e s#s #ncionarios! en s# calidad de tales! ca#sen a terceros. (orresponder4 acci,n re"resiva contra el #ncionario responsable! en los casos de c#lpa o dolo/. ) s# ve8! la (onstit#ci,n de 3C2C! artc#lo 3E<! con pe7#eFos cambios de tipo "ramatical! reprod#0o el te;to anterior. Por tanto! habiendo daFo imp#table al Estado! s#r"e la responsabilidad de ste! correspondiendo entonces el pa"o de la indemni8aci,n al damni icado ?3:E6@ . 32<C. 9spa4a.

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Hasta el aFo 3CD:! en 7#e el 32 de diciembre se prom#l", la le- de e;propiaci,n or8osa! lo atinente a la responsabilidad e;tracontract#al del Estado hall4base de icientemente considerado en EspaFa. )l dictarse dicha le-! se aprovech, la oport#nidad de considerar e incl#ir en ella lo re erente a la responsabilidad e;tracontract#al del Estado. &n tratadista dice al respecto* /El le"islador estim, 7#e la oport#nidad 7#e esta le- o reca de poner remedio a $na de las m(s "raves de iciencias de n$estro r"imen #$rdico1administrativo... no debiera malo"rarse ?e;posici,n de motivos@. En vista de ello! a travs del capt#lo II de s# tt#lo IV! 7#e lleva la rbrica de la indemni-aci!n por otros da4os& estableci, #n r"imen decididamente pro"resivo! -! por tanto! radicalmente op#esto al hasta entonces vi"ente. /$e"n el art. 313 del citado te;to le"al! dar4 l#"ar a indemni8aci,n toda lesi,n 7#e los partic#lares s# ran en los bienes - derechos a 7#e dicha le- se re iere! siempre 7#e a7#lla sea consec#encia del #ncionamiento normal o anormal de los servicios pblicos o la adopci,n de medidas de car4cter discrecional no iscali8ables en va contenciosa! sin per0#icio de las responsabilidades 7#e la )dministraci,n p#eda e;i"ir a s#s #ncionarios con tal motivo. En todo caso! advierte el artc#lo 311! el daFo habr4 de ser e ectivo! eval#ado econ,micamente e individ#ali8ado con relaci,n a #na persona o "r#po de personas/ ?3:E:@ . Tal responsabilidad es siempre "directa"! por lo 7#e el partic#lar lesionado no tiene por 7# diri"irse previamente contra el #ncionario ?3:ED@ . /$in embar"o! a"re"a Entrena (#esta! la protecci,n 7#e la le- con iere no es completa* como hemos visto! s# artc#lo 313 contempla e;cl#sivamente las lesiones en los bienes - derechos a )$e a)$lla se re iere. B! como la vida - la inte"ridad sica no son e;propiables! #na interpretaci,n estricta podra llevar a e;cl#ir la responsabilidad por lesiones ocasionadas en a7#llas. Esta posibilidad desaparece al prom#l"arse el Re"lamento! c#-o artc#lo 366 e;tiende el derecho a indemni8aci,n a las lesiones 7#e se prod#8can en c$al)$ier clase de bienes o derechos/ ?3:E2@ . 32AE. 9stados Jnidos de 7orte 5mrica ?3:E<@ . "5b1initio" ri"i, el principio de la irresponsabilidad e;tracontract#al del Estado Jederal! debiendo los administrados accionar contra los respectivos #ncionarios. Tal criterio no se debi, al a orismo "t,e Gin" can do no Fron""! sino a la consideraci,n de 7#e el Estado no poda ser 0#8"ado por s#s propios ,r"anos - a 7#e toda decisi,n 7#e le imp#siera el pa"o de #na obli"aci,n deba ser a#tori8ada por el ,r"ano le"islativo. (omo consec#encia! los partic#lares deban oc#rrir al Poder Le"islativo para obtener el pa"o de c#al7#ier indemni8aci,n! sistema 7#e prod#0o malos res#ltados. En mrito a esto! en 3ADD el (on"reso cre, la "*o$rt o *laims". En s# ori"en dicha (orte no e0erci, poderes 0#risdiccionales* limit4base a preparar pro-ectos de resol#ciones 7#e deban considerar las (4maras le"islativas. Pero en 3A22 #na le- le dio poderes 0#risdiccionales propios5 contra s#s resol#ciones poda rec#rrirse a la $#prema (orte Jederal. En los di erentes 9stados la le"islaci,n no era #ni orme. +o obstante! predomin, el principio de irresponsabilidad en todo lo relacionado con el e0ercicio de potestades pblicas. En 3C:2! al dictarse la Cederal *o$rt *laims 5ct& se modi ic, el sistema tradicional respecto a la responsabilidad del Estado Jederal. .icha norma! en "eneral! admiti, la responsabilidad e;tracontract#al del Estado. Esto se re iere a ,ec,os o actos de la 5dministraci!n /blica. (on relaci,n a los actos #$diciales& e;cepci,n de los casos previstos en #na le- del aFo 3C6A! impera el principio de "irresponsabilidad". )l"o similar c#adra decir respecto a los actos le"islativos ?3:EA@ . 32A3. Crancia.

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)ntaFo! di0o .#"#it* en Jrancia! lo atinente al desarrollo de las teoras sobre responsabilidad del 9stado lle", a #n "rado tal de pro"reso 7#e honra a n#estro pas! a s#s 0#ristas - a s#s trib#nales ?3:EC@ . Estas palabras del e; .ecano de la Jac#ltad de .erecho de Iordea#;! an ho- e;presan la m4s absol#ta verdad* Jrancia #e rectora en esta materia. .irase 7#e el esprit# democr4tico - liberal de ese "ran pas! aceler, la aceptaci,n de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado. El pro"reso del sistema rancs en esta materia es debido a la 0#rispr#dencia - a la doctrina! m4s 7#e a la le"islaci,n. Para el sistema rancs tiene trascendencia la separaci,n de la responsabilidad personal del a"ente pblico - la directa de la )dministraci,n. .e ah los conceptos de " alta personal del $ncionario" ?" a$te dtac,able de lDe'ercice des onctions"@ - " alta de servicio" en 7#e ste inc#rra5 en el primer caso! la acci,n debe diri"irse contra el #ncionario5 en el se"#ndo contra la )dministraci,n Pblica ?3:3E@ . .esde l#e"o! #na de las etapas o circ#nstancias 7#e 0alonan el pro"reso del sistema rancs en esta materia! es la 7#e para #ndar la responsabilidad e;tracontract#al del Estado rec#rri, a normas! principios o criterios de derec,o pblico& abandonando los de derec,o privado. En Jrancia no s,lo se ha aceptado la responsabilidad e;tracontract#al del Estado por hechos o actos de la 5dministraci!n /blica& sino tambin por errores #$diciales& como asimismo por las consec#encias de ciertos actos le"islativos. .e todo ello me he oc#pado en los respectivos capt#los de este Tt#lo! donde siempre h#bo oport#nidad de recordar la 0#rispr#dencia del (onse0o de Estado o la opini,n de los eminentes 0#ristas de a7#el pas. 32A1. 3n"laterra ?3:33@ . Hasta el aFo 3C:<! el sistema ah imperante sobre "responsabilidad" del Estado asent4base en el vie0o principio "t,e Gin" can do no Fron""! en c#-o mrito no se admita 7#e la (orona inc#rriese en responsabilidad por delitos o c#asidelitos cometidos por s#s #ncionarios. )dem4s! en ese sistema no se admita 7#e la (orona #ese llevada a 0#icio por los administrados. (omo consec#encia de ello! los partic#lares a ectados deban accionar contra los #ncionarios ca#santes del daFo. Esto oc#rra en el 4mbito "e'tra1contract$al". En el plano "contract$al" se admita la posible responsabilidad de la (orona. Pero a e ectos de hacerla e ectiva! rec#rrase a #n procedimiento 7#e m4s tena de " icci!n" 7#e de "#$rdico"* como la (orona no poda ser en0#iciada! deba #tili8arse la "/etition o .i",t"! en c#-o mrito a7#lla a#tori8aba al partic#lar para 7#e la demandara 0#dicialmente. Todo ese sistema -resabio de ideas del pasado- ri"i, hasta 7#e en 3C:< se prom#l", la "*roFn proceedin"s 5ct"! 7#e entr, en vi"encia el 39 de enero de 3C:A! introd#ciendo modi icaciones s#bstanciales ?3:31@ * a@ En el 4mbito contract$al se s#primi, la e;i"encia de la /etition o .i",t. b@ En el aspecto e'tracontract$al se admiti, la responsabilidad delict#al de la (orona! salvo al"#nas e;cepciones e;presamente contempladas en a7#ella le-. .e ac#erdo con el p4rra o D! secci,n 1P! de sta! no se acepta la responsabilidad del Estado por s#s actos #$diciales. 32A6. 3talia. El r"imen 0#rdico italiano sobre responsabilidad del Estado se orient, por n#evos r#mbos -m4s claros - precisos- a partir de s# (onstit#ci,n de 3C:A! c#-os artc#los 1A - 336 tratan de esta materia. El artc#lo 1A dice as* /Los #ncionarios - los dependientes del Estado - de los entes pblicos son directamente responsables! con orme a las le-es penales! civiles - administrativas! de los actos

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reali8ados en violaci,n de derechos. En tales casos la responsabilidad se e;tiende al Estado - a los entes pblicos/. Por s# parte! el art. 336 e;presa lo si"#iente* /(ontra los actos de la )dministraci,n Pblica es siempre admisible la t#tela 0#risdiccional de los derechos - de los intereses le"timos ante los ,r"anos de 0#risdicci,n ordinaria o administrativa. Tal t#tela 0#risdiccional no p#ede ser e;cl#ida o limitada a partic#lares medios de imp#"naci,n o para determinada cate"ora de actos. La le- determinar4 c#4les ,r"anos de 0#risdicci,n p#eden an#lar los actos de la )dministraci,n Pblica! en los casos - con los e ectos previstos en la propia le-/. Los te;tos de re erencia s#scitaron #na polmica en Italia! acerca de si la responsabilidad e;tracontract#al del Estado! ah admitida! era directa e inmediata& principal - primaria& o simplemente s#bsidiaria o indirecta con relaci,n a la responsabilidad del #ncionario ?3:36@ . )#n7#e ha- opiniones adversas! a#tori8ada doctrina sostiene 7#e la re erida responsabilidad del Estado es directa e inmediata& principal - primaria ?3:3:@ . 32A:. Jr$"$a%. En &r#"#a-! la responsabilidad e;tracontract#al del Estado tiene anti"#os antecedentes! p#es -a las (onstit#ciones de 3C6: - 3CD1 se oc#paron de la materia. La act#al (onstit#ci,n! de 3C22! reitera las normas al respecto. Esta ltima! en s#s artc#los 1: - 1D! e;presa lo si"#iente* 5rt. 24. /El Estado! los Mobiernos .epartamentales! los Entes )#t,nomos! los $ervicios .escentrali8ados -! en "eneral! todo ,r"ano del Estado! ser4n civilmente responsables del daFo ca#sado a terceros! en la e0ec#ci,n de los servicios pblicos! con iados a s# "esti,n o direcci,n/. 5rt. 22. /(#ando el daFo ha-a sido ca#sado por s#s #ncionarios! en el e0ercicio de s#s #nciones o en ocasi,n de ese e0ercicio! en caso de haber obrado con c#lpa "rave o dolo! el ,r"ano pblico correspondiente podr4 repetir contra ellos! lo 7#e h#biere pa"ado en reparaci,n/. La responsabilidad del Estado! a 7#e hace menci,n el citado artc#lo 1:! re irese a la $nci!n administrativa. $a-a"#s Laso! comentando #n te;to similar -7#e llevaba el mismo nmero- de la (onstit#ci,n de 3CD1! dice 7#e el precepto constit#cional no #tili8a esas palabras! p#es se re iere a la "e#ec$ci!n de los servicios pblicos" ! pero 7#e s# sentido es el e;presado ?3:3D@ . +o abarca! p#es! dicho precepto la responsabilidad por acto le"islativo ni por acto #$dicial& c#-as procedencias se determinan sobre la base de otros te;tos - de otros principios ?3:32@ . Por lo dem4s! tal como s#r"e del art. 1:! tr4tase de #na responsabilidad "directa" del Estado ?3:3<@ . ()P%T&L' VII - .E L)$ /('+TIE+.)$/ ?"*?7;97*3?8? >9 L5 .98/?785=3L3>5>"@ $'IRE RE$P'+$)IILI.). .EL E$T).'

$&M)RI'* 1682. Trascendencia de esta materia. (#estiones 7#e s#scita.- 1686. K#risdicci,n competente para obtener la declaraci,n de responsabilidad e;tracontract#al del Estado. )ctividad estatal desarrollada en la es era del derecho pblico - en la del derecho privado. +at#rale8a del derecho a ser indemni8ado por el Estado. K#risdicci,n contencioso1administrativa - 0#risdicci,n ordinaria o comn.- 1687. *ontin$aci!n. ) 7# responde 7#e la declaraci,n de responsabilidad e;tracontract#al del Estado en #nos casos competa a la 0#risdicci,n contencioso1administrativa - en otros a la 0#risdicci,n civil $ ordinaria.- 1688. *ontin$aci!n. La #$rispr$dencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n en materia de 0#risdicci,n competente para declarar la responsabilidad e;tracontract#al del Estado.- 1689. *ontin$aci!n. Las re"las sobre "competencia" 0#risdiccional para declarar la responsabilidad e;tracontract#al del Estado son siempre las mismas! -a se trate de hechos o actos de la )dministraci,n Pblica ?Estado-)dministrador@! de actos le"islativos ?Estado-Le"islador@

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o de actos 0#diciales ?Estado-K#e8@. (#estiones 7#e se s#scitan al respecto.- 1690. La demanda 0#dicial para 7#e se declare la responsabilidad e;tracontract#al del Estado - lo atinente a la reclamaci!n administrativa previa. $it#aciones a considerar.- 1691. La "prescripci!n" de la acci,n por responsabilidad e;tracontract#al del Estado. El te;to aplicable. +aci,n - provincias. 32AD. Las contiendas a 7#e p#ede dar l#"ar la "responsabilidad" e;tracontract#al del Estado --a se trate de las consec#encias de comportamientos o cond#ctas de la )dministraci,n Pblica! del ,r"ano Le"islativo o del ,r"ano K#dicial- conllevan #n problema esencial* la determinaci,n de la 0#risdicci,n competente para declarar tal responsabilidad. Esto! como bien se ha dicho! tiene #na enorme importancia pr4ctica* evitarles a los liti"antes la promoci,n de acciones ante a#toridades incompetentes! -a 7#e esto se trad#ce en prdida de tiempo - de dinero ?3:3A@ . .e ah 7#e ha-a podido decirse 7#e el contencioso de la responsabilidad tienda a oc#par #n l#"ar trascendente en el contencioso administrativo ?3:3C@ . .e manera 7#e el primer problema 7#e plantean las contiendas sobre responsabilidad e;tracontract#al del Estado! consiste en determinar la a#toridad competente para declarar dicha responsabilidad. Ha-! asimismo! otros problemas #ndamentales5 verbi"racia* si procede o no la previa reclamaci!n administrativa+ en 7# pla8o se prescriben las acciones de responsabilidad e;tracontract#al contra el Estado. En los par4"ra os 7#e si"#en me oc#par de esas c#estiones. 32A2. El derecho a ser indemni8ado por el Estado es #n "derec,o s$b#etivo". Pero como el Estado! si bien tiene #na sola "personalidad"! posee #na doble "capacidad"! 7#e es lo 7#e le permite act#ar en el 4mbito del derec,o pblico& desple"ando ah s# normal - espec ica capacidad de 9stado& - en el 4mbito del derec,o privado& comport4ndose en ste como podra hacerlo #n partic$lar o administrado ?3:1E@ ! el mencionado derecho s#b0etivo a ser indemni8ado por el Estado! en #nos casos es #n derecho s#b0etivo "pblico" -re"#lado por el derecho pblico- - en otros "privado"! re"#lado por el derecho privado o comn ?3:13@ . $obre la base de lo e;p#esto =c#4l es la a#toridad competente para declarar la responsabilidad e;tracontract#al del Estado> .epende de 7#e ste ha-a act#ado espec icamente como tal! desple"ando entonces s# capacidad en el 4mbito del derecho pblico& o 7#e ha-a act#ado en el 4mbito del derecho privado o comn& comport4ndose como podra hacerlo #n partic#lar o administrado. El derecho a ser indemni8ado por el Estado! como consec#encia de hechos o actos 7#e ste ha-a reali8ado en s# calidad espec ica de Estado! act#ando por tanto en el 4mbito del derecho pblico! constit#-e #n derec,o pblico s$b#etivo ?3:11@ ! nacido en la es era del derec,o administrativo. Esto es trascendente* el derec,o a ser indemni8ado nace en la es era del derec,o administrativo - es #n derecho de nat#rale8a administrativa. En consec#encia! para obtener 7#e se declare la responsabilidad e;tracontract#al del 9stado c#ando ste desple", s# espec ica capacidad de tal! es competente la 0#risdicci,n "contencioso1administrativa". Varias ra8ones determinan esta concl#si,n* a@ el Estado acta ah en la es era del derec,o pblico+ b@ el derecho a obtener esa indemni8aci,n constit#-e #n derec,o "pblico" s$b#etivo& de ndole administrativa& re"ido por el derec,o pblico+ c@ si bien la actividad del Estado se e;presa a travs de s#s /,r"anos personas/ ?/a"entes pblicos/@! esa acci,n de responsabilidad es e0ercida "directamente" contra el Estado en s# calidad de tal! como consec#encia de la act#aci,n de dichos ,r"anos5 adem4s! tr4tase de #n s#p#esto donde la act#aci,n irre"#lar del a"ente -determinante del da4o - de la correlativa responsabilidad- se desenv#elve dentro del marco ob0etivo de s# #nci,n! o sea se tratara de responsabili8ar al Estado debido a 7#e #no de s#s "!r"anos"! act#ando irre"#larmente! ca#s, #n daFo e0erciendo la #nci,n a s# car"o ?3:16@ . Todos esos

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elementos o datos #bican la c#esti,n debatida en el 4mbito del derec,o pblico& c#-o 0#8"amiento es propio de los trib#nales con 0#risdicci,n en lo contencioso1administrativo. La doctrina est4 de ac#erdo con lo e;p#esto ?3:1:@ . Tambin lo est4 el (,di"o )dministrativo de Port#"al ?3:1D@ . En cambio! por obvia consec#encia! c#ando la responsabilidad e;tracontract#al 7#e se le imp#ta al Estado obedeciere a la act#aci,n de ste en la es era del derec,o privado o comn& dicha responsabilidad h4llase re"#lada por normas de este derecho! en c#-as circ#nstancias el 0#8"amiento de los hechos para declarar la responsabilidad estatal corresponde a los 0#eces de la 0#risdicci,n comn # ordinaria ?civil o comercial@ ?3:12@ ! como si se tratare de #na controversia entre partic#lares o administrados. Tambin la doctrina h4llase de ac#erdo en esto ?3:1<@ . 32A<. Todo lo e;p#esto acerca de la 0#risdicci,n competente para declarar la responsabilidad e;tracontract#al del Estado! se"n 7#e ste ha-a desarrollado s# capacidad en la es era del derecho pblico o en la del derecho privado! es obvio corolario del principio en c#-o mrito las acciones participan de la nat#rale8a del derecho 7#e con ellas se prote"e. &na acci,n 7#e prote"e #n derecho "pblico" s#b0etivo es #na acci,n de nat#rale8a "pblica"! c#-o 0#8"amiento les corresponde a los trib#nales con competencia en lo contencioso1administrativo. ) la inversa! #na acci,n 7#e prote"e #n derecho s#b0etivo "privado" es #na acci,n de nat#rale8a "privada"! c#-o 0#8"amiento les corresponde a los trib#nales con competencia en derec,o privado& o sea a los trib#nales com#nes # ordinarios con competencia en lo civil o comercial! sin per0#icio del " $ero" ederal! civil o comercial! por tratarse de la "7aci!n". Las concl#siones precedentes -a #eron e;p#estas en otro l#"ar de esta obra! al re erirme a la 0#risdicci,n competente para el 0#8"amiento de las acciones nacidas de los distintos contratos de la )dministraci,n. .i0e ah 7#e dichas acciones participan del car4cter -"administrativo" o de "derec,o comn"- del respectivo contrato. Vase el tomo 69 ).! n9 23:! p4"ina 31: - si"#ientes! c#-as concl#siones esenciales son de estricta aplicaci,n en lo atinente a la 0#risdicci,n para declarar los distintos s#p#estos de responsabilidad e;tracontract#al del Estado. 32AA. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n no siempre t#vo presentes las concl#siones de los par4"ra os precedentes! p#es en casos 7#e! por el ori"en de la c#esti,n! evidenciaban #na acci,n de car4cter pblico e0ercida para obtener la declaraci,n de responsabilidad e;tracontract#al del Estado ?acci,n 7#e entonces hall4base re"ida por el derec,o administrativo@! consider, a dicha acci,n como "civil"! al e;tremo de admitir en la especie la 0#risdicci,n ori"inaria del Trib#nal ?basada en el art. 3E3 ! in ine! de la (onstit#ci,n +acional! - en la le- n9 :A! artc#lo 39 ! inciso 39@ ?3:1A@ . &n caso as! por la obvia ndole "administrativa" de la actividad determinante del da4o - consi"#iente responsabilidad& no corresponda a la 0#risdicci,n "ori"inaria" de la (orte $#prema! por7#e no constit#a #na "ca$sa civil". El 0#8"amiento de dicha ca#sa corresponda al pertinente trib#nal con 0#risdicci,n en lo "contencioso1administrativo". Tn"ase presente lo e;presado en la anterior nota 3AD! in ine. 32AC. $i bien no ha- disensiones en lo 7#e ataFe a la a#toridad competente para declarar la responsabilidad e;tracontract#al del Estado -c#ando ste acta en el 4mbito del derecho pblico- por hechos o actos de la 5dministraci!n /blica ?vanse los nmeros 32A2 - 32A<@! tampoco se plantea tal disensi,n en lo 7#e respecta a la declaraci,n de la "responsabilidad" del Estado por s#s actos le"islativos& p#es! incl#so en Jrancia -no obstante la nat#rale8a - el ori"en del (onse0o de Estado- se acepta 7#e para declarar esta ltima responsabilidad es tambin competente la #$sticia administrativa ?3:1C@ . La e;cepci,n a todo esto re7#iere #n te;to le"al e;preso 7#e estable8ca lo contrario. +o oc#rre lo mismo trat4ndose de declarar la responsabilidad del Estado por s#s actos #$diciales. )l respecto ha- disensiones. )s! en Jrancia! invocando la separaci,n o independencia de las a#toridades administrativas - 0#diciales ?principio de separaci,n de los poderes@! el (onse0o de Estado se declara incompetente para conocer en tales liti"ios! 7#e entonces deben ser considerados res#eltos por los trib#nales 0#diciales ordinarios ?3:6E@ . Todo esto se complica en Jrancia ante la posici,n de 7#ienes si"#en sosteniendo la irresponsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales!

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c#ando no e;ista le- 7#e admita tal responsabilidad! criterio ste predominante en los trib$nales #$diciales ordinarios. .e modo 7#e p#ede decirse 7#e! en Jrancia! el problema del !r"ano competente para entender en la declaraci,n de responsabilidad del Estado-K#e8! h4llase estrechamente li"ado al problema de ondo sobre si tal responsabilidad debe o no aceptarse en el terreno doctrinal* dirase 7#e se trata ah de dos aspectos de #n mismo problema ?3:63@ . +o obstante! como -a lo mani est! en Jrancia la competencia para declarar la responsabilidad e;tracontract#al del Estado por s#s "actos le"islativos" le corresponde al #$e- administrativo ?competencia contencioso-administrativa@ ?3:61@ . E;actamente lo mismo! por7#e no e;iste ra8,n al"#na para resolver lo contrario! debe oc#rrir en lo 7#e respecta a la declaraci,n de la responsabilidad del Estado por s#s actos #$diciales. +o ha de olvidarse 7#e la competencia del trib#nal en lo "contencioso1administrativo" comprende! "lato sens$" - por principio! los s#p#estos donde se en0#icia al Estado c#ando ste desarrolla s# actividad espec ica de tal! es decir act#ando en la es era del derec,o pblico& 7#e es lo 7#e oc#rre c#ando se responsabili8a al Estado por s#s actos #$diciales. La competencia del trib#nal con 0#risdicci,n en lo contencioso1administrativo -salvo te;to le"al e;preso en contrario- no se limita a 0#8"ar las consec#encias de hechos o actos de la 5dministraci!n /blica6 se e;tiende al 0#8"amiento de todas las consec#encias de cond#ctas del 9stado ori"inadas en s# act#aci,n espec ica de tal! lo 7#e entonces incl#-e a los actos le"islativos 0#diciales. ) los e ectos de la 0#risdicci,n "contencioso1administrativa"! nada tiene 7#e ver! entonces! 7#e! por tratarse de actos "le"islativos" - de actos "#$diciales"! no se trate de responsabilidad "administrativa"! p#es la responsabilidad e;tracontract#al del Estado no s,lo p#ede s#r"ir de s# cond#cta "administrativa"! sino tambin de s# comportamiento "le"islativo" o "#$dicial". Precisamente! a7# se est4 anali8ando lo atinente a la competencia para declarar la "responsabilidad del 9stado"! lato sens$& - no s,lo s# responsabilidad por hechos o actos de la 5dministraci!n /blica. (#ando se le re7#iere al Estado #na indemni8aci,n por las consec#encias daFosas derivadas de la act#aci,n de #no de s#s ,r"anos esenciales en partic#lar! no se est4 en0#iciando al respectivo ,r"ano esencial ?E0ec#tivo! Le"islativo o K#dicial@! sino al "9stado"! a 7#ien le son imp#tables las consec#encias lesivas de los comportamientos de c#al7#iera de s#s ,r"anos b4sicos. +o se tratar4 de demandas contra el Poder E0ec#tivo! ni contra el Poder K#dicial! ni contra el Poder Le"islativo! sino contra el "9stado"! nico! por lo dem4s! demandable por poseer "personalidad"! -a 7#e s#s e;presados ,r"anos esenciales! si bien tienen /competencia/ asi"nada! carecen de "personalidad". +ada ha-! p#es! 7#e obste a 7#e la 0#sticia con competencia en lo "contencioso1administrativo"! declare la responsabilidad del "9stado"! sea por event#ales consec#encias daFosas de s#s hechos o actos administrativos! le"islativos o 0#diciales. Lo contrario! como -a lo di0e! s,lo p#ede res#ltar de #n te;to le"al e;preso 7#e estable8ca #na e'cepci!n al principio. Lo 7#e antecede es tanto m4s e;acto en pases como el n#estro donde -contrariamente a lo 7#e oc#rre en Jrancia-! el "contencioso1administrativo" es de tipo "#$dicialista"! o sea 7#e dicha competencia le est4 constit#cionalmente atrib#ida a #n ,r"ano inte"rante del /oder 0$dicial& lo 7#e entonces obsta a 7#e p#eda invocarse! con el alcance indicado! el principio de separaci!n de los poderes ?3:66@ . 32CE. Para obtener 0#dicialmente la declaraci,n de responsabilidad e;tracontract#al del Estado por los daFos 7#e ste ha-a ocasionado =es necesario haber c#mplido con la previa reclamaci!n administrativa> Esta c#esti,n! relacionada con las demandas contra el Estado ? "7aci!n"@ hall4base re"lada por las le-es 6CD1 - 3326: ?3:6:@ ! 7#e re7#eran tal reclamaci,n -a se tratare de demandas correspondientes a la act#aci,n del Estado en el 4mbito del derecho privado o del derecho pblico ?al respecto la le- 3326: habla de /persona 0#rdica/ - de /persona de derecho pblico/@. Tal era el principio& 7#e! por va de interpretaci,n! #e admitiendo al"#nas e;cepciones! entre stas la 7#e s#r"a del decreto n9 1A133U:: ?3:6D@ . Pero ho- las cosas han cambiado en mrito a lo disp#esto por la len9 3CD:C ! del 6 de abril de 3C<1! sobre procedimiento administrativo nacional.

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El e;presado decreto 1A133U:: dispona 7#e! en los s#p#estos 7#e en l se contemplaban! el Poder E0ec#tivo no admitir4 s# responsabilidad por va de "esti!n administrativa. .e esto se ded#0o -con toda l,"ica- la in#tilidad pr4ctica de #na reclamaci,n administrativa en seme0antes condiciones! p#es el res#ltado adverso de ella se conoca "ab1initio" a travs de la propia letra del decreto ?3:62@ . (omo -a lo e;pres! ho- las cosas han cambiado! p#es la le- n9 3CD:C! en s#s artc#los 6E ! 63 - 61! se oc#pa de lo atinente a la reclamaci,n administrativa previa en demandas 0#diciales por daFos per0#icios contra el Estado! disponiendo 7#e tal reclamaci,n administrativa previa no es necesaria ?artc#lo 61 ! inciso d@. Todo lo relacionado con la reclamaci,n administrativa previa #e ob0eto de atinadas aclaraciones por parte de la 0#rispr#dencia ?3:6<@ . 32C3. La acci,n para e;i"ir la responsabilidad e'tracontract$al del Estado ?acci,n contra el Estado@ por las consec#encias daFosas de los hechos o actos de la 5dministraci!n /blica& de los actos le"islativos o de los actos #$diciales& es prescriptible. +o ha- ra8,n al"#na para 7#e no lo sea. Tampoco e;iste norma al"#na 7#e estable8ca s# imprescriptibilidad. )l contrario! el artc#lo 3:1! primera parte! del decreto-le- de contabilidad de la +aci,n! n9 166D:UD2! da como posible! en "eneral! la prescripci,n de las acciones contra el Estado ?3:6A3CA@ - ?3:6C@ . =.entro de 7# lapso se prescriben las acciones por responsabilidad e'tracontract$al del Estado! c#ando ste ha-a act#ado en la es era del derecho pblico> =G# te;to es aplicable en la especie> $i bien la c#esti,n corresponde al derecho pblico -"administrativo"! en este orden de ideas-! es de advertir 7#e en n#estro r"imen nacional no e;iste #na norma espec ica 7#e estable8ca el lapso en 7#e se opera dicha prescripci,n. Por tanto! tal como oc#rre "eneralmente en los s#p#estos de silencio del derecho administrativo! corresponde rec#rrir s#bsidiariamente a las normas del derecho privado! "civil" en el caso ?3::E@ . =G# norma de derecho civil ha de aplicarse> (iertamente! ha de serlo la 7#e ten"a m4s analo"a con la responsabilidad e'tracontract$al del Estado. +o corresponder4 tomar en consideraci,n! entonces! norma al"#na 7#e! directa o indirectamente! contemple la responsabilidad contract$al o c$asicontract$al del Estado. Por lo dem4s! como 7#ed, dicho en el par4"ra o correspondiente! la responsabilidad del Estado por las consec#encias daFosas de s#s comportamientos o cond#ctas! en modo al"#no re7#iere indispensablemente la e;istencia de c#lpa - menos a#n de dolo. La responsabilidad del Estado! #era del contrato o c#asicontrato! p#ede ser o no c#lposa! lo c#al e;cl#-e 7#e deba hablarse de "delitos" o "c$asidelitos" -de responsabilidad delict$al o c$asidelict$al- como re7#isito indispensable para 7#e 7#ede per ilada tal responsabilidad. P#ede haber responsabilidad e;tracontract#al sin c#lpa - sin dolo. Ba se trate de comportamientos del Estado reali8ados a travs de hechos o actos de la 5dministraci!n /blica& de actos le"islativos o de actos #$diciales& s,lo se tratar4 de #na responsabilidad "e'tracontract$al" -lato sens$-! 7#e comprende tanto las consec#encias de cond#ctas c#lposas como no c#lposas. La responsabilidad a considerar es! p#es! la "e'tracontract$al"! 7#e comprende c$al)$ier s#p#esto de ella! e;ista o no c#lpa o dolo en el comportamiento lesivo. +o hapor 7# re erir esa responsabilidad a la /c#lpa/ o al /dolo/! ni al delito ni al c#asidelito. En consec#encia! la norma del (,di"o (ivil a considerar para resolver lo atinente a la responsabilidad e'tracontract$al del Estado es la re erente a la prescripci,n de la acci,n por responsabilidad e'tracontract$al. )l respecto! el (,di"o (ivil establece en s# artc#lo :E6< ?te;to re ormado por la le3<<33 @* "/rescrbese por dos a4os& la acci!n por responsabilidad civil e'tracontract$al" . Tal es la norma a aplicar - tal el lapso dentro del c#al prescrbese la responsabilidad e;tracontract#al del Estado.

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.icho pla8o re"ir4 incl#so para la prescripci,n de la acci,n con 7#e se reclame el pa"o de los daFos per0#icios ca#sados por actos #$diciales ?/errores 0#diciales/@. El pla8o de re erencia comen8ar4 a correr a partir de la echa en 7#e el acto o sentencia 7#e recono8ca el error 0#dicial le ha-a sido noti icado al interesado. Lo 7#e antecede re irese especialmente al orden 0#rdico "nacional". Pero lo mismo c#adra decir del orden 0#rdico "provincial"! p#es si la respectiva Provincia no h#biere sancionado #n te;to estableciendo el pla8o de la prescripci,n de la acci,n por responsabilidad e;tracontract#al del Estado -c#ando ste acta en el 4mbito del derecho pblico-! tambin entonces podr4 rec#rrirse a la aplicaci,n s$bsidiaria de los preceptos del (,di"o (ivil! tal como s#cede en la es era nacional. Mas si la Provincia h#biere sancionado dicho te;to! deber4 aplicarse ste - no otro. Las provincias tienen competencia constit#cional para establecer el pla8o en 7#e ha de prescribirse la acci,n por responsabilidad e;tracontract#al del Estado c#ando ste acte en la es era del derec,o pblico desple"ando s# calidad espec ica de Estado. Esto s#r"e de los artc#los 3E: - 3ED de la Le$#prema! en c#-o mrito las provincias conservan todo el poder no dele"ado al Mobierno Jederal5 se dan s#s propias instit#ciones locales - se ri"en por ellas. Todo lo atinente a la responsabilidad e;tracontract#al del Estado! c#ando ste ha-a desarrollado o e0ercido s# espec ica calidad de Estado! o sea c#ando ste ha-a act#ado en la es era del derecho pblico! constit#-e #n poder no dele"ado por las provincias al Mobierno Jederal! p#es inte"ra el derec,o administrativo& 7#e es #n derecho local! - a c#-o respecto las provincias conservan s#s poderes de le"islaci,n ?3::3@ . La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en c#anto a la norma aplicable para establecer el pla8o de la prescripci,n de la acci,n por responsabilidad e;tracontract#al del Estado! si"#e el criterio 7#e e;pon"o en el te;to! o sea aplicando el art. :E6< del (,di"o (ivil ?3::1@ . Para la manera de comp#tar ese pla8o! vase (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! sentencia del 1E de mar8o de 3CA2! in re /)"#ar4 Manadera - Ind#strial $.).(. cUProvincia de I#enos )ires/ ?/El .erecho/! : de septiembre de 3CA2! p4"ina 6@. Va de s#-o 7#e el pla8o de la prescripci,n de la acci,n de responsabilidad es el mismo! -a se trate de actos de "comisi!n" o de actos de "omisi!n".

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?3@ &n a#tor di0o acertadamente 7#e ciertas /restricciones/ a la propiedad privada en inters pblico est4n #bicadas en #na 8ona lindera entre las limitaciones a la /propiedad/ - a la /libertad individ#al/* de ah la e;istencia de n#merosas restricciones 7#e res#ltan de medidas de polica ?)lessi* /$istema istit#8ionale del diritto amministrativo italiano/! p4"ina D6:! Milano 3C2E@. ?1@ .ice Marrido Jalla* /La doctrina s#ele admitir 7#e la polica administrativa p#ede tomar como ob0eto de s#s limitaciones la propiedad partic#lar. )hora bien! el condicionamiento total 7#e la propiedad privada enc#entra en el sistema 0#rdico vi"ente no p#ede ser completamente e;plicado mediante la instit#ci,n 0#rdica de la polica/ ?/Las trans ormaciones del r"imen administrativo/! p4"ina 363! Madrid 3CD:@. Para dicho tratadista la e;propiaci,n or8osa - las servid#mbres administrativas no constit#-en limitaciones de polica en el sentido tcnico 7#e esta e;presi,n tiene ?op. - loc. cit.@. )"re"a Marrido Jalla* /G#eda red#cida! por tanto! la polica de la propiedad a a7#el con0#nto de medidas administrativas 7#e limitan o traban la actividad personal del propietario en c#anto tal propietario! o imponen a la misma #n sentido determinado/ ?op. - loc. cit.@. .ice Jiorini* /El tema de las restricciones a la propiedad privada! en el derecho administrativo ar"entino! se presenta como #n capt#lo distinto del poder de polica/.../El mencionado capt#lo! sin pretender #ndar #na tesis novedosa! debe enc#adrarse como #na variaci,n de la actividad policial de la )dministraci,n Pblica acent#ada dentro del 4mbito m#nicipal/ ... /La importancia ad7#irida por la propiedad individ#al especialmente inmobiliaria! ha sido la ca#sa de s# separaci,n del capt#lo de la polica/.../El capt#lo sobre las restricciones administrativas a la propiedad privada inte"ra! entonces! #n capt#lo de la actividad administrativa de polica.../ ?/Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas A:< A:A@. E;presa Iielsa* /&na importante #ente de restricciones res#lta del e0ercicio del poder de polica en s#s diversas mani estaciones/ ?/.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina 6CA! I#enos )ires 3C:<@. )"re"a* /Las obli"aciones de hacer! imp#estas por la a#toridad en ra8,n de necesidad o #tilidad pblica! p#eden ser contrib#ciones! medidas de polica! etctera! pero no servid#mbres ni restricciones a la propiedad/ ?op. cit.! p4"ina :EC@. ?6@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :3. ?:@ Para al"#nos e;positores la /e;propiaci,n/ no constit#-e #na /limitaci,n/! sino #na prestaci,n obli"atoria de los partic#lares in nat#ra. Vase* )lessi* /$istema istit#8ionale del diritto amministrativo italiano/! p4"ina 23D! Milano 3C2E5 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 1:D. +o comparto este p#nto de vista! se"n as lo har ver al oc#parme en partic#lar de la /e;propiaci,n/ por ca#sa de #tilidad pblica. Estimo 7#e la nat#rale8a 0#rdica de la e;propiaci,n se e;plica satis actoriamente a travs de la idea de /limitaci,n/. ?D@ )parte de lo e;p#esto en el te;to! p#ede verse* Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - $ervid#mbres )dministrativas/! p4"inas :A - 2E 2D! I#enos )ires 3C16! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas 6CE 6C6! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :D :2 - 21 26. ?2@ $obre lo relacionado con las / #entes/ del art. 1233 del (,di"o (ivil! vanse las re erencias de Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :2 - si"#ientes. ?<@ $e"n estos 0#ristas /el inters pblico p#ede e;i"ir 7#e el e0ercicio de tal o c#al de las ac#ltades inherentes por s# nat#rale8a al derecho de propiedad! sea completamente prohibido al propietario! o no le sea permitido sino ba0o ciertas condiciones... Esta materia pertenece m4s bien al derecho administrativo 7#e al derecho civil/ ?)#br- et Ra#* /(o#rs de droit civil ran\ais dRapr]s lRo#vra"e allemand de (. $. Sachariae/! tomo 19! p4"inas 32A 32C! p4rra o 3C6! Paris 3A26@. ?A@ La aille* /.erecho (ivil. Tratado de los .erechos Reales/! tomo 19! p4"ina C! I#enos )ires 3C::. )dem4s* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :1. ?C@ La aille! op. cit.! tomo 19! p4"ina 3E. ?3E@ Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina 6AC! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina ::. ?33@ Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina 6AC! I#enos )ires 3C:<! 7#ien s#ministra el si"#iente e0emplo* si los r#idos o las emanaciones na#seab#ndas 7#e ca#sa! verbi"racia! #n establecimiento ind#strial! per0#dican a los vecinos! pero tambin a ectan #na 8ona de la poblaci,n! en c#-o caso -a no se trata de vecindad en el sentido del (,di"o (ivil! procede la intervenci,n de la a#toridad administrativa ?op. - loc. cit.! nota 32R@.

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?31@ En i"#al sentido* Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - $ervid#mbres )dministrativas/! p4"ina :<! I#enos )ires 3C16. ?36@ En i"#al sentido* Iielsa! cita de la nota precedente! p4"inas :< :A. ?3:@ Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - $ervid#mbres )dministrativas/! p4"ina :A. ?3D@ )cerca de la llamada /t#tela del paisa0e/! o de las /belle8as nat#rales/! p#ede verse* Mario Mrisolia* /)rte e belle8e nat#rali/! p4"ina 3E< - si"#ientes! Milano 3CDC! Mi# r] Editore. ?32@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 6E3. ?3<@ Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :EC! I#enos )ires 3C:<5 )lessi* /$istema istit#8ionale del diritto amministrativo italiano/! p4"ina D66. ?3A@ .R)lessio* /Istit#8ioni di diritto amministrativo italiano/! tomo 19! p4"inas 63-615 Hel- Lopes Meireles* /Limita\^es #rbansticas ao #so da propriedade/! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men D6! p4"ina D! te;to - nota! Rio de Kaneiro 3CDA! edici,n J#ndaci,n Metlio Var"as5 Mreca* /R"imen Le"al de la (onstr#cci,n/! p4"ina 6D5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 6<E. ?3C@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 22-2<5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6AE5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 3<D 3<C-3AE. ?1E@ Vase .R)lessio* /Istit#8ioni di diritto amministrativo italiano/! tomo 19! p4"inas 63-61. $i bien es cierto 7#e esa obli"aci,n de pintar el rente - el techo de los edi icios permite 7#e el "pblico" -es decir! /terceros/- dis r#te de #na ci#dad o p#eblo c#-os edi icios ostentan armona - b#enos c#idados -lo 7#e en cierta manera representa /belle8a/-! ello no permite #bicar la c#esti,n en el 4mbito de la "servid$mbre"! p#es la inalidad principal 7#e se b#sca al obli"ar 7#e los rentes - techos de tales edi icios sean pintados! no es la de 7#e el pblico "admire" o "contemple" eso! o "dis r$te" de ello! sino! simplemente! mantener en cierto nivel el ambiente esttico de la ci#dad o p#eblo. (on ra8,n se ha dicho 7#e el $rbanismo act$al es /arte social/! arte de reali8ar el bienestar colectivo ?vase* HelLopes Meireles* /Limita\^es #rbansticas ao #so da propriedade/! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men D6! p4"ina 3! Rio de Kaneiro 3CDA! edici,n J#ndaci,n Metlio Var"as@. ?13@ ) los "anaderos en c#-os establecimientos o /estancias/ la hacienda est in estada de sarna! por e0emplo! se les "cla$s$ra" el establecimiento! lo 7#e tiene por e ecto impedirles el traslado de los respectivos r#tos - prod#ctos! p#es no se les otor"a ""$a de campa4a" para el transporte de c#eros! lanas - "anado mientras d#re dicha "cla$s$ra"5 sta recin es levantada o de0ada sin e ecto c#ando las a#toridades sanitarias compr#eban 7#e la in ecci,n de sarna ha desaparecido. ?11@ Mreca* /R"imen Le"al de la (onstr#cci,n/! p4"ina 6D. ?16@ Vase mi /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! n9 3<D! p4"inas 12C-1<E. ?1:@ P#ede verse* Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6AE. ?1D@ Vase* Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas 6EE-6E3! 6E1 - 631. ?12@ (omo e0emplo p#ede mencionarse la re"lamentaci,n del derecho de a#tor ?propiedad intelect#al@. $e"n la le- vi"ente! la d#raci,n de ese derecho! respecto a los herederos del a#tor! 7#eda limitada o restrin"ida a treinta aFos! pasados los c#ales los "derec,os" ?/obras/@ se incorporan al dominio pblico ?le- 33<16! artc#los D - A: @. ?1<@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 6E1. ?1A@ )parte de lo 7#e e;p#se en el n9 31:D! al 7#e me remito! p#ede verse* Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas 6EC-63E5 Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en

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inters pblico. Restricciones - $ervid#mbres )dministrativas/! p4"inas <2-<C - AE-A15 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 22-2<5 Mreca* /R"imen Le"al de la (onstr#cci,n/! p4"inas 6D-625 I#llrich* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 19! n9 6:2! p4"ina 1235 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 6<C-6AE. ?1C@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! tomo 3<! p4"ina :<1 - si"#ientes. ?6E@ I#llrich* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 19! n9 6:2! p4"ina 123! I#enos )ires 3C61. ?63@ Vase* /Jallos/ de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! tomo 63! p4"inas 1<6-1A: ?caso de los /saladeros de Iarracas! Provincia de I#enos )ires/@. ?61@ Iielsa caracteri8a las "relaciones de vecindad" como las de los propietarios de $ndos colindantes o vecinos ?/Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"ina 1C! I#enos )ires 3C16@. ?66@ I#llrich e;presa 7#e en el derecho pblico las restricciones se #ndan! no en el derecho de vecindad sino en el inters "eneral de la com$nidad ?/(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 1D<! I#enos )ires 3C61@. En sentido concordante* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 2E-21. (on acierto di0o Ma-er 7#e las restricciones de derecho pblico no en rentan a los propietarios entre s! sino a los propietarios con la )dministraci,n Pblica. ?/Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 6E3@. Por s# parte! Hel- Lopes Meireles di0o 7#e las restricciones civiles amparan a los vecinos! recprocamente considerados en s#s relaciones individ#ales5 las limitaciones administrativas prote"en a la colectividad en s# "eneralidad ?/Limita\^es #rbansticas ao #so da propriedade/! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men D6! p4"ina :! Rio de Kaneiro 3CDA! edici,n J#ndaci,n Metlio Var"as@. ?6:@ )lessi* /$istema istit#8ionale del diritto amministrativo italiano/! p4"ina D6:. ?6D@ (omo res#lta de lo 7#e e;pon"o en el n9 3123! lo atinente a la "#$risdicci!n"! en caso de contiendas motivadas por "restricciones" a la propiedad privada en inters pblico - en inters privado! re7#iere el tratamiento de los si"#ientes p#ntos* a@ ante 7# a#toridad debe ac#dirse para imp#"nar la procedencia de #na "restricci!n" administrativa! es decir imp#esta por ra8ones de inters pblico5 b@ 7# a#toridad es competente para obtener 7#e se ha"a e ectiva #na restricci,n a la propiedad privada por ra8ones de "inters pblico"5 c@ 7# a#toridad es competente para obtener 7#e se ha"a e ectiva #na restricci,n a la propiedad privada por ra8ones de "inters privado"! a#n c#ando el e0ercicio de la actividad 7#e res#lta daFina ha-a sido a#tori8ado por la )dministraci,n Pblica. ) s# ve8! en cada caso deber4 establecerse el alcance de la decisi,n de initiva 7#e se dicte. ?62@ .e ah 7#e ha-a podido decirse 7#e la sola privaci,n de venta0as de 7#e "o8aba #n vecino no basta para considerar atacado s# derecho de propiedad ?Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"ina :6! I#enos )ires 3C16@. ?6<@ En sentido concordante al indicado en el te;to! vase* Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas 6EE! 631! 63: - 63D5 Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. $ervid#mbres - restricciones administrativas/! p4"inas D6 - 22-2A! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas 6C:-6CD! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 22! letra ).! - <3-<:5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 62C-6<E5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 6<A-6<C! nmeros 6 - :! - 6A1! p#nto 69. )dem4s! p#ede verse* )lessi* /$istema istit#8ionale del diritto amministrativo italiano/! p4"ina D66. ?6A@ Vase lo 7#e al respecto escribe Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas <1-<:.

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?6C@ $in per0#icio de lo dicho en el te;to en c#anto a los lmites de #na medida administrativa para 7#e la misma p#eda considerarse como "restricci!n"! es de advertir 7#e la "restricci!n"! propiamente dicha! para s# valide8 0#rdica debe! a s# ve8! ser "ra-onable". Vase el n9 31D1. ?:E@ En i"#al sentido* Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 6365 Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad privada en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"ina 2A! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina 6CD! I#enos )ires 3C:<. ?:3@ Vase el tomo D9 de la presente obra! nmeros 3<AE - 3<A1. ?:1@ En sentido concordante* Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 63D5 Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"inas 2C-<15 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas <1 <65 Mreca* /R"imen Le"al de la (onstr#cci,n/! p4"ina 625 Lopes Meireles* /Limita\^es #rbansticas ao #so da propriedade/! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men D6! p4"ina D! Ro de Kaneiro 3CDA! edici,n de la J#ndaci,n Metlio Var"as5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 6A3-6A1. ?:6@ )s! Mordillo! citando a Iielsa! dice 7#e si la necesidad 7#e se va a satis acer es 7#e el pblico sepa c#4les son las calles! - para esa inalidad colocan #n cartel de tal tamaFo 7#e obstr#-e la vista de #na ventana en la casa en 7#e es #bicado! entonces e;iste #na evidente desproporcionalidad entre el medio 7#e se emplea - el in o la necesidad 7#e se va a satis acer. (#ando e;ista esa desproporcionalidad! la restricci,n es anti0#rdica ?op. cit.! p4"ina 6A3@. $era asimismo contraria a derecho! por irra8onable! la e;i"encia de 7#e! para e;tin"#ir la in ecci,n de sarna o de "arrapatas e;istente en #na estancia "cla$s$rada" ?sobre esto vase el n9 31:D! letra c.! te;to - nota 13@! la hacienda deba ser baFada #tili8ando el "arrapaticida o sarn #"o de determinada marca! no obstante haber varios de marcas o icialmente tambin aprobados. =G# decir de la e;i"encia de 7#e para aprobar #n plan de "loteo"! el d#eFo del inm#eble a lotear deba donarle al Estado los espacios para calles pblicas> La 0#rispr#dencia se ha inclinado a avor de la valide8 de tal e;i"encia. En #n caso sost#vo 7#e el propio hecho de la presentaci,n de los planos de s#bdivisi,n! donde constaban los espacios para calles! pr#eba la respectiva con ormidad del propietario. En otro caso sost#vo 7#e c#ando la apert#ra de calles es solicitada por los propietarios de los terrenos a s#bdividir! la e;i"encia del Estado de 7#e tales calles se le trans ieran "rat#itamente! es v4lida - no v#lnera "aranta constit#cional al"#na. Vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3C:! p4"ina :13 - si"#ientes5 (4mara Jederal de )pelaciones de La Plata! en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 3<! p4"inas :<1-:<:. ?::@ Vase el tomo 39! n9 DC! p4"inas 1E1-1E:. ?:D@ Vanse las mani estaciones de Linares G#intana* /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino - (omparado/! tomo 69! p4"inas 6DD-6<1! - de Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 33A-313. ?:2@ Man#el Mara .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 3A6. )dem4s* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas <: - <A. ?:<@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas 6E1 - 631. ?:A@ En sentido concordante! acerca de la necesidad de 7#e las restricciones a imponer sean previamente establecidas por el Estado mediante la norma respectiva* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 2D. )dem4s* (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital Jederal! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CD<-IV! p4"inas :D3 - :DD. ?:C@ En sentido concordante! acerca de 7#e la imposici,n de las meras "restricciones" administrativas no re7#iere "le% ormal"! bastando el "re"lamento a$t!nomo"* Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la

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propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"inas 26-2:! /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina 6C6! I#enos )ires 3C:<. ?DE@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas 63<-63A. ?D3@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 632. ?D1@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :3! 2E - 2D5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6<C. ?D6@ Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"inas :<-:A5 Lopes Meireles* /Limita\^es #rbansticas ao #so da propriedade/! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men D6! p4"ina :! Rio de Kaneiro! 3CDA! edici,n de la J#ndaci,n Metlio Var"as. ?D:@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 2A5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6AE. ?DD@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 22 - <E-<35 Lopes Meireles* /Limita\^es #rbansticas ao #so da propriedade/! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men D6! p4"ina D! Rio de Kaneiro 3CDA! edici,n de la J#ndaci,n Metlio Var"as5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6AE. ?D2@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :35 Lopes Meireles* /Limita\^es #rbansticas ao #so da propriedade/! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men D6! p4"inas :-D! Rio de Kaneiro 3CDA! edici,n de la J#ndaci,n Metlio Var"as. ?D<@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas 613-6115 Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"inas D:-DD. ?DA@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 26-2: - AD-CD5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6AE5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 3A2. ?DC@ Vase el tomo 39! n9 1AE! p4"inas <6<-<6C! especialmente te;to - nota :2C! donde me oc#po del rec#rso e;traordinario promovido contra la "decisi!n" adversa 7#e reca-ere en #n rec$rso #er(r)$ico+ asimismo! por re erirse al rec#rso e;traordinario directo contra actos de la )dministraci,n! vase el tomo 19! n9 D<A! p4"inas <D1-<D:! como tambin (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<<! p4"ina :<: - si"#ientes. )dem4s Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"inas 3E6-3E:! I#enos )ires 3C165 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas CD-3E:! I#enos )ires 3CD2. ?2E@ /Por e0emplo! dice Ville"as Iasavilbaso! los soportes de cables elctricos para el servicio pblico tele ,nico o tele"r4 ico en los m#ros e;teriores de los edi icios privados! disp#estos en virt#d de le@lato sens$<& con car4cter "eneral! constit#-en restricciones administrativas. $i en la e0ec#ci,n de las obras pertinentes se ori"inan daFos a la propiedad -"rietas! hended#ras! o privaci,n del #so o "oce de la misma- esos daFos! 7#e son #na consec#encia directa de la restricci,n! sean o no previsibles! si e;iste c#lpa de la )dministraci,n Pblica o de s#s a"entes! dan l#"ar a indemni8aci,n/ ?/.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 2C-<E@. Por s# parte! e;presa Mordillo* /Por el hecho de 7#e en mi casa colo7#en #na ca0a 7#e va a servir a todos los tel onos de la man8ana! no ten"o derecho a nin"#na indemni8aci,n! pero si al colocarla rompen #n peda8o de la pared! la a"rietan! etc.! s ten"o derecho a indemni8aci,n/ ?/.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6AE@. ?23@ La e;istencia de "c$lpa" o "ne"li"encia" de parte de la )dministraci,n Pblica o de s#s a"entes es esencial para la procedencia de la mencionada indemni8aci,n5 de lo contrario repetirase el s#p#esto

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planteado por $haLespeare en /El Mercader de Venecia/! donde a $h-locL se le permita cortar #na libra de carne! pero no se le admita derramar $na "ota de san"re al e0ercer a7#el derecho. =(,mo cortar la libra de carne sin derramar #na "ota de san"re> La sentencia! dictada a travs de Porcia! dice as* /.etente #n instante5 ha- todava al"#na otra cosa 7#e decir. Este pa"ar no te concede #na "ota de san"re. Las palabras ormales son stas* "$na libra de carne". Toma! p#es! lo 7#e te concede el doc#mento5 toma t# libra de carne. Pero si al cortarla te oc#rre verter #na "ota de san"re cristiana! t#s tierras - t#s bienes! se"n las le-es de Venecia! ser4n con iscados en bene icio del Estado de Venecia/ ?T. $haLespeare* /El Mercader de Venecia/! p4"ina 3:2! Madrid 3C1C! edici,n (olecci,n &niversal@. Las consec#encias l!"icas o normales -aceptadas por el b#en sentido- derivadas del e0ercicio de #n derecho o potestad no p#eden considerarse ilcitas. ?21@ $i se tratare de responsabili-ar al 9stado por hechos o actos de ste motivados por s# actividad en el campo o 4mbito del derecho privado! la 0#risdicci,n ante la c#al deber4 radicarse la demanda es la correspondiente a la 0#sticia ordinaria. (on re erencia a la 0#risdicci,n donde! en s#p#estos como el anali8ado en el te;to! debe demandarse al Estado! n#estros a#tores s#elen mencionar la sentencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! p#blicada en s# colecci,n de /Jallos/! tomo NVII! p4"ina :<1 - si"#ientes! especialmente p4"ina :<A! considerando D9! donde el Trib#nal di0o 7#e esas acciones por indemni8aci,n de per0#icios deben /ded#cirse ante la a#toridad administrativa 7#e con s#s hechos o los de s#s a"entes los ha-a ca#sado o pretenda ca#sarlos/. Este allo no es recomendable! p#es #na acci,n 0#dicial no se prom#eve ante la a#toridad administrativa. Es posible 7#e la (orte $#prema ha-a 7#erido decir 7#e dicha demanda deba promoverse ante la #$risdicci!n contencioso1administrativa& 7#e en a7#ella poca -aFo 3A<2- an no estaba debidamente or"ani8ada entre nosotros. ?26@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas A3-A1. ?2:@ Vanse los nmeros 31:D! letra c.! - 31:<! letra l. ?2D@ En i"#al sentido* Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"inas <C-C35 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas A3-A6. ?22@ Vase* Kess Mon84le8 Pre8* /.erecho Procesal )dministrativo/! tomo 39! p4"inas 331-33< tomo 19! p4"inas 66-DE! Madrid 3CDD-3CD<. ?2<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:! p4"ina 1:A5 tomo :D! p4"ina 3A:5 tomo 13E! p4"ina D:6. (4mara (ivil de la (apital en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 22! p4"ina D:3 - si"#ientes. +o obstante! todo lo atinente a la #$risdicci!n contencioso1administrativa& no s,lo en "eneral! sino tambin en partic#lar respecto a decisiones de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires! o rece #n panorama con #so! debido a la redacci,n de las diversas le-es 7#e #eron dict4ndose - a la interpretaci,n de 7#e las mismas #eron ob0eto. +o est4 claro c#4l es el trib#nal con 0#risdicci,n en lo contencioso-administrativo! ni 7# materias en cada caso 7#edan comprendidas en esa 0#risdicci,n. Es necesario #n an4lisis met,dico de esto! para dictar #na le- 7#e con claridad - precisi,n pon"a in a este estado de cosas. Los elementos a considerar - coordinar para resolver esto son* 39 Le- or"4nica m#nicipal de la ci#dad de I#enos )ires! n9 312E! artc#lo D1_. 19 Le- or"4nica de la 0#sticia de la (apital! n9 3AC6! artc#lo AE! inciso 69. 69 .ecreto-le- n9 C:6:U::! art. <9! sobre aplicaci,n del art. D1 de la le- n9 312E respecto a resol#ciones de initivas sobre edi icaciones. :9 Le- n9 3A:CC ! 7#e establece #n rec#rso ante la (4mara +acional del Traba0o respecto a resol#ciones de la M#nicipalidad en materia de previsi,n social. D9 Jallo plenario de las (4maras (iviles de la (apital! p#blicado en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo <3! p4"ina A:1. 29 Le- n9 36CCA del aFo 3CDE! sobre or"ani8aci,n de la 0#sticia nacional! artc#lo :D ! inciso a. <9 .ecreto-le- n9 3D6<:UD2! 7#e p#ede verse en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CD2-IV! secci,n

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le"islaci,n! p4"ina 12. A9 .ecreto-le- n9 31ADUDA! artc#lo 66 ! se"#nda parte. C9 &na serie de allos! respectivamente dictados por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! (4mara Jederal de la (apital - (4maras (iviles de la (apital! donde se interpretaron! de ac#erdo con el criterio de cada trib#nal! las normas precedentes. En tal sentido* *orte 8$prema& /Jallos/! tomo 1D6! p4"ina :32 5 *(mara *ivil& sala .! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C26-VI! p4"ina <! n9 2: ?secci,n sntesis 0#rispr#dencial@5 /K#r. )r"./! 3C2D-II! p4". 63A! sala E5 /K#r. )r"./! 3C2<-II! p4". 2! n9 32 ?secci,n reseFa 0#risp.@! sala .5 /K#r. )r"./! 3C2<-IV! p4". :DD! n9 A< ?secci,n reseFa 0#risp.@! sala I5 /K#r. )r"./! 3C2<-II! p4". 2! n9 3A ?secci,n "rese4a #$rispr$dencial"@! sala .. *(mara Cederal de la *apital6 /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-II! p4"ina 32C. P#ede verse* )lberto El"#era* /Polica M#nicipal/! p4"inas 3:1-3:6! I#enos )ires 3C26. 3E9 Lo atinente al procedimiento de las dem(s acciones contenciosas contra la M#nicipalidad no se enc#entra re"#lado en la act#alidad5 en mrito a ello! la competencia - el procedimiento se ri"en por las normas del derecho comn. Todo esto crea #na sit#aci,n de incertid#mbre. _ Tn"ase presente 7#e! en la act#alidad! las cosas cambiaron con motivo de la n#eva le- or"4nica de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires! n9 3CCA<! de noviembre de 3C<1. ?2A@ Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"ina C3 - si"#ientes! - /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas :D<-:DA! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 2: - A6-AD. )dem4s vase* Mreca* /R"imen Le"al de la (onstr#cci,n/! p4"inas D6-D:5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 3AD-3A25 El"#era* /Polica M#nicipal/! p4"inas 3:1-3:6. Para lo atinente a la reparaci,n - demolici,n de edi icios 7#e amenacen r#ina! vase el tomo D9! n9 3A<2. ?2C@ Vase Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones servid#mbres administrativas/! p4"ina <<! - /Principios de R"imen M#nicipal/! p4"inas 3AC-3CE! I#enos )ires 3C:E5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina A:5 $alvat* /Tratado de .erecho (ivil )r"entino ?.erechos Reales@/! tomo 39! p4"ina D<C! n9 3336! I#enos )ires 3C1<. )dem4s* (4mara (ivil de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 22! p4"ina D:3 si"#ientes. ?<E@ En sentido concordante* Iielsa* /Principios de R"imen M#nicipal/! p4"ina 3CE5 $alvat! op. - loc. cit. en la nota anterior5 La aille* /.erecho (ivil. Tratado de los .erechos Reales/! tomo 19! p4"inas 6C-:E! I#enos )ires 3C::. ?<3@ El hombre no s,lo tiene derecho a ser amparado en el "oce e ectivo de s# derecho de propiedad material! sino en el "oce total de s# derecho de libertad personal! pero no s,lo de s# libertad sica! sino -- por7#e ello es de incalc#lable trascendencia- de s# libertad ps7#ica! moral o espirit#al! p#es todo eso inte"ra s# es era 0#rdica. Vase mi traba0o /El derecho a la libertad inte"ral del ci#dadano/! p#blicado en /)nales/ de la )cademia +acional de .erecho - (iencias $ociales de I#enos )ires! aFo NII! se"#nda poca! n9 C! p4"inas A1-A6! I#enos )ires 3C2C. ?<1@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina AD. )dem4s* Jiorini* /G# es el contencioso/! p4"inas A:-A2. ?<6@ En ese sentido Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 1<:5 Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas :E2-:E<! I#enos )ires 3C:<5 .R)lessio* /Istit#8ioni di diritto amministrativo italiano/! tomo 19! n9 62:! p4"inas :E-:3. ?<:@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 1<15 Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"inas 3ED-3E2! /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :E:! I#enos )ires 3C:<5 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 1:2-1:<! Madrid 3C2E. ?<D@ Todo lo atinente a las servid$mbres en el derecho privado! desde antaFo #e ob0eto de pro #ndos

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- meditados est#dios! no s,lo a travs de las obras "enerales sobre derecho civil! sino a travs de obras especiali8adas5 entre estas ltimas p#eden verse* Pardess#s* /Trait des servit#des o# services onciers/! Paris 3A1C5 .ionisotti* /.elle servit` delle ac7#e secondo il (odice (ivile Italiano/! Roma 3A<15 )rn,* /Las servid#mbres rsticas - #rbanas. Est#dio sobre la teora de las servid#mbres prediales/! trad#cci,n espaFola de )dol o Posada! Madrid! edici,n /La EspaFa Moderna/5 $ola88i* /Re7#isiti e modi di costit#8ione delle servit` prediali/! +apoli 3C:<5 etctera. ?<2@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas 1<1-1<6. ?<<@ Vase* Ma-er! op. cit.! tomo 69! p4"inas 1<6-1<:5 .R)lessio* /Istit#8ioni di diritto amministrativo italiano/! tomo 19! p4"ina :35 Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"inas 3ED-3E2 - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas :E:-:ED! I#enos )ires 3C:<. ?<A@ En i"#al sentido* Jern4nde8 de Velasco (alvo* /Res#men de .erecho )dministrativo - de (iencia de la )dministraci,n/! tomo 19! p4"ina 1:A5 Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"ina 3E< - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :E2! I#enos )ires 3C:<5 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 1:<-1:C. ?<C@ En idntico sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 1<6-1<2 1C:-1C<5 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 1:C-1DE. (on re erencia a constr#cciones %a e'istentes al instalarse #n errocarril o #n aer,dromo! las sol#ciones cambian! siendo interesante el correcto criterio adoptado por la le- "eneral de errocarriles nacionales n9 1A<6! artc#lo 2E . Respecto a las "restricciones" a la propiedad privada en materia erroviaria! vase la le- n9 3A6<: ! 7#e modi ic, en parte a la n9 1A<6 . ?AE@ Iatbie* /Trait thori7#e et prati7#e de droit p#blic et administrati /! tomo 29! p4"ina 2D! n9 A<! Paris 3AAD. ?A3@ Reibaldi - 'done* /$ervit` dR#so p#bblico/! p4"ina 33! Milano 3CDA. ?A1@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 3DE. ?A6@ .R)lessio* /Istit#8ioni di diritto amministrativo italiano/! tomo 19! p4"ina :3. ?A:@ $obre esto vase mi /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! n9 1<. ?AD@ Vase el (,di"o (ivil! artc#lo 6EA1 5 adem4s* )ndrs Mara La8cano - Ma8,n* /$ervicio Pblico de )c#ed#cto/! p4"ina 6! La Habana 3C:65 .R)lessio! op. cit.! tomo 19! p4"ina ::5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 1D2 - si"#ientes5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6AA. ?A2@ Kos Lacerda Machado* /$ervidao administrativa de passa"em de linha de transmissao/! en /Revista de .ireito da Eletricidade/! n9 6! p4"inas :1 - :D! Ielo Hori8onte ?Irasil@! 3C2A5 .R)lessio! op. cit.! tomo 19! p4"ina ::5 M#illermo L. )llende* /Tratado de las $ervid#mbres/! p4"inas :E2-:E<! I#enos )ires 3C26! edici,n )beledo-Perrot. Vase la le- nacional n9 3CDD1 ! del : de abril de 3C<1! p#blicada en el Ioletn ' icial del 36 de abril de 3C<1! 7#e instit#-, la servid#mbre de electrod#cto. )dem4s! p#ede verse* Marcel Pi7#emal* /.roit des servit#des administratives/! p4"ina 3DD si"#ientes! Paris 3C2<5 Talter T. )lvares* /(#rso de direito da ener"ia/! p4". ::E - si"#ientes! Rio de Kaneiro 3C<A. )cerca de si! en mrito a lo disp#esto por el artc#lo C de la mencionada le- 3CDD1! la mera declaraci,n le"al 7#e impone la servid#mbre de electrod#cto basta para otor"ar #na indemni8aci,n por daFos - per0#icios! a#n7#e a tal servid#mbre no se la h#biere hecho e ectiva an! vanse las sentencias de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n en /Jallos/! tomo 6E:! p4"ina 32E6 - si"#ientes! - tomo 6EA! p4"ina C6E - si"#ientes. En ambos casos el alto Trib#nal sost#vo

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7#e! para obtener esa indemni8aci,n! es menester probar la e;istencia e ectiva de per0#icios ocasionados con motivo de la servid#mbre. =G# decir al respecto> Estimo 7#e la mera imposici,n le"al de esa servid#mbre! a#n7#e sta an no se h#biere e ectivi8ado! podra bastar para otor"ar #na indemni8aci,n! p#es va de s#-o 7#e a#n entonces la consistencia 0#rdica del inm#eble sobre el c#al ser4 imp#esta esa car"a le"al! 7#eda claramente debilitada. Tal debilitamiento debera ser resarcido si a ectase en al"o el derecho de dominio. La "e'cl$sividad" -propia del derecho de propiedad- a ectada por la servid#mbre h4llase "aranti8ada por la Le- $#prema. Tn"ase presente 7#e por encima de lo 7#e e;prese la le- 3CDD1 ! est4 lo 7#e e;presa la (onstit#ci,n +acional en s#s artc#los 3: - 3< . Ver m4s adelante! nota 3:C. ?A<@ Vase mi /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! n9 1<1! p4"ina ::1 si"#ientes. )dem4s* Iielsa* /Relaciones del (,di"o (ivil con el derecho administrativo/! p4"ina <1! I#enos )ires 3C165 /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones servid#mbres administrativas/! p4"ina 33D! I#enos )ires 3C16! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :31! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 13C-16:5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6AA. ?AA@ Vase lo 7#e escribe Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 1<A-1AE. ?AC@ Vase* Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! I#enos )ires! 3CD2! p4"inas 1A:-1AD. ?CE@ P#ede verse* Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad privada en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"inas 362-36A5 Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! I#enos )ires! 3CD2! p4"ina 1EA. ?C3@ En i"#al sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 1AA! nota 3DD. ?C1@ $obre la e;presada servid#mbre de salvamento& vase mi /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! n9 313! p4"inas 13A-13C! - el tomo 39 de la presente obra! n9 <:! p4"ina 1<<! donde! entre los principios "enerales 7#e constit#-en #na #ente del derecho administrativo! se menciona en primer trmino el "derec,o a la vida". ?C6@ Vase el tomo D9! p4"ina 6:C - si"#ientes. ?C:@ Vase! asimismo! el tomo D9! n9 3A<E. ?CD@ Vanse* La erri]re* /(o#rs de droit p#blic et administrati /! p4"ina DAC - si"#ientes! Paris 3A6C5 Iatbie* /Trait thori7#e et prati7#e de droit p#blic et administrati /! tomo 29! p4"inas 2<-<E! Paris 3AAD. En c#anto a la prohibici,n de tener vistas - l$ces sobre establecimientos militares! vase el tomo D9! p4"inas 1CD-1C2. ?C2@ $alvat* /Tratado de .erecho (ivil )r"entino/ ?.erechos Reales@! tomo 19! n9 3:AD! p#nto 69! I#enos )ires 3C615 La aille* /.erecho (ivil. Tratado de los .erechos Reales/! tomo 19! n9 312<! in ine! p4"ina 62E! I#enos )ires 3C::. ?C<@ En i"#al sentido* )lessi* /$istema istit#8ionale del diritto amministrativo italiano/! p4"ina D6A! p#nto c. ?CA@ Pardess#s* /Trait des servit#des o# services onciers/! p4"inas 2! A - :D-:2! Paris 3A1C. Vle8 $ars ield! codi icador ar"entino! si"#i, en esto al pie de la letra a Pardess#s ?vase el artc#lo 6EE2 del (,di"o (ivil - s# nota@! cometiendo en lo pertinente el mismo error 7#e a7#l* no es e;acto -desde el p#nto de vista cient ico- 7#e las servid#mbres s,lo p#edan recaer sobre "inm$ebles"! m4;ime si se trata de servid#mbres "administrativas"! a c#-o respecto nada tiene 7#e hacer la le"islaci,n civil. Pr#eba de esto es la citada le- n9 CEAE! artc#lo 69 ! - s# decreto re"lamentario! artc#lo 19! re erentes

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a las servid#mbres ar7#eol,"icas! antropol,"icas - paleontol,"icas sobre restos o r#inas "m$ebles". ?CC@ Para Pardess#s! op. cit.! p4"ina :2! tal convenio no implicara propiamente imponer #na servid#mbre sobre otra. En trminos concordantes con los de a7#l se e;pide Vle8 $ars ield ?nota al artc#lo 6EE2 del (,di"o (ivil@. ?3EE@ Tanto Pardess#s como Vle8 $ars ield ?l#"ares mencionados en la nota anterior@ admiten la valide8 le"al de seme0ante convenio! pero se resisten -a mi criterio! e7#ivocadamente- a reconocer 7#e l impli7#e #na servid#mbre sobre otra servid#mbre. ?3E3@ Vase el tomo D9! n9 3<<1. )dem4s Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6AD. ?3E1@ Vase* $iro $ola88i* /Re7#isiti e modi di costit#8ione delle servit` prediali/! p4"inas 3C-13! +apoli 3C:<. ?3E6@ Pardess#s* /Trait des servit#des o# services onciers/! p4"inas 63-615 $alvat* /Tratado de .erecho (ivil )r"entino/ ?.erechos Reales@! tomo 19! n9 3AE1! p4"inas 32E-323! I#enos )ires 3C615 )llende* /Tratado de las $ervid#mbres/! p4"inas D6-2E. ?3E:@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas 1A: - 1AD. ?3ED@ )lessi* /$istema istit#8ionale del diritto amministrativo italiano/! p4"ina D665 Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"ina 333! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :EC! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 3A1-3A6 - 1<C. ?3E2@ Ierthlem-* /Trait lmentaire de droit administrati /! p4"ina <E6! p#nto c.! Paris 3C6E. ?3E<@ Ri"a#d* /La thorie des droits rels administrati s/! n9 31! p4"inas :6-:D! Paris 3C3:5 Jern4nde8 de Velasco (alvo* /Res#men de .erecho )dministrativo - de (iencia de la )dministraci,n/! tomo 19! p4"inas 1:A-1:C - 1D25 Pi7#emal* /.roit des servit#des administratives/! p4"s. 1C-6E. ?3EA@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 3AD-3A25 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 3C6-3C:. ?3EC@ Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"inas 33:-33D! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas :31-:36! I#enos )ires 3C:<5 Pi7#emal! op. cit.! p4"s. 6C-:35 Mi"#el )n"el Ier\ait8* /Problemas 0#rdicos del #rbanismo/! p4"s. D2-D<. ?33E@ Ierthlem-* /Trait lmentaire de droit administrati /! p4"ina <E1. )dem4s! en ese sentido* Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6A:. ?333@ Jern4nde8 de Velasco (alvo* /Res#men de .erecho )dministrativo - de (iencia de la )dministraci,n/! tomo 19! p4"ina 1:A5 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 1:<. ?331@ Marienho * /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! n9 1<1! p4"ina ::6. ?336@ )rn,* /Las servid#mbres rsticas - #rbanas/! p4"inas C-3E5 $ola88i* /Re7#isiti e modi di costit#8ione delle servit` prediali/! p4"ina 3. ?33:@ Marienho * /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! n9 12C! p4"inas :66-:62. ?33D@ .esde l#e"o! en modo al"#no comparto la opini,n de 7#ienes estiman 7#e lo 7#e implicara #na

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servid#mbre predial del derecho administrativo! deba considerarse como constit#tiva de #na cate"ora 0#rdica espec ica ?Reibaldi - 'done* /$ervit` dR#so p#bblico/! p4"ina 6! Milano 3CDA@. +o ha- ra8,n al"#na 7#e 0#sti i7#e la admisi,n de esa n#eva i"$ra i$ris. ?332@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 1<A5 Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 3<D5 Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"ina 33C! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas :E2 - :3D! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 3A2-3A<. ?33<@ Sanobini! op. cit.! tomo :9! p4"ina 3<D5 Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"ina 31<! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :32! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 3A<. ?33A@ Jern4nde8 de Velasco (alvo! op. cit.! tomo 19! p4"ina 1:A5 Sanobini! op. cit.! tomo :9! p4"ina 3<D5 Iielsa* /Limitaciones! etc./! p4"ina 31<! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :32! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! I#enos )ires 3CD2! p4"ina 3AC. ?33C@ Iielsa* /Limitaciones! etc./! p4"ina 31A! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :3<! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! I#enos )ires 3CD2! p4"inas 3AC-3CE. ?31E@ Jern4nde8 de Velasco (alvo! op. cit.! tomo 19! p4"ina 1:A5 .R)lessio! op. cit.! tomo 19! p4"ina :65 Sanobini! op. cit.! tomo :9! p4"ina 3<25 Iielsa* /Limitaciones etc./! p4"inas 31A-31C - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :3<! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! I#enos )ires 3CD2! p4"ina 3CE5 Reibaldi - 'done* /$ervit` dR#so p#bblico/! p4"ina 31. ?313@ Vase el tomo D9! n9 3<:2. ?311@ Vase! asimismo! el tomo D9! n9 3<:2. ?316@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 3<25 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 3CE. ?31:@ Sanobini! op. cit.! tomo :9! p4"ina 3<2. ?31D@ $alvat* /Tratado de .erecho (ivil )r"entino/ ?.erechos Reales@! tomo 19! n9 3A:1! p4"ina 3A3! I#enos )ires 3C61. ?312@ Jern4nde8 de Velasco (alvo* /Res#men de .erecho )dministrativo - de (iencia de la )dministraci,n/! tomo 19! p4"ina 1:A5 .R)lessio* /Istit#8ioni di diritto amministrativo italiano/! tomo 19! p4"ina :6. ?31<@ Vase el tomo 39! n9 D! p4"inas D2-2E. ?31A@ Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"ina 3E3! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas :1E-:13! I#enos )ires 3C:<5 (orti Videla* /Las servid#mbres administrativas en la le"islaci,n de a"#as/! en /Revista de la Jac#ltad de (iencias Econ,micas! (omerciales - Polticas/! Rosario 3C62! p4"ina 6:6 - si"#ientes. En mi obra /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! n9 6AC! p4"inas 2AC-2C1! transcrib lo esencial de los ar"#mentos invocados por Iielsa - (orti Videla. En la misma posici,n de estos ltimos se enc#entran M#illermo K. (ano* /R"imen 0#rdico econ,mico de las a"#as en Mendo8a d#rante el perodo intermedio ?3A3E-3AA:@/! p4"inas <1-<6! Mendo8a 3C:3! - )dol o ). Vicchi* /$ervid#mbres de ac#ed#cto para #so de a"#as pblicas/! en /K#rispr#dencia )r"entina/!

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3C:2-II! secci,n doctrinaria! p4"ina <D - si"#ientes. ?31C@ Vase mi /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! n9 6AC! p4"inas 2AC-2CA! c#-as concl#siones reitero. Mi p#nto de vista #e compartido por Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 3A<-3AC! opini,n a la 7#e recientemente se adhiri, .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 3CD-3C2. (on anterioridad! como lo record en mi /R"imen Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! dicho criterio haba sido sostenido! en n#estro pas! por distin"#idos escritores* Ernesto E. Padilla* /Ireve est#dio sobre le-es de irri"aci,n/! p4"ina C6! I#enos )ires 3AC2 ?tesis doctoral@5 Man#el J. (astello* /Le"islaci,n de )"#as/! p4"ina 1AD! I#enos )ires 3C13 ?tesis doctoral@5 (onrado (spedes* /.ict4menes prod#cidos por el e; asesor letrado doctor (onrado (spedes/! p4"inas 2: - 31<-31A! Mendo8a 3C63 ?edici,n o icial del .epartamento Meneral de Irri"aci,n@5 Ra-m#ndo M. $alvat* /Tratado de .erecho (ivil )r"entino/ ?.erechos Reales@! tomo 19! n9 3C26! p4"ina 1::! I#enos )ires 3C61. En el e;tran0ero! destacados e;positores sostienen 7#e la imposici,n de servid#mbres pblicas ?v"r.! #so de a"#as de #na #ente! #so de #n camino! etc.@ compete a la a#toridad 0#dicial. En tal sentido* .#croc7* /(o#rs de droit administrati et de l"islation ran\aise des inances/! tomo :9! n9 32<3! p4"ina :D35 Ha#rio#* /Prcis de droit administrati et de droit p#blic/! p4"ina 2E15 Jleiner* /Instit#ciones de derecho administrativo/! p4"inas 1CD-1C2. ?36E@ En tal orden de ideas! vase el allo de la $#prema (orte de K#sticia de Mendo8a en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 61! p4"ina DDA - si"#ientes! in re /Jerrer - )lo# cU (onse0o de Irri"aci,n/ ?en dicha revista se dice e7#ivocadamente 7#e el allo pertenece a la (4mara de )pelaci,n@. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar, 7#e c#ando se desconocen derechos previstos amparados por la (onstit#ci,n o los c,di"os #ndamentales de la +aci,n! - no derivados s,lo de disposiciones administrativas locales! a7#el desconocimiento es s# iciente para en"endrar "acciones netamente #$diciales"! 7#e nada tienen 7#e ver con la 0#risdicci,n especial contencioso-administrativa ?/Jallos/! tomo 32:! p4"ina 3:E - si"#ientes! especialmente p4"inas 3A2-3A<! in re /$ociedades )n,nimas (ompaFa de Petr,leo La Repblica! - otras! contra la Provincia de $alta sobre inconstit#cionalidad de decreto/@. (omo lo mani est en otra oport#nidad ?/R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! p4"inas 2C2-2C<@! el "principio" 7#e contiene dicho allo es enteramente aplicable al caso en 7#e la )dministraci,n Pblica! por s! pretenda hacer e ectiva #na servid#mbre sobre la propiedad de #n administrado contra la vol#ntad de ste. Ville"as Iasavilbaso comparti, en #n todo tal criterio ?/.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 3AA! nota@. ?363@ (on re erencia a "servid$mbres" s#cede al"o similar a lo 7#e oc#rre en materia de "e'propiaci!n"! donde! tanto la imp#"naci,n a la cali icaci,n de #tilidad pblica! como los reclamos atinentes a la indemni8aci,n! deben debatirse en la respectiva instancia #$dicial. ?361@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 36<! p4"ina 1D3 - si"#ientes! especialmente p4"ina 1D:! in re /(armen $ala8ar de (ampo cUProvincia de I#enos )ires sU interdicto de recobrar/. ?366@ En la provincia de Mendo8a! por e0emplo! donde la a"ric#lt#ra se desenv#elve e;cl#sivamente a base de irri"aci,n! la incompetencia de la )dministraci,n Pblica para imponer las correlativas servid#mbres constit#-e #n principio constit#cional. Vase mi /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! n9 6AC! p4"ina 2C<. ?36:@ Tn"ase presente la llamada "servid$mbre real de "ara"e"! establecida para la (apital Jederal por ordenan8a m#nicial n9 66DE: ?)dla.! NNNVII-I! 3<D:@! modi icatoria del art. <.<.3.A. del (,di"o de la Edi icaci,n. ?36D@ Pardess#s* /Trait des servit#des o# services onciers/! p4"ina 3D! Paris 3A1C5 $alvat* /Tratado de .erecho (ivil )r"entino/ ?.erechos Reales@! tomo 19! n9 3:A1! p4"ina :! I#enos )ires 3C61.

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?362@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas 1<1-1<65 Ri"a#d* /La thorie des droits rels administrati s/! n9 C! p4"ina :E! n9 31! p4"ina :6 - n9 3DA! p4"inas 1A:-1A<5 Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"ina 3E<! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas :ED - :E2! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! n9 AE1! p4"ina 3<A5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6A:. ?36<@ Vase mi /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! nmeros 1<: - 1<C. ?36A@ Lo#is Ri"a#d* /La thorie des droits rels administrati s/! p4"inas 1A6-1A:! Paris 3C3:! Rec#eil $ire-! c#-a opini,n #e se"#ida por otros 0#ristas5 entre stos* Iielsa* /Limitaciones a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"inas 3EA-3EC - 36E! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas :E2-:E<! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 3<<-3<A. ?36C@ Para r"imen 0#rdico del dominio pblico! vase el tomo D9 de la presente obra. ?3:E@ En esos artc#los precedentes! nmeros A11-A1:! se mencionan los bienes del dominio pblico. ?3:3@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas 1CE-1C15 Ri"a#d* /La thorie des droits rels administrati s/! p4"inas 1A: - 1AD. ?3:1@ )l"#nos tratadistas! por no distin"#ir el ori"en de la respectiva servid#mbre pblica! sientan e7#ivocadamente! como principio! 7#e ellas no p#eden e;tin"#irse por convenci!n ?Ma-er! op. cit.! tomo 69! p4"ina 1CE5 Ierthlem-* /Trait lmentaire de droit administrati /! p4"ina <E65 Ri"a#d* /La thorie des droits rels administrati s/! p4"ina 1AD@. ?3:6@ Ierthlem-! op. cit.! p4"ina <E65 Ri"a#d! op. cit.! p4"ina 1AD. ?3::@ Ri"a#d! op. cit.! n9 3DA! p4"ina 1A:. ?3:D@ )cerca de la e;presada "a$tot$tela" del dominio pblico! vase el tomo D9! nmeros 3<AE 3<A1. ?3:2@ La p#blicidad de los actos administrativos no s#ple! en este caso! la p#blicidad derivada de la inscripci,n en el Re"istro de la Propiedad! p#es las servid#mbres pblicas ad7#iridas por "convenio" o por "prescripci!n" s,lo daran l#"ar a actos administrativos individ$ales& no a actos administrativos "enerales. $,lo estos ltimos 7#ieren - e;i"en p#blicidad mediante "p$blicaci!n"5 en cambio! los actos administrativos "individ$ales" ad7#ieren p#blicidad mediante "noti icaci!n" al interesado. Vase el tomo 19! n9 :36! p4"ina 662 - si"#ientes. En el caso de servid#mbres administrativas! este ltimo tipo de p#blicidad es irrelevante con relaci,n a terceros. ?3:<@ En sentido concordante* Iielsa* /Limitaciones a la propiedad en inters pblico. Restricciones servid#mbres administrativas/! p4"inas 336 - 31C-36E - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas :33 - :16! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 3CA5 Reibaldi - 'done* /$ervit` dR#so p#bblico/! p4"ina < - si"#ientes. ?3:A@ Vase el tomo D9! n9 3<E1 - si"#ientes. La c#esti,n mencionada en el te;to est4 detenidamente anali8ada en el l#"ar re erido! donde! respecto a la tesis adversa! consider la alta opini,n de Ville"as Iasavilbaso! con 7#ien disiento en lo pertinente. ?3:C@ $era insensato s#poner 7#e! en materia de servid#mbres prediales o reales! el tit#lar de la servid#mbre sea el " $ndo dominante"! p#es ste no es /s#0eto/ de derecho! sino simplemente /ob0eto/ del mismo. ?3DE@ Vase el tomo D9! nmeros 3<ED! 3<3E! 3<C6! 3AE6 - 3AE:.

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?3D3@ En i"#al sentido* Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas 6A: - :3A! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 3C3 - 3C<. )dem4s* L#is M. Valiente +oailles ?h.@* /La indemni8aci,n en las servid#mbres administrativas de electrod#cto/! en /La Le-/! 1< de diciembre de 3CA6. ?3D1@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas 1A<-1AC5 .R)lessio* /Istit#8ioni di diritto amministrativo italiano/! tomo 19! n9 62D! p4"ina :6. ?3D6@ Esto revive la vie0a c#esti,n de la procedencia - alcance de la responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos& de la c#al me oc#par m4s adelante al est#diar dicha "responsabilidad". Es inconcebible 7#e! para aceptar la responsabilidad del Estado por s#s actos le"islativos! la lesi,n patrimonial deba ser "individ$al" o "partic$lar" - no ""eneral". La doctrina cient ica sobre responsabilidad del Estado por actos le"islativos debe ser ob0eto de #n rea0#ste por parte de los est#diosos! tratando de 7#e las ,rm#las de sol#ci,n 7#e se propon"an "#arden estricta correspondencia con la l,"ica 0#rdica. Vase! m4s adelante! nmeros 32:2 - 322:. ?3D:@ G#i84 por no hacer la debida distinci,n entre "servid$mbres" administrativas - "restricciones" administrativas! Ierthlem- sost#vo 7#e las "servid$mbres" no son indemni8ables ?/Trait lmentaire de droit administrati /! p4"inas <E:-<E2@. Mi a irmaci,n se corrobora ante las si"#ientes e;presiones de Ierthlem-* /Prohibir 7#e se constr#-a! e;i"ir 7#e se pavimente o 7#e se planten 4rboles! no si"ni ica apoderarse de la propiedad de al"#ien/. B en virt#d de ello dicho a#tor nie"a el derecho a 7#e sea indemni8ado el propietario a 7#ien se le impon"a #na servid#mbre. Los e0emplos dados por Ierthlem- dem#estran s# error* consider, "servid$mbres" lo 7#e en realidad no son otra cosa 7#e "restricciones". ?3DD@ Vase mi /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! n9 1<2! p4"inas :D1-:DA. ?3D2@ Ri"a#d* /La thorie des droits rels administrati s/! p4"inas 1A6! 1A: - 1AD! Pars 3C3:! c#-a opini,n #e se"#ida por 0#riscons#ltos de n#estro pas* Iielsa* /Limitaciones imp#estas a la propiedad en inters pblico. Restricciones - servid#mbres administrativas/! p4"inas 36E-363! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :1:! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 1EE-1E3. ?3D<@ .esde l#e"o! sin per0#icio del procedimiento de la "a$tot$tela"! la )dministraci,n Pblica tiene a s# disposici,n el e0ercicio de las acciones ordinarias del derecho comn para la de ensa del dominio pblico - event#almente de las servid#mbres administrativas. Vase el tomo D9! n9 3<A6. ?3DA@ Respecto a la "a$tot$tela" del dominio pblico! vase el tomo D9! nmeros 3<AE - 3<A1. ?3DC@ Ri"a#d* /La thorie des droits rels administrati s/! p4"ina 1AD5 Jern4nde8 de Velasco (alvo* /Res#men de .erecho )dministrativo - de (iencias de la )dministraci,n/! tomo 19! p4"inas 1:C - 1DE. ?32E@ )cerca de las especies de "desa ectaci!n" de los bienes dominicales! vase el tomo D9! n9 3<D3. ?323@ En sentido concordante* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 1E1. ?321@ (omo lo hice presente en la nota 3:E! al"#nos tratadistas! por no distin"#ir el ori"en de la respectiva servid#mbre pblica! sientan e7#ivocadamente! como principio! 7#e ellas no p#eden e;tin"#irse por convenci!n ?Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 1CE5 Ierthlem-* /Trait lmentaire de droit administrati /! p4"ina <E65 Ri"a#d* /La thorie des droits rels administrati s/! p4"ina 1AD@. ?326@ Reibaldi - 'done* /$ervit` dR#so p#bblico/! p4"ina 31. ?32:@ Jern4nde8 de Velasco (alvo* /Res#men de .erecho )dministrativo - de (iencia de la )dministraci,n/! tomo 19! p4"ina 1:C5 Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :1D! I#enos

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)ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 1E1-1E6. ?32D@ Jern4nde8 de Velasco (alvo* op. - loc. cit.5 Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! I#enos )ires 3CD2! p4"ina 1E1. ?322@ Vase el tomo D9! nmero 3<DD. ?32<@ Ri"a#d* /La thorie des droits rels administrati s/! p4"ina 1AD5 Reibaldi - 'done* /$ervit` d R#so p#bblico/! p4"ina 36. ?32A@ Vase el tomo D9! n9 3<DD. ?32C@ En sentido concordante* Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! n9 C1:! p4"ina :DA! I#enos )ires 3C:<! 7#ien sostiene 7#e la a#toridad competente para dirimir la c#esti,n es la 7#e ten"a 0#risdicci,n en lo contencioso-administrativo. )dem4s! p#ede verse a I#llrich* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 19! n9 66D! in ine! p4"ina 1D:! I#enos )ires 3C61! 7#ien sostiene 7#e /el partic#lar a ectado por #na servid#mbre sobre #na propiedad tiene la ac#ltad de disc#tirla! haciendo valer s#s derechos ante la 0#sticia! si esa servid#mbre #e establecida indebidamente/. )dem4s* Pi7#emal! op. cit.! p4"inas <2-<<. ?3<E@ $obre e0ec#toriedad "propia" e "impropia" de los actos administrativos! vase el tomo 19! n9 :6A! p4"inas 6<C-6A3. ?3<3@ P#ede verse* Posada* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 1::-1:2! nmeros 3 a :5 Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"inas 12-1C! nmeros 33-315 (aetano* /Man#al de direito administrativo/! n9 63D! p4"inas 26< - 2:E. ?3<1@ Por eso Le,n NIII! es s# encclica /Rer#m +ovar#m/! p#do decir 7#e la propiedad privada no se opone al dis r#te comn de los bienes nat#rales - 7#e ella es necesaria para el pro"reso de la h#manidad. Vase la e;presada encclica en /Encclicas - Mensa0es $ociales/! p4"ina D6 - si"#ientes! p4rra os :! < - 31! I#enos )ires 3C2:! edici,n /La Le-/. ?3<6@ Entre otras! p#eden verse las de iniciones de los si"#ientes e;positores* Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 35 Jrancisco Tornese* /E;tensi,n - lmites de la ac#ltad de e;propiar/! p4"ina C6 ?tesis doctoral@! I#enos )ires 3CEA5 Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 3A25 Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"ina DD5 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo :9! p4"ina 3165 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 6E:-6E25 (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"ina 26<5 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 1D35 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! p4"ina 1E65 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6CD5 (retella Knior* /Tratado de .ireito )dministrativo/! tomo D9! p4"ina 3:6. ?3<:@ En sentido concordante* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3<! p4"ina :<1 - si"#ientes! especialmente p4"inas :<<-:<A! considerando 195 tomo 1D3! p4"ina 1:2 - si"#ientes! especialmente p4"ina 1D2! considerando C9! p#nto c.5 $and#lli* /Man#ale di diritto amministrativo/! n9 3A2! p4"inas 661-666. ?3<D@ Por ello! precedentemente di0e 7#e la e;propiaci,n no es medio indicado ni adec#ado para ad7#irir #n simple derec,o de $so ?7#e es el "contenido" s#bstancial de la servid$mbre@. Vase el n9 312C! te;to - nota 31D. ?3<2@ En sentido concordante* vase a Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 6DE-6D3! para 7#ien dicha actit#d del Estado "no resiste el criterio de #$sticia" . Por s# parte! Tornese e;presa* /la ac#ltad de e;propiar no es ilimitada! s,lo p#ede e0ercerse como rec#rso s#premo! c#ando la obra de #tilidad pblica no sea posible e0ec#tarla de otro modo. )dmitir lo contrario sera

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desnat#rali8ar la instit#ci,n.../! /...es necesario 7#e la sociedad no ten"a otro medio o rec#rso para proporcionarse el ob0eto de #tilidad pblica 7#e tiene en vista5 nicamente en este s#p#esto el hecho de la e;propiaci,n sera le"timo/ ?Jrancisco Tornese* /E;tensi,n - lmites de la ac#ltad de e;propiar/! p4"inas 33<-33A! I#enos )ires 3CEA@. En total concordancia con lo e;p#esto! -a antaFo la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n hi8o la a irmaci,n si"#iente! 7#e tiene todo el valor de #n principio tico al 7#e deben a0#star s# cond#cta los Poderes del Estado* di0o 7#e la e;propiaci,n /no debe llevarse a cabo a#n c#ando la obra sea til conveniente a los intereses sociales! si p#ede e0ec#tarse a7#lla! o es dado atender a stos! sin rec#rrir a la e;propiaci,n o por otros medios 7#e sta/ ?/Jallos/! tomo 66! p4"ina 321 - si"#ientes! especialmente p4"ina 3A2! considerando sptimo! in re /M#nicipalidad de la (apital cUIsabel ). de Elortondo sUe;propiaci,n/@. ?3<<@ En concordancia con lo e;presado en el te;to! en otro l#"ar de esta obra he escrito lo si"#iente* /La revocaci,n no pertenece a la NesenciaD del acto administrativo. Ha- tanta inconsec#encia en a irmar o sostener 7#e la revocaci,n corresponde a la esencia del acto administrativo! como la habra en sostener 7#e la Nan$laci!nD es de la esencia del acto 0#rdico! o 7#e la Ne'propiaci!nD -instit#to an4lo"o a la revocaci,n por ra8ones de inters pblico- es de la esencia de la propiedad privada. /Ras"o esencial de la propiedad privada es! precisamente! s# Nperpet$idadD& no s# posible Ne'propiaci!nD. Esta es #n instit#to 0#rdico 7#e entra en 0#e"o c#ando circ#nstancias e;cepcionales as lo re7#ieren. Lo mismo c#adra decir de la revocaci!n& 7#e recin entra en 0#e"o en s#p#estos de e;cepci,n.../ ?vase el tomo 19! n9 D3E! p4"inas DAE-DA3@. ?3<A@ Iielsa ?con el se#d,nimo de /Pr,c#lo/@! nota en /La Le-/! tomo 3EC! p4"ina 6:2. ?3<C@ En sentido concordante* Iielsa* /El mtodo 0#rdico en la e;propiaci,n. (onceptos terminolo"a/! en /La Le-/! A de septiembre de 3C22. ?3AE@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! tomo 3<! p4"ina :<1 - si"#ientes! especialmente p4"inas :<<-:<A! considerando 195 Iielsa* /El mtodo 0#rdico en la e;propiaci,n. (onceptos terminolo"a/! en /La Le-/! A de septiembre de 3C22. ?3A3@ Esas de iciencias #eron s#bsanadas en la n#eva le- nacional de e;propiaci,n n9 13:CC . Es oport#no advertir 7#e! desp#s de al"#nas consideraciones sobre determinaci,n del "valor ob#etivo" de #n bien - sobre el re7#isito de 7#e la indemni8aci,n sea "#$sta"! rebatiendo al voto de la ma-ora votando en disidencia! di0o el .r. )l redo 'r"a8 como miembro presidente de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n* /Todas las analo"as - constr#cciones doctrinarias 7#e se intenten -como las -a intentadas por la doctrina - 0#rispr#dencia al#didas al comien8o de este voto- para presentar como Qconstit#cionalR o Qle"alR indemni8aciones no 0#stas! deben! por consi"#iente! ser desechadas in limine por esa sola consideraci,n! desde 7#e ellas estaran en p#"na con la protecci,n de la propiedad consa"rada por el artc#lo 3< de la (onstit#ci,n/ ?(orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:3! p4"ina AC! in re /)dministraci,n Meneral de 'bras $anitarias de la +aci,n cUErnesto M. Torn7#ist - Iernal - otros/@. ?3A1@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! sentencia del K#e8 de $ecci,n de T#c#m4n! .r. )"#stn K#sto de la Ve"a! del 3A de mar8o de 3A<:! con irmada por s$s $ndamentos por la (orte $#prema! inte"rada entonces por $alvador Mara del (arril! Jrancisco .el"ado! Kos Iarros Pa8os! Kos Ien0amn Morostia"a - K. .omn"#e8 ?/Jallos/! tomo 3D! p4"ina 1D: - si"#ientes! especialmente p4"ina 12E! considerando C9@. ?3A6@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:3! p4"ina <6 - si"#ientes! especialmente p4"inas A1! AC! C3 - C1! sentencia del < de 0#lio de 3CDA! in re /)dministraci,n Meneral de 'bras $anitarias de la +aci,n cUTorn7#ist - Iernal - otros/. ?3A:@ En idntico sentido* ). T. Ville"as* /R"imen 0#rdico de la e;propiaci,n/! p4"inas 316-31D! I#enos )ires 3C<6.

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?3AD@ Vase el tomo 39! n9 <:! p4"ina 1<A! p#nto 29! te;to - nota. En concordancia con lo dicho en el te;to! como -a lo e;pres en otras oport#nidades! res#ltan de "ran inters las si"#ientes palabras de Jrit8 Jleiner* /Pero! con orme al criterio de la (onstit#ci,n del Reich - al desarrollo hist,rico alem4n! la e;propiaci,n s#pone #n traspaso de derechos de los ci#dadanos al dominio de #na empresa pblica establecida para el bien pblico! - 7#e precisa de estos derechos. Este principio no se aplica solamente en los casos en 7#e est previsto el procedimiento especial de e;propiaci,n! sino 7#e el principio invol#crado en el concepto de e;propiaci,n debe aplicarse siempre 7#e el Estado! por virt#d de s# potestad imperativa! pone a la disposici,n de la )dministraci,n #n derecho privado o pblico 7#e pertenece al ci#dadano5 de tal manera 7#e la )dministraci,n Pblica le priva de dis r#tar este derecho individ#al! en s#s aspectos esenciales. .e esta s#erte se traspasan derechos individ#ales al dominio de la )dministraci,n Pblica. Por lo tanto! res#ltan estos aspectos seme0antes a la e;propiaci,n. .e ah se deriva para el Estado #n deber de compensar tambin en estos casos! mediante indemni8aci,n pec#niaria! el patrimonio partic#lar interesado/ ?/Instit#ciones de .erecho )dministrativo/! p4"inas 162-16<@. ?3A2@ Vase el tomo 19! n9 D12! p4"inas 21A-21C! - tomo 69 )! n9 A33. ?3A<@ Vanse mis si"#ientes traba0os* /(ad#cidad - revocaci,n de la concesi,n de servicios pblicos/! p4"inas A2-AC! I#enos )ires 3C:<5 el tomo 19 de la presente obra! p4"ina 21A - si"#ientes - el tomo D9! n9 3A:3! de la misma. M4s adelante! Tt#lo .cimo! n9 3262! al considerar la responsabilidad e;tracontract#al del Estado! pon"o de mani iesto 7#e! para s# procedencia! no se re7#iere la e;istencia de "c$lpa" en la cond#cta imp#table al Estado. ?3AA@ Vase el tomo 69 ).! n9 A3C. ?3AC@ Vase! asimismo! el tomo 69 ).! n9 A3C. ?3CE@ &na e;posici,n de esas teoras p#ede verse en Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"ina <C - si"#ientes. ?3C3@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 612 - si"#ientes. ?3C1@ $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"ina 36! n9 D. ?3C6@ Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! n9 1! p4"ina 1. ?3C:@ Le",n! op. cit.! p4"ina <C - si"#ientes. ?3CD@ Le",n! op. cit. p4"ina CA! n9 135 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 612-61<. )dem4s! vase* Lentini* /Le espropria8ioni etc/! n9 1! p4"inas 6D-62! $eabra Ja"#ndes considera 7#e esta teora! 0#ntamente con la de #nci,n social de la propiedad! tienen vi"encia en Irasil ?/.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"ina 3:@. ?3C2@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 61<-61A. ?3C<@ $obre dicha teora! vase* T. H#c* /(ommentaire thori7#e et prati7#e d# (ode (ivil/! tomo :9! n9 :A! p4"inas 2D-22! - n9 D1! p4"inas 2C-<E5 Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! n9 3E! p4"ina CE! - n9 1:! p4"inas CC-3EE5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 61A-61C5 Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"inas 66-6D. ?3CA@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina :. )dem4s! p#ede verse* Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 3A<. ?3CC@ (oole-* /Principios "enerales de derecho constit#cional en los Estados &nidos de )mrica/! p4"inas 613-6115 Etienne* /La notion dRe;propriation. $on vol#tion/ ?tesis doctoral@! p4"inas <<-A<!

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Paris 3C12! 7#ien incl#so lle"a a sostener al"o inconcebible en #n Estado de .erecho* 7#e el individ#o es para el Estado - no ste para a7#l ?p4"ina AD@. ?1EE@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"inas 3A<-3AA5 Le",n! op. cit.! p4"inas CD-CA5 Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :63 - si"#ientes! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 61C-6635 )lessi* /$istema istit#8ionale del diritto amministrativo italiano/! p4"inas 232-23<5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 6:D. ?1E3@ Vanse los a#tores citados en la nota precedente. Vase m4s adelante n9 323C. ?1E1@ Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas :63-:6:! I#enos )ires 3C:<5 Le",n! op. cit.! p4"inas 3E3-3E65 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 663-6615 (ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! p4"inas 3-2. Iidart (ampos estima /7#e la p#ra idea de 0#sticia o bien comn es #ndamento s# iciente para s#stentar el derecho del Estado a e;propiar los bienes necesarios o tiles para ines de inters "eneral/ ?/.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 6:D@. ?1E6@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3E:! p4"ina 1:< - si"#ientes! especialmente p4"ina 122! considerando 19 ?sentencia del aFo 3CE2@5 tomo 1D1! p4"ina 63E si"#ientes! especialmente p4"ina 631! considerando D9 ?sentencia del aFo 3C21@5 tomo 1D2! p4"ina 161 - si"#ientes! especialmente p4"inas 166-16:! considerando 39 ?sentencia del aFo 3C26@. ?1E:@ (on acierto! (aetano di0o 7#e la e;propiaci,n res#lta as la consec#encia de #n 0#icio de valor! implicando #na 0erar7#a de #tilidades ?/Man#al de .ireito )dministrativo/! p4"ina 2:E! Lisboa 3C2D@. )dem4s! vase* La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! n9 6CE! p4"inas 1E6-1E:! Paris 3C265 Jern4nde8 de Velasco (alvo* /Res#men de .erecho )dministrativo - de (iencia de la )dministraci,n/! tomo 19! p4"ina 121 - si"#ientes! Iarcelona 3C63. ?1ED@ Vase* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :63. I"#al criterio si"#e la act#al le- n9 13:CC ! 7#e establece el "#$icio s$mario". ?1E2@ He #tili8ado la edici,n de /La $anta Iiblia/ correspondiente a la anti"#a versi,n de (ipriano de Valera! cote0ada con diversas trad#cciones - revisada con arre"lo a los ori"inales hebreo - "rie"o! Madrid 3C3D. ?1E<@ Iatbie* /Trait thori7#e et prati7#e de droit p#blic et administrati /! tomo 19! nmeros 33:-33D! p4"inas C:-CD5 Tornese* /E;tensi,n - lmites de la ac#ltad de e;propiar/! p4"inas <C-AE5 Jern4nde8 de Velasco (alvo* /Res#men de .erecho )dministrativo - de (iencia de la )dministraci,n/! tomo 19! p4"inas 121 - si"#ientes5 Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"ina 311 si"#ientes5 Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"inas 13-115 Linares G#intana* /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino - (omparado/! tomo :9! p4"ina 31C. ?1EA@ P#eden verse los si"#ientes te;tos* 3nstit$ta& libro 39! tt#lo A9! p4rra o 1! en c#-o mrito 7#ien maltratase a s#s esclavos estaba obli"ado a venderlos por7#e /conviene a la Repblica 7#e nadie #se mal de s#s bienes/. En el mismo sentido* >i"esto& libro 39! tt#lo 29! le- 1. 7ovelas& (onstit#ci,n VII! capt#lo II! p4rra o 3! en c#-o mrito! c#ando conven"a a la Repblica! sta p#ede obtener inm#ebles de las I"lesias - de las dem4s venerables casas - cole"ios. ?1EC@ En i"#al sentido* Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"inas 36A-36C! 7#ien hace notar 7#e si entre los romanos s,lo se consideraba la e;propiaci,n de ac#erdo con cada caso partic#lar! en las Partidas -a se establece #n principio "eneral - abstracto. ?13E@ Linares G#intana* /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino - (omparado/!

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tomo :9! p4"inas 31C-36E. ?133@ Linares G#intana! /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino - (omparado/! tomo :9! p4"inas 36E-363. ?131@ Linares G#intana! /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino - (omparado/! tomo :9! n9 1D33! p4"ina 361. ?136@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 63D. ?13:@ $e ha dicho! con sobrada ra8,n! 7#e la dero"ada le- de e;propiaci,n! n9 3612: ! en modo al"#no s#per, a la anterior n9 3AC ?Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina A<2@. La vie0a le- n9 3AC est#vo en vi"encia d#rante m4s de AE aFos - dio l#"ar a #na e;traordinaria doctrina - 0#rispr#dencia en s# lar"a aplicaci,n ?Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 63A-63C@. Esa anti"#a le- contrib#-, al desarrollo de n#estro pas5 adem4s contrariamente a lo 7#e oc#rri, con la le- n9 3612: ! a7#lla #e respet#osa de la (onstit#ci,n! por lo 7#e no p#eden hacrsele las crticas 7#e en este sentido mereci, esta ltima. ?13D@ Vase ). T. Ville"as* /R"imen 0#rdico de la e;propiaci,n/! p4". 6! I#enos )ires 3C<6! - (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 6E:! p4". :1A . ?132@ En sentido concordante* $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! n9 <CD! p4"ina 632. M4s adelante! n9 3DE2! al tratar la "con iscaci!n"! ha"o constar 7#e ella no s,lo p#ede ser "e'presa"! sino 7#e! adem4s! p#ede res#ltar "de ,ec,o" o "indirectamente". ?13<@ Jern4nde8 de Velasco (alvo* /Res#men de derecho administrativo - de ciencia de la administraci,n/! tomo 19! p4"ina 12E. ?13A@ $and#lli* /Man#ale di diritto amministrativo/! p4"ina 666. )simismo! vase m4s adelante n9 31C1. ?13C@ $a-a"#s Laso! op. - loc. cit! en la nota 133. ?11E@ El decomiso! como medida policial! no siempre re7#iere c#lpa5 as oc#rrira c#ando #n animal contrae #na en ermedad conta"iosa sin c#lpa de s# d#eFo! - a ra8 de tal en ermedad la a#toridad pblica dispone s# sacri icio. .esde l#e"o! tal medida policial! "sanci!n" en este caso! tambin p#ede responder a /c#lpa/5 verbi"racia c#ando #n animal ad7#iere #na en ermedad conta"iosa por ne"li"encia del propietario 7#e no adopt, las medidas pro il4cticas pertinentes! - a consec#encia de ello la a#toridad pblica dispone el sacri icio de dicho animal. ?113@ )lessi* /$istema istit#8ionale del diritto amministrativo italiano/! n9 62A! p4"ina 23A. Lo dicho en el te;to s,lo vale para distin"#ir la e;propiaci,n de la re7#isa o re7#isici,n! - en modo al"#no desvirta el principio de 7#e la e;propiaci,n! en s misma! constit#-e #n procedimiento e;traordinario - de e;cepci,n! tal como 7#ed, dicho en el n9 31A6! letra a. )cerca de otros datos o criterios para establecer la di erencia entre e;propiaci,n - re7#isa o re7#isici,n! vase a Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :A<-:AA! 7#ien hace a"#das observaciones. ?111@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina :1. ?116@ P#ede verse* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! tomo 3A<! p4"inas 1:-125 tomo 131! p4"inas 1A<-1AC5 tomo 1:3! p4"ina <6 - si"#ientes! especialmente p4"ina CE ?voto del .r. 'r"a8@. )dem4s* Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"ina 32:! n9 :2. Por no llenar el re7#isito de 7#e la indemni8aci,n debe ser "previa" a la trans erencia de la propiedad! se consider, 7#e el art. 3C de la le- de e;propiaci,n! n9 3612:! era inconstit#cional! p#es declaraba trans erida la propiedad en virt#d de la consi"naci,n 0#dicial 7#e realice el e;propiante del importe de

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la val#aci,n para el pa"o de la contrib#ci,n territorial! acrecentado en #n 6EX. Evidentemente! el importe de dicha val#aci,n poda no corresponder a la indemni8aci,n de initiva! c#-o monto 7#edaba s#peditado a #lteriores elementos de pr#eba. ?11:@ Vanse los nmeros 3631 - 3636. ?11D@ En (hile! de ac#erdo con la le- or"4nica de procedimiento de e;propiaciones! aprobada por decreto-le- del 31 de abril de 3C<A! el "bien" c#-a e;propiaci,n se enc#entre en est#dio se har4 "incomerciable" ?art. 19@. ?112@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina :A5 Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"inas 3C3-3C15 Jleiner* /Instit#ciones de derecho administrativo/! p4"ina 1:A. ?11<@ (ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! n9 A! p4"inas 1:-1A5 )lessi* /.iritto )mministrativo/! p4"ina :A35 $and#lli* /Man#ale di diritto amministrativo/! p4"ina 663. ?11A@ Vase* Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"ina 132! n9 3. ?11C@ Vase el n9 31AD! letra c. ?16E@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16A! p4"ina 66D - si"#ientes! especialmente p4"inas 6D1-6D:! in re /Matilde Leonie K#ana Es7#ivillon de I",n - Elena Rita I",n de )lme-ra cU +aci,n )r"entina/ . ?163@ En tal sentido! di0o el Trib#nal* /(abe considerar! en ltimo trmino! 7#e si la e;propiaci,n es #n acto de imperio del Estado e;propiante! no sera 0#sto ni ra8onable 7#e el Jisco se preval"a del e0ercicio de esa potestad! e;traFa a la vol#ntad del e;propiado! para cobrarle #n imp#esto 7#e vendra a incidir sobre la indemni8aci,n 7#e debe pa"ar al e;propiado! mermada as en s# provecho/ ?/Jallos/! tomo 16A! p4"inas 6D6-6D:@. ?161@ Ver te;to - precedentes notas 116 - 11:. ?166@ (ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! p4"ina 1A! n9 A. ?16:@ .e Lallea#* /Trait de lRe;propriation po#r ca#se dR#tilit p#bli7#e/! tomo 39! p4"ina A6! n9 3:65 p4"ina 3E3! n9 32:5 p4"ina 3ED! n9 3<15 p4"ina 32D! n9 1<E! Paris 3AC1! octava edici,n. ?16D@ Vase* Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 6:D! I#enos )ires 3C22. ?162@ (omo e0emplo de lo e;presado en el te;to p#ede mencionarse la e;propiaci,n de #n inm#eble a e ectos de s#bdividirlo - venderlo l#e"o en racciones para ormar #na colonia. )h se estara en presencia de #n bien privado 7#e #e ob0eto de e;propiaci,n - 7#e! desp#s de e ect#ada sta! contina con s# calidad de propiedad privada. Vase el tomo D9! n9 3<EC! te;to - nota C:. )dem4s! vase (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16<! p4"ina <E< - si"#ientes! especialmente p4"ina <11! donde el Trib#nal de0, establecido 7#e los ines de coloni8aci,n de la tierra 7#e se e;propia p#eden servir para e;plicar el desapropio del bien privado. M#chas veces los concesionarios de servicios pblicos! por e0emplo! para la prestaci,n de stos deben ad7#irir bienes mediante e;propiaci,n5 los bienes as ad7#iridos por el concesionario continan siendo "privados"! a pesar de la e;propiaci,n de 7#e #eron ob0eto ?vase el tomo D9! n9 3A@. )dem4s! Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas :C! D:! DD - D25 Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"ina 11E! n9 15 $and#lli* /Man#ale di diritto ammnistrativo/! p4"ina 666. ?16<@ Vase el tomo D9! n9 32CD letra . )dem4s* Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 3C15 Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"inas DA-2E5 Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"inas 13<-11E! n9 35 (aetano* /Man#al de direito

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administrativo/! n9 636! p4"ina 261. ?16A@ Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas A<1-A<6. ?16C@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina :1. ?1:E@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! con re erencia al artc#lo 361: ! inciso 39! del (,di"o (ivil -citado en el te;to- di0o 7#e /es ind#bitable la impropiedad de la terminolo"a empleada! denominando comprador al e;propiante - cali icando de compra el acto e;propiatorio.../ /La e;propiaci,n como instit#ci,n de derecho pblico est4 re"ida por principios propios! - no por los de la compraventa! i"#ra 0#rdica e;cl#siva del derecho privado/ ?/Jallos/! tomo 16A! p4"ina 66D si"#ientes! especialmente p4"s. 6D3-6D1@. Las transcriptas mani estaciones de la (orte $#prema son e;actas! a e;cepci,n de 7#e la compraventa es #na i"#ra 0#rdica e'cl$siva del derecho privado! p#es! como lo e;pres en otro l#"ar de esta obra! en ocasiones la compraventa tambin p#ede con i"#rar #n contrato "administrativo" ?vase el tomo 69 I.! n9 3111@. /La e;propiaci,n no con i"#ra #na compraventa/ ?/Jallos/! tomo 1:3! p4"ina <C@. ?1:3@ .i0o la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n* /La e;propiaci,n no es materia re"ida por el (,di"o (ivil! - las le-es 7#e la re"#lan no est4n comprendidas en la atrib#ci,n concedida al (on"reso para sancionar los c,di"os/ ?/Jallos/! tomo 16A! p4"ina 662 - si"#ientes! especialmente p4"ina 6D1@. ?1:1@ Iielsa* /Relaciones del (,di"o (ivil con el derecho administrativo/! p4"inas 2C-<E! I#enos )ires 3C16! - /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas :1< - :<E! I#enos )ires 3C:<. El doctor Iielsa incl#so di0o 7#e declarar el monto de la indemni8aci,n /es determinar el crdito del e;propiado respecto del e;propiador! en ra8,n de la venta or-osa de la cosa" ?/.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :<E@! lo 7#e para dicho 0#riscons#lto constit#a #na "c$esti!n civil" ?op. cit.! p4"ina :<E@. ?1:6@ La aille* /.erecho (ivil. Tratado de los .erechos Reales/! tomo 39! n9 DED! p4"ina :EE! - n9 DEA! p4"inas :E1-:E65 Rom4n Marri"a* /E;propiaci,n/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDE-II! p4"ina 16D! en nota5 Linares G#intana* /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino (omparado/! tomo :9! n9 1DE:! p4"inas 312-31<5 )tilio )nbal )lterini* /La indemni8aci,n e;propiatoria como obli"aci,n de dar s#mas de dinero/! en /Revista K#rdica de I#enos )ires/! p4"ina 3A2! I#enos )ires enero-diciembre de 3C2:5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 6:D-6:<5 Man#el )ntonio La7#is* /)cerca de #na doctrina prec#rsora de #n cambio en la 0#rispr#dencia sobre la desvalori8aci,n de la moneda/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-II! p4"ina D1! en nota5 (anasi* /Tratado te,rico pr4ctico de la e;propiaci,n pblica/! tomo 39! p4"inas <3! CE - C1. ?1::@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas :6-:: - D:-D25 Jrancisco Tornese* /E;tensi,n - lmites de la ac#ltad de e;propiar/! p4"inas C2-C<5 .R)lessio* /Istit#8ioni di diritto amministrativo italiano/! tomo 19! p4"inas D-25 (ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! n9 <! p4"inas 16-1:5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 666-6:E5 K#lio '-hanarte* /La e;propiaci,n - los servicios pblicos/! p4"inas 1:-665 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 63:5 Vernen"o PracL* /+at#rale8a de la e;propiaci,n/! p4"inas 1A-1C - 6<5 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas A2C-A<E - A<35 (retella Knior* /Tratado de .ireito )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 3:A-3:C5 ). Talter Ville"as* /R"imen 0#rdico de la e;propiaci,n/! p4"s. VIII - 12-1C! I#enos )ires 3C<6. ?1:D@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas :6-::. ?1:2@ (ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! p4"ina 16. ?1:<@ (ar#"no! op. cit.! p4"ina 1:5 '-hanarte* /La e;propiaci,n - los servicios pblicos/! p4"inas 12 615 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 66D-6:3. ?1:A@ (ar#"no! op. cit.! p4"ina 16.

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?1:C@ '-hanarte! op. cit.! p4"inas 12-61. $in embar"o! desde el p#nto de vista 0#rdico! no creo alabable hablar de "responsabilidad"! por "acto lcito". La indemni8aci,n al e;propiado no deriva de responsabilidad al"#na por "acto lcito"! sino de 7#e al priv4rsele de #na cosa s#-a por ca#sa de #tilidad pblica! debe entre"4rsele #n valor e7#ivalente en dinero! p#es la #tilidad pblica no es ra8,n lcita s# iciente para 7#e al"#ien sea desposedo de lo s#-o sin adec#ada compensaci,n. )cerca de la pretendida "responsabilidad por acto lcito"! vase el tomo 19! n9 D12! p4"inas 21A - 21C! - el presente tomo n9 31A: - n9 3262! especialmente te;to - notas 6A! 6C - :E. ?1DE@ Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas A<E-A<3. ?1D3@ En i"#al sentido* $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! n9 <C:! p4"ina 63:. ?1D1@ /Jallos/! tomo 3:E! p4"ina 1E< - si"#ientes! especialmente p4"inas 11D-112! sentencia del 6E de abril de 3C1:! s#scripta por los doctores )ntonio Ierme0o! Kos Ji"#eroa )lcorta! Ram,n Mnde8 Roberto Repetto. ?1D6@ /Jallos/! tomo 1:3! p4"ina <6 - si"#ientes! especialmente p4"inas A3-A1! sentencia del < de 0#lio de 3CDA! s#scripta por los doctores )l redo 'r"a8! Ien0amn Ville"as Iasavilbaso! )rist,b#lo .. )r4o8 de Lamadrid! L#is Mara Io i Io""ero - K#lio '-hanarte. )simismo! vase la sentencia re"istrada en /Jallos/! tomo 16A! p4"ina 66D - si"#ientes! tomo 1A<! p4"ina 6A< - si"tes.! considerando 69 ?p4". :E3@. ?1D:@ $obre esto vase el tomo 69 ).! n9 23: - especialmente nota 3:6 del mismo. +o obstante! contradiciendo s# propia a irmaci,n de 7#e la e;propiaci,n es #n instit#to homo"neo! nte"ramente de derec,o pblico& en c#al7#iera de s#s etapas! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n si"#e en s# e7#ivocada posici,n de 7#e corresponde a s# competencia ori"inaria #n 0#icio de e;propiaci,n en 7#e es parte #na provincia! - s,lo se disc#te el valor de los bienes e;propiados ?/Jallos/! tomo 1<6! p4"ina 6<C - si"#ientes@. Vase m4s adelante! n9 36CD. ?1DD@ /La e;propiaci,n no p#ede ser potencial! sino real - act#al. ) la decisi,n debe se"#ir la reali8aci,n de la obra 7#e siempre se concibe - pro-ecta de antemano/ ?Iielsa* /El mtodo 0#rdico en la e;propiaci,n. (onceptos - terminolo"a/! en /La Le-/! A de septiembre de 3C22@. ?1D2@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 31E! p4"ina 661 - si"#ientes! especialmente p4"inas 6:< - 6:A. ?1D<@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o as* /Mientras la compraventa es #n contrato bilateral 7#e tiene por ob0eto transmitir al comprador el dominio del bien comprado! la e;propiaci,n es #n acto #nilateral! acto de poder de la a#toridad e;propiante! por el c#al sta ad7#iere la propiedad del bien declarado de #tilidad pblica sin el conc#rso de la vol#ntad del e;propiado/ ?/Jallos/! tomo 16A! p4"ina 66D - si"#ientes! especialmente p4"ina 6D1@. ?1DA@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 3AC5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 6:1. ?1DC@ Para la di erencia entre "potestad" - "derec,o"! vase el tomo 39! n9 1E2! p4"inas D<6-D<:! te;to - nota. )dem4s* Romano* /(orso di diritto amministrativo/! p4"inas 3:6-3::5 Miannini* /Le8ioni di diritto amministrativo/! p4"ina 12A. ?12E@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16A! p4"ina 66D especialmente p4"ina 6DE. - si"#ientes!

?123@ $ostienen el car4cter "real" de la acci,n del e;propiante! entre otros* Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 3AC5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 6:1-6::.

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?121@ )lessi* /$istema istit#8ionale del diritto amministrativo italiano/! p4"ina 23D5 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 1:D. ?126@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"inas 3AD-3A2. ?12:@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 6E:. ?12D@ Iielsa ?con el se#d,nimo de /+erva/@! nota en /La Le-/! tomo 3EC! p4"ina 6C1. Iidart (ampos se e;pide en trminos concordantes5 dice as* /La e;propiaci,n es #na de las limitaciones al derecho de propiedad! especialmente en el tiempo! -a 7#e la perpet#idad del derecho es s#sceptible de e;tin"#irse si el Estado cali ica el bien como de #tilidad pblica/ ?/.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 6::-6:D@. ?122@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 3C:5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 3C:. ?12<@ Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina A<1. ?12A@ $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 61C. ?12C@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :16. ?1<E@ Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina ::1! I#enos )ires 3C:<. En sentido concordante! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o 7#e no ha- /#na lnea precisa 7#e deslinde - distin"a lo 7#e es #tilidad pblica de lo 7#e no lo es/ ?/Jallos/! tomo 66! p4"ina 321 si"#ientes! especialmente p4"ina 3CD! in re /M#nicipalidad de la (apital cUIsabel ). de Elortondo sobre e;propiaci,n/@. ?1<3@ Vase dicho dictamen en /Jallos/ de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! tomo 66! p4"ina 322 - si"#ientes! emitido en el 0#icio se"#ido por la M#nicipalidad de la (apital contra Isabel ). de Elortondo sobre e;propiaci,n. ?1<1@ En el sentido del te;to! vase el alabable allo de la (4mara Jederal de )pelaciones de Rosario! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDA-III! p4"ina DDC - si"#ientes! in re /Mobierno +acional cUIember"/. ?1<6@ Vase a $and#lli* /Man#ale di diritto amministrativo/! p4"ina 66D! +apoli 3CD:! 7#ien hace esas re erencias con relaci,n a la (onstit#ci,n de Italia. +#estra (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o 7#e los ines de coloni8aci,n % de ma%or rendimiento de la tierra )$e se e'propia p#eden servir para e;plicar el desapropio del bien privado ?/Jallos/! tomo 16<! p4"ina <E< - si"#ientes! especialmente p4"ina <11@. ?1<:@ Vase el recordado dictamen del e; Proc#rador Meneral de la +aci,n! doctor Ed#ardo (osta! en /Jallos/ de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! tomo 66! p4"ina 32C. /El concepto de #tilidad pblica h4llase! p#ede decirse! en constante trans ormaci,n! dados los mltiples - rec#entes aspectos imprevisibles 7#e as#men las necesidades sociales/ ?(ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! p4"ina 63! Milano 3CDE@. ?1<D@ .e Lallea#* /Trait de lRe;propriation po#r ca#se dR#tilit p#bli7#e/! tomo 39! p4"ina :2! n9 A2! Paris 3AC1. ?1<2@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 6:2. ?1<<@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o* /+adie d#da de 7#e la e;propiaci,n #e establecida por el le"islador constit#-ente con el car4cter de #n procedimiento e;traordinario destinado a posibilitar el lo"ro de ines de $tilidad pblica o me#oramiento social. $,lo c#ando estos "randes ines est4n en 0#e"o es admisible 7#e la propiedad privada ceda o se e;tin"a/. ?/Jallos/! tomo

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1D3! p4"ina 1:2 - si"#ientes! especialmente p4"ina 1D2! considerando C9! letra c.! in re /+aci,n )r"entina cUKor"e K. Jerrario/ @. ?1<A@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D3! p4"ina 1:2 - si"#ientes! especialmente p4"ina 1DD! considerando C9! p#nto a. En i"#al sentido* (ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! p4"ina 63. ?1<C@ Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"ina A3! n9 6! Milano 3C625 adem4s* $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 661-666! Montevideo 3CDC. ?1AE@ $a-a"#s Laso! op. cit.! tomo 19! p4"ina 666. ?1A3@ Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 123! Madrid 3C2E. ?1A1@ La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! n9 :33! p4"inas 132-13<! Paris 3C26. ?1A6@ )lessi* /$istema istit#8ionale del diritto amministrativo italiano/! p4"inas 21D-212! Milano 3C2E. ?1A:@ En sentido concordante* Tornese* /E;tensi,n - lmites de la ac#ltad de e;propiar/! p4"inas 311-316! I#enos )ires 3CEA. ?1AD@ Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas :::-::D! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 6D<. )dem4s* Koa7#n V. Mon84le8* /Man#al de la (onstit#ci,n )r"entina/! n9 312! p4"inas 31<-31A! #ndcima edici,n! I#enos )ires. ?1A2@ Vase* )#"#ste Ztienne* /La notion dRe;propriation. $on vol#tion/! p4"inas 3C-1<5 ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas :6-:D - :C-DE. )dem4s* Rolland* /Prcis de droit administrati /! nmeros 23:-23D! p4"inas DED-DE2. ?1A<@ $i bien n#estra (onstit#ci,n +acional establece 7#e la e;propiaci,n procede por /ca#sa/ de "$tilidad pblica"! la e;presi,n "per eccionamiento social" empleada al e ecto por la le- de e;propiaci,n n9 3612:! art. 39 ! es correcta! p#es todo lo 7#e impli7#e "per eccionamiento social" es de "$tilidad pblica"* el concepto de $tilidad pblica es comprensivo de todo a7#ello 7#e res#lte bene icioso a la colectividad ?vase* ). T4lter Ville"as! op. cit.! p4"inas ::-:D - :C-DE@. La act#al lenacional de e;propiaci,n! n9 13:CC ! s#primi, la re erencia al "per eccionamiento social"! reempla84ndola por la e;presi,n "bien comn" ?art. 39 @! e7#ivalente a "$tilidad pblica" ?art. :9 @. ?1AA@ Ztienne! op. cit.! p4"ina 1< - si"#ientes5 Rolland! op. cit.! n9 23:! p4"ina DED5 (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 66! p4"ina 321 - si"#ientes! in re /M#nicipalidad de la (apital cUIsabel ). de Elortondo sUe;propiaci,n/! sentencia del 3: de abril de 3AAA. ?1AC@ Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 2ED! p4"ina DE35 Linares G#intana* /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino - (omparado/! tomo :9! n9 1DE<! p4"inas 36E-363. ?1CE@ Ztienne* /La notion dRe;propriation. $on vol#tion/! p4"ina 32. ?1C3@ Iielsa* /El mtodo 0#rdico en la e;propiaci,n. (onceptos - terminolo"a/! en /La Le-/! A de septiembre de 3C22. ?1C1@ $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"ina 1E! n9 31. ?1C6@ Vase el n9 31A<! letra b. ?1C:@ Jrancisco Tornese* /E;tensi,n - lmites de la ac#ltad de e;propiar/! p4"ina 33D! I#enos )ires 3CEA.

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?1CD@ 'dilon (. )ndrade* /$ervi\os pblicos e #tilidade pblica/! p4"inas D2-D<! $ao Pa#lo 3C6<. ?1C2@ $eabra Ja"#ndes! citado por (retella Knior* /Tratado de direito administrativo/! tomo D9! p4"ina 3D15 'scar Iarreto Jilho* /.esapropria\ao por interesse social/! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men 26! p4"inas 61-66! Rio de Kaneiro 3C23! edici,n J#ndaci,n Metlio Var"as5 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 1DC-12E! te;to - nota. ?1C<@ 'scar Iarreto Jilho! traba0o citado! p4"ina 6<. )s es! e ectivamente. En n#estro pas! por e0emplo! se ha considerado de "$tilidad pblica" la e;propiaci,n de #na "ran s#per icie de tierra para s#bdividirla - ad0#dicar individ#almente las parcelas! ormando as #na colonia. Para 7#ienes hablan de "inters social"! el indicado sera #n s#p#esto del mismo. Pero en n#estro pas! se es #n s#p#esto de "$tilidad pblica" 7#e por s 0#sti ica la e;propiaci,n. ?1CA@ P#eden verse* Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 1DC5 Linares G#intana! /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino - (omparado/! tomo :9! p4"ina 366! n9 1D36! - p4". 36A! n9 1D11. ?1CC@ Jernando Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"inas 1:C - 1DA. ?6EE@ En idntico sentido* Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 1DC. ?6E3@ Linares G#intana* /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino - (omparado/! tomo :9! p4"ina 3D:! n9 1D6A. En idntico sentido* ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina DD. ?6E1@ Linares G#intana! /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino - (omparado/! tomo :9! n9 1D6A! p4"ina 3D:5 ). T4lter Ville"as! /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina D:. ?6E6@ Vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3A6! p4"ina AA - si"#ientes! in re /.irecci,n +acional de Vialidad cUIadaraco - Iottaro sUe;propiaci,n/ ! sentencia del 3< de ebrero de 3C6C. )dem4s! vanse los si"#ientes allos citados por el Trib#nal en la mencionada sentencia* tomo 31E! p4"ina 6615 tomo 3:1! p4"ina A65 tomo 3DE! p4"ina 6D:5 tomo 3<2! p4"ina 6E2 . ?6E:@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas D:-DD5 Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina ::A! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 6DA-62E5 Linares G#intana* /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino - (omparado/! tomo :9! n9 1D6A! p4"ina 3D:5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 6D<. ?6ED@ El te;to de re erencia es m4s min#cioso 7#e el correlativo de la dero"ada le- 3612: . $e ha 7#erido 7#e en modo al"#no se e;propien otros bienes 7#e los necesarios para e ect#ar la obra pblica pro-ectada. ?6E2@ /El Poder Le"islativo p#ede considerar til la reali8aci,n de #na obra de bene icio colectivo! sin necesidad de 7#e cono8ca con precisi,n los bienes determinados 7#e 7#edar4n a ectados por ella. En los casos de constr#cci,n de vas rreas o canales de recti icaci,n de c#rsos de a"#a! por e0emplo! la determinaci,n de los inm#ebles por donde a7#llas ha-an de llevarse a cabo no es posible! m#chas veces! e ect#arla a priori+ re7#iere est#dios proli0os sobre el terreno! 7#e s,lo p#eden inancieramente reali8arse c#ando se c#enta con la a#tori8aci,n o concesi,n respectiva! por lo c#al el derecho de e;propiar tiene 7#e e0ercerse sobre #no # otro bien! se"n sea el 7#e conven"a al me0or tra8ado/ ?). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina DD@. ?6E<@ )cerca del #so "directo" e "indirecto" de los bienes del dominio pblico! vase el tomo D9! nmeros 3<1E a 3<1:.

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?6EA@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar, 7#e los ines de coloni8aci,n de la tierra 7#e se e;propia! 7#e persi"#e la le- 31262 ! p#eden servir para e;plicar el desapropio del bien privado ?/Jallos/! tomo 16<! p4"ina <E< - si"#ientes! especialmente p4"ina <11! in re /+aci,n )r"entina cU$.). )r"al/ 5 sentencia del 11 de ma-o de 3CD<@. ?6EC@ Vase* .e Lallea#* /Trait de lRe;propriation po#r ca#se dR#tilit p#bli7#e/! tomo 39! nmeros 32C-3<E! p4"inas 3E:-3ED5 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 1D3 1DD-1D2! te;to - nota :15 $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! n9 3<1! in ine! p4"ina 3:A. )dem4s! vase el precedente n9 31A1! in ine. ?63E@ .e Lallea#! op. cit.! tomo 39! n9 32C! p4"ina 3E:5 $eabra Ja"#ndes! op. cit.! n9 3<1! p4"ina 3:A. ?633@ Koa7#n V. Mon84le8* /Man#al de la (onstit#ci,n )r"entina/! n9 31D! p4"ina 312! I#enos )ires! #ndcima edici,n5 (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D3! p4"ina 1:2 si"#ientes! in re /+aci,n )r"entina cUKor"e K. Jerrario/ . ?631@ Iielsa ?con el se#d,nimo de /+erva/@! nota en /La Le-/! tomo 3EC! p4"ina AC6. )dem4s! vase el allo de la (4mara Jederal de )pelaciones de Rosario en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDA-III! p4"ina DDC - si"#ientes! in re /Mobierno +acional cUIember"/. ?636@ (oole-* /Principios "enerales de derecho constit#cional en los Estados &nidos de )mrica/! p4"inas 61:-61D! I#enos )ires 3ACA! trad#cci,n (arri. ?63:@ En i"#al sentido* Iielsa ?con el se#d,nimo de /+erva/@! nota en /La Le-/! tomo 3EC! p4"ina AC6. Va de s#-o! por e0emplo! 7#e altar4 la "$tilidad pblica" si se dispone la e;propiaci,n de #na racci,n de campo para constr#ir #n s#p#esto camino pblico -al 7#e! adem4s! se le asi"ne car4cter /estrat"ico/- hacia la rontera internacional! si se acredita 7#e ese camino s,lo tiende a avorecer al propietario de #n campo #bicado en el tramo inal del camino! pero 7#e ste! dada la 8ona escarpada - casi inaccesible donde termina! en modo al"#no p#ede tener la #tilidad estrat"ica 7#e se le atrib#-e! ni al"#na otra de car4cter pblico. En este caso! la $tilidad pblica s,lo habra sido aparente& pero ine;istente en la pr4ctica. En seme0antes condiciones! la invocaci,n de esa "$tilidad pblica" con i"#ra #na "traici!n" a la Le- $#prema - a la inalidad de la e;propiaci,n. La "desviaci!n de poder" con 7#e habran obrado el (on"reso o la Le"islat#ra sera evidente. ?63D@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 3D5 Jleiner* /Instit#ciones de derecho administrativo/! p4"ina 1:C. ?632@ En sentido concordante* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 66! p4"ina 321 - si"#ientes! especialmente p4"inas 3A2 - 3A<! considerandos sptimo - dcimo! in re /M#nicipalidad de la (apital cUIsabel ). de Elortondo sUe;propiaci,n/. Lo dicho en el te;to vinclase a la denominada "e'propiaci!n por ma%or valor"! se"n la c#al c#ando! a ra8 de #na e;propiaci,n! las propiedades vecinas ad7#ieren #n ma-or valor! el Estado p#ede e;propiarlas! a in de 7#e! por ese medio! la com#nidad o colectividad obten"a s# parte en ese bene icio! -a 7#e ella -se dice- soporta los "astos de la e;propiaci,n - el de las respectivas obras ?ver* Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 232! p4"ina DE<@. Estimo 7#e el solo hecho de 7#e! con motivo de #na e;propiaci,n! los inm#ebles vecinos ad7#ieran #n "ma%or valor" no es motivo s# iciente para 7#e tales inm#ebles sean! por ello! ob0eto de e;propiaci,n. Ese ma%or valor& a#n sin la e;propiaci,n del respectivo inm#eble! p#ede reportarle bene icios o compensaciones al Estado a travs de la llamada /contrib#ci,n de me0oras/ o del l,"ico a#mento de lo 7#e! por ese inm#eble! se reca#de en concepto de imp#esto territorial o contrib#ci,n directa! -a 7#e mientras m4s val"a esa propiedad! m4s deber4 abonarse en concepto de contrib#ci,n territorial. En idntico sentido* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 66! p4"ina 321 - si"#ientes! especialmente p4"ina 3A<! considerando A9! in re /M#nicipalidad de la (apital cUIsabel ). de Elortondo sUe;propiaci,n/. .esde l#e"o! no debe con #ndirse el caso planteado con el de la e;propiaci,n de #na e;tensi,n ma-or - ad-acente a la re7#erida sicamente por la obra a constr#ir! c#ando /ab-initio/ dicha

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e;propiaci,n ten"a por ob0eto acilitar la " inanciaci!n" de la obra pro-ectada! inanciaci,n 7#e se lo"ra mediante la venta de esa ma-or e;tensi,n de terreno. En este ltimo caso no ha- "espec$laci!n" al"#na. ?63<@ Iielsa ?con el se#d,nimo de /+erva/@! nota en /La Le-/! tomo 3EC! p4"ina AC6. ?63A@ Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"ina 6EC. ?63C@ Vase* (4mara Jederal de )pelaciones de Rosario! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDA-III! p4"ina DDC - si"#ientes! in re /Mobierno +acional cUIember"/. En i"#al sentido* Roberto Enri7#e L#7#i* /La revisi,n 0#dicial de la ca#sa de #tilidad pblica en la e;propiaci,n/! en /La Le-/! 32 de oct#bre de 3C2<! /(oncl#siones/! letra d.! 7#ien dice as* /La cali icaci,n le"islativa debe ser e;presa! determinada - cierta! de modo tal 7#e la ca#sa e;propiatoria s#r0a con claridad del propio te;to le"al/. ?61E@ Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"ina 6EC5 Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas :::-::D! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 6D<. ?613@ .icha a#toridad 0#dicial es la 7#e ten"a competencia en lo contencioso1administrativo. Vase el n9 31C6! te;to - nota 1:<. ?611@ )parte de Iielsa - Ville"as Iasavilbaso! citados en la nota 6EC! vase* Tornese* /E;tensi,n lmites de la ac#ltad de e;propiar/! p4"ina 3625 Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"inas 6EC-63E5 K#an J. Linares* /El debido proceso como "aranta innominada en la (onstit#ci,n ar"entina/! p4"ina 3CE! n9 <15 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo :9! p4"inas 3D3-3D:5 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 66:5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 6D15 Mordillo* /.erecho administrativo de la economa/! p4"ina 6C25 Roberto Enri7#e L#7#i* /La revisi,n 0#dicial de la ca#sa de #tilidad pblica en la e;propiaci,n/! en /La Le-/! 32 de oct#bre de 3C2<! capt#lo sobre /(oncl#siones/! p#ntos a.& b.& .& e i.+ Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas A<:-A<D5 ). T4lter Ville"as* /R"imen 0#rdico de la e;propiaci,n/! p4"inas :D-:<. )dem4s! vase* R#bem R. +o"#eira* /.o controle de constit#cionalidade das desapropria\^es no processo e;propriat,rio/! en /Revista de In orma\ao Le"islativa/! $enado Jederal! n9 :C! p4"ina :6 si"tes.! Irasilia 3C<2. (on re erencia a Jrancia! donde la cali icaci!n de $tilidad pblica act#almente la e ecta la 5dministraci!n /blica& no el Parlamento ?vase el n9 36EE@! La#bad]re advierte 7#e el pertinente acto administrativo es s#sceptible de imp#"naci,n ante la a#toridad 0#dicial ?/Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! n9 :36! p4"inas 13<-13A! Paris 3C26@. ?616@ En s#s primeros pron#nciamientos! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar, 7#e las le-es sobre e;propiaci,n no p#eden ser ob0etadas! ni disc#tida s# constit#cionalidad ante los trib#nales! por ra8,n de error en la cali icaci,n de la #tilidad pblica en 7#e se #nda el derecho de e;propiaci,n! por7#e la (onstit#ci,n libra a la discreci,n e;cl#siva del (on"reso el 0#icio sobre la #tilidad pblica en los casos oc#rrentes ?/Jallos/! tomo :9! p4"ina 633 - si"#ientes! especialmente p4"inas 61E-613! sentencia del 3A de 0#nio de 3A2<5 tomo 29! p4"ina 2< - si"#ientes! especialmente p4"ina <1! sentencia del 36 de a"osto de 3A2A@. (on posterioridad el alto Trib#nal cambi, de criterio. En el conocido caso /M#nicipalidad de la (apital contra Isabel ). de Elortondo sUe;propiaci,n/! la (orte $#prema de0, sentada la posibilidad de c#estionar la cali icaci!n le"al de $tilidad pblica c#ando tal #tilidad no e;istiere ?/Jallos/! tomo 66! p4"ina 321 - si"#ientes! especialmente p4"inas 3C: - 3CD! sentencia del 3: de abril de 3AAA@. El Trib#nal reiter, dicho criterio ?/Jallos/! tomo 1D3! p4"ina 1:2 si"#ientes! especialmente p4"ina 1D:! considerando <9! in re /+aci,n )r"entina cU Kor"e K. Jerrario/ ! sentencia del 3E de noviembre de 3C23@. En idntico sentido se pron#nci, la (4mara Jederal de )pelaciones de Rosario! en #n allo encomiable ?/K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDA-III! p4"ina DDC si"#ientes! in re /Mobierno +acional cU 'tto Ed#ardo Iember"/@. En cambio! en #n allo lamentable! la (4mara Jederal de )pelaciones de La Plata insisti, en la

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e7#ivocada idea de 7#e la cali icaci,n de #tilidad pblica e ect#ada por el le"islador no era s#sceptible de imp#"naci,n ante la 0#sticia! por c#anto tal cali icaci,n debe hacerse por le-! no por sentencia ?/K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDA-III! p4"ina 2ED - si"#ientes! in re /Mobierno +acional cU'tto Ed#ardo Iember"/@. .icho Trib#nal olvid,* 39! el alcance posible de la sentencia 0#dicial en estos s#p#estos! de lo c#al res#lta 7#e en caso al"#no la cali icaci,n de #tilidad pblica es reali8ada por la 0#sticia5 19! 7#e si bien m#chas cosas deben hacerse por "le%"! ello no obsta a 7#e la 0#sticia! en c#mplimiento de s# esencial #nci,n de controlar la constit#cionalidad de las le-es! p#eda an#lar la le- si sta a"raviase a la (onstit#ci,n +acional! como oc#rre c#ando la $tilidad pblica invocada no e;istiere en realidad5 69! tambin olvid, el Trib#nal 7#e la e;istencia de "$tilidad pblica" no depende de meras palabras! sino de 7#e en realidad - e ectivamente tal #tilidad pblica e;ista en los trminos e;i"idos por la recta doctrina constit#cional. ?61:@ (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! sentencia del 13 de mar8o de 3CDA! in re /Mobierno +acional cU 'tto Ed#ardo Iember" o 7#ien res#lte propietario de la inca Talcah#ano 316: en la (apital Jederal sU e;propiaci,n/. Este allo del Trib#nal! emitido en base a #n constr#ctivo aleccionador voto del .r. Kos Jrancisco Iida#! - 7#e adem4s s#scriben los doctores Ed#ardo ). 'rti8 Ias#aldo - Jrancisco Kavier Vocos! p#ede verse en /.octrina K#dicial/! I#enos )ires! abril 1D de 3CDA. ?61D@ Vase lo 7#e e;p#se en el tomo 19! nmeros D<2! D<< - DA<. $i bien el acto de cali icaci,n de #tilidad pblica a los e ectos de #na e;propiaci,n! es #n acto emitido por el (on"reso - no por el E0ec#tivo! los principios esenciales sobre actos polticos o de "obierno - actos instit#cionales! le son i"#almente aplicables. En los primeros pron#nciamientos de n#estra (orte $#prema de K#sticia! para desestimar las imp#"naciones de los administrados a las le-es 7#e cali icaban la /#tilidad pblica/ a los e ectos de la e;propiaci,n! se sost#vo /7#e esas le-es no p#eden ser ob0etadas! ni disc#tida s# constit#cionalidad ante los trib#nales! por ra8,n de error en la cali icaci,n de la #tilidad pblica en 7#e se #nda el derecho de e;propiaci,n! por7#e el artc#lo 3< de la (onstit#ci,n! disponiendo en s# inciso se"#ndo! 7#e la e;propiaci,n sea a#tori8ada por la le-! libra a la discreci,n e;cl#siva del (on"reso el 0#icio sobre la #tilidad pblica en los casos oc#rrentes/ ?/Jallos/! tomo :9! p4"ina 633 - si"#ientes! in re /Proc#rador Jiscal de $anta Je cUH# sUe;propiaci,n/! sentencia del 3A de 0#nio de 3A2<5 tomo 29! p4"ina 2< - si"#ientes! in re /Proc#rador Jiscal de $anta Je cU$eForans - Rosas sUe;propiaci,n/! sentencia del 36 de a"osto de 3A2A@. (abe advertir 7#e en esos casos la e;istencia de #tilidad pblica era mani iesta e indisc#tible! p#es en ambos se trataba de la e;propiaci,n de #na le"#a de campo al costado de la va rrea! indispensable para la instalaci,n del errocarril! en los trminos de la concesi,n otor"ada. ?612@ En el allo de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! re"istrado en el tomo 1D3! p4"ina 1:2 si"#ientes! especialmente p4"inas 1D6-1D<! in re /+aci,n )r"entina cUKor"e K. Jerrario/ ! la sentencia 7#e declar, inconstit#cional la e;propiaci,n tom, en c#enta elementos o constancias a0enos o e;traFos al acto mismo 7#e orden, la e;propiaci,n. En ese allo el Trib#nal admite la "pr$eba" de la alta de #tilidad pblica. ?61<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! sentencia mencionada en la nota anterior! tomo 1D3! p4"ina 1DD! considerando A9! in ine. ?61A@ Petracchi* /.e la retrocesi,n/! en revista /Lecciones - Ensa-os/! n9 1:! p4"inas :1-:6! edici,n Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales! I#enos )ires 3C21. ?61C@ $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! nmeros 32:-3<E! p4"inas 363-3:<. ?6:E@ La doctrina h4llase conteste en ello. Entre otros! vase* (oole-* /Principios "enerales de derecho constit#cional en los Estados &nidos de )mrica/! p4"ina 612! I#enos )ires 3ACA! trad#cci,n (arri5 $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"inas 6C-:E5 (ar#"no* /L

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Respropria8ione per p#bblica #tilitb/! n9 3D! p4"ina :25 ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas <2-<A5 Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas :12! nota 3! - :D2! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 62E5 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 63D - 6:E-6:3. )simismo! vase la lenacional de e;propiaci,n! n9 13:CC! art. :9 . ?6:3@ (oole-! op. cit.! p4"ina 612. ?6:1@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3:D! p4"ina 6E< - si"#ientes! especialmente p4"inas 61<-61A! in re /Pedro Emilio Io#rdie# cUM#nicipalidad de la (apital sUdevol#ci,n de s#mas de dinero/. ?6:6@ El derecho a la "personalidad" ha pasado a la cate"ora de principio "eneral de derecho ?vase el tomo 39! n9 <:! p4"ina 1AE! p#nto 369@. )simismo* Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6C<. ?6::@ $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 63D. ?6:D@ Ha#rio#* /Prcis de droit administrati et de droit p#blic/! p4"ina A<6! Paris 3C665 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! n9 6C2! p4"inas 1E<-1EA! Paris 3C265 (ar#"no* /L Respropria8ione per p#bblica #tilitb/! p4"ina :2! Milano 3CDE. $in embar"o! en Jrancia! e;iste #n procedimiento e;cepcional de e;propiaci,n para patentes de invenci,n5 - en c#anto a la cesi,n coactiva de "m$ebles" se rec#rre ah a la re7#isici,n ?La#bad]re! op. - loc. cit.@. ?6:2@ Pisanelli! citado por (ar#"no! op. cit.! p4"ina :2! n9 3D. ?6:<@ (ar#"no! op. cit.! n9 3D! p4"inas :2-:<5 $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"ina :E! n9 66. ?6:A@ .istinta sera la sol#ci,n si la #lterior venta de la parte del inm#eble 7#e e;cede a la indispensable para la obra a constr#ir! s,lo - nicamente obedeciere al prop,sito de proc#rar ondos para el erario pblico. Tal cond#cta importara #tili8ar la e;propiaci,n en "inters iscal" ?#tilidad pec$niaria del Estado@! lo c#al no se aviene con la /#tilidad pblica/ 7#e ha de servir de s#stento al acto e;propiatorio. ?6:C@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas A:-A<5 $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"ina AE! n9 <6. El caso indicado en el te;to debe distin"#irse de la llamada "e'propiaci!n por -onas"! 7#e consiste en la e;propiaci,n de toda #n 4rea! destinada! por e0emplo! a #rbani8aci,n! en la 7#e se constr#ir4n calles! pla8as - se destinar4n l#"ares para la edi icaci,n pblica - tambin privada ?(aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"inas 2:C-2DE5 (retella Knior* /Tratado de direito administrativo/! tomo D9! p4"inas 3<1-3<:@. )simismo* Tornese* /E;tensi,n - lmites de la ac#ltad de e;propiar/! p4"ina 3C< - si"#ientes5 Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"ina :1C - si"#ientes. ?6DE@ Le",n! op. cit.! p4"ina :665 ). T4lter Ville"as! /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina AD5 Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 6<D5 K#an J. Linares* /Ra8onabilidad de las le-es/ ?el debido proceso como "aranta innominada en la (onstit#ci,n ar"entina@! p4"ina 133! I#enos )ires 3C<E. )ntaFo! Tornese se e;pidi, en sentido contrario ?op. cit.! p4"inas 322-32A! I#enos )ires 3CEA@. ?6D3@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 66! p4"ina 321 - si"#ientes! especialmente p4"inas 3A2 ?considerando 29@! 3AA ?considerando 3:9@! 3AA-3AC ?considerando 3D9@! 3C1 ?considerando 119@! 3C2 ?considerando 1D9@ - 3C< ?considerando 1<9@! in re /M#nicipalidad de la (apital cUIsabel ). de Elortondo sUe;propiaci,n/! sentencia del 3: de abril de 3AAA. ?6D1@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo AD! p4"ina 6E6 - si"#ientes! in re /(arlos

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(asado cUKos Mario Iombal sUe;propiaci,n/! sentencia del 3C de 0#nio de 3CEE5 tomo C6! p4"ina 13C - si"#ientes! in re /Kor"e Mibbs cUProvincia de Mendo8a/! sentencia del D de diciembre de 3CE3. ?6D6@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina A:. ?6D:@ Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 232! p4"ina DE<5 Ztienne* /La notion dRe;propriation. $on vol#tion/! p4"inas D:-DD5 Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"inas ::6-:::! I#enos )ires 3C:<. ?6DD@ Vase* Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"ina 6CD. ?6D2@ .ice as el e;presado artc#lo A9 de la le- n9 13:CC* /$i se tratare de la e;propiaci,n parcial de al"n inm#eble - la parte 7#e 7#edase sin e;propiar #era inadec#ada para #so o e;plotaci,n racional! el e;propiado podr4 e;i"ir la e;propiaci,n de la totalidad del inm#eble. En los terrenos #rbanos se considerar4n sobrantes inadec#ados los 7#e por ca#sa de la e;propiaci,n 7#edaran con rente! ondo o s#per icie in eriores a lo a#tori8ado para edi icar por las ordenan8as o #sos locales. Trat4ndose de inm#ebles r#rales! el Poder E0ec#tivo determinar4 en cada caso las s#per icies inadec#adas! teniendo en c#enta la e;plotaci,n e ect#ada por el e;propiado/. ?6D<@ (omo lo har notar m4s adelante! al re erirme a la llamada "e'propiaci!n irre"$lar" -7#e al"#nos impropiamente llaman /e;propiaci,n inversa/-! para el e0ercicio de la acci!n de e'propiaci!n irre"$lar es indispensable 7#e al respecto e;ista la pertinente cali icaci,n de "$tilidad pblica"! 7#e p#ede ser directa o re le#a& como en el caso indicado en el te;to. $in tal declaraci,n de #tilidad pblica! no p#ede haber e;propiaci,n! ni re"#lar ni irre"#lar. +o se p#ede obli"ar a "e'propiar" sin le- cali icadora de la #tilidad pblica. Vase el tomo D9! n9 3A<6. En casos como el mencionado en el te;to! donde se trata de propiedades 7#e! a#n7#e de distintos d#eFos! ormen #na $nidad or"(nica& basta con 7#e la $tilidad pblica declarada respecto a #no de los departamentos o #nidades se re le#e en el otro! para 7#e la acci,n de e;propiaci,n irre"#lar proceda! - el propietario de la #nidad interior p#eda entonces e;i"ir 7#e s# #nidad tambin sea e;propiada. Por lo dem4s! tn"ase presente 7#e! a#n en los casos com#nes de e;propiaci,n! c#ando #n propietario re7#iere 7#e la e;propiaci,n sea total& - no s,lo parcial! la cali icaci,n de $tilidad pblica nicamente se re iri, a la parte del inm#eble 7#e motiv, la e;propiaci,n. +o ha- ra8,n al"#na para 7#e en el caso mencionado en el te;to! se obli"#e al propietario del departamento interior a 7#e! en l#"ar de e;i"ir 7#e s# #nidad tambin sea e;propiada! accione por da4os % per#$icios contra el Estado! como nico medio para 7#e ste repare el a"ravio patrimonial ca#sado. La mencionada sit#aci,n ho- est4 contemplada en el art. C9 de la le- 13:CC. Es interesante la sentencia de la (4mara (ivil de la (apital p#blicada en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 3A! aFo 3C<6! p4"inas 6CA-:EE. ?6DA@ Vase el tomo D9! n9 3<<2. ?6DC@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1EA! p4"inas D2A-D2C! in re /+aci,n )r"entina cUProvincia de I#enos )ires/ ! sentencia del 12 de septiembre de 3C:<. ?62E@ Vase el tomo D9! n9 3<<2! p#nto 29. ?623@ Kos (anasi* /Tratado te,rico pr4ctico de la e;propiaci,n pblica/! tomo 19! p4"inas <A3-<A6! I#enos )ires 3C2<. Man#el Mara .ie8 estima 7#e #na provincia no p#ede e;propiar #n bien del dominio pblico nacional! por7#e se reali8ara para la satis acci,n de #na necesidad pblica local! 7#e l,"icamente tiene 7#e ser in erior a la #tilidad pblica nacional ?/.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 1DA@. Insisto en lo 7#e de0o e;p#esto* (#ando la #tilidad pblica re7#erida por la provincia sea de car4cter "vital" para ella e impli7#e $n in preeminente respecto a los de la 7aci!n& la provincia p#ede constit#cionalmente e;propiar el bien pblico de la +aci,n. En concordancia con mi criterio* M#illermo ). Iorda* /Tratado de .erecho (ivil! .erechos Reales/! tomo 39! p4"inas 6:C-6DE! I#enos )ires 3C<D. En sentido concordante* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1C6! p4"ina 3:: - si"ts. )dem4s! vase* Linares G#intana* /Tratado de la (iencia del .erecho

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(onstit#cional )r"entino - (omparado/! tomo <9! p4"ina 6D1 - si"#ientes! I#enos )ires 3CAD ?en reiterados traba0os anteriores Linares G#intana comparti, e;presa - concretamente mis p#ntos de vista@. ?621@ En sentido concordante al 7#e de0o e;p#esto! vale la pena transcribir las si"#ientes palabras de #n a#tor! c#-a obra perd#ra a travs del tiempo* /Las le-es sobre e;propiaci,n p#eden dar l#"ar a controversias entre los partic#lares - el Estado #nas veces! entre la 7aci!n % las provincias& otras! - si no e;istiera #n poder para resolverlas! no tendramos #n "obierno re"#lar. Jeli8mente! esto no oc#rre5 tenemos #n Poder K#dicial con atrib#ciones propias - con vida independiente5 es cierto 7#e debe aplicar las le-es sancionadas por el Poder Le"islativo! pero siempre 7#e ellas ha-an respetado las prescripciones - lmites determinados por la (arta J#ndamental! en caso contrario tendra el derecho - el deber de considerarlas como no dictadas/ ?Jrancisco Tornese* /E;tensi,n - lmites de la ac#ltad de e;propiar/! p4"inas 36C-3:E! I#enos )ires 3CEA@. ?626@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1C! p4"ina 616 - si"#ientes! in re /Empresa Jerro-(arril (entral )r"entino cU)la8,n $. Hall - M4;imo )melon" sUe;propiaci,n/! sentencia del 3A de ebrero de 3AA2. ?62:@ La aille* /.erecho (ivil. Tratado de los .erechos Reales/! tomo 39! n9 D6E! p4"ina :3<! I#enos )ires 3C:6. ?62D@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina C15 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 6A3. ?622@ Vase el tomo D9! n9 3<61! te;to - nota 16C. ?62<@ $obre espacio areo! vase el tomo D9! p4"ina 2A< - si"#ientes. ?62A@ En idntico sentido* Jra"a* /.erecho )dministrativo/! p4"ina <E:! M;ico 3C::. ?62C@ Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"ina 6225 Jra"a* /.erecho )dministrativo/! p4"ina <E:5 $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! n9 :E! p4"ina :D5 Rom4n Marri"a* /E;propiaci,n/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDE-II! p4"ina 1:35 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 6:E-6:3! nota. ?6<E@ $obre #niversalidades "pblicas"! vase el tomo D9! p4"ina 2:C - si"#ientes. ?6<3@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3:6! p4"ina :61 - si"#ientes! in re /Estado )r"entino cUElena T#Fer - Jlora (. de T#Fer sUe;propiaci,n/! allado por la (orte $#prema el 39 de 0#lio de 3C1D. En la primera instancia intervino como 0#e8 ederal el doctor (lodomiro Savala. ?6<1@ )cerca de la condici,n 0#rdica de los bienes 7#e el concesionario a ect, a la prestaci,n del servicio pblico! vase el tomo D9! n9 3<EC. ?6<6@ $obre "rescate"! vase el tomo 69 ).! nmeros A3C - A1E! - tomo 69 I.! n9 33<<. ?6<:@ La (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! sala J.! di0o* /los cad4veres no constit#-en #na cosa en el sentido le"al de la palabra5 ni son s#0etos de derecho! por lo 7#e no se hallan sometidos a las re"las com#nes sobre posesi,n - propiedad! p#diendo ser ob0eto s,lo de #na a ecci,n! #n sentimiento de piedad o #n c#lto reli"ioso/ ?voto del .r. .emara! al 7#e adhirieron los doctores )r"as - (olla8o! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2C-:! p4"ina 6D6 - si"#ientes! especialmente p4"ina 6D2! - el mismo Trib#nal! sala ).! op. cit.! p4"ina 6DA - si"#ientes! considerando 19@. En "eneral! sin per0#icio de lo 7#e de0o e;presado en el te;to! p#ede verse* Kor"e ). (arran8a* /Los transplantes de ,r"anos/! p4". 26 - si"#ientes! La Plata 3C<1! Editorial Platense5 )ntonio (haves* .ireitos a vida! ao propio corpo e 4s partes do mesmo ?transplantes@. Esterili8a\ao e opera\^es cirr"icas para m#dan\a de se;o. .ireito ao cad4ver e a partes do mesmo/! en /Revista de

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In orma\ao Le"islativa/! $enado Jederal! 0#lio a septiembre 3C<<! aFo 3:! n9 DD! p4"inas 323-321! Irasilia. )simismo* Roberto )ntonio V487#e8* /(#4l es la nat#rale8a 0#rdica del cad4ver/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 1E de 0#nio de 3CA:. ?6<D@ $abino )lvare8 Mendn* /E;propiaci,n or8osa. $# concepto/! p4"ina <D! Madrid 3C1A! edici,n Re#s $.).! citado por $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"inas ::-:D! Rio de Kaneiro 3C:1. )dem4s de lo 7#e e;presa )lvare8 Mendn! - a lo c#al ha"o re erencia en el te;to! si el cad4ver h#biere sido ob0eto de embalsamamiento! o de otro medio de conservaci,n! la indemni8aci,n e;propiatoria deber4 comprender el valor de esos traba0os de embalsamamiento o de conservaci,n. ?6<2@ $eabra Ja"#ndes! op. - loc. cit. ?6<<@ Llambas dice 7#e /por respeto a la persona h#mana 7#e lo ha habitado en vida! el cad4ver no p#ede ser tratado como #na /cosa/! ni ser ob0eto de actos 0#rdicos/ ?Kor"e Koa7#n Llambas* /Tratado de .erecho (ivil. Parte Meneral/! tomo 39! n9 6A1! p4"ina 1<<! I#enos )ires 3C23@. Por las ra8ones 7#e do- en el te;to! disiento con lo e;presado por dicho tratadista. a@ )nte todo! considero impropio decir 7#e el cad4ver " $e ,abitado en vida por $na persona ,$mana". El c#erpo h#mano no es ",abitaci!n" de persona al"#na* c$erpo ,$mano % persona ,$mana constit#-en #na sola - misma cosa. ) s# ve8! el "cad(ver" no es otra cosa 7#e la misma persona ,$mana sin vida. +i si7#iera la /persona por nacer/ ,abita el c#erpo de 7#ien ser4 s# madre. Mientras la /persona por nacer/ permanece en el seno materno! "no ,abita" este seno* s,lo est4 ""est(ndose" en l. &na ve8 c$mplido el perodo de "estaci,n! la nat#rale8a e;p#lsa del seno materno a esa persona por nacer& -a de initivamente "estada. .e modo 7#e el recin nacido n#nca ,abit! en el c#erpo de s# madre* mientras permaneci, en ste no lo hi8o ",abit(ndolo"! sino ""est(ndose". b@ $i bien el cad4ver no p#ede ser tratado como #na /cosa/! en el sentido comn de la e;presi,n! debe! en cambio! ser considerado como #n "ob#eto" ?cosa@ c$ali icado. c@ El cad4ver p$ede ser ob0eto de ciertos actos 0#rdicos! verbi"racia! "e'propiaci!n por $tilidad pblica"! 7#e es #n acto 0#rdico de derecho pblico. Mreca! sin dar otra ra8,n 7#e la de 7#e podra decirse )$e los cad(veres son "res n$lli$s"& sostiene 7#e s# propiedad pertenece al Jisco! - m4s propiamente al m#nicipio ?)lcides Mreca* /.erecho (iencia de la )dministraci,n M#nicipal/! p4"inas 12:-122! $anta Je 3C6<@. Por las ra8ones 7#e doen el te;to! disiento con s# a irmaci,n. ?6<A@ Para el r"imen 0#rdico de los bienes de la I"lesia! ver el tomo D9! p4"ina A< - si"#ientes. ?6<C@ Vase el tomo D9! n9 3<E<. ?6AE@ Vitta* /.iritto )mministrativo/! tomo 19! p4"ina 1C3! Torino 3C6D5 Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 3C<5 Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"ina 23! n9 C5 (ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! p4"ina DD! n9 1E. ?6A3@ Ba en el n9 3663 e;pres la posibilidad de 7#e #esen e;propiados bienes a ectados a la prestaci,n de servicios pblicos. ?6A1@ El ac#erdo entre la $anta $ede - la Repblica )r"entina! s#scripto en I#enos )ires el 3E de oct#bre de 3C22! aprobado por el decreto-le- n9 3<E61U22! s,lo le reconoce a la I"lesia (at,lica )post,lica Romana el libre - pleno e0ercicio de s# poder espirit#al! el libre - pleno e0ercicio de s# c#lto! pero en nin"#na parte les reconoce inm#nidad de especie al"#na a los inm#ebles - edi icios de dicha I"lesia! al e;tremo de s#straerlos al poder e;propiatorio del Estado. El /ac#erdo/ de 3C22 celebrado por n#estro pas con la $anta $ede ase"#ra e;presamente el e#ercicio espirit$al del c#lto cat,lico5 pero nada dice "e'presamente" de la sit#aci,n 0#rdica de las cosas ?m#ebles e inm#ebles@ de 7#e se vale la I"lesia para el e0ercicio del c#lto. =Podran esas cosas ser ob0eto de e;propiaci,n! por e0emplo> =Est4n ellas e;cl#idas del poder 0#risdiccional del Estado en c#-o 4mbito territorial se enc#entran! res#ltando de ah prote"idas por #na inm#nidad de 0#risdicci,n a avor de la I"lesia al considerar a dichas cosas como inherentes e indispensables para el servicio del

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c#lto> +o creo 7#e este problema 7#ede tcnica - satis actoriamente res#elto diciendo 7#e el e0ercicio del c#lto apare0a o conlleva! por parte del Estado! la ren#ncia a s# poder 0#risdiccional sobre esas cosas! por ser stas necesarias para el c#mplimiento de los respectivos actos c#lt#ales. Tal sol#ci,n s#pondra #na ren#ncia implcita por parte del Estado! #na ren#ncia por implicancia 7#e! por esto mismo! sera ob0etable! p#es en casos como el mencionado! donde est4 en 0#e"o el e0ercicio de la soberana -en c#al7#iera de s#s mani estaciones-! la ren#ncia debe ser e'presa. El orden pblico nacional est4 de por medio. Incl#so en derecho privado! si bien en casos m#- especiales! pero 7#e en modo al"#no lle"an a la "ravedad de a ectar el e0ercicio de la soberana estatal! la ren#ncia debe ser e'presa. +adie disc#te ni d#da 7#e los bienes de la I"lesia son de la I"lesia5 todos aceptan 7#e son de ella! sobre los 7#e e0erce #n derecho de dominio. Lo 7#e se disc#te es si dichos bienes! en tanto estn sit#ados en territorio ar"entino! p#eden "o8ar v4lidamente de #na implcita o t(cita inm#nidad 7#e los s#strai"a del poder 0#risdiccional del Estado. $osten"o 7#e no p#eden "o8ar de seme0ante prerro"ativa implcita. $i se considerare 7#e el e0ercicio del c#lto cat,lico apare0a! a$tom(ticamente - como consec$encia de tal e#ercicio& la ren#ncia del Estado a s# 0#risdicci,n sobre los respectivos inm#ebles o m#ebles ?cosas corporales@! aceptando respecto de stos #na t4cita inm$nidad de #$risdicci!n& se estara aceptando 7#e tal ren#ncia se prod#ce v4lidamente por implicancia& es decir t4citamente! criterio o temperamento 7#e! por las ra8ones e;p#estas! res#lta di cil de compartir. La inm#nidad de 0#risdicci,n -por estar en 0#e"o la soberana del Estado- re7#iere #n acto estatal e;preso 7#e as la declare. En el caso 7#e contemplo no e;iste ese acto e'preso del Estado! -a se ha"a re erencia al (,di"o (ivil ?artc#lo 16:D @ o al (,di"o de .erecho (an,nico ?canon 31D:@. .eclarar 7#e la I"lesia dispone - es d#eFa de s#s propios bienes -como res#lta de los e;presados te;tos- no si"ni ica! en modo al"#no 7#e tales bienes estn e;entos de la 0#risdicci,n estatal propia de la soberana 7#e a ste le compete. Esta delicada c#esti,n #e ob0eto de #na sentencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! emitida el 11 de oct#bre de 3CC3! in re /Lastra! K#an cU'bispado de Venado T#erto/ ?/Jallos/! tomo 63:! p4"inas 361:-361D@. El Trib#nal hace s#-o el criterio de 7#e dichos bienes est4n #era del poder 0#risdiccional del Estado! por hallarse s#0etos a lo 7#e dispone el derecho can,nico. Pero lo cierto es 7#e ni el (,di"o (ivil ?artc#lo 16:D @! ni el (,di"o de .erecho (an,nico ?canon 31D:@! consideran res#elven en orma concreta el problema planteado! o sea 7#e la ren#ncia al e0ercicio de poderes inherentes a la soberana del Estado -c#al7#iera #ere la e;presi,n en 7#e esa potestad se mani iestedebe ser e;presa - en modo al"#no implcita. La c#esti,n debe resolverse dict4ndose #na norma 7#e contemple - decida e;presamente la sit#aci,n e;istente* esto ser4 sal#dable para 7#e la I"lesia c#mpla sin problema al"#no la e;celsa! sal#dable - delicada misi,n espirit#al a s# car"o. La tran7#ilidad - bienestar del esprit# es tan indispensable como el bienestar corporal. $e di0o 7#e para m#chas personas los libros - las lores son tan necesarios como el pan ?Honorato de Ial8ac /La prima Iela/! tomo 39! p4"ina 11<! edici,n (olecci,n &niversal@. La msica! las lores - los libros son alimentos del esprit#. Pero debe tenerse bien presente 7#e los bienes de la I"lesia no son bienes pblicos! inte"rantes del "dominio pblico"! por lo c#al! en ese orden de ideas! no s#r"e ni e;iste problema al"#no de inalienabilidad. ?Los bienes del dominio pblico! estrictamente tal! son inalienables@. Tcnicamente no e;iste #n dominio pblico eclesi4stico. Esta a irmaci,n ma -propia del derecho administrativo contempor4neo- aparece compartida por MonseFor .r. L#is )lessio en la p#blicaci,n e ect#ada en el /Ioletn Eclesi4stico del )r8obispado de I#enos )ires/! p4"ina 16C! septiembre 3CC6. El r"imen 0#rdico del dominio pblico no tiene! p#es! vi"encia respecto a los bienes de la I"lesia* para ello alta la conc#rrencia del ine;c#sable elemento "s$b#etivo" de la dominicalidad. Ver al respecto el tomo D9 de mi /Tratado de .erecho )dministrativo/! dedicado al dominio pblico! donde se e;pone el r"imen 0#rdico de ste! s# ori"en! desarrollo - estado act#al. El problema b4sico planteado en la presente p#blicaci,n podra hallar sol#ci,n considerando al servicio reli"ioso cat,lico como e;presi,n de servicio pblico! lo c#al tendra in l#encia en el r"imen de los bienes #tili8ados para prestar dicho servicio5 ello permitira determinar si en el caso concreto #n bien p#ede o no ser s#strado de la a#toridad eclesi4stica. Para esto se aplicaran las re"las vi"entes

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en materia de servicios pblicos! prop#estas por la doctrina cient ica - aceptadas por a#tori8ada 0#rispr#dencia. )cerca de ese /)c#erdo/! vase* Pedro K. Jras /El ac#erdo entre la $anta $ede - la Repblica )r"entina/! (,rdoba! )r"entina 3C<D! &niversidad +acional de (,rdoba! .irecci,n Meneral de P#blicaciones ?apartado del (#aderno Internacional Pblico! n9 1@5 (arlos M. Iide"ain /(#rso de .erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 311 - si"#ientes! I#enos )ires 3CCD. ?6A6@ .e Lallea#* /Trait de lRe;propriation po#r ca#se dR#tilit p#bli7#e/! tomo 39! n9 32A! p4"ina 3E:! Pars 3AC1. ?6A:@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"inas 3C<-3CA. $eabra Ja"#ndes! en base a 7#e la inm#nidad diplom4tica prote"e la "persona" - no las "cosas"! se pron#ncia en avor de la posibilidad de e;propiar edi icios pertenecientes a emba0adas e;tran0eras - sedes de stas ?/.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"inas :D-:2@. En i"#al sentido al de este ltimo a#tor* . R)lessio* /Istit#8ioni di diritto amministrativo italiano/! tomo 19! n9 6:2! p4"ina 33. ?6AD@ Isidoro R#i8 Moreno* /.erecho Internacional Pblico/! tomo 39! p4"inas 1D1-1D6! I#enos )ires 3C:E5 .a8 (isneros* /.erecho Internacional Pblico/! tomo 19! p4"ina A<! I#enos )ires 3C22. ?6A2@ En concordancia con el principio de derecho internacional 7#e e;pon"o en el te;to! vase* Isidoro R#i8 Moreno* /El derecho internacional pblico ante la (orte $#prema/! p4"inas AC-C<! I#enos )ires 3C<E! edici,n E#deba. La re erida concl#si,n de la (orte $#prema #e posteriormente incorporada a #na le- ormal ?decreto-le- n9 31AD! del aFo 3CDA! artc#lo 1: @. )simismo! vase* Kacob .olin"er* /) im#nidade 0#risdicional dos Estados/! en /Revista de In orma\ao Le"islativa/! $enado Jederal! Irasilia! oct#bre-diciembre 3CA1. ?6A<@ Re irindose a las inm#nidades de los diplom4ticos! dice #n tratadista* /&no de los e ectos de la independencia es la ran7#icia de hotel* nin"#na a#toridad policial! administrativa ni 0#dicial p#ede penetrar al local oc#pado por #na Emba0ada o Le"aci,n para e0ercer en l actos de 0#risdicci,n! sin permiso del a"ente diplom4tico. Esta prerro"ativa se con #nde con el privile"io de la inviolabilidad c#bre el palacio de la Misi,n! as como las habitaciones oc#padas por los miembros del s7#ito en los "randes edi icios modernos! hoteles! casas de pensi,n! etctera/ ?.aniel )ntoLolet8* /Tratado de .erecho Internacional Pblico en Tiempo de Pa8/! tomo 69! n9 D62! p4"ina 1A6! I#enos )ires 3C1A@. )dem4s! Podest4 (osta* /.erecho Internacional Pblico/! tomo 39! p4"ina 36<! I#enos )ires 3C2E. ?6AA@ /Jallos/! tomo 6E3! p4". 31ED - si"#ientes. El Trib#nal s,lo admite considerar el valor "eol,"ico de las canteras! adicionable a las c#alidades ob0etivas reconocidas al inm#eble. Todo esto trad#ce #n e7#ivocado concepto sobre lo 7#e 0#rdicamente ha de tenerse por "cantera". )dem4s! /Jallos/! tomo 63D! p4"ina DD - si"#ientes. Lo act#almente res#elto por la (orte $#prema no se compadece con el "principio" 7#e al respecto sent, en materia de "vertientes"! en el tomo 3:E! p4"ina :E3 ?/Jisco cUIehr/@. Ver mi /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! cap. III ?ho- tomo 29 de este /Tratado de .erecho )dministrativo/! nmeros 1131 - 1136@. ?6AC@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! n9 2! p4"ina 1E3. ?6CE@ .e Lallea#* /Trait de lRe;propriation po#r ca#se dR#tilit p#bli7#e/! tomo 39! n9 3<3! p4"ina 3ED. ?6C3@ Por eso en cierta oport#nidad consider inadmisible la resol#ci,n de #n 0#e8 de 39 instancia -c#-a sentencia #e revocada- 7#ien! ale"ando 7#e los bienes haban sido s# icientemente amorti-ados& hi8o l#"ar a la e;propiaci,n! pero sin indemni-aci!n al"$na. $ost#ve 7#e seme0ante criterio es inconcebible en #n Estado de .erecho! donde e;iste #na (onstit#ci,n 7#e declara inviolable el derecho de propiedad. &na e;propiaci,n sin indemni8aci,n! a"re"#! no es e;propiaci,n* es #n despo0o o #na con iscaci,n. En otras palabras* 0#rdicamente constit#-e #n acto ilcito5 desde el p#nto de vista l,"ico constit#-e #na aberraci,n o contrasentido5 desde el p#nto de vista tico con i"#ra #n acto ver"on8oso 7#e per ila al esc4ndalo 0#rdico. Vase* Marienho ! Mi"#el $.* "9'propiaci!n"!

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nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDC-VI! p4"ina 1D2. ?6C1@ Tener presente* /La le- 16CA1 - s# aplicaci,n a la e;propiaci,n/! por Patricia Ierme0o! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CC6-I! p4"ina 22:! - sentencia p4"ina 22E sUconsolidaci,n de de#das. La (orte $#prema declar, inconstit#cional la aplicaci,n del r"imen de la le- 16CA1 al pa"o de la indemni8aci,n por e;propiaci,n ?sentencia del D de oct#bre de 3CCD! in re /Hent. $.). cUM#nicipalidad de la ci#dad de I#enos )ires/@. ?6C6@ En sentido concordante* Pisanelli! citado por Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"ina 3:3! n9 3E. ?6C:@ (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"inas 2D3-2D1! Lisboa 3C2D. ?6CD@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16A! p4"ina 66D - si"#ientes! especialmente p4"ina 6D65 $a-a"#s Laso* /Tratado de derecho administrativo/! tomo 19! n9 <C:! p4"ina 63D! - n9 A13! p4"ina 6::5 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas A<E-A<3. ?6C2@ M4s adelante! al oc#parme de la cesi,n amistosa o avenimiento! volver sobre la nat#rale8a 0#rdica del mismo. Vase el n9 36AA. ?6C<@ )l redo 'r"a8! en s# voto! en la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:3! p4"ina AA! in re /)dministraci,n Meneral de 'bras $anitarias de la +aci,n cUErnesto M. Tor7#inst Iernal - otros sUe;propiaci,n/ ?< de 0#lio de 3CDA@5 )lberto .. $choo* /La e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica - la depreciaci,n monetaria/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"inas 3CA! nmeros 36-3:! - 1E6! n9 :15 $#prema (orte de I#enos )ires! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-III! p4"ina <6 - si"#ientes! secci,n provincial. )dem4s* vase* )tilio )nbal )lterini* /La indemni8aci,n e;propiatoria como obli"aci,n de dar s#mas de dinero/! en /Revista K#rdica de I#enos )ires/! aFo 3C2:! p4"inas 3C:-3C<! edici,n Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales5 )lberto M. $pota* /.epreciaci,n - desvalori8aci,n monetaria en las de#das de valor* el s#p#esto e;propiatorio/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-III! p4"ina <6 - si"#ientes! secci,n provincial. )dem4s* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! sentencia del 3<-N-AD! in re /Tello! Roberto - otros cUProvincia de I#enos )ires/ . ?6CA@ Tn"ase presente la re orma al principio "nominalista" ?artc#lo 23C ! (,di"o (ivil@! introd#cida por la le- 16C1A . ?6CC@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :E3. ?:EE@ Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29. ?:E3@ )#spician el criterio de la "$nicidad"! entre otros* Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"ina 36<! n9 <5 Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 1E3! n9 25 Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29. En cambio! pre ieren el sistema de la "m$ltiplicidad"* $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"ina 1C2! nmeros 6<2-6<<! - p4"inas 6<1-6<6! nmeros D3: - D3D5 Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"ina :AC - si"#ientes. ?:E1@ )l respecto! dice as en s# artc#lo 1A* /+in"#na acci,n de terceros podr4 impedir la e;propiaci,n ni s#s e ectos. Los derechos del reclamante se considerar4n trans eridos de la cosa a s# precio o a la indemni8aci,n! 7#edando a7#ella libre de todo "ravamen/. Por s# parte! el art. 1< establece* /La acci,n emer"ente de c#al7#ier per0#icio 7#e se irro"ase a terceros por contratos de locaci,n # otros 7#e t#vieran celebrados con el propietario! se ventilar4 en 0#icio por separado/. ?:E6@ En i"#al sentido* (oole-* /Principios "enerales de derecho constit#cional en los Estados &nidos de )mrica/! p4"ina 663! I#enos )ires 3ACA! trad#cci,n (arri.

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?:E:@ Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"inas 36C-3:3! n9 C. ?:ED@ Este te;to ha sido s#bstancialmente modi icado por la le- n9 13:CC! art. 3E . ?:E2@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16<! p4"ina 6A - si"#ientes! especialmente p4"ina :<! in re /+aci,n )r"entina cUValdemar .rin" La#sen/ ! sentencia del 3D de ebrero de 3CD<. En este caso el Trib#nal de0, constancia de 7#e era imposible el #ncionamiento del libre 0#e"o de la o erta - la demanda! por c#anto el a#tom,vil del e;propiado -7#e era la materia del 0#icio- careca del permiso de cambio para ser introd#cido al pas5 por tal ra8,n! en esa oport#nidad el valor de la cosa e;propiada no p#do ser estimado por el valor ob0etivo sino por el valor de ad7#isici,n ?p4"ina :A@. Respecto al criterio para establecer el valor de #n comple0o de bienes ?/hetero"eneidad de bienes inte"rantes de #n comple0o #rbano-a"ro-ind#strial/! /#niversalidad de bienes/@! ver el allo de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! 7#e aconse0a la ad7#isici,n en "blo)$e"! del 3E-NI-A6 ?/Jallos/! tomo 6ED! p4"ina 3AC< - si"#ientes @! in re /+aci,n )r"entina cU$.). Las Palmas del (haco )#stral/. ?:E<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3D2! p4"ina 62< - si"#ientes! especialmente p4"ina 6C:! in re /)lanis cUMobierno +acional/! sentencia del 12 de ebrero de 3C6E. En i"#al sentido* /Jallos/! tomo 1DE! p4"ina A:1 - si"#ientes5 $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! n9 :3C! p4"ina 63D. ?:EA@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1E:! p4"inas 1ED-1E25 (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-II! p4"ina 3AD5 (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C<E-<! p4"ina 661. ?:EC@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1DA! p4"ina 136 5 tomo 1<E! p4"ina 13E - si"#ientes5 (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C<E-<! p4"ina 661. ?:3E@ (4mara (ivil de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"ina :AE - si"#ientes5 3C2<-I! p4"ina 36E - si"#ientes. )dem4s! vase del mismo Trib#nal* /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-II! p4"ina :< - si"#ientes! especialmente p4"inas D:-DD. ?:33@ Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"ina :A6 - si"#ientes5 $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"ina 6EA! n9 :E3. ?:31@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 3EA-3EC. ?:36@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:E! p4"ina 3A - si"#ientes! especialmente p4"ina 13! in re /+aci,n )r"entina cUK#an M. Rossi/ ! sentencia del 3E de ebrero de 3CDA. En otra oport#nidad el Trib#nal di0o* /La indemni8aci,n ha de atender a las concretas circ#nstancias del caso - no a sit#aciones hipotticas o event#ales/ ?/Jallos/! tomo 6ED! p4". 3AC< @. ?:3:@ En la act#alidad las cosas han cambiado! p#es la le- 13:CC! art. 3E ! s#primi, la prohibici,n de indemni8ar el "valor ,ist!rico". ?:3D@ $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"ina 6EC! n9 :E65 Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"inas :A<-:AA. ?:32@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 3E:-3EA. Por s# parte! Mordillo a irma 7#e el valor derivado de hechos de car4cter ,ist!rico es parte del valor ob#etivo del bien ?/.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina :E1@. Lentini rec#erda 7#e la le- italiana contempla e;presamente la e;propiaci,n de "mon$mentos ,ist!ricos"! estableciendo al propio tiempo el criterio para determinar la indemni8aci,n ?/Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"inas 6:1-6::@.

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?:3<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3:6! p4"ina :61 - si"#ientes! in re /Estado )r"entino cUElena T#Fer - Jlora (. de T#Fer sUe;propiaci,n/! allado por la (orte $#prema el 39 de 0#lio de 3C1D. ?:3A@ ). T4lter Ville"as! /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 3ED - 3E2. ?:3C@ Ver dicha sentencia en /Jallos/ de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! tomo 3:6! p4"ina :6:. ?:1E@ ). T4lter Ville"as! /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 3ED-3E2. ?:13@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:6! p4"ina 3CD - si"#ientes! in re /+aci,n )r"entina cUMario Ji"#eroa Echa8/ ! sentencia del 1E de mar8o de 3CDC. ?:11@ El doctor ). T4lter Ville"as ha e;presado con brillante8 ideas 7#e conc#erdan con las 7#e e;pon"o en el te;to. .i0o as* /Pero es inne"able 7#e el valor hist,rico e;iste - 7#e determina #n ma-or precio del bien. La lapicera - pl#ma con 7#e se irm, el Tratado de Versalles! por e0emplo! no vale tanto por s# valor intrnseco como por el hist,rico/... /$# valor se separa del 7#e p#ede tener la materia de 7#e est4 comp#esto! para ad7#irir otro especial como consec#encia de la sin"#laridad 7#e el bien ad7#iere dentro de la pl#ralidad de los i"#ales. En esos casos! la materia pierde toda importancia para ceder el l#"ar preeminente al valor espirit#al/... /$ostener 7#e el valor hist,rico no debe indemni8arse por7#e la historia pertenece a la colectividad! importa asentar #na proposici,n indemostrable e ine;acta. La historia no pertenece a nadie5 est4 #era de la posibilidad de toda pertenencia. La consec#encia 7#e p#ede tener sobre los bienes consiste! cabalmente! en dar a stos #n mrito! #n valor especial. Pero ese mrito o valor no p#ede separarse de la cosa misma5 se incorpora a sta en tal orma 7#e la identi ica! la sin"#lari8a - la eleva en s# importancia haciendo 7#e todo en ella sea sec#ndario con relaci,n al mrito de 7#e la inviste. )#menta! p#es! s# valor/ ?/E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 3E: - 3ED@. ?:16@ En la act#alidad las cosas han cambiado! p#es la le- 13:CC! art. 3E ! s#primi, la prohibici,n de indemni8ar el "valor panor(mico". ?:1:@ La doctrina considera 7#e el valor panor(mico inte"ra el /valor ob0etivo/ del bien. Iielsa a irma 7#e si al e;propiado se le /priva del valor panor4mico es in0#sto no indemni8arle! -a 7#e es #n valor ob0etivo/ ?Iielsa! con el se#d,nimo de /Pr,c#lo/! nota en /La Le-/! tomo C6! p4"ina 6D<! p4rra o I@. Mordillo considera 7#e el valor panor(mico inte"ra el valor ob#etivo ?/.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina :E1@5 ). T4lter Ville"as* /R"imen 0#rdico de la e;propiaci,n/! p4"s. 16:-16A! I#enos )ires 3C<6. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! "obiter dict$m"! acepta la /no/ indemni8aci,n del valor panor(mico+ sost#vo 7#e el le"islador! en virt#d de s# poder de le"islar sobre e;propiaciones! p#ede establecer restricciones al principio de la indemni8aci,n plena e inte"ral! consa"rando normas 7#e la dismin#-an! como la 7#e e;cl#-e el "valor panor(mico" ?voto de la ma-ora! /Jallos/! tomo 1:1! p4"ina <6 - si"#ientes! especialmente p4"ina A:! in re /Jli; )ntonio .e",/@. Pero dicha sentencia! correspondiente al voto de la ma-ora! est4 desvirt#ada por el med#loso voto de la minora ?doctores )l redo 'r"a8 - Ien0amn Ville"as Iasavilbaso@! en c#anto en este voto se dice as* /(on respecto al valor ob0etivo de la cosa ni la le- citada ?n9 3612: @ ni! m#cho menos! la (onstit#ci,n! a#tori8an restricci,n al"#na al derecho cabal del propietario/ ?p4"ina AC@. ?:1D@ En sentido concordante* Mario Mrisolia* /)rte e belle8e nat#rali/! p4"inas 3D6 - 3D:! Milano 3CDC! ed. Mi# r]. ?:12@ La trascendencia "econ!mica" del valor panor(mico no es d#dosa. )s! por e0emplo! en ciertos "randes hoteles! con vistas al mar! a la"os o a bos7#es! el precio del alo0amiento en las habitaciones 7#e dan sobre el mar! sobre el la"o o sobre el bos7#e! es o s#ele ser s#perior al de las habitaciones 7#e no tienen esas vistas. El valor econ,mico de stas es! p#es! evidente. M4s an* el pblico pre iere

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alo0arse en hoteles 7#e posean tales vistas. ?:1<@ )cerca del "rescate"! vase el tomo 69 ).! n9 A3C - A1E - tomo 69 I.! n9 33<<. ?:1A@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :ED - si"#ientes. ?:1C@ Jernando Marca 'lano* /)cerca de la e;propiaci,n de empresas de servicio pblico/! en /Revista de .erecho - )dministraci,n M#nicipal/! p4"inas CE2-C32! n9 3AA! I#enos )ires! oct#bre de 3C:D. ?:6E@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D:! p4"ina ::3 especialmente p4"ina :DE! considerando C9. - si"#ientes!

?:63@ P#ede verse* Ed#ardo M. H#er"o* /E;propiaci,n de servicios pblicos/! p4"ina 3CA - si"#ientes! I#enos )ires 3C:D ?tesis doctoral indita! presentada en la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales de la &niversidad +acional de I#enos )ires@. ?:61@ Jernando Marca 'lano! op. cit.! p4"ina CE2. ?:66@ H#er"o! op. cit.! p4"inas 32A-3<E5 Marca 'lano! op. cit.! p4"ina C1C! n9 6D. ?:6:@ K#lio '-hanarte* /La e;propiaci,n - los servicios pblicos/! p4"ina 33:! I#enos )ires 3CD<. ?:6D@ Vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16E! p4"ina 6AE especialmente p4"inas 6C:-6C2. - si"#ientes!

?:62@ $obre resarcimiento del valor "empresa en marc,a"! vase* H#er"o! op. cit.! p4"inas 1CC! 6E1 663. (on re erencia al valor "ne"ocio en marc,a"! di0o #n escritor* /Este capital invisible de m#chas empresas! ha dicho #n rep#tado economista estado#nidense! es m#cho m4s valioso 7#e s#s ma7#inarias! terrenos o edi icios5 en verdad! si desapareciera! a7#llas decaeran de inmediato hasta el nivel del valor del hierro vie0o/ ?Marca 'lano! op. cit.! p4"ina CE<@. )dem4s* .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 12C-1<E. )simismo* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16E! p4"ina 6AE - si"#ientes! especialmente p4"inas 6C:-6C25 tomo 1D:! p4"ina ::3 - si"#ientes! especialmente p4"inas :D1-:D65 tomo 1D2! p4"ina 161 - si"#ientes! especialmente p4"ina 16:! considerando 69. En el tomo 11:! p4"ina <E2 - si"#ientes! especialmente p4"inas <11-<16! el Trib#nal no hi8o l#"ar a la indemni8aci,n del "valor de empresa en marc,a"5 pero los ar"#mentos empleados! 7#e no pasan de #n 0#e"o de palabras! en modo al"#no res#ltan convincentes. En /Jallos/! tomo 1C2! p4". 2<1 - si"#ientes! considerando 32! la (orte $#prema di0o 7#e se considera comprendido dentro del concepto "enrico de "valor llave" el denominado "valor empresa en marc,a" ?in re /$.). Metalmec4nica cU+aci,n )r"entina/! sentencia del 16 de diciembre de 3C<2 @. Vase /Jallos/! tomo 6ED! p4"inas A6< - A:D! in re /+aci,n )r"entina cUKose a .ella Valle de Palma/! sentencia del 1A de 0#nio de 3CA6 . )simismo! /Jallos/! tomo 6EE! p4". 1CC - si"#ientes. $obre los conceptos de /valor llave de ne"ocio/ - /ne"ocio en marcha/! p#ede verse* Hctor R. Irtora* /Llave de ne"ocio/! p4". 6D - si"#ientes! I#enos )ires 3C<D. ?:6<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D:! p4"ina :D3! considerando C95 H#er"o! op. cit. p4"ina 3<E5 Kos (anasi* /Tratado te,rico pr4ctico de la e;propiaci,n pblica/! tomo 39! p4"inas 316-31:. ?:6A@ (on re erencia a la le- italiana de e;propiaci,n! (ar#"no dice 7#e "valor venal" es el "#$sto precio" 7#e habra tenido el inm#eble e;propiado en #na libre contrataci,n de compraventa ?/L Respropria8ione per p#bblica #tilitb/! p4"ina 3C6@. ?:6C@ Vase* (ar#"no! op. cit.! p4"inas 3C:-3CD.

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?::E@ En sentido concordante* (ar#"no! op. cit.! p4"ina 3CD. ?::3@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1EC! p4"ina 1:E - si"#ientes! especialmente p4"ina 1:25 tomo 133! p4"ina 32:3 - si"#ientes! especialmente p4"ina 32:C. ?::1@ (orte $#prema de K#sticia de $anta Je! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-II! secci,n provincial! p4"ina 3EE - si"#ientes! especialmente p4"ina 3E1. El mtodo de pasa0e de "lote a blo)$e" para determinar el valor del terreno ob0eto de la e;propiaci,n! #e considerado id,neo respecto a inm#ebles de "ran s#per icie! pero con destino al raccionamiento en lotes! /no dependiendo s# aplicabilidad de la e ectiva divisi,n de los mismos! sino! tan s,lo de s# posibilidad comprobada" ? allo citado! p4"ina 3E1@. $obre el mtodo de "pasa#e de lote a blo)$e"! p#ede verse* ). T4lter Ville"as* /R"imen 0#rdico de la e;propiaci,n/! p4"s. 1AD-1A<! I#enos )ires 3C<6. ?::6@ Kos E. (hissotti* /Los valores de la -ona en los 0#icios de e;propiaci,n/! p4"inas 32 - 16! I#enos )ires 3C:<. ?Esta p#blicaci,n p#ede vrsela! asimismo! en el /Ioletn de la )sociaci,n )r"entina de )"rimensores e In"enieros Me,"ra os/! tomo 39! diciembre 3C:<@. Para dicho escritor los valores de la -ona /representan #n bene icio atentatorio al principio 0#rdico de 7#e nadie p#ede enri7#ecerse sin ca#sa. =.,nde est4 la ca#sa de ese bene icio e;cesivo - avasallador> Es lo 7#e en sntesis deber4n aclarar n#estros trib#nales. B a estas sit#aciones el Estado lle"a por la "ravitaci,n insensata 7#e en los 0#icios de e;propiaci,n por el Estado se han asi"nado a los llamados valores de la -ona& - c#-o verdadero si"ni icado -a hemos s# icientemente discriminado/ ?p4"ina 32@. ?:::@ +ota del codi icador doctor Vle8 $ars ield al artc#lo 1D33 del (,di"o (ivil5 $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! n9 :1<! p4"ina 63C5 Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"ina 32D! n9 33. ?::D@ Los tratadistas 7#e e;cl#-en la posibilidad de 7#e la indemni-aci!n sea compensada totalmente reempla8ada por la "pl$s vala" ad7#irida por la parte restante del inm#eble! #ndan s# a irmaci,n en 7#e la indemni8aci,n al e;propiado debe ser en "dinero". Ver los a#tores citados en la nota precedente. ?::2@ +ota del codi icador doctor Vle8 $ars ield al artc#lo 1D33 del (,di"o (ivil5 $eabra Ja"#ndes! op. - loc. cit.5 ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 331-33A5 Jleiner* /Instit#ciones de .erecho )dministrativo/! p4"inas 1D3-1D1. ?::<@ Vase* ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 311-31:. ?::A@ ). T4lter Ville"as! /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! n9 2A! p4"ina 31D. ?::C@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 63! p4"ina :E< - si"#ientes! especialmente p4"ina :EC. En esa oport#nidad! la (orte $#prema con irm, por s#s #ndamentos la sentencia del 0#e8 de primera instancia! in re /Pedro ). Marro cUKos Iernardo (ontreras/. )dem4s! tomo 3DD! p4"ina 661 - si"#ientes! especialmente p4"inas 66D-662! in re /Vent#ra Mor,n cUProvincia de $an K#an/. ?:DE@ Especialmente en los s#p#estos de e;propiaci,n de los bienes a ectados a concesiones de servicios pblicos! se haban prop#esto criterios como el de "val$aci!n se"n el poder de "anancia" de "val$aci!n se"n $n #$icio ra-onable". Pero dichos p#ntos de vista han sido desestimados por la doctrina! 7#e se ha orientado decididamente por el criterio de "costos" ?costo /hist,rico/ - costo de /reprod#cci,n/@. Vase* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :E:-:EC. ?:D3@ Ed#ardo M. H#er"o* /E;propiaci,n de servicios pblicos/! p4"ina 1E1! I#enos )ires 3C:D ?tesis doctoral indita@5 K#lio '-hanarte* /La e;propiaci,n - los servicios pblicos/! p4"ina A25 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :EC-:3E - /.ecisi,n del doctor Ien0amn Ville"as Iasavilbaso en el caso 5m orp"! p4"inas 32C-3<E! I#enos )ires 3C21! edici,n Ministerio de

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Ed#caci,n - K#sticia de la +aci,n. ?:D1@ H#er"o! op. cit.! p4"ina 1ED5 '-hanarte! op. cit.! p4"ina A25 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :3E - /.ecisi,n del doctor Ien0amn Ville"as Iasavilbaso en el caso 5m orp"! p4"ina 3<E. ?:D6@ Vase* /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDC-VI! p4"ina 1DD - si"#ientes! - mi nota p#esta al pie del allo ah transcripto. ?:D:@ $eabra Ja"#ndes! op. cit.! p4"inas 1C6-1C:5 H#er"o! op. cit.! p4"inas 12< - 66E5 'scar Iarreto Jilho* /.esapropria\ao por interesse social/! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men 26! p4"ina 6<! Rio de Kaneiro 3C23! edici,n de la J#ndaci,n Metlio Var"as5 $choo* /La e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica - la depreciaci,n monetaria/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"ina 3CA! n9 3<. ?:DD@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 12A! p4"ina 331 - si"#ientes! in re /Provincia de $anta Je contra (arlos )#relio +icchi/! sentencia del 12 de 0#nio de 3C2<. Por s# parte! la (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital di0o* /El desiderat#m de la indemni8aci,n 0#sta es 7#e s# monto sea tal 7#e permita al e;propiado ad7#irir #n bien e7#ivalente. $i esta condici,n no se c#mple no ha- 0#sticia/... /Pa"ar por el bien e;propiado #n valor sensiblemente in erior al real en el momento del pa"o! importa #n enri7#ecimiento in0#sto del Estado/ ?voto del doctor Iorda! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"ina D6A - si"#ientes@. En sentido concordante* (4mara (ivil (apital! $ala ).! en /K#risp. )r"./! tomo 3C! aFo 3C<6! p4". :33 ?voto del .r. Llambas@. ?:D2@ '-hanarte* /La e;propiaci,n - los servicios pblicos/! p4"ina CD. ?:D<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 11:! p4"ina <E2 - si"#ientes! sentencia del 33 de diciembre de 3CD1 ?este allo re erase a #na concesi,n de servicio pblico - en l se aplic, la (onstit#ci,n de 3C:C! entonces vi"ente@5 tomo 1:3! p4"ina <6 - si"#ientes ?la ma-ora del Trib#nal recha8, el criterio del costo de "reprod$cci!n"! p4"inas <C - AE5 la minora! voto del doctor )l redo 'r"a8! sost#vo con brillante8 el criterio del costo de "reposici!n"! p4"ina C3@! sentencia del < de 0#lio de 3CDA5 trat4base de la e;propiaci,n de dos racciones de tierra. En /Jallos/! tomo 1D:! p4"ina ::3 - si"#ientes! en #n s#p#esto de e;propiaci,n de bienes a ectados a #na concesi,n de servicio pblico! el Trib#nal sost#vo el criterio del costo de ori"en "reval$ado" al tiempo de la desposesi,n! sentencia del 13 de diciembre de 3C21. ?:DA@ En idntico sentido* 'scar Iarreto Jilho! traba0o citado! p4"ina 63. ?:DC@ Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 6DC-62E5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :E:! n9 A<65 (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-I! p4"ina 36E - si"#ientes! especialmente p4"ina 3635 (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D:! p4"ina ::C! considerando <9! - tomo 12A! p4"ina 331 - si"#ientes! especialmente p4"ina 33:! considerando 29. ?:2E@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 12A! p4"ina 331 - si"#ientes! especialmente p4"ina 33:! considerando <9. En sentido concordante* voto del doctor )l redo 'r"a8! en /Jallos de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n/! tomo 1:3! p4"ina C3. )dem4s! - en i"#al sentido* (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2A-III! p4"inas 2:-22! - /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2C-:! p4"inas 3AA-3CE5 (4mara Jederal de )pelaciones de T#c#m4n! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-VI! p4"ina 223 - si"#ientes. )simismo* Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 1E6! n9 A5 )lberto .. $choo* /La e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica - la depreciaci,n monetaria/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"ina 3CC! n9 165 $#4re8 $ilva* /Las n#evas normas de .erecho )dministrativo en materia de e;propiaci,n/! en /Revista de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales/! Montevideo 3C22! p4"inas 63C-61E.

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?:23@ )tilio )nbal )lterini* /La indemni8aci,n e;propiatoria como obli"aci,n de dar s#mas de dinero/! en /Revista K#rdica de I#enos )ires/! 3C2:! p4"inas 3A2! 3C2 - 1E3-1E1. En realidad! a los e ectos mencionados! ciertamente se impone aceptar el momento del /pa"o/! por7#e! como bien se di0o! /se indemni8a c#ando se pa"a - no c#ando se condena a pa"ar/ ?Io i Io""ero* /Tratado de las obli"aciones/! tomo 69! p4"inas 62< - :32@. En sentido concordante* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 6E2! p4"inas 31E< - 3:2C . ?:21@ Es el criterio 7#e impera en Jrancia ?Rolland* /Pr]cis de droit administrati /! n9 21A! p4"ina D32@. I"#al opini,n s#stenta Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! n9 1E! p4"inas 3:<-3:C! - $and#lli* /Man#ale di diritto amministrativo/! p4"ina 66<. ?:26@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16<! p4"ina 6A - si"#ientes. )dem4s* /Jallos/! tomo 11<! p4"ina A26 - si"#ientes5 tomo 11A! p4"ina <2 - si"#ientes. ?:2:@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16<! p4"ina 6A especialmente p4"ina :A. ?:2D@ )cerca de la e;propiaci,n "irre"$lar"! vase el n9 3:36 - si"#ientes. ?:22@ (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-III! p4"ina 61<5 /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-IV! p4"inas 632-63A. )simismo! (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 11A! p4"ina 2D1 - si"#ientes. )dem4s! vase el n9 3:3C. ?:2<@ Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"inas :2D-:AE5 'scar Iarreto Jilho* /.esapropria\ao por interesse social/! en /Revista de direito administrativo/! vol#men 26! p4"inas 6E! 63! 62 - 6<! Rio de Kaneiro 3C23! edici,n J#ndaci,n Metlio Var"as5 Kos (retella Knior* /Tratado de direito administrativo/! tomo D9! p4"inas 32<-32C. ?:2A@ (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"inas 2D3-2D1. ?:2C@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina C2. ?:<E@ )l redo 'r"a8! voto como miembro de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:3! p4"inas AA - AC. En i"#al sentido* Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 6DA. ?:<3@ En s# voto en disidencia emitido en la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! tantas veces citado! )l redo 'r"a8! al rep#diar la tesis 7#e e;cl#a de la indemni8aci,n e;propiatoria #na partida para compensar la desvalori8aci,n de la moneda - para 7#e el e;propiado p#diera ad7#irir otro bien an4lo"o! di0o* /.e ac#erdo con lo antes e;presado! no es d#doso 7#e en la determinaci,n del valor ob#etivo del bien e;propiado ?art. 33 ! le- 3612:@ -7#e constit#-e #no de los elementos de la indemni8aci,n- es indispensable respetar la e;i"encia constit#cional de 7#e esa determinaci,n sea "#$sta"! es decir! 7#e tal valor ob0etivo represente #n e7#ivalente econ,mico lo m4s a0#stado 7#e sea posible al valor real del bien de 7#e es privado el propietario! /de tal manera 7#e s# patrimonio no s# ra menoscabo al"#no/ ?/Jallos/! 3DD* 6615 3A3* 1DE ! 6D1 - los all citados! entre otros@. Todas las analo"as - constr#cciones doctrinarias 7#e se intenten -como las -a intentadas por la doctrina 0#rispr#dencia al#didas al comien8o de este voto- para presentar como /constit#cional/ o /le"al/ indemni8aciones no 0#stas! deben! por consi"#iente! ser desechadas in limine por esa sola consideraci,n! desde 7#e ellas estaran en p#"na con la protecci,n de la propiedad consa"rada por el art. 3< de la (onstit#ci,n/ ?/Jallos/! tomo 1:3! p4"inas A< - AC@. ?:<1@ La idea e;presada en el te;to es repetida en distintas ormas o maneras por la 0#rispr#dencia la doctrina. )s! por e0emplo! se ha dicho* a@ /$i bien el acto e;propiatorio no p#ede ser #ente de "anancia para el d#eFo! tampoco lo p#ede ser para el e;propiante/ ?(4mara (ivil de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2A-II! secci!n sntesis& p4"ina ::6! n9 <6@. - si"#ientes!

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b@ La indemni8aci,n ser4 #$sta /c#ando el propietario 7#ede en #na sit#aci,n i"#al a la 7#e tena antes de la e;propiaci,n/ ?$#4re8 $ilva* /Las n#evas normas de derecho administrativo en materia de e;propiaci,n/! en /Revista de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales/! p4"ina 63<! Montevideo 3C22@. c@ La e;propiaci,n debe con i"#rar o implicar #na "operaci!n blanca"! sin enri7#ecer ni empobrecer al propietario ?'scar Iarreto Jilho! traba0o citado! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men 26! p4"ina 62! Rio de Kaneiro 3C23! edici,n J#ndaci,n Metlio Var"as@. d@ La e;propiaci,n no es ne"ocio! ni acto de espec#laci,n inanciera ?Iielsa* /El mtodo 0#rdico en la e;propiaci,n. (onceptos - terminolo"a/! en /La Le-/! A de septiembre de 3C22@. e@ /G#e no es constit#cional ni le"al #na indemni8aci,n 7#e no sea 0#sta ?(onstit#ci,n +acional! art. 3< 5 (,di"o (ivil! art. 1D33 @. B la indemni8aci,n es #$sta c#ando restit#-e al propietario el mismo valor econ,mico de 7#e se lo priva - c#bre! adem4s! los daFos - per0#icios 7#e son consec#encia directa e inmediata de la e;propiaci,n/. ?(orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 12A! p4"ina 331 - si"#ientes! especialmente p4"ina 33:! considerando :9@. ?:<6@ Re irindose al car4cter "inte"ral" 7#e debe ostentar la indemni8aci,n! - concretando en 7# consiste dicho car4cter! di0o la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n* /el valor ob0etivo del bien no debe s# rir dismin#ci,n o desmedro al"#no! ni debe el propietario e;perimentar lesi,n en s# patrimonio 7#e no sea ob0eto de c#mplida - oport#na reparaci,n/ ?/Jallos/! tomo 12A! p4"ina 33: ! considerando D9! sentencia del 12 de 0#nio de 3C2<@. ?:<:@ En sentido concordante* Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 621. ?:<D@ $obre "eneralidades en materia de act#ali8aci,n del valor de la moneda! vase* ). T4lter Ville"as* /R"imen 0#rdico de la e;propiaci,n/! p4"ina 61A - si"ts.! I#enos )ires 3C<6. ?:<2@ /$i el Estado se a0#stara al re7#isito constit#cional de la previa indemni-aci!n& desapareceran los problemas derivados de la depreciaci,n monetaria en sit#aciones de e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/. ?)lberto .. $choo* /La e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica - la depreciaci,n monetaria/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"ina 1E6! n9 :<@. En i"#al sentido* )tilio )nbal )lterini* /La indemni8aci,n e;propiatoria como obli"aci,n de dar s#mas de dinero/! en /Revista K#rdica de I#enos )ires/! p4"inas 3C< - 1E3-1E1! aFo 3C2:! p#blicaci,n de la Jac#ltad de .erecho (iencias $ociales de la &niversidad +acional de I#enos )ires. ?:<<@ En sentido s#bstancialmente de ac#erdo con lo e;presado en el te;to! vase el voto del doctor )l redo 'r"a8! en /Jallos de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n/! tomo 1:3! p4"inas AC-C1! in re /)dministraci,n Meneral de 'bras $anitarias de la +aci,n cUErnesto M. Tor7#inst - Iernal - otros/. ?:<A@ Voto del doctor )l redo 'r"a8! en la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! citado en la nota anterior! tomo 1:3! p4"ina AC. ?:<C@ En sentido concordante* )tilio )nbal )lterini* /La indemni8aci,n e;propiatoria como obli"aci,n de dar s#mas de dinero/! en /Revista K#rdica de I#enos )ires/! aFo 3C2:! p4"inas 3C< - 1E3-1E1! p#blicaci,n de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales de la &niversidad +acional de I#enos )ires5 )lberto .. $choo* /La e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica - la depreciaci,n monetaria/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"ina 1E6! n9 :<. ?:AE@ )l redo 'r"a8! voto emitido en la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:3! p4"ina AA. )dem4s* (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"ina 3C2 - si"#ientes! voto de los doctores (h#te - Jo#tel! in re /M#nicipalidad de la (apital cUEstablecimientos Jabriles M#ereFo ?$.).@/5 )lberto .. $choo* /La e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica - la depreciaci,n monetaria/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"ina 3C2 si"#ientes5 Man#el )ntonio La7#is* /)cerca de #na doctrina prec#rsora de #n cambio en la 0#rispr#dencia sobre la desvalori8aci,n de la moneda/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-II! p4"ina :< - si"#ientes! especialmente p4"inas D2-D<.

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?:A3@ En el sentido del te;to! vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 12A! p4"inas D3E-D31 . ?:A1@ )l redo 'r"a8! voto emitido en disidencia en la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:3! p4"ina AA5 )lberto .. $choo* /La e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica - la depreciaci,n monetaria/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"ina 3C2 - si"#ientes5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 621-62D5 Man#el )ntonio La7#is* /)cerca de #na doctrina prec#rsora de #n cambio en la 0#rispr#dencia sobre la desvalori8aci,n de la moneda/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-II! p4"inas D:-D<5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina :E65 Kos (anasi* /Tratado te,rico pr4ctico de la e;propiaci,n pblica/! tomo 19! p4"inas D1<-D1A5 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina AA35 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 1<C. ?:A6@ $a-a"#s Laso* /E;propiaci,n - deval#aci,n monetaria/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDC-III! p4"ina D3E - si"#ientes. ?:A:@ Kos )lberto de )ss#mp\ao* /.esapropria\ao e servi\o pblico de ener"a eltrica/! en /Revista do Instit#to de .ireito da Eletricidade/! oct#bre 3C2C! Ielo Hori8onte ?Irasil@! p4"ina DE5 Tilson $antos (o#ra* /Pericia em desapropria\ao/! en la Revista citada! p4"inas <2-<<. ?:AD@ (ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! n9 D! p4"inas 3<E-3A65 $and#li* /Man#ale di diritto amministrativo/! p4"ina 6:1. ?:A2@ En tal sentido* /Jallos/! tomo 1:3! p4"ina <6 - si"#ientes5 tomo 1:D! p4"ina 32: - si"#ientes! p4"ina 11< - si"#ientes5 tomo 1:<! p4"ina 3DE - si"#ientes5 tomo 1DE! p4"ina DE - si"#ientes p4"ina <6A - si"#ientes5 tomo 1D3! p4"ina 3:3 - si"#ientes5 tomo 1D:! p4"ina ::3 - si"#ientes5 tomo 1DA! p4"ina 32: - si"#ientes! p4"ina 1D1 - si"#ientes! - p4"ina 1CD - si"#ientes5 tomo 1DC! p4"ina 1C6 - si"#ientes5 tomo 12E! p4"ina 3<D - si"#ientes5 tomo 121! p4"ina 1A6 - si"#ientes. ?:A<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 12A! p4"ina 6:E! p4"ina :AC - p4"ina D3E5 (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2A-V! p4"inas 3::-3:D! in re /Pal4 de Pre8 cU(onse0o de Reconstr#cci,n de $an K#an/! sentencia del 3E de 0#lio de 3C2A ?esta sentencia no aparece en la colecci,n de /Jallos/ del Trib#nal@. )dem4s* /Jallos/! tomo 1<3! p4"ina 3CA - si"#ientes5 tomo 1<1! p4"ina 33C! in re /.irecci,n +acional de Vialidad cUEstancia Los Prados/ ?en este l#"ar! dicha sentencia aparece simplemente "sinteti-ada"! por lo 7#e p#ede vrsela "in e'tenso" en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2C-I! p4"inas DD2-DD<@5 tomo 1<D! p4"ina 1C1 si"#ientes5 tomo 1<<! p4"ina <D - si"#ientes! - p4"ina :DE - si"#ientes. ?:AA@ En tal sentido! vase* *(mara *ivil de 5pelaciones de la *apital6 /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"ina 3C2 si"#ientes5 3C2<-III! pa"inas 32< - si"#ientes! 3C2 - si"#ientes - 13A - si"#ientes5 3C2<-IV! p4"ina 3C6 - si"#ientes5 3C2<-V! p4"ina 1D6 - si"#ientes5 3C2<-VI! p4"ina 16: - si"#ientes5 3C2A-II! p4"ina :1 - si"#ientes. *(mara Cederal de 5pelaciones de la *apital6 /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-III! p4"inas 33<-33A5 tomo 2! serie contempor4nea! abril-0#nio 3C<E! p4"inas 6A-6C. *(mara Cederal de 5pelaciones de La /lata6 /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C21-VI! p4"ina :AA si"#ientes. 8$prema *orte de 0$sticia de =$enos 5ires6 /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-III! secci,n provincial! p4"ina <6 - si"#ientes. *orte 8$prema de 0$sticia de 8anta Ce6 /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-II! secci,n provincial! p4"ina 3EE - si"#ientes. ?:AC@ (4mara Jederal de )pelaciones de La Plata! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C21-VI! p4"ina :AA - si"#ientes5 (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-III! p4"ina 3C2.

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?:CE@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n consider, 7#e para el perodo de abril de 3C2A! es pr#dente i0ar el incremento en el AX ?/Jallos/! tomo 1<6! p4"ina 6<C - si"#ientes5 tomo 1<D! p4"ina 1C1 - si"#ientes5 tomo 1<<! p4"ina :DE - si"#ientes@. ?:C3@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2A-V! p4"inas 3::-3:D! in re /Pal4 de Pre8 cU(onse0o de Reconstr#cci,n de $an K#an/! sentencia del 3E de 0#lio de 3C2A ?este pron#nciamiento no aparece p#blicado en la colecci,n de /Jallos/ del Trib#nal@. En sentido similar se haba pron#nciado la (orte $#prema en /Jallos/! tomo 1D:! p4"ina ::1 - si"#ientes! especialmente p4"ina :D6! considerando 3D. )dem4s! (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2C-I! p4"ina :CA ?c#adra advertir 7#e el vocal preopinante advirti, 7#e votaba en ese sentido por7#e ese era el criterio de la (orte $#prema! con el c#al l disenta@. Pero vase m4s adelante! te;to - nota :2< bis! donde ha"o re erencia a #n allo plenario de la (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital 7#e admite el criterio distinto ?a@. ?a@ En s# ltima 0#rispr#dencia! la (orte $#prema disp#so 7#e para comp#tar la depreciaci,n monetaria basta haberla solicitado /d#rante la s#bstanciaci,n del 0#icio/ - se le ha-a dado oport#nidad de contestar a la contraria ?sentencia del 3: de ma-o de 3C<:! in re /Provincia de I#enos )ires cURe-noso! Kor"e/! 7#e p#ede verse en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 16-3C<:! p4". 1D1@. ?:C1@ La (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en allo plenario& dictado por ma-ora! si"#e la tesis sostenida en el te;to. Ver dicho allo en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo C! aFo 3C<3! $erie (ontempor4nea! p4"ina 6 - si"#ientes! in re /M#nicipalidad de la (apital cUMara E. .a8 - otra/! sentencia del 32 de 0#lio de 3C<E. El doctor Iartolom ). Jiorini anota dicho allo! adhirindose a s#s concl#siones ?loc. cit.@. Lamentablemente! a ra8 de #n rec#rso e;traordinario ded#cido por la M#nicipalidad! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! por ma-ora ?doctores 'rt8 Ias#aldo! (h#te - (abral@! revoc, la sentencia de la (4mara (ivil 7#e! basada en a7#el allo plenario! haba res#elto 7#e la depreciaci,n monetaria! para ser considerada en el monto de la indemni8aci,n! no era menester solicitarla espec icamente en la demanda o en la contestaci,n. En cambio! la minora de la (orte $#prema ?doctores Risola - )r"as@! con ar"#mentos 7#e comparto! votaron por la con irmaci,n del allo de la (4mara (ivil. Vase la sentencia de la (orte $#prema del D de 0#lio de 3C<1! in re /M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires cU.a8! Mara Evan"elina - otra sUe;propiaci,n/ ?/Jallos/! tomo 1A6! p4". 3E1 - si"#ientes@. )dem4s* /Jallos/! tomo 1A6! p4". 136 si"#ientes. ?:C6@ Vase* (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"ina D:E! considerando 69 ?voto del doctor M#illermo ). Iorda! al c#al se adhirieron los doctores Kor"e K. Llambas - Rodol o de )belle-ra@. En idntico sentido* /(4mara Jederal de )pelaciones de la (apital/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-III! p4"ina 33<. ?:C:@ )l redo 'r"a8! s# voto como miembro de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en /Jallos/! tomo 1:3! p4"inas CE-C3. En idntico sentido* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 12A! p4"ina 33:! considerando <9! - tomo 6E3! p4"inas 6A: - 31ED. ?:CD@ (orte $#prema de K#sticia de $anta Je! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-II! secci,n provincial! p4"ina 3EE - si"#ientes! especialmente p4"inas 3E1-3E6! p#nto :9. ?:C2@ Vase* Tilson $antos (o#ra* /Pericia em desapropria\ao/! en /Revista do Instit#to de .ireito da Eletricidade/! p4"inas <2-<<! Ielo Hori8onte ?Irasil@! oct#bre 3C2C. ?:C<@ )lberto .. $choo* /La e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica - la depreciaci,n monetaria/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"inas 1E3-1E1! nmeros 6<-6C. ?:CA@ En sentido concordante* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<6! p4"ina 6<C - si"#ientes! especialmente p4"inas 6AD-6A2! considerando 319. Es tambin el criterio de la act#al le13:CC! artc#lo 1E .

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?:CC@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 12A! p4"inas 33:-33D! considerandos A9 - C9. ?DEE@ )lberto .. $choo* /La e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica - la depreciaci,n monetaria/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"ina 3CC! n9 1<! te;to - nota. ?DE3@ *orte 8$prema de 0$sticia de la 7aci!n& /Jallos/! tomo 1E1! p4"ina 632 - si"#ientes! especialmente p4"ina 61E5 tomo 13E! p4"ina CCD - si"#ientes! especialmente p4"ina 3EEE5 tomo 1:1! p4"inas 12:-122 . *(mara *ivil de 5pelaciones de la *apital& en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-III! p4"inas 13A-11E. ?DE1@ (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C22-I! p4"inas :::-::D. ?DE6@ *orte 8$prema de 0$sticia de la 7aci!n& /Jallos/! tomo 1E1! p4"ina 632 - si"#ientes5 tomo 13E! p4"ina CCD - si"#ientes5 tomo 1::! p4"ina :CC - si"#ientes5 tomo 1:A! p4"ina 2<A - si"#ientes5 tomo 1D3! p4"ina 3:3 - si"#ientes5 tomo 121! p4"ina :1E - si"#ientes. *(mara *ivil de 5pelaciones de la *apital& en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C22-V! p4"inas D3A-D1E5 3C2<-III! p4"inas 13A-11E5 3C<E-VI! p4"inas 12-1<. *(mara Cederal de 5pelaciones de la *apital& en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C22-I! p4"inas :::-::D. ?DE:@ (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-III! p4"inas 11-1:. ?DED@ *orte 8$prema de 0$sticia de la 7aci!n& /Jallos/! tomo 1<3! p4"inas 3CA-1EE 5 tomo 1<1! p4"inas AC-C65 tomo 1<6! p4"ina 6<C . *(mara *ivil de 5pelaciones de la *apital& en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2A-II! p4"inas :1-::. *orte de 0$sticia de 8alta& en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C22-V! p4"inas 13<-113. *orte 8$prema de 0$sticia de la 7aci!n& /Jallos/! tomo 1A6! p4"ina 16D si"#ientes5 tomo 1AD! p4"ina AC - si"#ientes5 tomo 1AA! p4"ina 32: - si"#ientes5 tomo 1C:! p4"ina 1E1 - si"#ientes. ?DE2@ *orte 8$prema de 0$sticia de la 7aci!n& /Jallos/! tomo 1:1! p4"inas 12:-122 5 tomo 1D1! p4"ina 11C 5 - en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDC-VI! p4"inas 16<-16A5 3C2C-III! p4"inas 13-11. ?DE<@ (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"inas D6A-D:E. En sentido concordante! vase el allo de dicho Trib#nal en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-III! p4"inas 13A-11E. Vase* ). T4lter Ville"as* /R"imen 0#rdico de la e;propiaci,n/! p4"ina 3D6 - si"#ientes! - p4"ina 3DA - si"#ientes! I#enos )ires 3C<6. ?DEA@ (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-III! p4"inas 33<-33A. ?DEC@ En s# n#eva composici,n la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n si"#e ahora la tesis indicada en el te;to ?sentencia del 1EUNIIU C<:! in re /.irecci,n +acional de Vialidad cUEchamendi (att4neo - otros/! considerandos D9 - 29! /Jallos/! tomo 1CE! p4"ina 621 - si"#ientes@. Tal es el criterio de la act#al le- 13:CC! arts. 3E - 1E . ?D3E@ Iielsa ?con el se#d,nimo de /Pr,c#lo/@! en /La Le-/! tomo C6! nota en la p4"ina 6DA5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 622! te;to - nota 3615 $#4re8 $ilva* /Las n#evas normas de .erecho )dministrativo en materia de e;propiaci,n/! en /Revista de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales/! Montevideo 3C22! p4"inas 63A-63C5 (anasi* /Tratado te,rico-pr4ctico de la e;propiaci,n pblica/! tomo 19! p4"ina AE: - si"#ientes. ?D33@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar, inconstit#cional la aplicaci,n del r"imen de consolidaci,n de de#das establecido por la le- 16CA1 al pa"o de la indemni8aci,n por e;propiaci,n ?sentencia del D de oct#bre de 3CCD! in re /Hart! $.). cUM#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires/@.

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?D31@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16A! p4"ina 66D - si"#ientes5 (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-III! p4"ina 32< - si"#ientes. ?D36@ Trib#nal Jiscal de la +aci,n! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C21-VI! p4"inas 1::-1:2. ?D3:@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D6! p4"ina 6E< - si"#ientes. (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-I! p4"ina :CD - si"#ientes5 (4mara Jederal de )pelaciones de La Plata! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C23-V! p4"ina 1A1 si"#ientes. ?D3D@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 121! p4"ina 6AE - si"#ientes. (omo #ndamento de la procedencia del imp#esto a los rditos sobre los "intereses" correspondientes al capital representado por la "indemni-aci!n"! en el allo citado se di0o 7#e dichos intereses no tienen por ob0eto resarcir el valor de la cosa e;propiada! sino el $so de ella. La e;propiaci,n -se a"re",- tiene por ob0eto mantener la incol#midad del patrimonio del e;propiado! la c#al no se altera por trib#tar imp#esto a los rditos sobre los intereses ?voto del doctor Heredia! en la (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! c#-o allo t#vo por s#-o la (orte $#prema@. Lo 7#e antecede en modo al"#no si"ni ica 7#e los intereses no inte"ren la indemni8aci,n* s,lo si"ni ica 7#e! sin per0#icio de inte"rar la indemni8aci,n! est4n "ravados por el imp#esto a los rditos. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en sentencia del 1 de diciembre de 3CA2! in re /Trans )merican International (orp. cUJisco +acional ?..M.I.@/ dictada por ma-ora! con la disidencia de #no de s#s miembros! distin"#i, entre "intereses" otor"ados principalmente con el prop,sito de preservar el valor de la moneda e "intereses" ade#dados a la e;propiada en concepto de retrib#ci,n por la privaci,n del capital no pa"ado! declarando improcedente el imp#esto en #no de esos s#p#estos procedente en el otro. Vase la nota crtica al e;presado voto de la ma-ora de la (orte $#prema escrita por los doctores K#an (arlos - Esteban (. Ir#88on! aparecida en /El .erecho/! el 36 de 0#lio de 3CA<. ?D32@ (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-I! p4"ina :CD - si"#ientes. ?D3<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:1! p4"ina <6 - si"#ientes! in re /Jli; )ntonio .e",/ 5 idem tomo 1:1! p4"ina 1AE - si"#ientes! in re /(arlos K#an Madaria"a )nchorena/ 5 tomo 1D3! p4"inas 1E:-1E<! in re /Man#el $ola cUProvincia de I#enos )ires/. En los dos primeros allos citados ?ambos correspondientes al tomo 1:1@! la decisi,n #e tomada por ma%ora+ pero el voto de la minora! representada en la especie por los doctores )l redo 'r"a8 - Ien0amn Ville"as Iasavilbaso! a mi criterio! contiene la b#ena doctrina! contraria a la posici,n de la ma-ora. La tesis de la e;presada ma-ora es dele8nable. La atrib#ci,n constit#cional de las provincias para crear imp#estos! contrariamente a lo a irmado! tiene #n obvio lmite en el "principio" emer"ente del artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional! en c#-o mrito debiendo la indemni8aci,n en materia e;propiatoria ser "inte"ralmente #$sta"! ella no p#ede ser dismin#ida con imp#estos 7#e la "raven. La potestad impositiva de las provincias debe detenerse ante ese "principio" de la Le- $#prema. $i as no #ere! se dara el hecho inconcebible de 7#e! en las e;propiaciones 7#e realice la +aci,n! la indemni8aci,n no p#ede ser a ectada o dismin#ida por aplicaci,n de imp#estos! p#diendo serlo! en cambio! en las e;propiaciones 7#e e ecten las provincias. Es totalmente ine;acto! como lo sost#vo la e;presada /ma-ora/ en la (orte $#prema! 7#e lo atinente a la plenit#d e inte"ralidad del monto indemni8atorio depende de normas "le"ales"! careciendo ello de entidad "constit$cional" ?/Jallos/! tomo 1:1! p4"ina A:@. La imposibilidad de "ravar la re erida "indemni-aci!n" con imp#estos provinciales! 7#e dismin#-en el monto de a7#lla! tiene ori"en en el artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional! en c#-o mrito la indemni8aci,n e;propiatoria debe ser "inte"ralmente #$sta". El e0ercicio de la potestad impositiva de las provincias debe armoni8ar con el principio constit#cional contenido en el artc#lo 3< de la Le- $#prema! 7#e en lo pertinente implica #n lmite a dicha potestad impositiva. Tn"anse presentes las limitaciones al poder constit#cional de las provincias contenidas en los artc#los D - 3E2 de la Le- $#prema.

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?D3A@ Vase la le- 13A<A ! del 12UINU<A! en c#-o mrito las indemni8aciones correspondientes a e;propiaciones e ect#adas por provincias - s#s m#nicipalidades no estar4n s#0etas en el orden nacional al pa"o de imp#esto o "ravamen al"#no. La le- 13:CC! art. 1E ! establece 7#e los r#bros de la indemni8aci,n no estar4n s#0etos al pa"o de imp#esto o "ravamen al"#no. ?D3C@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 11E! p4"ina 33C2 - si"#ientes! especialmente p4"ina 31ED5 tomo 16C! p4"ina <6 - si"#ientes! especialmente p4"ina <D5 tomo 1:E! p4"ina 36C - si"#ientes! especialmente p4"ina 3:15 tomo 1DE! p4"ina <6A - si"#ientes! especialmente p4"ina <:3. ?D1E@ *orte 8$prema de 0$sticia de la 7aci!n& /Jallos/! tomo 16<! p4"ina <E< - si"#ientes! especialmente p4"inas <16-<1:! in re /+aci,n )r"entina cU$.). )r"al/ 5 tomo 1:E! p4"inas 36C-3:65 tomo 1DC! p4"ina 1C6 - si"#ientes! especialmente p4"ina 1CC! considerando 315 tomo 121! p4"ina :1E - si"#ientes! especialmente p4"ina :16! considerando 3E95 tomo 12D! p4"inas 62<-62C5 tomo 12A! p4"inas 6:E-6:35 tomo 1<3! p4"inas 3CA-1EE. *(mara *ivil de 5pelaciones de la *apital& en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-II! p4"inas <-A - p4"inas 36-3D5 3C2<-III! p4"inas 32<-3<E5 3C2<-VI! p4"inas 3C6-3C:! - p4"inas 632-63A5 3C2<-VI! p4"inas 16:-1625 3C2C-I! p4"inas CCA-CCC! n9 <25 3C<E-VI! p4"inas ::D-::<. *(mara Cederal de 5pelaciones de la *apital& en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C<E-VI! p4"inas 6A-6C. ?D13@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16<! p4"ina <E< - si"#ientes! especialmente p4"inas <16-<1:! sentencia del 11 de ma-o de 3CD<. .i0o el alto trib#nal* /$i el actor accidental de la oc#paci,n p#ede in l#ir en las ne"ociaciones entre partic#lares para determinar el precio de la tierra vendida! pierde todo si"ni icado en el caso de la e;propiaci,n! - no cabe comp#tarlo! partic#larmente d#rante #n r"imen de emer"encia! como el act#al! en 7#e la oc#paci,n se halla prorro"ada con independencia de la vol#ntad del propietario. La dismin#ci,n del valor de #n inm#eble en ra8,n de 7#e est4 retenido por terceras personas con derecho a ello! se debe a 7#e los ad7#irentes #t#ros tienen 7#e respetar esa oc#paci,n! de s#erte 7#e no reciben el inm#eble con plena disponibilidad material - 0#rdica. Este no es el caso del Jisco e;propiante! dadas s#s ac#ltades para conse"#ir de inmediato el desalo0o de 7#ienes oc#pan el inm#eble ?art. 1: ! le- 3612:@ ?a@. Mantener en este s#p#esto la red#cci,n del precio! importara acordar #n bene icio in0#sto al e;propiante por c#anto recibira el inm#eble como libre de indisponibilidad! pero pa"4ndolo como oc#pado. $i es #n principio inconc#so 7#e la e;propiaci,n no p#ede! en caso al"#no! ser ocasi,n de l#cro para el e;propiado! tambin debe serlo para el e;propiante! por m#cho 7#e acte en bene icio de los intereses "enerales. Estos intereses "enerales! 7#e dan #ndamento al hecho mismo de la e;propiaci,n! no bastan para 0#sti icar el pa"o de #na indemni8aci,n in erior a la 7#e corresponde/. ?a@ E7#ivalente al art. 12 de la le- 13:CC. ?D11@ Vase* Marienho * /E;propiaci,n/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDC-VI! p4"ina 1D<. ?D16@ En idntido sentido* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3EA! p4"ina 1:E si"#ientes! especialmente p4"inas 1DC-123! considerandos <9! A9! C9 - 3:9! in re /(ompaFa Meneral de Jerrocarriles de la Provincia de I#enos )ires cUMre"oria M. I#sto de $ilva sU e;propiaci,n/! sentencia del 3A de ebrero de 3CEA. )dem4s* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3A2! p4"ina 3D3 - si"#ientes! in re /+aci,n )r"entina cU.omin"o Iianchi - otros/ 5 ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! n9 312! p4"ina 31:5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 6C6-6C:. )simismo vase* Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :D1! I#enos )ires 3C:<5 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo :9! p4"ina 3DA! n9 1D::5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 623-6215 (retella Knior* /Tratado de .ireito )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 32<-32A. /La e;i"encia de la indemni8aci,n previa! di0o el doctor )l redo 'r"a8 en #no de s#s votos como miembro de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! constit#-e #n obst4c#lo insalvable para 7#e el Estado ad7#iera la propiedad antes del pa"o de la indemni8aci,n! como si el derecho del propietario #era a pla-o ?incierto@! en tanto 7#e el del Estado no est#viera sometido a esta modalidad. Lo contrario es lo e;acto* el traspaso de la propiedad - el pa"o de la indemni8aci,n

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son sim$lt(neos -! todava! ste precede inmediatamente a a7#l/ ?vase ese voto en /Jallos de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n/! tomo 1:3! p4"ina CE@. )dem4s! (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! sentencia del D de abril de 3CCD! in re /$ervicio +acional de Par7#es +acionales cUJran8ini! (arlos - s#s herederos o 7#ien res#lte propietario de Jinca QLas PavasR sUe;propiaci,n/ . ?D1:@ .e Lallea#* /Trait] de lRe;propriation po#r ca#se dR#tilit] p#bli7#e/! tomo 19! n9 <C1! p4"ina A<! Paris 3AC6. ?D1D@ Vase* Jra"a* /.erecho )dministrativo/! p4"inas <E<-<3E. ?D12@ (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-V! p4"inas 1D6-1DD. +o obstante! vase m4s adelante! n9 3:E6! te;to - nota D:6. ?D1<@ Esa redacci,n del artc#lo 3C de la le- 3612: no se alter, con la modi icaci,n introd#cida al mismo por el artc#lo 3E de la le- 3:6C6! 7#e p#ede verse en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDD-I! p4"ina 1:! secci,n le"islaci,n. La anti"#a le- nacional de e;propiaci,n dispona correctamente sobre esta materia5 deca as* /La e;propiaci,n no se per ecciona mientras no ha-a sido entre"ado! o 0#dicialmente consi"nado! el precio o la indemni8aci,n. $in embar"o! en caso de #r"encia! habr4 derecho a la oc#paci,n desde 7#e el Poder E0ec#tivo consi"ne! a disposici,n del propietario! el precio o recido - no aceptado! 7#edando ambos obli"ados a las res#ltas del 0#icio! como se e;presar4 m4s adelante/ ?le- n9 3AC! art. :9 @. ?D1A@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 6CD5 )l redo 'r"a8! s# voto como miembro de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:3! p4"ina <6 si"#ientes! especialmente p4"ina CE5 L#is Mara Io i Io""ero! s# voto como miembro de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1DC! p4"ina 16< - si"#ientes! especialmente p4"inas 1D3-1D15 )tilio )nbal )lterini* /La indemni8aci,n e;propiatoria como obli"aci,n de dar s#mas de dinero/! en /Revista K#rdica de I#enos )ires/! aFo 3C2:! p4"inas 3C6-3CD - 3CC-1E35 )lberto .. $choo* /La e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica - la depreciaci,n monetaria/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2D-V! p4"ina 1EE! nmeros 6E - 635 Man#el )ntonio La7#is* /)cerca de #na doctrina prec#rsora de #n cambio en la 0#rispr#dencia sobre la desvalori8aci,n de la moneda/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-II! p4"inas D6-D:5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 62E! nota 316! 621 - 62D5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas :E3-:E15 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 1A1. ?D1C@ La doctrina es #ni orme al respecto. En tal sentido* .almacio Vle8 $ars ield! nota al artc#lo 1D33 del (,di"o (ivil5 Posada* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 1D6! n9 135 Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 215 Jern4nde8 de Velasco* /Res#men de derecho administrativo - de ciencia de la administraci,n/! tomo 19! p4"ina 1<:5 Rolland* /Prcs de droit administrati /! n9 21A! p4"ina D325 Jleiner* /Instit#ciones de derecho administrativo/! p4"ina 1D35 Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"inas 32D - :<35 Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! n9 2! p4"inas 366-36:5 ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina 3EC - si"#ientes5 Rom4n Marri"a* /E;propiaci,n/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDE-II! p4"inas 16A-16C5 (ar#"no* /LRespropria8ioni per p#bblica #tilitb/! p4"ina 32C! n9 65 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 6C3 - 6CD-6C25 K#lio )lberto d R)vis $.* /(#rso de derecho administrativo/! p4"ina 3C35 (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"ina 2D3! n9 61E5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 623 - 62D-6225 Man#el )ntonio La7#is* /)cerca de #na doctrina prec#rsora de #n cambio en la 0#rispr#dencia sobre la desvalori8aci,n de la moneda/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-II! p4"ina D25 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la economa/! p4"inas :E3 - :E25 Jiorini* /Man#al de derecho administrativo/! tomo 19! p4"ina A<<5 (retella Knior* /Tratado de direito administrativo/! tomo D9! p4"inas 3:6! 3DC - 32A-32C5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 1A3 - 1A6. ?D6E@ En sentido concordante* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<3! p4"ina :E1

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- si"#ientes! especialmente p4"ina :ED! considerando A9. )dem4s! /Jallos/! tomo 1A! p4"inas 6C:-6CD. La doctrina es #ni orme en el sentido indicado o sea 7#e! mediando con ormidad de partes! la indemni8aci,n p#ede "no" ser en dinero. En EspaFa! de ac#erdo con la le-! la indemni8aci,n podr( pa"arse en otra orma 7#e en e ectivo - al contado! /siempre 7#e e;ista ac#erdo con el interesado/ ?Mon84le8 Pre8 - Mon84le8 +avarro! p4"inas 3623-3621@. Tener presente lo declarado por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n en el allo citado en la precedente nota :C: in ine! acerca de 7#e es inaplicable la le- 16CA1 sobre consolidaci,n de de#das al pa"o de la indemni8aci,n por e;propiaci,n. ?D63@ $e"n el derecho vi"ente en al"#nos pases! verbi"racia $#i8a! trat4ndose de la e;propiaci,n de ciertas a"#as! la indemni8aci,n p#ede consistir en #n pa"o en "especie". )s res#lta del (,di"o (ivil s#i8o! c#-o artc#lo <33! dice* /El propietario de manantiales! #entes o chorrillos 7#e no ten"an para l #tilidad al"#na! o s,lo #na #tilidad no relacionada con s# valor! est4 obli"ado a cederlos! mediante plena indemni8aci,n! con el in de destinarlos al abastecimiento de a"#a potable o a otras empresas de inters "eneral. La indemni-aci!n p$ede consistir en la asi"naci!n de $na parte del a"$a as obtenida". .el mismo modo! se"n la le- ederal s#i8a sobre #tili8aci,n de las #er8as hidr4#licas! del 11 de diciembre de 3C32! c#ando a ca#sa de n#evas concesiones los propietarios de #sinas -a e;istentes! # otros #s#arios! #esen daFados en s# derecho de #tili8aci,n! p#eden! a 0#icio del Trib#nal! ser indemni-ados total o parcialmente mediante entre"a de a"$a o de ener"a ?artc#lo :<! se"#ndo p4rra o@. ?D61@ $i el pa"o se e ect#ase en tt#los pblicos! por e0emplo! no se c#mplira el mandato constit#cional en lo atinente a la "indemni-aci!n"! p#es esos "tt$los" no p#eden e7#ipararse al "dinero"! c#-os e ectos #$rdicos son m#- distintos a los de los tt$los de re erencia. Va de s#-o 7#e! a#n7#e se tratare de tt#los coti8ables en la bolsa de valores! s# venta depende! en c#anto al nmero - precio! de las oscilaciones nat#rales del mercado! siendo as evidente la inse"#ridad a 7#e se e;pone el e;propiado a 7#ien se le entre"asen dichos tt$los& en l#"ar de dinero! en concepto de indemni8aci,n ?vase* $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"ina 6C1@. ?D66@ $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"inas 6C3-6CD. ?D6:@ (retella Knior* /Tratado de direito administrativo/! tomo D9! p4"ina 32A! Rio de Kaneiro-$an Pablo 3C2A. ?D6D@ IreYer (aras* /La e;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica o inters social/! p4"inas 1E3-1E1! 1C3 - 613! (aracas 3C22. .e ac#erdo con el artc#lo 3E3 de la (onstit#ci,n vene8olana! el pa"o de la indemni8aci,n mediante bonos de aceptaci,n obli"atoria! h4llase establecido para los s#p#estos de e;propiaci,n /con ines de re orma a"raria o de ensanche - me0oramiento de poblaciones/. ?D62@ 'scar Iarreto Jilho* /.esapropria\ao por intersse social/! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men 26! p4"ina 62! Rio de Kaneiro 3C23! edici,n J#ndaci,n Metlio Var"as. ?D6<@ Jra"a* /.erecho )dministrativo/! p4"ina <3E! n9 63<. ?D6A@ P#ede verse* ). T4lter Ville"as* /R"imen 0#rdico de la e;propiaci,n/! p4"ina :<1 - si"#ientes! I#enos )ires 3C<6. ?D6C@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! "Callos"! tomo 3DC! p4"ina 1E< - si"#ientes! especialmente p4"ina 111! sentencia del 1: de noviembre de 3C6E! in re /K#an (abanellas cUM#nicipalidad de Rosario sUreivindicaci,n/. En sentido concordante! vase a Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina 3:2. En el allo mencionado! la (orte $#prema declar, improcedente la acci,n reivindicatoria en #n caso donde! ,abindose disp#esto la e;propiaci,n! el Estado se apoder, del bien sin 0#icio - sin previo pa"o del precio. El Trib#nal sost#vo 7#e en tal caso la condena deba consistir en el pa"o de la

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indemni-aci!n al propietario. .i0o as* /7#e carecera de ob0eto - e icacia! 0#rdica - econ,mica! la desamorti8aci,n de #n bien incorporado al pblico servicio! con car4cter de tal % con el reca$do de le% declaratoria de $tilidad del mismo car(cter& para reinte"rarlo desp#s al patrimonio de la colectividad #na ve8 c#mplido el procedimiento estricto de la e;propiaci,n5 sera el s$mm$m #$s& s$mma in#$ria interdicto por el alto concepto de 0#sticia 7#e in orman las le-es! p#es sin me0orar el patrimonio del reivindicante! pert#rbara por al"n tiempo! a#n7#e p#eda ser breve! la disposici,n para #sos "enerales! de #tilidad colectiva del bien c#estionado! desde 7#e el Estado ira! sin d#da! de inmediato! a iniciar 0#icio s#mario de e;propiaci,n - a inca#tarse de la cosa previo dep,sito del precio o recido no aceptado5 mientras 7#e! limit4ndose el liti"io - el allo a la acci,n s#bsidiaria 7#e mencionan los artc#los 1<<C - 1<AE del (,di"o (ivil - los allos citados de esta (orte! la reparaci!n plena al e;propiado se concilia con la interr#pci,n del servicio pblico/ ?tomo 3DC! p4"ina 111@. (omo lo advert en otra oport#nidad! dicha sentencia del alto Trib#nal se a0#sta estrictamente a la tcnica 0#rdica. El desapoderamiento de #na cosa sobre la c#al pesa la declaraci!n de $tilidad pblica& pero c#-o desapoderamiento se ha reali8ado sin c#mplir con los re7#isitos - tr4mites del procedimiento e;propiatorio! da l#"ar a la llamada "e'propiaci!n irre"$lar"! 7#e en de initiva se trad#ce en el derecho del administrado a ser indemni-ado inte"ralmente ?vase el tomo D9! nmero 3<<E! te;to - notas DE-D:@. ?D:E@ Por las consideraciones hechas en el te;to! considero e7#ivocadas las sentencias de primera se"#nda instancias re"istradas en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 23! p4"inas :2C-:<3! in re /$#cesi,n (arolina Lev, de Ilanco cUM#nicipalidad de la (apital/! donde la parte actora demand, a la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires respecto al pa"o de la indemni-aci!n por haber sta oc#pado #n inm#eble de a7#lla desde haca m#cho m4s de veinte aFos. La demandada invoc, la prescripci,n decenal de dicha acci,n! a lo c#al los 0#8"adores no hicieron l#"ar. El 0#e8 recha8, la de ensa de prescripci,n interp#esta por la M#nicipalidad! sosteniendo 7#e nada obsta /para 7#e el le"timo propietario sea 0#stamente indemni8ado ?art. 1D33 ! (,d. (ivil@ por la privaci,n de s# bien! -a 7#e lo contrario importara #n enri7#ecimiento sin ca#sa por parte de la M#nicipalidad/ ?p4". :<E@. El ar"#mento del K#e8 no es admisible! por7#e! en la especie! el enri7#ecimiento de la M#nicipalidad no careca de ca#sa* sta consista en la "prescripci!n" de la acci,n para el cobro de la indemni8aci,n! /prescripci,n/ 7#e a s# ve8 se prod#0o por "ne"li"encia" del tit#lar del bien. +adie p#ede pretender 7#e la liberaci,n de #na de#da! sobre la base de la prescripci,n! care8ca de ca#sa. La prescripci!n es ca#sa 0#rdica de e;tinci,n de obli"aciones. La (4mara -en el caso! (4mara (ivil 19 de )pelaciones de la (apital-! al con irmar la sentencia del /a-7#o/! sost#vo 7#e en /a#tos no habra precio! ni compraventa! ni por tanto de#da5 7#e mal podra prescribirse lo 7#e no e;iste! lo 7#e no habra a#n nacido/ ?p4". :<3@. Tampoco es aceptable el ar"#mento de la (4mara! p#es nada de lo 7#e sost#vo se a0#sta a derecho. $i bien en el "s$b1lite" no haba "precio" ni "compraventa"! haba! en cambio! #na "e'propiaci!n" irre"#lar 7#e! /ab-initio/! obli"aba a #na "indemni-aci!n" en avor del d#eFo del inm#eble. En la e'propiaci!n& la indemni-aci!n reempla8a al /precio/ de la compraventa. Tampoco es e;acto 7#e no ha-a e;istido "de$da"* sta e;ista ?la /indemni8aci,n/@! - a#n7#e no #ese #na de#da de dinero& era #na de#da de valor& s#0eta! por tanto! a la prescripci,n liberatoria! como en principio oc#rre con toda acci,n personal por de#da e;i"ible. ?D:3@ En sentido concordante* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :16. ?D:1@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina 362. ?D:6@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :1<. En idntico sentido* (ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! n9 6! p4"inas 1D3-1D6. )dem4s* $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 63D5 Jleiner* /Instit#ciones de .erecho )dministrativo/! p4"ina 1D1. ?D::@ Vase la re erencia 7#e hace Kos )lberto de )ss#mp\ao* /.esapropria\ao e servi\o pblico de ener"ia eltrica/! en /Revista do Instit#to de .ireito da Eletricidade/! p4"ina :A! Ielo Hori8onte! Irasil! n9 33! oct#bre 3C2C.

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?D:D@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :1A5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 1AA-1AC. ?D:2@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 3:E-3:3. (riterio similar se observa en la le- de e;propiaci,n de la Provincia de I#enos )ires! n9 D<EA! del aFo 3CD1 ?artc#los <9 ! 3< - 3C @. ?D:<@ 'tto Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"inas <E-<1. ?D:A@ .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 1AA. ?D:C@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 13<. ?DDE@ Jleiner* /Instit#ciones de .erecho )dministrativo/! p4"ina 1D15 '-hanarte* /La e;propiaci,n - los servicios pblicos/! p4"inas 33A - 31E. ?DD3@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 13<5 ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 3::-3:D. ?DD1@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 36C-3:3. ?DD6@ En idntico sentido* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 36E! p4"ina 62E si"#ientes! especialmente p4"ina 62C. .i0o el Trib#nal* /G#e trat4ndose de #n inm#eble ad7#irido para ines de #tilidad pblica - en virt#d de e;propiaci,n a#tori8ada por le-! s# dominio pas, a la +aci,n por el convenio con el e;propiado! se"#ido del pa"o del precio - de la tradici,n! a#n c#ando no se h#biere otor"ado escrit#ra pblica/. En sentido concordante* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3E1! p4"ina << - si"#ientes5 tomo 3A3! p4"ina 1D< - si"#ientes. )dem4s! en el mismo sentido* Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :2C! nota DD! I#enos )ires 3C:<. ?DD:@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:D! p4"ina <6 - si"#ientes! in re /)dministraci,n Meneral de 'bras $anitarias de la +aci,n cUHonorio Tonini - Mer/! sentencia del 13 de oct#bre de 3CDC. ?DDD@ Tn"ase presente el art. 61! incisos d - e del decreto-le- n9 3CD:CU<1! sobre procedimiento administrativo nacional! - los artc#los :< ! D6 - 2A de la le- nacional de e;propiaci,n n9 13:CC. ?DD2@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D1! p4"inas 612-61A! sentencia del 3A de ma-o de 3C21. La (orte $#prema ha res#elto 7#e la reclamaci,n administrativa previa no es necesaria para 7#e el oc$pante del bien e;propiado reclame! por separado! de ac#erdo con el artc#lo 16 de la le- 3612:! el pa"o de los daFos - per0#icios ca#sados por el desalo0o ?/Jallos/! tomo 161! p4"ina :EC ! sentencia del 1A de 0#lio de 3CDD@. ?DD<@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha declarado 7#e no procede la reclamaci,n administrativa previa en #n 0#icio de daFos - per0#icios ocasionados por #n 0#icio de e;propiaci,n desistido ?/Jallos/! tomo 3AA! p4"ina 3C25 tomo 1EC! p4"ina D12@. (on ma-or ra8,n no proceder4 dicha reclamaci,n administrativa previa c#ando el 0#icio de e;propiaci,n est pendiente! es decir en marcha o en c#rso! o c#ando los hechos o comportamientos 7#e dan l#"ar a la acci,n de e;propiaci,n irre"#lar estn cons#mados. Respecto a la improcedencia de la reclamaci,n administrativa previa trat4ndose de #na "e'propiaci!n irre"$lar"! p#ede verse! adem4s* Jiorini* /G# es el contencioso/! p4"ina 36E. ?DDA@ Es de advertir! inalmente! 7#e las le-es 6CD1 - 3326: ! al e;i"ir la previa reclamaci,n administrativa! lo hacen con re erencia a "acciones civiles" 7#e se ded#8can contra la +aci,n! en tanto 7#e las acciones a 7#e me re iero en el te;to no son "civiles"! sino "contenciosoadministrativas". Iielsa considera 7#e en esos te;tos le"ales la loc#ci,n "acci!n civil" est4 #sada en #n sentido "eneral! comprendiendo lo "administrativo"! por oposici,n a lo "penal" ?/.erecho )dministrativo/! tomo :9!

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p4"ina D:A! nota! I#enos )ires 3C:<@. +o contenciosoadministrativa" es distinta de la "acci!n civil".

obstante!

tcnicamente

la

"acci!n

?DDC@ En sentido concordante* Enri7#e $antia"o Petracchi* /.e la retrocesi,n/! en la revista /Lecciones - Ensa-os/! n9 1:! I#enos )ires 3C21! p4"inas :1-:6! p#blicaci,n de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales de I#enos )ires5 Kos (anasi* /Tratado te,rico pr4ctico de la e;propiaci,n pblica/! tomo 19! p4"inas <6C-<:E! I#enos )ires 3C2<. ?D2E@ P#eden verse las respectivas sentencias de la (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D3! p4"ina 1:2 - si"#ientes. ?D23@ Las palabras transcriptas le pertenecen a ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina 36D5 #eron escritas con relaci,n a la anterior le- n9 3AC pero son i"#almente v4lidas respecto a las le-es posteriores. ?D21@ Le- n9 13:CC ! de enero de 3C<<. ?D26@ En s# n#eva composici,n! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha se"#ido el criterio 7#e se e;pone en el te;to! declarando la incompetencia "ori"inaria" del Trib#nal para entender en 0#icios sobre e;propiaci,n promovidos por provincias! incl#so c#ando en ellos s,lo se debata lo atinente a la "indemni-aci!n" ?sentencia del 63 de mar8o de 3C<D! in re /Mobierno de La Rio0a cU)88alini! L#is ?s#cesi,n@ sU e;propiaci,n/! /Jallos/! tomo 1C3! p4". 161 @. Pero posteriormente! en s# sentencia del 11 de mar8o de 3C<<! recada en el 0#icio /Provincia de Misiones cU(EV) $.)./! el Trib#nal volvi, al criterio 7#e haba abandonado en el citado 0#icio /Mobierno de La Rio0a cU)88alini/ . Es de esperar 7#e! ante #n n#evo e;amen de la c#esti,n! la (orte $#prema retome la doctrina correcta. La 0#risdicci,n "ratione materiae" prevalece sobre la 0#risdicci,n "ratione personae" ?vase mi traba0o /'tra ve8 respecto a la le- nacional de e;propiaci,n n9 13:CC / en /La Le-/! 33 de diciembre de 3C<A! p#nto NII@ ?aa@. ?aa@ Tal como era de esperar - lo advert en la precedente s#bnota! ?a@! recientemente la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en #na sentencia dictada por #nanimidad ?doctores Kos $evero (aballero! )#"#sto (sar Iell#scio! (arlos $. Ja-t! Enri7#e $antia"o Petracchi - Kor"e )ntonio Iac7#@! haciendo s#-o #n dictamen del Proc#rador Meneral de la +aci,n! doctor K#an '. Ma#na -donde ste record, la opini,n ma-! el alto Trib#nal declar, s# incompetencia ori"inaria para entender en demandas de e;propiaci,n promovidas por provincias! por considerar 7#e dichas demandas no constit#-en #na /ca#sa civil/! a#n c#ando en ellas s,lo se debata lo atinente a la /indemni8aci,n/ ? allo de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n del 3C de diciembre de 3CA2! in re /Provincia de I#enos )ires cU)#bert )rna#ld! Mara L#isa ?s#s s#cesores@ - otros sU e;propiaci,n/@. En sentido concordante al sostenido en el te;to! vase )lberto I. Iianchi* /(ompetencia ori"inaria de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n/! p4"ina 1:< - si"#ientes. ?D2:@ Tal principio lo rati ica la act#al le- 13:CC ?art. 3C@. ?D2D@ Por tener cierta relaci,n con la c#esti,n re erida en el te;to! vase la sentencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1EE! p4"ina 3AE - si"#ientes! especialmente p4"inas 3AD-3AC! in re /Provincia de I#enos )ires cUElvira (. de Laco#r/ . ?D22@ G#i84 h#biere sido me0or denominarle /K#nta/ o /(omisi,n/ de Tasaciones! - no ";rib$nal"! p#es l no 0#8"a! se limita a dar #n dictamen o parecer. =(#4l es la nat$rale-a #$rdica del /Trib#nal de Tasaciones/ - la de s#s dict4menes> Tr4tase de #n ,r"ano "cons$ltivo"! o "asesor". $#s dict4menes tienen la nat#rale8a correspondiente a los pareceres 7#e emitan dichos ,r"anos. Vase el tomo 39! n9 1E! p4"ina C: - si"#ientes. Los dict4menes del Trib#nal de Tasaciones pertenecen a la especie de "obli"atorios"! en el sentido de 7#e deben ser re7#eridos por la a#toridad 0#dicial. Imprescindiblemente deben ser tomados en "consideraci!n"! es decir el ,r"ano cons#ltivo de re erencia debe ser "odo". Pero ello en modo al"#no si"ni ica 7#e tales dict4menes deban ser "aceptados" o "se"$idos" por la a#toridad 7#e los solicit,! en

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este caso la a#toridad 0#dicial! 7#ien no est4 obli"ada a con ormarse a ellos en c#anto a s# contenido. Vase el tomo 39! n9 1E! p4"inas C2-CA. +#estra doctrina se pron#ncia en sentido concordante al re erirse a los dict4menes del Trib#nal de Tasaciones ?Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :6:5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 1C3-1C15 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina ACE@. El /Trib#nal de Tasaciones/ a 7#e haca re erencia el artc#lo 3: de la le- 3612:! #e creado por el art. <: del decreto n9 66:EDU::! dictado en ac#erdo "eneral de ministros! rati icado por la le- 31C11 ! re erente a la .irecci,n +acional Inmobiliaria. Vase dicho decreto en /.ecretos +acionales/! 39 de 0#lio al 63 de diciembre de 3C::! p4"ina 26E - si"#ientes! Editorial (laridad! I#enos )ires 3C:D. $# constit#ci,n - #ncionamiento est#vieron re"lados por el decreto n9 A22AU23! 7#e p#ede vrsele en el /)n#ario de Le"islaci,n +acional - Provincial/! de /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C23! p4"ina :<<. ) los e ectos de la tasaci,n en los 0#icios de e;propiaci,n! constaba de trece miembros! #no de los c#ales es el "representante" del e;propiado. $i bien el decreto A22AU23! artc#lo :9! inc. a! habla del "e'propiado" o s# "representante"! dado 7#e la le- 3612:! art. 3: ! s,lo habla del "representante" del e;propiado! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar, 7#e el e'propiado no p#ede inte"rar "personalmente" el Trib#nal de Tasaciones! sino 7#e debe valerse de #n "representante" ?/Jallos/! tomo 1:6! p4"ina :CD@. $e ha considerado e;cesivo el nmero de inte"rantes del Trib#nal de Tasaciones. $e di0o 7#e #n "colle"i$m" de trece miembros no es recomendable! por7#e ello torna di cil s# #ncionamiento ?Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :66@ ?a@. ?a@ )ct#almente el r"imen - estr#ct#ra del Trib#nal de Tasaciones han cambiado. Ho- es #na entidad a#t4r7#ica - se "obierna por la le- n9 13212 ! del 1D-VIII-<<! 7#e dero", las disposiciones anteriores. ?D2<@ )s! se ha establecido 7#e en el 0#icio de e;propiaci,n cabe admitir la pr#eba pericial o recida por el e;propiado -a s# car"o-! en s#bsidio de la del Trib#nal de Tasaciones - con la prevenci,n de 7#e en la sentencia se 0#8"ar4 si ha sido necesaria para la sol#ci,n del pleito ?(orte $#prema de K#sticia de $anta Je! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-I! p4"ina 31: - si"#ientes! secci,n provincial@. ?D2A@ (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C21-II! p4"ina :<C5 3C2<-III! p4"ina 32<. ?D2C@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1DD! p4"ina 612. ?D<E@ (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-I! p4"ina 36E5 3C2<-IV! p4"inas 3C6 - 6325 3C2<-V! p4"ina 1D65 3C2<-VI! p4"ina 3225 3C2A-II! p4"ina :1! - p4"ina ::6! n9 <3! secci,n sntesis. (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 6E2! p4"ina 31C<. ?D<3@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:E! p4"ina 332 5 tomo 12D! p4"inas 1EA - 62<5 tomo 12A! p4"ina 6:E . (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2C-6! p4"ina :1D. ?D<1@ (4mara Jederal de )pelaciones de Resistencia! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C22-III! p4"ina 66 - si"#ientes5 (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<6! p4"ina 6<C . ?D<6@ (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2E-I! p4"inas 2<C-2AE! in re /Mobierno +acional cU(a. )r"entina de +ave"aci,n .odero - otros/. ?D<:@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3A2! p4"ina 3D3 - si"#ientes5 tomo 133! p4"ina 3D:< 5 tomo 1:E! p4"ina 6A1 - si"#ientes5 tomo 1:3! p4"ina 6A1 - si"#ientes. ?D<D@ (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-V! p4"ina 1D6. +o obstante! con anterioridad! en cierta ocasi,n la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n haba disp#esto 7#e dicho pa"o deba e ect#4rsele en el trmino de noventa das ?/Jallos/! tomo 12E!

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p4"inas < - A! sentencia del 1 de oct#bre de 3C2:@. ?D<2@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas ::A-:DE5 .ie8* /.erecho )dmnistrativo/! tomo :9! p4"inas 1CC-6EE. ?D<<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16C! p4"ina :C2 - si"#ientes! in re /+aci,n )r"entina cUVir"inio L#chetti/! sentencia del 6E de diciembre de 3CD< . ?D<A@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:D! p4"ina 1D1 - si"#ientes5 tomo 1:<! p4"ina 2A2 - si"#ientes5 tomo 1:A! p4"ina 36C - si"#ientes5 tomo 1DE! p4"ina <6A - si"#ientes. ?D<C@ (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2A-III! p4"inas 2: - 2D. ?DAE@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2C-:! p4"inas :2:-:2D! in re /(onse0o +acional de (onstr#cciones )ntissmicas - de Reconstr#cci,n de $an K#an cUMarca de L,pe8! Matilde - otros/! sentencia del 6 de septiembre de 3C2C5 /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C<E-2 p4"inas 6:<-6:A! in re /M#nicipalidad de la (apital cU(ervecera )r"entina G#ilmes/! sentencia del 2 de mar8o de 3C<E . ?DA3@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1DE! p4"ina <6A /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2C-:! p4"inas 1A-6E. - si"#ientes5

?DA1@ (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-IV! p4"inas 3C6-3C:. (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2A-III! p4"inas 2: - 2D! - /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C<E-<! p4"ina 22. ?DA6@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:3! p4"ina 11< - si"#ientes5 tomo 1::! p4"ina 31C - si"#ientes. (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2A-III! p4"inas 2:-22. ?DA<@ Kos (anasi* /Tratado te,rico pr4ctico de la e;propiaci,n pblica/! tomo 19! p4"ina <335 Kos Roberto .romi* /El 0#icio de e;propiaci,n - la procedencia de la perenci,n de la instancia/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! /.octrina. $erie (ontempor4nea/! 3C2C! p4"ina 61<. ?DAA@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:E! p4"inas 6<E-6<65 tomo 1DE! p4"inas 2E1-2E6. En la sentencia 7#e se p#blica en el tomo 121! p4"ina 3CC - si"#ientes! la (orte $#prema -voto de la ma-ora- declar, improcedente la perenci,n de instancia5 pero los miembros del Trib#nal! doctores Io i Io""ero - Savala Rodr"#e8! votando en disidencia sost#vieron 7#e la cad#cidad de la instancia era procedente& por7#e en la especie el e;propiador no ,aba tomado posesi!n del bien o cosa ob0eto de la e;propiaci,n ?p4"inas 1E1-1E:@. ?DAC@ El mencionado en el te;to es el criterio act#almente admitido en la n#eva le- de e;propiaci,n! n9 13:CC! art. 6E . ?DCE@ 'tto Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 69! p4"ina <2. ?DC3@ Ma-er! op. - loc. cit. Es el criterio se"#ido por la act#al le- de e;propiaci,n! n9 13:CC! artc#lo 1C . ?DC1@ (on la salvedad e;presada en el te;to acerca del artc#lo 3C de la le- 3612:! para el criterio de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n respecto del momento hasta el c#al podra "desistirse" en el 0#icio de e;propiaci,n! p#ede verse* /Jallos/! tomo 12E! p4"inas < - A! sentencia del 1 de oct#bre de 3C2:. ?DC6@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3C<! p4"ina CD - si"#ientes!

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especialmente p4"inas 3EA-333! in re /(l#b .iana cUMobierno +acional/! sentencia del 3A de oct#bre de 3C:6 . ?DC:@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo :3! p4"ina D3 - si"#ientes5 tomo :D! p4"inas 631-6365 tomo D3! p4"inas :EE-:E15 tomo 3DC! p4"inas 6DC-623. ?DCD@ (4mara 19 de La Plata! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C22-I! p4"inas 3C2-1EE. ?DC2@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina 3A35 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina ::D. ?DC<@ La act#al le- nacional de e;propiaci,n! n9 13:CC! contiene las mismas disposiciones de la leanterior transcriptas en el te;to ?art. 66@. ?DCA@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina 11D! I#enos )ires 3C6C. ?DCC@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina 111! I#enos )ires 3C6C. Re irindose a la a#tori8aci,n le"islativa para e;propiar! dice este tratadista* /no es ra8onable mantener latentes esas a#tori8aciones para 7#e sean #tili8adas en pocas m#- posteriores! c#ando el prop,sito 7#e las determin, p#ede haber desaparecido - la decisi,n del poder administrador! del concesionario! etc.! s,lo obede8ca a mera arbitrariedad. La historia dem#estra casos de haberse invocado le-es a#toritativas de e;propiaciones con #n prop,sito evidentemente distinto al ob0eto 7#e perse"#a el le"islador. )s! en Jrancia! se ha lle"ado a e;propiar castillos! en las ltimas dcadas! #nd4ndose en #na le- del si"lo NVIII! 7#e a#tori8aba ese desapoderamiento! dictada con el ob0eto de me0orar las com#nicaciones postales/ ?p4"inas 113-111@. ?2EE@ ). T4lter Ville"as! /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina 1135 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas ::2-::<. .ice este ltimo tratadista* /$i el proceso no es promovido dentro de los pla8os le"ales de declaraci,n de #tilidad pblica! por vol#ntad del le"islador! es ine;istente! -! por lo tanto! los bienes 7#e a7#lla a ectaba han cesado de ser e;propiables5 al enecer esos pla8os! los bienes no p#eden ser desapoderados/ ?loc. cit.@. ?2E3@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 1E6-1E:. Ver! adem4s! (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 126! p4"ina DE1 - si"#ientes! especialmente p4"ina DE2! considerando 19. ?2E1@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina 1E6 - si"#ientes5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 63E. ?2E6@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :2< - :<E-:<35 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 6:<! nota5 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 63<. ?2E:@ Ha#rio#* /Prcis de droit administrati et de droit p#blic/! p4"inas A2C - AC2! Paris 3C665 Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :6D! I#enos )ires 3C:<. ?2ED@ Iielsa! op. - loc. cit. ?2E2@ $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 63<. ?2E<@ En sentido concordante* .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 633! nota 3AE. )dem4s* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :2C. ?2EA@ En i"#al sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :<E-:<3. Para .ie8 el trmino m4s adec#ado sera e;propiaci,n "inversa" ?/.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 63E@5 pero! por las ra8ones 7#e do- en el te;to! opto por la denominaci,n de e;propiaci,n

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"irre"$lar". ?2EC@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D6! p4"ina 66A especialmente p4"ina 66C! considerandos 39 - 19. - si"#ientes!

?23E@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 126! p4"ina DE1 - si"#ientes! especialmente p4"ina DE2! considerando 19. ?233@ )s! por e0emplo! c#ando ,a e'istido $na restricci!n o pert$rbaci!n esencial al derecho de propiedad del e;propiado! - el Estado no promovi, el 0#icio e;propiatorio! el alto Trib#nal di0o* /En este caso el desapoderamiento importa! en verdad! la cons#maci,n de #na e;propiaci,n de las denominadas irre"$lares -sin 0#icio e;propiatorio-! lo 7#e da l#"ar precisamente a la procedencia de la e;propiaci,n inversa o indirecta/ ?/Jallos/! tomo 122! p4"ina 6: - si"#ientes! especialmente p4"ina 6C! considerando D9@. ?231@ ). T4lter Ville"as! /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! n9 36A! in ine! p4"ina 1E:. Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :2<. ?236@ En sentido concordante! di0o la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n* /G#e debe admitirse 7#e la dene"aci,n in0#sti icada de permiso m#nicipal para edi icar p#ede a#tori8ar la iniciaci,n del 0#icio de e;propiaci,n inversa! c#ando el inm#eble del caso est4 s#0eto a e;propiaci,n cali icada por le-. 9llo& de ac$erdo al principio de )$e la restricci!n esencial del dominio importa $n desapoderamiento contrario a la "aranta constit$cional de la propiedad" ?/Jallos/! tomo 1D6! p4"inas 66A-6:E! especialmente p4"ina 66C! considerando 39@. ?23:@ )cerca de la amplit#d o nat#rale8a de los hechos o circ#nstancias 7#e 0#sti ican la procedencia de la e;propiaci,n inversa! vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 631! p4"inas. 3<1D - 36265 tomo 6EA! p4"ina 31A1 . ?23D@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3C3! p4"ina :1: - si"#ientes! especialmente p4"inas :62-:6C5 tomo 1D6! p4"inas 66A-6:E5 tomo 126! p4"inas DE1-DE<5 tomo 122! p4"inas 6:-:1. Vase la le- n9 13:CC! artc#lo D3 ! - mi traba0o /'tra ve8 respecto a la le- nacional de e;propiaci,n! n9 13:CC /! p#nto VII! en /La Le-/! 33 de diciembre de 3C<A. ?232@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! n9 36A! p4"ina 1E:5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :2<-:2C. ?23<@ Vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3DC! p4"ina 1E< - si"#ientes! especialmente p4"ina 111. )dem4s! vase el tomo D9! nmeros 3<<E - 3A<6. ?23A@ *orte 8$prema de 0$sticia de la 7aci!n& /Jallos/! tomo 1D6! p4"inas 66A-6:E. *(mara *ivil de 5pelaciones de la *apital& en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2E-VI! p4"ina :AD5 3C2:-II! p4"ina 1<D5 3C2D-II! p4"ina :EC5 3C22-V! p4"ina DD5 3C2<-II! p4"ina 365 3C2<-III! p4"ina 61<5 3C2<-IV! p4"ina 3A15 3C2<-IV! p4"ina 6325 3C2<-VI! p4"ina 16:. ?23C@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 1E:-1EC5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :<3 - si"#ientes. ?21E@ En sentido concordante* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! sentencias del 13 de a"osto de 3CA2! in re /'vando $anabria Ilas - otra cUM#nicipalidad de la (apital/ ! p#blicada en /El .erecho/! 313-DE:3! - del 3< de mar8o de 3CAA! in re /Estrabi8 de $obral! Martha cU M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires/ ! p#blicada en /El .erecho/! el 3D de 0#lio de 3CAA! considerando 69. ?213@ En i"#al sentido* ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! n9 3:2! p4"ina 1335 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :AE! nota 12! in ine.

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?211@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 126! p4"ina DE1 especialmente p4"ina DE2! considerando D9! sentencia del 3< de diciembre de 3C2D.

- si"#ientes!

?216@ (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C23-IV! p4"ina 3:E5 3C2:-IV! p4"inas 12E - 12C5 3C2<-IV! p4"ina 632. ?21:@ En sentido concordante* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 126! p4"ina DE1 - si"#ientes. (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2:-II! p4"ina D315 3C2:-V! p4"ina 6EE5 3C2<-IV! p4"ina 632-63A. ?21D@ En i"#al sentido* .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 63:-63D. ?212@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :<C. )dem4s! ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 1EC-133! nmeros 3::! 3:D - 3:<. ?21<@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 133-13:5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :AE-:A1. ?21A@ (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-III! p4"ina 13A. )ct#almente vase el artc#lo DD de la le- 13:CC. ?21C@ Le- n9 13:CC! artc#los DD - 3C . ?26E@ (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 23! p4"inas :2C-:<3! sentencia del 1D de ebrero de 3C6A5 /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C22-V! p4"inas D3A-D1E! sentencia del 3E de a"osto de 3C22. ?263@ En sentido concordante* ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 13A-13C. ?261@ En i"#al sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :<A. ?266@ En i"#al sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :<A5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 632. ?26:@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en sentencia del < de abril de 3CC1! in re& /)randa (amacho! (arlos cU.irecci,n +acional de Vialidad sUe;propiaci,n irre"#lar/ ?/Jallos/! tomo 63D! p4"ina DC2@! declar, inconstit#cional el artc#lo D2 de la le- 13:CC. En minora! el 0#e8 .r. Rodol o (. Iarra sost#vo la valide8 de ese te;to. Vase el traba0o del .r. Kor"e Kos .ocobo! p#blicado en la /Revista de .erecho )dministrativo/! n9 CU3E! de enero-a"osto de 3CC1! p4"ina 316 - si"#ientes! 7#ien se pron#ncia por la valide8 del e;presado te;to. ?26D@ ) la "retrocesi!n" tambin s#ele denomin4rsele "derec,o de retracto"! o de "retroversi!n" o de "reversi!n". En Jrancia! sin per0#icio de #tili8arse la vo8 "rtrocession" ?)ndr de La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! n9 ::E! p4"ina 11<! Paris 3C26@! la doctrina tambin s#ele llamarle "droit de premption" ?.e Lallea#* /Trait de lRe;propriation po#r ca#se dR#tilit p#bli7#e/! tomo 19! p4"ina :3E! Paris 3AC6@. ?262@ En tal sentido! di0o la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n* /G#e el derecho de retrocesi,n nace c#ando el e;propiante no da al bien e;propiado la a ectaci,n disp#esta por el le"islador o le da $na distinta& p#es en tales s#p#estos se ha de0ado de c#mplir la inalidad 7#e determin, la cali icaci,n de #tilidad pblica 7#e re7#iere el artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional. Ese derecho trae apare0ado! como consec#encia! la ac#ltad de reclamar la devol#ci,n del bien! previo pa"o del importe recibido por la e;propiaci,n! -a 7#e en esencia la retrocesi,n importa volver las cosas al estado anterior al acto 7#e ori"in, el desapoderamiento/ ?/Jallos/! tomo 1<3! p4"ina :1 - si"#ientes! especialmente p4"ina D:! considerando <9! sentencia del 31 de 0#nio de 3C2A! in re /'rte"a! K#an de

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.ios - otros cU.irecci,n Meneral de Jabricaciones Militares sUretrocesi,n/ @. ?26<@ En idntico sentido* .e Lallea#* /Trait de lRe;propriation po#r ca#se dR#tilit p#bli7#e/! tomo 19! n9 336<! p4"ina :3:5 $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"ina 6D1! n9 :AC. Vase el art. 6< de la le- 13:CC. ?26A@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :D<. )dem4s! p#ede verse* Kos (anasi* /La retrocesi,n en la e;propiaci,n pblica/! p4"inas 62-:E! I#enos )ires 3C2:. ?26C@ .eca as dicho artc#lo 3C* /$i la cosa e;propiada no se destinase al ob0eto 7#e motiv, la e;propiaci,n! el d#eFo anterior p#ede retraerla en el estado en 7#e se ena0en,! consi"nando el precio o la indemni8aci,n 7#e recibi,/. ?2:E@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina 11<! n9 32E5 Rom4n Marri"a* /E;propiaci,n/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDE-II! p4"inas 1::-1:D5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :D2-:DA5 Enri7#e $antia"o Petracchi* /.e la retrocesi,n/! p4"ina :6! en la revista /Lecciones - Ensa-os/! p#blicaci,n de la Jac#ltad de .erecho (iencias $ociales de I#enos )ires! I#enos )ires 3C215 Kos (anasi* /La retrocesi,n en la e;propiaci,n pblica/! p4"ina :<5 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas AC6-AC:5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 6E6. )dem4s! en sentido concordante! con relaci,n al derecho brasileFo* Manoel E#"enio Mar7#es M#nho8* /Tratamento 0#rdico da retrocesso/! en /Revista de .ireito Pblico/! p4"ina 2C! 0aneiro-mar\o 3C<E! n9 33! $ao Pa#lo ?Irasil@. ?2:3@ (4mara Jederal de )pelaciones de La Plata! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2:-II! p4"inas D2D-D2C5 (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-IV! p4"inas 6<3-6<15 /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-V! p4"inas 3A6-3A:. ?2:1@ .e Lallea#* /Trait de lRe;propriation po#r ca#se de #tilit p#bli7#e/! tomo 19! n9 336:! p4"ina :3E! Paris 3AC65 Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"ina 6A25 Mcio de (ampos Maia* /Ensaio sobre a retrocesso/! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men :A! p4"ina 3! Rio de Kaneiro 3CD<! edici,n J#ndaci,n Metlio Var"as5 Petracchi* /.e la retrocesi,n/! en la revista /Lecciones - Ensa-os/! p4"ina :3! p#blicaci,n de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales de I#enos )ires! n9 1:! I#enos )ires 3C21. ?2:6@ Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"inas 1:A-1:C! n9 3. ?2::@ Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"inas 1:A-1:C5 ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 11A-11C! n9 3265 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :DA-:DC5 Petracchi* /.e la retrocesi,n/! en la revista /Lecciones Ensa-os/! p4"ina :D! p#blicaci,n de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales de I#enos )ires! I#enos )ires 3C215 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina AC65 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 6E3-6E:. ?2:D@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<3! p4"ina :1 - si"#ientes! especialmente p4"ina D:! considerando <9! in re /K#an de .ios 'rte"a - otros cU.irecci,n Meneral de Jabricaciones Militares/ ! sentencia del 31 de 0#nio de 3C2A. .i0o el Trib#nal* /G#e el derecho de retrocesi,n nace c#ando el e;propiante no da al bien e;propiado la a ectaci,n disp#esta por el le"islador o le da $na distinta& p#es en tales s#p#estos se ha de0ado de c#mplir la inalidad 7#e determin, la cali icaci,n de #tilidad pblica 7#e re7#iere el artc#lo 3< de la (onstit#ci,n +acional/. ?2:2@ Le- de la Provincia de I#enos )ires! n9 D<EA! del aFo 3CD1! artc#lo :D . Para la le- italiana de 3A2D! Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"inas 1:A-1:C! Milano 3C625 (ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! p4"ina 63D! Milano 3CDE. ?2:<@ Petracchi! traba0o citado! p4"ina :D.

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?2:A@ Es el criterio e;presamente se"#ido en la le- 13:CC! art. 62 . ?2:C@ En idntico sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :DA-:DC. ?2DE@ En tal sentido* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<1! p4"inas AA-C6! sentencia del 2 de noviembre de 3C2A! in re /+aci,n )r"entina cU)n"el - Kos Tonello/ . .i0o el Trib#nal* /G#e! en e ecto! est4 acreditado - no es materia de controversia 7#e en los terrenos e;propiados a los seFores Tonello - Iobba #nciona #na (olonia de Laborterapia! 7#e depende del (onse0o +acional de $al#d Mental! - 7#e adem4s han sido destinados a la e;plotaci,n a"ropec#aria con vistas a abastecer las necesidades de la (i#dad Hospital.../. /G#e en ra8,n de tales antecedentes! considera el Trib#nal 7#e se ha mantenido la inalidad 7#e determin, la declaraci,n de #tilidad pblica contenida en el artc#lo 69 de la le- 31C22. +o ha variado! en consec#encia! la ca#sa de la e;propiaci,n - si bien se ha modi icado el destino de la cosa e;propiada! ello no a#tori8a la retrocesi,n 7#e se reclama! toda ve8 7#e! como se di0o! a7#lla orma parte del comple0o (i#dad Hospital de T#c#m4n! al 7#e sirve - complementa con la (olonia de Laborterapia all instalada/ ?considerandos A9 - C9@. ?2D3@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D1! p4"ina 63E - si"#ientes! sentencia del 3A de ma-o de 3C21! in re /Horacio Ia#84 - otros cU)dministraci,n Meneral de Vialidad +acional/ . ?2D1@ Petracchi! traba0o citado! p4"ina :<! n9 2. ?2D6@ Petracchi! traba0o citado! p4"ina :<! n9 2. La le- de la Provincia de I#enos )ires! n9 D<EA! del aFo 3CD1! artc#lo :D ! establece 7#e la e;presada interpelaci,n debe ser "#$dicial"! orm#lada en los respectivos a#tos de e;propiaci,n. ?2D:@ La le- n9 D<EA de la Provincia de I#enos )ires! artc#lo :D ! in ine! establece 7#e /se rep#ta c#mplido el destino previsto c#ando h#bieran comen8ado los traba0os preparatorios de la obra/. ?2DD@ La mencionada le- n9 D<EA de la Provincia de I#enos )ires! artc#lo :D ! i0a dicho pla8o en c$atro aFos comp#tados desde la desposesi,n! o el 7#e seFale la le- especial. ?2D2@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! n9 326! p4"ina 11C5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :DA! n9 ACD5 Petracchi! traba0o citado! p4"ina :<! n9 25 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 6E:! letra b. En cierta oport#nidad! la 0#sticia t#vo por operada la alta de a ectaci,n del bien al destino previsto al e;propiarlo! - a#tori8, la retrocesi,n! ante el hecho de 7#e el inm#eble e;propiado haba sido acilitado por el e;propiante para la e;plotaci,n - aprovechamiento privado por partic$lares. /El lar"o tiempo transc#rrido! di0o el Trib#nal! sin 7#e se reali8ara obra pblica al"#na! e;cl#-e la aceptaci,n como 0#sti icativo! de #na oc#paci,n provisoria por el partic#lar para res"#ardo o conservaci,n de la cosa/ ?sentencia de la (4mara Jederal de )pelaciones de T#c#m4n! en /Jallos de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n/! tomo 1<3! p4"inas :A-:C@. 'tro s#p#esto 7#e a#tori8a a sostener el claro prop,sito del e;propiante de no #tili8ar el bien e;propiado para el in 7#e motiv, la e;propiaci,n! se prod#ce c#ando el e;propiante! en l#"ar de #tili8ar el bien o cosa en la orma prevista al e;propiarlo! procede a s# venta. ?2D<@ +o debe con #ndirse #na "e'propiaci!n" donde la a ectaci,n o destino del bien e;propiado res#lta innecesario mantenerlo para el #t#ro! por haber desaparecido la necesidad de atender o satis acer la respectiva inalidad! con la "oc$paci!n tempor(nea". En sta la apropiaci,n del bien o cosa del administrado! "ab1initio" se e ecta e;presamente por #n lapso determinado o determinable& es decir se e ecta con car4cter "temporario"! en tanto 7#e la e'propiaci!n& /ab-initio/! se lleva a cabo con car4cter "permanente" ?"perpet$o"! por ser ste #no de los caracteres del dominio@! sin per0#icio de 7#e! ante la desaparici,n de las ca$sas 7#e la determinaron! el bien o cosa e;propiado se a ecte desp#s a otro destino.

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(on re erencia a bienes a ectados al dominio pblico& di0e en otra oport#nidad* /no e;iste principio al"#no 7#e e;i0a perpet#idad en la a ectaci,n! la c#al p#ede d#rar m#cho o poco* todo depende de las necesidades del inters pblico5 poco importa! p#es! 7#e en el pensamiento de la )dministraci,n Pblica 7#e e ecta la a ectaci,n! sta ha-a de d#rar veinte aFos! die8 aFos o menos an/. ?Vase el tomo D9! p4"ina 222@. ?2DA@ Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! n9 3<! p4"inas 1DA-1DC5 M#imaraes Mene"ale /.ireito )dministrativo e $ciencia da )dministra\ao/! tomo 19! p4"ina 3:<5 $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! n9 :A2! p4"ina 6D35 ). T4lter Ville"as* /R"imen 0#rdico de la e;propiaci,n/! n9 6D3! p4"ina :2:. ?2DC@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 122! p4"ina 3C6 - si"#ientes! especialmente p4"inas 1EE-1E3! considerandos :9! D9 - 29! sentencia del 1D de noviembre de 3C22! in re /Rosa (olombo de (olombo - otras cUTransportes de I#enos )ires/ . .i0o el Trib#nal* /G#e como lo destaca el allo apelado sobre la base de #na adec#ada - correcta valoraci,n de las pr#ebas 7#e obran en el e;pediente! ha 7#edado debidamente acreditado 7#e desde el momento 7#e (.T.(.I.). tom, posesi,n de las incas! reali8, en ellas diversas obras - constr#cciones destinadas a me0orar ampliar s#s instalaciones - comodidades para permitir la instalaci,n de distintas o icinas reparticiones de la Empresa/. /G#e rente a esa comprobaci,n! no es #ndada la pretensi,n de las accionantes al sostener 7#e las incas e;propiadas no se a ectaron al destino previsto! por el hecho de 7#e (.T.(.I.). ni s#s s#cesores n#nca levantaron el n#evo edi icio 7#e sera sede de la administraci,n de la Empresa e;propiante! toda ve8 7#e la mani estaci,n 7#e en ese sentido contiene el escrito inicial del 0#icio respectivo no tiene el alcance 7#e le asi"nan las rec#rrentes! desde 7#e la e;propiaci,n no se s#pedit, a esa condici,n! sino a la necesidad de incorporar los inm#ebles a #n destino de #tilidad pblica! - obvio parece decir! por7#e as se desprende de las constancias del e;pediente! 7#e tal a ectaci,n - destino se c#mpli, de inmediato - se prolon", por lar"os aFos. En tales condiciones! el ob0eto asi"nado a la e;propiaci,n debe entenderse respetado en tanto no se ha-a e;cedido la cali icaci,n le"al re7#erida por la (onstit#ci,n +acional/. /G#e siendo ello as! si circ#nstancias posteriores imponen al Estado la conveniencia de desprenderse de los inm#ebles e;propiados por haberse modi icado las ca#sas ori"inarias 7#e determinaron s# a ectaci,n al servicio pblico! debe concl#irse 7#e el #so real - e ectivo por #n prolon"ado perodo de tiempo -como a7# oc#rre- en ese destino! hi8o cesar en orma de initiva los derechos de las actoras a la posesi,n dominio de esos bienes! por lo 7#e carecen de todo derecho para reclamar la retrocesi,n de la e;propiaci,n! o en s# de ecto #na indemni8aci,n! p#es s# derecho de propiedad 7#ed, amparado en s# momento con el pa"o del importe 0#dicialmente i0ado/. ?22E@ Enri7#e $antia"o Petracchi* /.e la retrocesi,n/ en la revista /Lecciones - Ensa-os/! p#blicaci,n de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales de I#enos )ires! p4"inas :<-:A! I#enos )ires 3C21. )l respecto di0o Petracchi* /'tra c#esti,n a considerar! es la procedencia de la acci,n de retrocesi,n c#ando el e;propiador! desp#s de haber c#mplido con el destino le"al! decide cambiarlo por entender 7#e ,a de#ado de servir al destino pblico previsto. Entiendo 7#e a7# procede la retrocesi,n por c#anto la le- de e;propiaci,n no a#tori8a los destinos temporarios. $i se admitiera lo contrario podra el e;propiador c#mplir con el destino previsto por #n tiempo! como #n medio de le"ali-ar el cambio de destino posterior/. +o comparto dicha opini,n. El destino previsto ori"inariamente no ha sido "temporario"5 se e;propi,! como corresponda! con car4cter de initivo. .esp#s! por circ#nstancias sobrevinientes - a0enas a la vol#ntad del e;propiador! ese destino res$lt! /temporario/! por a"otamiento de la inalidad de #tilidad pblica 7#e se tenda a satis acer. Pero en tales condiciones no debe admitirse la "retrocesi!n"! por c#anto! como lo di"o en el te;to! la valide8 de la "a ectaci!n" de #n bien o cosa! sea al dominio pblico o a #na inalidad de #tilidad pblica! en modo al"#no re7#iere 7#e tal a ectaci,n deba ser "perpet$a" o "permanente". ?223@ En i"#al sentido* Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"ina 6A<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :2E5 Petracchi* /.e la retrocesi,n/! en la revista /Lecciones - Ensa-os/! p#blicaci,n de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales de I#enos

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)ires! p4"inas :6! :A - :C! I#enos )ires 3C21! n9 1:. ?221@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :2E5 Petracchi! traba0o citado! p4"ina :C. Ha- 7#ien cree 7#e se trata de #na acci,n "personal"! correspondiente al e; tit#lar del bien para read7#irirlo5 de ah 7#e estime 7#e la acci,n p#eda resolverse en el pa"o de da4os % per#$icios ?Mcio de (ampos Maia* /Ensaio sobre a retrocesso/! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men :A! p4"inas 3! 1! D - 3E! edici,n J#ndaci,n Metlio Var"as! Rio de Kaneiro 3CD<@. Por las ra8ones 7#e doen el te;to! 0#8"o e7#ivocada esta opini,n. Por lo dem4s! el hecho de 7#e #na acci,n le corresponda a #na persona& en modo al"#no si"ni ica 7#e se trate de #na acci,n personal6 todas las acciones! personales o reales! tienen como tit#lar a #na persona. Lo esencial para cali icar la acci,n como personal o real es la inalidad a 7#e la misma responde. ?226@ En i"#al sentido* Mcio de (ampos Maia* /Ensaio sobre a retrocesso/! en /Revista de .ireito )dministrativo/! vol#men :A! p4"inas 3! 1 - D! edici,n J#ndaci,n Metlio Var"as! Rio de Kaneiro 3CD<5 Manoel E#"nio Mar7#es M#nho8! en /Revista de .ireito Pblico/! enero-mar8o 3C<E! n9 33! p4"ina <6! $ao Pa#lo ?Irasil@. ?22:@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina 11A! n9 3215 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :DA! n9 AC:5 Petracchi* /.e la retrocesi,n/! en la revista /Lecciones - Ensa-os/ p#blicaci,n de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales de I#enos )ires! p4"ina :A! I#enos )ires 3C21! n9 1:. ?22D@ Petracchi! traba0o citado! p4"ina :D. )dem4s! p#ede verse* Kos (anasi* /La retrocesi,n en la e;propiaci,n pblica/! p4"ina 313. ?222@ Lentini* /Le e;propria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! n9 36! p4"inas 1DD-1D25 M#imaraes Mene"ale* /.ireito )dministrativo e $ciencia da )dministra\ao/! tomo 19! p4"ina 3:D5 $and#lli* /Man#ale di diritto amministrativo/! n9 3C1! p4"ina 6:65 Petracchi! traba0o citado! n9 C! p4"ina :A5 Ed#ardo L#cio Valle0o* /Retrocesi,n/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! .octrina 3C<D! p4"inas D3E-D33. ?22<@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 16: - 1625 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :26. ?22A@ )l"#nos tratadistas! in l#idos por el derecho positivo de s#s pases! consideran 7#e el e;propiado 7#e e0erce la acci,n de retrocesi,n debe reinte"rar el "valor venal" ?valor de pla8a o de venta@ del respectivo bien ?(ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! p4"ina 611@! criterio 7#e no se estima recomendable por7#e p#ede prestarse a espec$laciones ?$eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! n9 :C6! p4"inas 6D6-6D:@. ?22C@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<3! p4"ina :1 - si"#ientes! especialmente p4"ina DD! considerando 339! sentencia del 31 de 0#nio de 3C2A! in re /K#an de .ios 'rte"a - otros cU.irecci,n Meneral de Jabricaciones Militares/ 5 ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 16:-16D. )dem4s* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :26-:2:. ?2<E@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<3! p4"ina :1 especialmente p4"ina DD! considerandos 339 - 369. - si"#ientes!

?2<3@ ). T4lter Ville"as! /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina 16D. )dem4s* Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :26-:2:. ?2<1@ ). T4lter Ville"as! /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina 16D5 Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :2:! nota 16. ?2<6@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<3! p4"ina :1 - si"#ientes!

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especialmente p4"ina D:! considerando 3E95 (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2C-I! p4"ina 6ED5 3C<E-VII! p4"ina 2A. ?2<:@ Petracchi* /.e la retrocesi,n/! en la revista /Lecciones - Ensa-os/! p4"ina :A! p#blicaci,n de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales de I#enos )ires! I#enos )ires 3C21! n9 1:. ?2<D@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<3! p4"ina :1 especialmente p4"inas D:-DD! considerando 3E9. - si"#ientes!

?2<2@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina 16D5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :2:. ?2<<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<3! p4"ina :1 - si"#ientes! especialmente p4"ina D:! considerandos A9! C9 - 3E9. En sentido concordante* Ed#ardo L#cio Valle0o* /Retrocesi,n/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! .octrina 3C<D! p4"inas D3D-D3<5 Kor"e L#is Maiorano* /La e;propiaci,n en la le- 13:CC /! p4"inas 3D:-3D<. Pero la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en s# n#eva composici,n! si bien allando ca#sas re"idas por la ho- dero"ada le- 3612: ! cambi, de criterio! estableciendo 7#e la depreciaci,n monetaria debe ser comp#tada en la s#ma a devolver en el 0#icio de retrocesi,n ?/$ociedad (ivil Re- - Padilla cU+aci,n )r"entina/ ! en /Jallos/! tomo 1C6! p4"inas :E< - 23E5 /(asta"neto Marini! (arlos ). cUM#nicipalidad de la (apital/! sentencia del 6E de 0#nio de 3C<<! p#blicada en /K#rispr#dencia )r"entina/! oct#bre 1D de 3C<A@. Res#lta lamentable ese cambio de criterio por parte de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! c#-a n#eva orientaci,n est4 en contra de lo sostenido por la doctrina nacional. Es de esperar 7#e dicha n#eva 0#rispr#dencia sea de0ada sin e ecto ante otra consideraci,n de este as#nto o ante #na n#eva composici,n del alto Trib#nal. +o de0a de ser ob0etable esa alta de irme8a - contin#idad en la 0#rispr#dencia de la (orte $#prema. ?2<A@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :D6 - :D25 Petracchi* /.e la retrocesi,n/! en revista /Lecciones - Ensa-os/! p4"inas :1-:6! p#blicaci,n de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales de I#enos )ires! n9 1:! I#enos )ires 3C21. ?2<C@ En idntico sentido* ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! n9 3<E! p4"ina 1625 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :22. ?2AE@ Le- de la Provincia de I#enos )ires! n9 D<EA! artc#lo :2 5 ). T4lter Ville"as! /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! n9 3<E! p4"ina 162. )dem4s! p#ede verse* Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :2D-:22. ?2A3@ Petracchi* /.e la retrocesi,n/! en la revista /Lecciones - Ensa-os/! p4"ina :A-:C! p#blicaci,n de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales de I#enos )ires! n9 1:! I#enos )ires 3C21. En sentido concordante* art. :: de la le- 13:CC. ?2A1@ Tambin al"#nas le-es provinciales e;presamente e;i"en ese reclamo administrativo5 v"r. lede la Provincia de I#enos )ires! n9 D<EA! artc#lo :D . ?2A6@ Petracchi* /.e la retrocesi,n/! en la revista /Lecciones - Ensa-os/! citada! p#nto :! p4"ina :D. )simismo* ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! nmeros 32D - 322! p4"inas 161-166. ?2A:@ Kos (anasi* /La retrocesi,n en la e;propiaci,n pblica/! p4"inas 3E1-3EA! I#enos )ires 3C2:. ?2AD@ .e Lallea#* /Trait de lRe;propriation po#r ca#se dR#tilit p#bli7#e/! tomo 19! n9 33:D! p4"inas :3C-:1E5 Le",n* /Tratado inte"ral de la e;propiaci,n pblica/! p4"inas 6AA-6AC5 Lentini* /Le e;propria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! nmeros A - C! p4"inas 1D3-1D:5 ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! nmeros 32: - 322! p4"inas 11C-1665 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :23. Vase el art. :D de la le- 13:CC.

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?2A2@ Vase* ). T4lter Ville"as! /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 16E - 163. ?2A<@ $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! n9 :C:! p4"ina 6D:. Este a#tor cita en s# apo-o los artc#los 33DE - 33D< del (,di"o (ivil de Irasil. ?2AA@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"inas 16E-163! nota 1C35 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :23! letra (. En sentido contrario se pron#ncia .e Lallea#! a#n7#e advierte 7#e s# opini,n #e controvertida por rep#tados 0#ristas de esa poca! 7#e cita. ?/Trait de lRe;propriation po#r ca#se dR#tilit p#bli7#e/! tomo 19! p4"inas :3C-:13! Paris 3AC6@. ?2AC@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! n9 32C! p4"ina 162. ?2CE@ ). T4lter Ville"as! /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! en la nota anterior. Es el criterio 7#e si"#e la le- de la Provincia de I#enos )ires! n9 D<EA! artc#lo :2 . ?2C3@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :2:-:2D. ?2C1@ En idntico sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :2:. ?2C6@ Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29. ?2C:@ Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29. ?2CD@ En el 0#icio de retrocesi,n! 7#e incl#so lle", a la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! re"istrado en el tomo 1<3 de s# colecci,n! p4"ina :1 - si"#ientes! especialmente p4"ina :6! los trib#nales i0aron en treinta das el trmino para 7#e la .irecci,n Meneral de Jabricaciones Militares les reinte"rase a los actores el inm#eble ob0eto del 0#icio. ?2C2@ (4mara Jederal de )pelaciones de La Plata! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CDC-IV! p4"ina 12A. ?2C<@ Vase el tomo D9! n9 3<AE! p4"ina 61E - si"#ientes. ?2CA@ )ct#almente e;iste el art. DE de la le- 13:CC. ?2CC@ (4mara Jederal de )pelaciones de T#c#m4n! en /Jallos de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n/! tomo 1<3! p4"ina :1 - si"#ientes! especialmente p4"ina :< - :A5 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina AC:5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 6E<. ?<EE@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :21! letra ). ?<E3@ (4mara Jederal de )pelaciones de La Plata! en /K#rispr#dencia )r"entina/ 3C2:-II! p4"ina D2D - si"#ientes! in re /Mo#ra! Kor"e Jederico cU Mobierno +acional/! sentencia del 1E de diciembre de 3C265 (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-IV! p4"inas 6<3-6<1! in re /)"rcola Manadera Esteban Echeverra cU Mobierno +acional/! sentencia del C de 0#nio de 3C2<. ?<E1@ En i"#al sentido* (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-IV! p4"ina 6<35 /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-V! p4"inas 3A6-3AD. ?<E6@ Kos (anasi* /La retrocesi,n en la e;propiaci,n pblica/! p4"ina 33<. ?<E:@ El artc#lo :E32 ! mencionado en el te;to! desp#s de s# re orma! dice as* /)l 7#e ha posedo d#rante veinte aFos sin interr#pci,n al"#na! no p#ede oponrsele ni la alta de tt#lo! ni s# n#lidad! ni la mala e en la posesi,n/.

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?<ED@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! n9 32<! p4"ina 166. Ra8onando sobre la base de te;tos de derec,o privado& han sostenido el car4cter prescriptible de la acci,n de retrocesi,n* (4mara Jederal de )pelaciones de La Plata! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2:-II! p4"ina D2D - si"#ientes! especialmente p4"ina D2< ?voto del doctor Isidoro L. M. )lconada )ramb#r@5 (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C22-IV! p4"ina 3A2 si"#ientes! especialmente p4"ina 3CE ?voto del .r. Ed#ardo ). 'rti8 Ias#aldo@. En este ltimo voto se considera a la "retrocesi!n" como #na acci,n de derecho comn! lo 7#e no es as! p#es se trata de #na acci,n real de derecho pblico! inte"rante del comple0o 0#rdico "e'propiaci!n" ?vase el n9 3:6E@! nada de lo c#al obsta! sin embar"o! a s# posible "prescriptibilidad". ?<E2@ La le- 3<<33 ! al modi icar el artc#lo :E16 del (,di"o (ivil le incorpor, #n a"re"ado en c#-o mrito la acci,n de n#lidad prescriba en el pla8o de die8 aFos! "sea absol$ta o relativa"! si al respecto no est#viese previsto #n pla8o menor. Pero la sanci,n de la le- de e de erratas! n9 3<C:E ! volvi, las cosas a s# estado anterior! p#es s#stit#-, las palabras "sea absol$ta o relativa"! por "tr(tese de actos n$los o an$lables". Por consi"#iente! la acci,n de n#lidad absol#ta si"#e siendo imprescriptible ?Kor"e Koa7#n Llambas* /Tratado de .erecho (ivil! Parte Meneral/! )pndice! con las modi icaciones introd#cidas al (,di"o (ivil por la le- 3<<33 - 3<C:E ! p4"ina C1! I#enos )ires 3C2A! edici,n )beledo-Perrot@. ?<E<@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :21. ?<EA@ Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :21-:26. ?<EC@ En i"#al sentido* (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-V! p4"inas 3A6 - si"#ientes. ?<3E@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 16D5 Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 2DE! p4"ina D665 )lessi* /.iritto )mministrativo/! p4"ina :C65 Roberto Mianolio* /Le occ#pa8ioni dR#r"en8a/! n9 3! in ine! p4"ina 3D6. ?<33@ Sanobini* /(orso! etc./! tomo :9! p4"ina 16D5 )lessi* /.iritto )mministrativo/! p4"ina :C65 Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :E6! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 3EA5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6CE. ?<31@ Rolland* /Prcis de droit administrati /! p4"ina D665 $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"inas :1D-:1C5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 6<3. ?<36@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina CE-C35 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 1<:5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 13D. ?<3:@ Mianolio* /Le oc#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"ina 1. En Italia! con re erencia a la oc#paci,n tempor4nea! o sea respecto a la ah denominada oc#paci,n de #r"encia! se habla de "oc$paci!n de $r"encia instr$mental"! 7#e es la oc#paci,n tempor4nea propiamente dicha! - de "oc$paci!n de $r"encia instr$mental en e'propiaci!n" ! se"n 7#e la oc#paci,n constit#-a el paso previo para la e;propiaci,n ?Mianolio! op. cit.! p4"inas 3:6 - si"#ientes! 3A6-3A:@. ?<3D@ Mianolio* /Le oc#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"inas 6E-63 - :6-::. ?<32@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 16D. ?<3<@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 336 - 3125 Mianolio! op. cit.! p4"ina 3D1. ?<3A@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 31A-31C5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 6CE-6C35 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina

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13C. ?<3C@ Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 2DE! p4"ina D66. ?<1E@ Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 1<D. ?<13@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 1:E. ?<11@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 1:1. ?<16@ (ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! nmeros 1C - 6E! p4"inas <1-<A5 Mianolio* /Le oc#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"inas 3D6-3D2. ?<1:@ Por la ra8,n dada en el te;to! considero 7#e c#ando la a#toridad pblica se inca#ta! en la calle! de #n a$tomotor& por e0emplo! a e ectos de trasladar en l! hasta #n hospital! a #n en ermo "rave o a #n accidentado! esa inca#taci,n no es "re)$isici!n" sino "oc$paci!n tempor(nea". El hecho de 7#e el d#eFo del vehc#lo! en l#"ar de cederlo o entre"arlo a la a#toridad pblica para 7#e lo #tilice ella misma! pre iera -vol$ntariamente- cond#cir l dicho vehc#lo! prestando as s#s "servicios personales"! no altera en el caso el car4cter de "oc$paci!n tempor(nea"! p#es la prestaci,n de esos servicios personales es vol$ntaria - no #e imp#esta ni e;i"ida coactivamente por la )dministraci,n Pblica. Vase precedentemente! te;to - nota 2<C. ?<1D@ Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 69! p4"ina :E6! I#enos )ires 3C:<. ?<12@ La aille hace notar 7#e el precepto mencionado est4 mal incl#ido entre las servid#mbres ?/.erecho (ivil. Tratado de los derechos reales/! tomo 19! p4"ina 63! nota A<! I#enos )ires 3C::@. ?<1<@ Vase el tomo 69 I.! de la presente obra! p4"ina D:A! e. ?<1A@ )simismo! vase el mencionado tomo 69 I.! p4"ina 2DD! e. ?<1C@ Vase el tomo 69 I.! p4"ina 2<6! e. ?<6E@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 3E<-3EA! 336 - 31<. ?<63@ Es por ello 7#e se ha considerado 7#e los actos 7#e impli7#en #na alteraci!n material % econ!mica de initiva de la cosa! v"r. -con relaci,n a #n inm#eble-! e;tracci,n de tierra! arena! piedras! pedre"#llo o ripio e! incl#so! arb#stos - con m4s ra8,n 4rboles! no p#eden considerarse como propios o inherentes a la "oc$paci!n tempor(nea" de dicho inm#eble! sino 7#e deben considerarse como "e'propiaci!n" de dichos elementos ?tierra! arena! etc.@. .e esto volver a oc#parme al re erirme a la "indemni-aci!n" ?vase te;to - notas <E6 - <E:@. La mera e;tracci,n de ",ierbas" o "pastos" 7#e se reprod#cen nat#ral - peri,dicamente debe considerarse como acto propio de la "oc$paci!n tempor(nea"! por7#e en lo pertinente trad#ce #n simple "$so" - ""oce" del inm#eble. Para "canteras"! vase el nmero 366: bis. ?<61@ $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! n9 23<! p4"ina :1A5 )lessi* /.iritto )mministrativo/ p4"ina :C65 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 3EA! 336! 31< - 3665 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6C3. ?<66@ Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 2D1! p4"ina D6:! p#nto :9. ?<6:@ Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"ina 1CC! n9 3D5 Mianolio* /Le occ#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"inas 32<-32A. ?<6D@ Mianolio! op. cit.! p4"ina 32A.

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?<62@ $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"inas :1D - :1A! n9 23<. ?<6<@ )ct#almente esa norma e;iste. Vase la le- 13:CC! artc#los 2E - 2: . ?<6A@ En la act#alidad ese pla8o e;iste en n#estro pas! -a se trate de la oc#paci,n tempor4nea "anormal" o de la "normal". Vase la le- nacional de e;propiaci,n n9 13:CC! artc#los 2E - 2: . ?<6C@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"inas 16D - 16<5 )lessi* /.iritto )mministrativo/! p4"inas :C6! :C: - :CD. )dem4s! en sentido concordante* (ar#"no* /L Respropria8ione per p#bblica #tilitb/! p4"ina 6:3! n9 A5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 312. ?<:E@ )cerca de las "oc$paciones ab$sivas"! p#ede verse* Mianolio* /Le occ#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"inas 13:-11:. ?<:3@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 366-36:. )dem4s* )lessi* /La responsabilitb della p#bblica amministra8ione/! p4"ina 6A6. ?<:1@ Vase el tomo 19 de esta obra! p4"ina 26E! nota AAE - el n9 31A:! te;to - nota 3A3 del presente vol#men! donde he transcripto #n p4rra o de la obra de Jrit8 Jleiner* /Instit#ciones de .erecho )dministrativo/! en el 7#e este 0#rista advierte 7#e las "arantas 7#e la (onstit#ci,n establece en materia de e;propiaci,n! son aplicables cada ve8 7#e #n derecho individ#al de ndole patrimonial cede por ra8ones de inters pblico. ?<:6@ Rolland* /Prcis de droit administrati /! p4"ina D6:! n9 2D6. ?<::@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"inas 162-16< - 16A. ?<:D@ $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"ina :1D! n9 2EA. ?<:2@ Mianolio* /Le occ#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"ina 3<3. ?<:<@ Sanobini* /(orso etc./! tomo :9! p4"inas 162-16<5 (ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! p4"inas 663-6615 Mianolio* /Le occ#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"inas 3<E-3<65 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 116-11:. ?<:A@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 162. Vase* Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 6C1-6C6. ?<:C@ (on ma-or ra8,n ha de aceptarse 7#e se e;cede el 4mbito de la mera "oc$paci!n tempor(nea"! c#ando sta -a no se limita a la e;tracci,n de materiales para la e0ec#ci,n de obras pblicas! sino 7#e se e;tiende a la demolici,n de edi icios o de constr#cciones. ?<DE@ Vase mi traba0o /'tra ve8 respecto a la le- nacional de e;propiaci,n n9 13:CC . Resp#esta a diversas ob0eciones/! p#nto V! en /La Le-/! 33 de diciembre de 3C<A. ?<D3@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 1625 )lessi* /.iritto )mministrativo/! p4"ina :C:. ?<D1@ (ar#"no* /LRespropria8ione per p#bblica #tilitb/! n9 63! p4"inas <A-<C. ?<D6@ $eabra Ja"#ndes* /La desapropria\ao no direito brasileiro/! p4"ina :12. ?<D:@ Ver* Sanobini* /(orso etc./! tomo :9! p4"ina 16D. ?<DD@ Mianolio* /Le occ#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"ina 3D1 - 3D6. )dem4s! vase precedentemente te;to - nota 2<D.

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?<D2@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 363-3665 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6C35 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 11:-112. ?<D<@ ). T4lter Ville"as* /E;propiaci,n por ca#sa de #tilidad pblica/! p4"ina C3. ?<DA@ En la act#alidad! la le- nacional de e;propiaci,n n9 13:CC min#ciosamente todo lo relacionado con la oc#paci,n tempor4nea. ?<DC@ Vase el tomo 39! n9 :6! p4"inas 3<D-3<2. ?<2E@ .ice as el e;presado artc#lo 1D31 * /(#ando la #r"encia de la e;propiaci,n ten"a #n car4cter de necesidad de tal manera imperiosa 7#e sea imposible nin"#na orma de procedimiento! la a#toridad pblica p#ede disponer inmediatamente de la propiedad privada! ba0o s# responsabilidad/. .esde l#e"o! el (,di"o (ivil p$ede le"islar sobre oc$paci!n tempor(nea en c#anto sta contemple relaciones interindivid$ales& es decir entre personas de derecho privado5 as res#lta del (,di"o (ivil ?vase el n9 3::C del presente vol#men@. ?<23@ Ville"as Iasavilbaso* ">erec,o 5dministrativo"! tomo 29! p4"ina 36C5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 111. ?<21@ Es el s#p#esto 7#e prev el artc#lo 1D31 del (,di"o (ivil! tomado por Vle8 $ars ield de la obra de .emolombe! 7#ien e;presa lo si"#iente* /la #r"encia! en ciertas circ#nstancias! p#ede tener #n car4cter de necesidad tan imperiosa! 7#e sea imposible observar orma al"#na de procedimiento5 la a#toridad pblica! no obstante! debe tener el derecho de disponer inmediatamente! ba0o s# responsabilidad! de las propiedades privadas. Tales son los casos de #er8a ma-or! incendio! in#ndaci,n! etc./. ?(. .emolombe* /(o#rs de (ode +apolon/! tomo IN! n9 D2:! p4"ina :<A! Paris 3A<E@. Vase! asimismo* Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"ina 1AA - si"#ientes5 )lessi* /.iritto )mministrativo/! p4"ina :CD5 Mianolio* /Le occ#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"ina 1. ?<26@ Mianolio! op. cit.! p4"ina 6. ?<2:@ Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"ina 1<1 - si"#ientes5 )lessi* /.iritto amministrativo/! p4"inas :C:-:CD. )dem4s! p#ede verse* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 3EA. ?<2D@ Vanse las re erencias de Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 1<2-1<<. ?<22@ La le- de e;propiaci,n de EspaFa menciona diversos casos de esa ndole. Vase a Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 1<2-1<<. ?<2<@ En idntico sentido* .R)lessio* /Istit#8ioni di diritto amministrativo italiano/! tomo 19! p4"ina 1C. Vase el artc#lo 26 de la le- 13:CC. ?<2A@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 16D5 )lessi* /.iritto amministrativo/! p4"ina :C:. ?<2C@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 16D5 )lessi* /.iritto amministrativo/! p4"ina :C:. ?<<E@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 312 - 31<5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 6C35 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 13D-132 - 13<. en s# tt#lo IN! re"lamenta

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?<<3@ En i"#al sentido* Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"ina 1<A! nmeros 32 - 3<5 p4"ina 1AD! n9 1<! - p4"ina 1C<! nmeros 31 - 365 Mianolio* /Le occ#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"ina 3<1. ?<<1@ $obre e0ec#toriedad /propia/ e "impropia"! vase el tomo 19! n9 :6A! p4"inas 6<C-6A3. ?<<6@ .emolombe* /(o#rs de (ode +apolon/! tomo C9! n9 D2:! p4"inas :<A-:<C. ?<<:@ Vase el art. DC de la le- 13:CC. ?<<D@ Vase el n9 3:D:. ?<<2@ .R)lessio* /Istit#8ioni di diritto amministrativo italiano/! tomo 19! p4"ina 1C! letra I.5 Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 16A5 Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"ina 1AA! n9 35 )lessi* /.iritto amministrativo/! p4"inas :C:-:CD. )dem4s! vase* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 36<-36C. ?<<<@ En idntico sentido* Mianolio* /Le occ#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"inas 32<! n9 2. ?<<A@ P#ede verse* Mianolio* /Le occ#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"ina 3<2! n9 C! p#nto 1. ?<<C@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 16A5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 3:D5 Mianolio* /Le occ#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"ina 3<<5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 112. ?<AE@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas 3:D-3:25 Mianolio* /Le occ#pa8ioni dR#r"en8a/! p4"inas 3<< - 3<C5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 11<. ?<A3@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n se ha pron#nciado en trminos concordantes a los del te;to! distin"#iendo debidamente los s#p#estos 7#e apare0an "premiosa $r"encia" de los 7#e no apare0an tal caracterstica* en el primer caso acepta 7#e la )dministraci,n Pblica se inca#te! por s ante s! de la propiedad privada5 en el se"#ndo no. En lo pertinente di0o el Trib#nal* /G#e la sit#aci,n es! en este caso! an4lo"a a la creada con motivo de actos del poder pblico por los 7#e ste toma posesi,n de bienes de propiedad privada en el entendimiento de 7#e la oc#paci,n reali8ada de propia a#toridad es re7#erida - 0#sti icada por el c#mplimiento de s#s ines. $e"n se trate o no de ines de c$mplimiento inapla-able& relativos a s#s poderes de polica ceder4n o no! ante las e;i"encias de s# c#mplimiento! las "arantas de la inviolabilidad de la propiedad. +o ha- inviolabilidad de la propiedad 7#e prevale8ca contra #na #r"encia de bienestar "eneral/... /Pero c#ando no se trata del e#ercicio de los poderes de polica& inapla-ables por s$ nat$rale-a& la inviolabilidad recobra toda s# vi"encia! por7#e entonces s# e ica8 "aranta se con #nde con la del orden pblico! #no de c#-os #ndamentos es la e;istencia - la inte"ridad de la propiedad privada. .e donde se si"#e 7#e si bien el e0ercicio del poder de polica no debe ser obstado por #na intervenci,n 0#dicial previa! ello no 7#iere decir 7#e no p#eda ser 0#8"ado - 7#e no ten"a 7#e serlo cada ve8 7#e se demande la reparaci,n de #n derecho lesionado por dicho e0ercicio/. ?/Jallos/! tomo 1E3! p4"ina :61 - si"#ientes! especialmente p4"inas ::2-::<! in re /(ompaFa de Electricidad de (orrientes cUProvincia de (orrientes/! sentencia del 1< de abril de 3C:D @. Para las di erencias! - tambin seme0an8as! entre limitaci,n a la propiedad privada en inters pblico - "medidas de polica de la propiedad"! vase el n9 316<. ?<A1@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina 3:D. ?<A6@ $eabra Ja"#ndes* /.a desapropria\ao no direito brasileiro/! n9 23C! p4"ina :1C. ?<A:@ Ho- estos te;tos e;isten* artc#los 2C - <E de la le- 13:CC. ?<AD@ Respecto a la aplicaci,n de esos te;tos en materia de cosas "m$ebles"! vase* $alvat* /Tratado

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de .erecho (ivil )r"entino/ ?.erechos Reales@! tomo 39! n9 CA6! p4"ina DE<! I#enos )ires 3C1<. ?<A2@ Es lo 7#e oc#rre! por e0emplo! con (aetano - con Ville"as Iasavilbaso! 7#ienes dan las si"#ientes nociones de re7#isici,n* /Re7#isici,n es el acto administrativo por el 7#e #na a#toridad competente impone a #n partic#lar! conc#rriendo las circ#nstancias previstas en la le- - mediante indemni8aci,n! la obli"aci,n de prestar servicios! de ceder cosas m#ebles o semovientes o la de consentir la #tili8aci,n tempor4nea de c#al7#ier bien necesario para satis acer el inters pblico - 7#e no conven"a ad7#irir en pla8a/ ?(aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"inas 261-266! Lisboa 3C2D@. /La re7#isici,n consiste en #na limitaci,n imp#esta a la propiedad privada por ra8ones de inters pblico ?"en#s@! 7#e tiene por ob0eto la ad7#isici,n coactiva de cosas m#ebles en cantidad indeterminada o el #so coactivo temporario de cosas inm#ebles @ltima di erentia<& mediante indemni8aci,n/ ?Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :C3@. ?<A<@ La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! n9 :DA! p4"ina 16:5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :A2-:A<5 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 1<3. ?<AA@ La#bad]re! op. cit.! tomo 19! p4"inas 16:-16D5 Ville"as Iasavilbaso! op. cit.! tomo 29! p4"inas :A2-:A<. ?<AC@ En ese orden de ideas! en n#estro pas ri"ieron las le-es nmeros 31A6E ! 31CA6 - 36:C1 ! ho- dero"adas. +o obstante! tn"ase en c#enta la le- vi"ente en la act#alidad! n9 32C<E ! sobre de ensa nacional! 7#e dice as* "*$ando necesidades de la se"$ridad as lo impon"an& se podr4 rec#rrir a la re7#isici,n de bienes/ ?artc#lo 62 @5 se trata de #na ,rm#la va"a e imprecisa 7#e por tal motivo mereci, #na declaraci,n crtica del (ole"io de )bo"ados de I#enos )ires ?vase esa declaraci,n en /K#rispr#dencia )r"entina/! 2 de 0#nio de 3C2<@. ?<CE@ Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 1<3! te;to - nota 2D5 Jiorini* /Man#al de derecho administrativo/! tomo 19! p4"inas ACC - CEE5 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 616 - si"#ientes. ?<C3@ Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 1<3 - 1<1! nota 2D5 Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 2:6! p4"inas D12-D1<5 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! n9 :DA! p4"ina 16D. ?<C1@ (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"ina 26D. )dem4s* $and#lli* /Man#ale di diritto amministrativo/! n9 3C:! p4"ina 6:D. ?<C6@ )lessi* /.iritto amministrativo/! p4"ina :C3. ?<C:@ Lentini* /Le espropria8ioni per ca#sa di p#bblica #tilitb/! p4"ina 2D! n9 3<5 Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 2:6! p4"inas D12-D1<5 (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"inas 261-2665 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! n9 :2C! p4"inas 16C-1:E5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :A<-:AA - :CE-:C35 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 1<1! 1<6. ?<CD@ Lentini! op. cit.! n9 3<! p4"ina 22. ?<C2@ Vase dicha le- en /Revista de Le"islaci,n )r"entina/! de /K#rispr#dencia )r"entina/! n9 3! p4"ina C6 - si"#ientes. ?<C<@ Tal concl#si,n est4 de ac#erdo con la posici,n "eneral de la doctrina. En Jrancia! con relaci,n a la re7#isici,n civil -7#e conc#erda en lo pertinente con la re7#isici,n /militar/-! la le- de 3C6A! - m4s recientemente el re"lamento de 3CDC! artc#lo 19! establece 7#e p#eden ser re7#isados la propiedad el #so de todos los bienes! a e;cepci,n de la propiedad de los inm$ebles& c#-a ad7#isici,n no p#ede

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e ect#arse sino por cesi!n amistosa o e'propiaci!n. Vase* La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! n9 :2D! p4"ina 16A! - n9 :2C! p4"inas 16C-1:E! Paris 3C26. ?<CA@ Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 2:D! p4"ina D1<. ?<CC@ Rolland! op - loc. cit. ?AEE@ Rolland! op. cit. n9 2:D! p4"inas D1<-D1A. ?AE3@ $and#lli* /Man#ale di diritto amministrativo/! n9 3C:! p4"ina 6:D. ?AE1@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :C15 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina ACC5 Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 2:A! p4"ina D63. ?AE6@ En sentido concordante* Jiorini* /Man#al de derecho administrativo/! tomo 19! p4"ina ACC. ?AE:@ Vase dicha le- en /Revista de Le"islaci,n )r"entina/! de /K#rispr#dencia )r"entina/! n9 3! p4"ina C6 - si"#ientes. ?AED@ Por la ra8,n dada en el te;to! el (ole"io de )bo"ados de I#enos )ires hi8o #na declaraci,n ob0etando la ,rm#la contenida en la le- 32C<E para a#tori8ar re7#isiciones. Vase dicha declaraci,n en /K#rispr#dencia )r"entina/! 2 de 0#nio de 3C2<. )simismo! vase m4s adelante! n9 3:A1! te;to nota <2D. ?AE2@ En idntico sentido* )lessi* /.iritto )mministrativo/! p4"ina :C3. ?AE<@ Koa7#n V. Mon84le8* /Man#al de la (onstit#ci,n )r"entina/! n9 36E! p4"inas 363-361! #ndcima edici,n! I#enos )ires. ?AEA@ Para ello! debe tenerse en c#enta el criterio! -a e;p#esto en par4"ra os anteriores! 7#e permite distin"#ir la e;propiaci,n - la oc#paci,n tempor4nea de la re7#isici,n. ?AEC@ .esde l#e"o! ha de tratarse en orma concreta - cierta! estrictamente - sin d#da al"#na! de #na "re)$isici!n"! - no de #na medida enc#bierta para impedir # obstac#li8ar el tr4nsito de "anado de #na provincia a otra o al e;terior! lo c#al sera rrito! por7#e atentara contra el comercio e'terior o interprovincial& materia a0ena a la competencia de las provincias! p#es constit#-e #na atrib#ci,n constit#cional e;cl#siva de la +aci,n. ?A3E@ En idntico sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas D36-D3:! nota 65 (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:6! p4"ina 1<2 - si"#ientes! in re /Mabino )lberto Lares/ ! sentencia del 3E de abril de 3CDC. ?A33@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :A<-:AA5 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas ACC-CEE. ?A31@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! n9 C31! in ine! p4"ina :A<. En n#estro pas! en ese orden de ideas e;istieron las le-es nmeros 31A6E ! 31CA6 - 36:C1 ! ,o% dero"adas. ?A36@ Vase dicha le- en /Revista de Le"islaci,n )r"entina/! de /K#rispr#dencia )r"entina/! n9 3! p4"ina C6 - si"#ientes. ?A3:@ Vase la declaraci,n 7#e en ese sentido hi8o pblica el (ole"io de )bo"ados de I#enos )ires ?/K#rispr#dencia )r"entina/! 2 de 0#nio de 3C2<@. El (ole"io di0o 7#e /esta ,rm#la es tan va"a - de inde inido alcance! 7#e no ha- sit#aci,n o circ#nstancia 7#e no p#eda 7#edar comprendida en ella! para 0#sti icar servicios personales civiles - re7#isiciones! de clases! "r#pos - personas! con la sola

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orden del Presidente de la +aci,n/. En sentido concordante* Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina CEE. ?A3D@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dmnistrativo/! tomo 29! p4"ina :AA. ?A32@ Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 2::! p4"ina D1<5 (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"ina 26D5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina :C3 :C<. ?A3<@ Rolland* /Prcis de droit administrati /! p4"ina D635 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas :C3 - :CA5 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! n9 :<D! p4"ina 1:65 $and#lli* /Man#ale di diritto amministrativo/! p4"ina 6:D5 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina CEE. ?A3A@ )cerca de la " orma" de los actos administrativos! considerada como ""aranta #$rdica" - como "instr$mento de e icacia"! p#ede verse en el tomo 19! nmeros :E< - :EA! p4"inas 6E: - 63E. ?A3C@ )lessi* /.iritto )mministrativo/! p4"ina :C65 Rolland* /Prcis de droit administrati /! p4"ina D1C! p#nto :95 (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"ina 26D! letra ".5 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! n9 :<6! p4"ina 1:1. ?A1E@ )lessi* /.iritto )mministrativo/! p4"ina :C6. ?A13@ P#ede verse* (aetano! op. cit.! p4"ina 26D! letra . ?A11@ /La militari8aci,n de la sociedad alter, las bases del orden tradicional. Kos Mara Pa8! 7#ien sirvi, pr4cticamente en todos los e0rcitos patrios 7#e e;istieron a partir de 3A36! c#enta en s#s memorias 7#e no rec#erda 7#e n#nca se ha-an comprado caballos* cada ve8 7#e hacan alta! se re7#isaban. En el me0or de los casos! al d#eFo se le daba #n vale - 7#e desp#s reclamase a 7#ien p#diera. La di erencia con el orden anterior c#ando! para bien o para mal la a#toridad espaFola! a travs de s#s distintas estr#ct#ras o instancias! mantena el respeto por la propiedad! era notable/. ?Jli; L#na* /Ireve historia de los ar"entinos/! p4"ina 2A! I#enos )ires! 3CC6! edici,n Planeta@ Lo disp#esto en el art. 6< de la le- 32C<E tiende a evitar sit#aciones irre"#lares como las re eridas por el "eneral Kos Mara Pa8. ?A16@ Vase el tomo 19! p4"inas <E<-<EA! te;to - nota CC3. )dem4s! vase m4s adelante! n9 32<:! te;to - nota 3:C. ?A1:@ .e ac#erdo con el artc#lo 62 de la le- 32C<E! la re7#isici,n debe ser disp#esta por el Presidente de la +aci,n - e0ec#tada por las a#toridades 0#risdiccionales 7#e corresponda ?estas ltimas son a#toridades "administrativas"! a pesar de 7#e la le- las denomine "#$risdiccionales"5 este trmino se vinc#la al l$"ar donde la pertinente a#toridad administrativa e0ercite s# "competencia"@. )"re"a la le- 7#e /en circ#nstancias de e;trema "ravedad - #r"encia! esas a#toridades 0#risdiccionales podr4n adoptar por s las medidas tendientes a la re7#isici,n de los bienes necesarios para satis acer la sit#aci,n! hecho 7#e deber4n com#nicar inmediatamente a la s$perioridad& - de c#-a correcta aplicaci,n ser4n responsables/. Esa menci,n a la "s$perioridad" 7#e hace la le-! con irma 7#e las re eridas a#toridades "#$risdiccionales" son simplemente administrativas& p#es! dentro de la 0$sticia& contrariamente a lo 7#e oc#rre en la "5dministraci!n"! no ha- "s$bordinaci!n" de ,r"anos ?es decir! no ha- /s#periores/ e /in eriores/@! sino "coordinaci!n" de ,r"anos ?vase el tomo 39! p4"inas DE-D3@. ?A1D@ )cerca del si"ni icado de "e#ec$toriedad propia"! por oposici,n a "e#ec$toriedad impropia"! vase el tomo 19! n9 :6A! p4"inas 6<C-6A3. ?A12@ La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! n9 :<:! p4"ina 1:1! Paris 3C26.

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?A1<@ Vase el tomo 19 de la presente obra! n9 :66! p4"ina 6<:. ?A1A@ Man#el Mara .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 66E-663! 7#ien cita al a#tor italiano L#ci redi. ?A1C@ La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! n9 :<:! p4"ina 1:1. (on ra8,n! La#bad]re hace notar 7#e el procedimiento en la re7#isici,n tiene #n car4cter "m(s administrativo" 7#e 0#dicial ?op. cit.! n9 :<3! p4"ina 1:3@. )simismo! p#ede verse* (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"ina 26D! Lisboa 3C2D. ?A6E@ En sentido concordante* La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 19! p4"inas 1:D-1:2! Paris 3C26. ?A63@ En idntico sentido* La#bad]re! op. cit.! tomo 19! n9 :A6! p4"ina 1:2. ?A61@ Vase* Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo :9! p4"ina 1:2. ?A66@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas D1C - D62. ?A6:@ En i"#al sentido* Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina D62. ?A6D@ Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina D1C. )simismo! vase* Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 6EC. ?A62@ .iccionario de la Len"#a EspaFola! de la Real )cademia EspaFola! palabra "decomiso". ?A6<@ Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina D11. ?A6A@ Verbi"racia* s#bstancias alimenticias en mal estado! destinadas a la venta al pblico o abricadas -con esa inalidad- sin observar las correspondientes re"las de hi"iene. ?A6C@ E0emplo* animal hidr, obo o a ectado de c#al7#ier otra en ermedad transmisible5 abricaci,n clandestina de e;plosivos! etc. ?A:E@ Verbi"racia* libro o p#blicaci,n inmoral # obsceno. ?A:3@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas D66 - D62. ?A:1@ (ita de Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina D66. ?A:6@ Vase el n9 316<! donde me oc#p de la di erencia 7#e e;iste entre "limitaciones a la propiedad privada en inters pblico" - "medidas de polica de la propiedad". )nte las partic#laridades 7#e presenta el decomiso como " i"$ra i$ris"! con ra8,n p#do decir Ville"as Iasavilbaso* /constit#-e #na i"#ra especial con caracteres propios e incon #ndibles 7#e la sitan casi a e;tram#ros de todas las limitaciones. $# campo de acci,n pertenece al derecho penal - tambin al i$s politiae" ?/.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina DD@. ?A::@ En i"#al sentido* Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina D62. )dem4s! vase precedentemente! n9 3:CE. )cerca del car4cter de "sanci!n" reconocido al decomiso* $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! n9 <CD! p4"ina 632. ?A:D@ Iielsa* /R"imen 0#rdico de polica/! p4"ina DE! I#enos )ires 3CD<! Editorial La Le-. ?A:2@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina D1C. ?A:<@ Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas D66-D6:.

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?A:A@ Vase el tomo D9! n9 3A<2! p4"ina DC<. ?A:C@ )simismo vase el tomo D9! n9 AA! p4"ina 63< - si"#ientes. ?ADE@ En sentido concordante* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina D13. ?AD3@ Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! p4"ina 6DD - si"#ientes5 Ram,n J. V4s7#e8* /Poder de Polica/! p4"inas 6<! 6A! :E! :3-:6 :D! I#enos )ires 3CD<5 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"inas 33A - 3:A. ?AD1@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina D6D. ?AD6@ .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 6:D. ?AD:@ En realidad! el artc#lo 3A de la (onstit#ci,n +acional no dice lo 7#e e;presa .ie8! sino 7#e nin"n habitante de la +aci,n p#ede ser penado sin 0#icio previo " $ndado en le%" anterior al hecho del proceso. ?ADD@ Podra oc#rrir! por e0emplo! 7#e a #n animal salva0e ?v"r.! #n p#ma@ 7#e ha-a sido decomisado! en l#"ar de haberle sacri icado! d4ndole m#erte! el Estado lo remita al 0ardn 8ool,"ico o icial donde es e;hibido al pblico ?/#so pblico/@. Tal circ#nstancia no cambia la sit#aci,n en c#anto al derecho del propietario a ser resarcido! p#es! aparte de 7#e la e;presada remisi,n al 0ardn 8ool,"ico /no/ #e lo 7#e determin, el decomiso! el aislamiento total - de initivo del animal s#ple - reempla8a satis actoriamente a s# sacri icio o m#erte! -a 7#e en ambos casos se c#mple con la ra8,n 7#e determin, el decomiso* evitar 7#e esa iera daFe a las personas. La "ratio1i$ris" del decomiso estara c#mplida. ?AD2@ Vase el tomo 69 I.! p4"ina 6AD! nota 3DD2! donde me oc#po de #n s#p#esto de "decomiso" 7#e! por haber sido indebidamente disp#esto! dio l#"ar a #na acci,n de daFos - per0#icios! 7#e en esa ocasi,n se la promovi,! no contra el Estado! sino directamente contra los a"entes pblicos 7#e intervinieron en el procedimiento. ?AD<@ En idntico sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas D62-D6<. ?ADA@ En i"#al sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas D62-D6<. )cerca del si"ni icado de "e#ec$toriedad propia"! por oposici,n a "e#ec$toriedad impropia"! vase el tomo 19 de la presente obra! n9 :6A! p4"inas 6<C-6A35 adem4s! vase el n9 :66! p4"ina 6<:. ?ADC@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D6! p4"ina 3D - si"#ientes! in re /Pedro )l redo Laperne/ ! sentencia del 39 de 0#nio de 3C21. $on! asimismo! interesantes! los #ndamentos -7#e en sntesis conc#erdan con los de la ma-ora del Trib#nal- ad#cidos por el seFor Ministro doctor Pedro )berast#r- ?p4"inas 3A-1E@. ?A2E@ Tierra del J#e"o! )nt4rtida )r"entina e Islas del )tl4ntico $#r act#almente constit#-en #na /provincia/ ?le- n9 16<<D ! del aFo 3CCE@. ?A23@ Vase* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas D6<-D6A5 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"inas 3DA-32:. ?A21@ Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"ina 3AC! I#enos )ires 3C165 Linares G#intana* /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino - (omparado/! tomo :9! p4"ina 3<6! n9 1D2D5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas D1:-D1D. ?A26@ En i"#al sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina D11.

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?A2:@ P#ede verse* Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina CE3. ?A2D@ En n#estro pas! d#rante el "obierno de K#an Man#el de Rosas #e casi re"la la con iscaci,n de los bienes de los #nitarios! sin orma al"#na de 0#icio! para ser repartidos! no pocas veces! entre los alle"ados a ese "obierno ?Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo :9! p4"ina 3<1@. En EspaFa! con prete;tos insi"ni icantes! a men#do alsos! - con ines meramente persec#torios! la in7#isici,n apoder,se de los bienes de n#merosos ci#dadanos! bienes 7#e as pasaban al Trib#nal en orma de con iscaciones - a tt#lo de sanciones ?vase* Henr- camen* /La in7#isici,n espaFola/! p4"inas 2D-<D! AD-A2! 311! 312! 32:-32C! 3A6! 3CC-1EE! etc.! Ediciones Mri0albo! $.).! Iarcelona-M;ico ..J.! 3C2<! impreso en EspaFa@. ?A22@ La (onstit#ci,n de los Estados &nidos de +orteamrica! enmienda VIII! prohbe aplicar m#ltas e;cesivas. .ice as* /+o se e;i"ir4n ca#ciones e;cesivas! ni se impondr(n m$ltas e'cesivas& ni se in li"ir4n casti"os cr#eles - des#sados/. ?A2<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3ED! p4"ina DE - si"#ientes! especialmente p4"inas <E-<3! considerando D9! sentencia del 16 de a"osto de 3CE2! in re /Man#el JaramiF4n cU M#nicipalidad de La Plata sUinconstit#cionalidad de ordenan8as m#nicipales/5 tomo 36<! p4"ina 131 - si"#ientes! especialmente p4"inas 1::-1:D! considerando 3<! sentencia del 6 de noviembre de 3C11! in re /Mriet Hermanos cUProvincia de T#c#m4n por devol#ci,n de s#mas de dinero provenientes del cobro de imp#estos iscales al a8car/. ?A2A@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 12A! p4"inas 6AD-6A<! in re /$.). L#cini - (a. cU $.R.L. Kos Mrimber"/ ! sentencia del 33 de a"osto de 3C2<. )dem4s vase* /Jallos/! tomo 36:! p4"ina :E3 - si"#ientes! especialmente p4"ina :33! in re /$am#el $4en8 Valiente cUProvincia de (orrientes sU cobro de pesos/! sentencia del 31 de a"osto de 3C13. ?A2C@ El hecho de 7#e #na in racci,n sea cometida a sabiendas - vol#ntariamente no obsta a 7#e la sanci,n e;cesiva aplicada a dicha in racci,n sea considerada irra-onable -! en ese caso! con iscatoria& -a sea por s# e;a"erado monto o por s# e;a"erada "ravedad. El car4cter con iscatorio e irra8onable de la sanci,n no desaparece ante lo deliberado - vol#ntario de la in racci,n. /*on iscaci!n/ - /sanci!n irra-onable/ tras#ntan actit#des /inconstit$cionales/ 7#e! por ello mismo! prevalecen en s#s e ectos rente a lo vol#ntario de la in racci,n - rente a la ndole de la sanci,n represiva. La prohibici,n de emitir actos con iscatorios - de dictar medidas irra8onables es de orden pblico! por7#e tal prohibici,n s#r"e de la Le- $#prema! a c#-o imperio debe s#peditarse c#al7#ier sol#ci,n en derecho! -a se trate de #n acto le"islativo o de #n acto administrativo! p#es tanto el le"islador como el administrador s,lo p#eden act#ar v4lidamente respetando la (onstit#ci,n. Rec#rdese 7#e -a la propia (orte $#prema tiene declarado 7#e la / ile"itimidad/ p#ede 7#edar con i"#rada con la indebida "rad#aci,n de la pena. Vase el tomo 69 I.! n9 3EA<! te;to - nota 3<13. En la sentencia dictada por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n el 2 de 0#nio de 3CAC! in re /M.K.). sUrobo cali icado/! p#blicada en /El .erecho/ el 3D de a"osto de 3CAC! el Trib#nal declar, la inconstit#cionalidad de #na norma le"al por considerar 7#e sta! en lo atinente al monto de la pena 7#e estableca! apare0aba #n e'ceso de p$nici!n 7#e la tornaba irra8onable - violatoria de los artc#los 1A - 66 de la Le- $#prema! declaraci,n e ect#ada no obstante tratarse de #na sanci,n a tt#lo de /pena/ - no obstante 7#e el condenado cometi, / vol$ntariamente/ el hecho delict#oso 7#e motiv, la condena. En este aspecto! el citado pron#nciamiento de la (orte $#prema contradice -o modi ica- lo sostenido por dicho Trib#nal en anteriores composiciones! en s#s sentencias p#blicadas en /Jallos/! tomo 12A! p4"inas 6AD-6A< - tomo 1E2! p4"ina C1 - si"#ientes! especialmente p4"inas 3EE-3E3! donde e;pres, 7#e no corresponde la tacha de /con iscatoria/ a #na sanci,n si sta es de car4cter penal - se inc#rre vol$ntariamente en los hechos 7#e traen apare0ada s# imposici,n. $obre las c#estiones tratadas precedentemente! vase mi p#blicaci,n /El e;ceso de p#nici,n como vicio del acto 0#rdico de derecho pblico/! aparecida en /La Le-/! tomo 3CAC-E! secci,n doctrina! p4"ina C2: - si"#ientes.

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?A<E@ Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"ina 3CE! I#enos )ires 3C16. ?A<3@ Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo :9! p4"ina 3<1. ?A<1@ Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"ina 3CE. ?A<6@ La (onstit#ci,n de los Estados &nidos de +orteamrica prohbe aplicar m#ltas e;cesivas ?enmienda Aa@. +o obstante! ver (orte $#prema ?/Jallos/! tomo 1C6! p4"ina 6E1! considerando D9@. ?A<:@ En #n 0#icio donde se imp#"n, la constit#cionalidad de #na le- de la Provincia de I#enos )ires! en c#anto estableca #n imp#esto de cinc$enta por ciento sobre los le"ados! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! al hacer l#"ar a dicha inconstit#cionalidad! di0o* /El imp#esto del DEX imp#"nado en el caso s#b 0#dice! es #na verdadera e;acci,n o con iscaci!n 7#e ha venido a restrin"ir en condiciones e;cesivas los derechos de propiedad! - de testar! 7#e la (onstit#ci,n consa"ra en s#s arts. 3< - 1E en avor de ci#dadanos - e;tran0eros! toda ve8 7#e l alcan8a a #na parte s#bstancial de la propiedad o a la renta de varios aFos de capital "ravado/ ?/Jallos/! tomo 33D! p4"ina 333 si"#ientes! especialmente p4"inas 362 - 36<! considerando 29 - parte resol#tiva de la sentencia! in re /Rosa Melo de (an! s# testamentaria! sobre inconstit#cionalidad de imp#esto a las s#cesiones en la provincia de I#enos )ires/! sentencia del 32 de diciembre de 3C33@. En otro 0#icio la (orte $#prema declar, la inconstit#cionalidad de #na / contrib$ci!n de me#oras/ por estimar 7#e el monto de lo 7#e! por ese concepto! se le reclamaba al actor! importaba #na privaci,n casi completa de la propiedad "ravada ?/Jallos/! tomo 36A! p4"ina 323 - si"#ientes! especialmente p4"inas 3AD-3AA! in re /Martin Pere-ra Iraola cUProvincia de I#enos )ires sUdevol#ci,n de s#mas de dinero/! sentencia del 11 de 0#nio de 3C16@. )dem4s! vase /Jallos/! tomo 63:! p4"ina 31C6. ?A<D@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"inas D1D-D12. ?A<2@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 12A! p4"inas 6AD-6A<! in re /$.). L#cini - (a. cU$.R.L. Kos Mrimber"/ ! sentencia del 33 de a"osto de 3C2<. Idntica declaraci,n haba e ect#ado la (orte $#prema en /Jallos/! tomo 1E2! p4"ina C1 - si"#ientes! especialmente p4"inas 3EE - 3E3! in re /)lbino Mancinelli cUImp#estos Internos/ ! sentencia del 33 de oct#bre de 3C:2! donde el Trib#nal di0o* /Esta (orte ha establecido 7#e las m#ltas impositivas de car4cter penal...5 no a#tori8an! por lo re"#lar! la invocaci,n de los principios admitidos por la 0#rispr#dencia en materia de "rav4menes con iscatorios. Por7#e se trata de sanciones intimidatorias indispensables para lo"rar el acatamiento de le-es! 7#e de otra manera seran imp#nemente b#rladas! - por7#e adem4s! se inc#rre vol#ntariamente en los hechos 7#e traen apare0ada s# imposici,n. B es tambin re"la establecida por la 0#rispr#dencia de esta (orte! 7#e no e;iste a"ravio a la (onstit#ci,n +acional c#ando la trans"resi,n a la misma 7#e se dice oc#rrida es consec#encia de #n acto # omisi,n discrecional del interesado -con . doct. de Jallos* 3AE! 3A25 3A<! 2A1 5 3AA! 31E - otros-. G#e en tales condiciones la circ#nstancia de 7#e el capital del rec#rrente sea red#cido - no c#bra el importe de la m#lta de die8 tantos del imp#esto c#-a de ra#daci,n motiva la ca#sa no a#tori8a a concl#ir 7#e la sanci,n re erida contrare la "aranta de la propiedad 7#e a7#l invoca/. )dem4s! vase* /Jallos/! tomo 36:! p4"ina :E3 - si"#ientes! especialmente p4"ina :33! in re /$am#el $4en8 Valiente cUProvincia de (orrientes sUcobro de pesos/! sentencia del 31 de a"osto de 3C13. ?A<<@ $in per0#icio de haber e;p#esto el / principio/ mencionado! la (orte $#prema de K#sticia hi8o re erencia! adem4s! a 7#e en el caso concreto! dado s# monto -por ra8ones de /,ec,o/ o /pr(cticas/-! la sanci,n aplicada no res#ltaba /con iscatoria/ ?considerando :9@. Pero lo 7#e interesa a7# es el /principio/ de 7#e hi8o mrito el Trib#nal! - es respecto a dicho /principio/ con el c#al disiento. ?A<A@ En idntico sentido se pron#ncia Ville"as Iasavilbaso! 7#ien dice as* /La con iscaci,n de bienes -no el decomiso o comiso- es #n instit#to e;traFo al ordenamiento 0#rdico ar"entino. Los

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constit#-entes de $anta Je la rep#diaron cate",ricamente! prohibici,n -a precept#ada por Estat#tos anteriores a la or"ani8aci,n poltica/ ?/.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina D1:@. ?A<C@ )s! el (,di"o Procesal (ivil - (omercial de la +aci,n establece 7#e proceder4 el sec#estro de los bienes m#ebles o semovientes ob0eto del 0#icio! c#ando el embar"o no ase"#re por si solo el derecho invocado por el solicitante! siempre 7#e se presenten instr#mentos 7#e ha"an verosmil el derecho c#-a e ectividad se 7#iere "aranti8ar ?artc#lo 113 @. ?AAE@ Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina CE3. ?AA3@ I#llrich* /+ociones de .erecho )dministrativo/! pa"inas D1A-D1C! I#enos )ires 3C1D! - /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 121! I#enos )ires 3C615 (aetano* /Man#al de .ireito )dministrativo/! n9 61C! p4"ina 2<<! Lisboa 3C2D5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina 335 K#lio )lberto dR)vis $.* /(#rso de .erecho )dministrativo/! p4"ina 6E35 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 1ED. ?AA1@ (ampbell IlacL! citado - transcripto por Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 69! p4"ina :2:! I#enos )ires 3C165 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas AA! 33:-3325 Moicoa* /Locaciones #rbanas en la 0#rispr#dencia de la (orte/! p4"ina :5 )ltamira* /Polica - Poder de Polica/! p4"inas 1: - D<5 Kor"e Horacio $armiento* /El poder de polica! las le-es de polica - la polica/! en /)nales de la Jac#ltad de (iencias K#rdicas - $ociales de la &niversidad +acional de La Plata/! p4"inas :1<-:63! La Plata 3C265 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas D:6-D:A. )dem4s* Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 19! p4"inas 3! 2-<5 Rivero* /.roit )dministrati /! n9 :66! p4"ina 6DA. ?AA6@ Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 13C-11E. En doctrina se critica la e;presi,n "poder de polica"! ad#ciendo 7#e en el Estado no e;iste tal /poder/! -a 7#e s,lo se conocen los ,r"anos Le"islativo! E0ec#tivo - K#dicial! entre los c#ales h4llase distrib#ido el "poder" del Estado! poder 7#e es nico ?Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas C<-3E65 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 1ED-1E2@. En realidad tal crtica es m4s ormal 7#e s#bstancial! p#es c#ando se hace re erencia al "poder" de polica no se entiende re erir a #n "!r"ano" del Estado! sino a #na "potestad" del mismo. $e habla de "poder" por comodidad de len"#a0e* pero no se habla de ello en sentido tcnico. ?AA:@ Mordillo* /Est#dios de derecho administrativo/! p4"ina C - si"#ientes! I#enos )ires 3C265 del mismo a#tor* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 13:-13D! I#enos )ires 3C2<. En sentido concordante* Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina DDE! I#enos )ires 3C22. ?AAD@ )dol o MerLl* /Teora "eneral del derecho administrativo/! p4"ina 616! Editorial Revista de .erecho Privado! Madrid. ?AA2@ (on relaci,n a lo e;presado en el te;to! dice Iidart (ampos* /+osotros estimamos 7#e si el poder de polica "o8a de tal amplit#d! es red#ndante considerarlo con a#tonoma propia! por7#e no es m4s 7#e el poder del estado aplicado a todas las materias necesarias! - #tili8ado en la medida de lo oport#no - lo conveniente. (arece! p#es! de di erencia esencial - de cate"ora propia! debiendo a n#estro 0#icio s#primirse por eso s# invocaci,n c#ando s,lo se trata de 0#sti icar el e0ercicio del poder! a secas! de todo estado. En cambio! si la polica es la espec ica competencia 7#e la doctrina e#ropea conoce! - 7#e en n#estro pas comparten Iielsa! Ville"as Iasavilbaso! Mon84le8 (alder,n! etc.! nos inclinamos a reconocerla! en mrito a s# propio - privativo 4mbito de aplicaci,n dentro del poder estatal/ ?/.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina D:A@. (omo al"#ien di0o! /la crisis de la polica es evidentemente #na crisis concept#al! no es #na crisis instit#cional/ ?.ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 63@. ?AA<@ Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 3:3! Madrid 3C2E.

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?AAA@ (oole-* /Principios "enerales de .erecho (onstit#cional en los Estados &nidos de )mrica/! p4"ina 6EE5 Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 69! p4"inas 36D si"#ientes! 3:2 - si"#ientes - :26 - si"#ientes5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! nmeros D23 - D21! p4"inas AC-3E65 Linares G#intana* /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino - (omparado/! tomo 69! n9 3<<C! p4"ina 6EE5 Jiorini* /Poder de polica/! n9 6D! p4"ina 12E - si"#ientes. ?AAC@ La act#al (onstit#ci,n +acional! prom#l"ada en 3CC:! en el artc#lo <D ! inciso 6E! #tili8a la e;presi,n "poder de polica"5 pero ah dicha menci,n no est4 re erida! precisa - espec icamente! al e0ercicio de los derechos individ#ales del habitante. ?ACE@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo D9! p4"ina 3D5 Jleiner* /Instit#ciones de .erecho )dministrativo/! p4"inas 6EC-63E5 Marrido Jalla* /Las trans ormaciones del r"imen administrativo/! p4"ina 33E - /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 3:3. ?AC3@ Ram,n J. V4s7#e8* /Poder de Polica/! p4"ina 125 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina AC5 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! n9 3<2:! p4"inas 1C1-1C6. ?AC1@ La erri]re* /(o#rs de droit p#blic et administrati /! p4"inas :A:-:AD5 'da* /Principes de droit administrati d# Kapon/! p4"ina 16E5 Marca 'viedo* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 3A5 Jleiner* /Instit#ciones de .erecho )dministrativo/! p4"inas 6EC-63E5 (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"inas 2<6-2<:5 Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo D9! p4"ina 3D5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 3:-3<5 Iielsa* /R"imen 0#rdico de polica/! p4"inas 3E-335 Marrido Jalla* /Las trans ormaciones del r"imen administrativo/! p4"ina 33E! - /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 3:35 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina D:65 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 1E2-1E<5 (arlos M. M#Fi8* /Iases nacionales para #na poltica internacional/! p4"inas 3<-3A! I#enos )ires 3C2C. ?AC6@ Marca 'viedo* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 3C. )dem4s* Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 1E<. ?AC:@ Marrido Jalla* /Las trans ormaciones del r"imen administrativo/! p4"ina 333. ?ACD@ Marca 'viedo* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 3A. ?AC2@ (omp4rese* Ville"as Iasavilbaso* ">erec,o 5dministrativo"! tomo D9! p4"ina CC. ?AC<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16<! p4"ina 6A - si"#ientes! especialmente p4"inas :2-:<! in re /+aci,n )r"entina cUValdemar .rin" La#sen/! sentencia del 3D de ebrero de 3CD< . )cerca de la 0#rispr#dencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n en materia de polica de la "emer"encia"! vase el n9 323A. ?ACA@ Por cierto 7#e no todos coinciden en c#4ndo se est4 en presencia de #n s#p#esto 7#e cae dentro de la polica de la "prosperidad". )s! mientras la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n enc#adr, en la de ensa - promoci,n de los intereses econ,micos de la colectividad! la obli"aci,n imp#esta a los 7#e o recen espect4c#los cinemato"r4 icos de presentar "nmeros vivos" ?/Jallos/! tomo 1:<! p4"ina 313 - si"#ientes! especialmente p4"inas 31C-363! in re /(ine (allao/! sentencia del 11 de 0#nio de 3C2E@! Iielsa ?/+erva/@ considera 7#e eso no es materia de polica& sino de protecci,n econ,mica con caracteres de asistencia social ?/La Le-/! tomo 3EE! p4"ina :2@. ?ACC@ Vase Moicoa* /Locaciones #rbanas en la 0#rispr#dencia de la (orte/! p4"inas CD - si"#ientes! 3E6-3E2! I#enos )ires 3C2:. ?CEE@ La le"islaci,n especial sobre al7#ileres -polica de la emer"encia- s#bsistente desde 3C:6!

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recin #e de0ada sin e ecto por la le- n9 3<62A ! de a"osto de 3C2<. ?CE3@ Ville"as Iasavilbaso! con acertado ra8onamiento! critica la "pr!rro"a" de las le-es represivas del a"io ?le-es de /emer"encia/@ ?/.erecho )dministrativo/! tomo 29! p4"ina D3:! nota :@. ?CE1@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16A! p4"ina <2 - si"#ientes! especialmente 312-31<! in re /K#an .omin"o Per,n/ ! sentencia del 13 de 0#nio de 3CD<. La le- de moratoria hipotecaria! declarada constit#cionalmente v4lida por la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! contempl, #n s#p#esto de "emer"encia econ!mica" ?/Jallos/! tomo 3<1! p4"ina 13 - si"#ientes! in re /)"#stn )vico sU$al M. de la Pesa sUconsi"naci,n de intereses/ ! sentencia del < de diciembre de 3C6:@. Las le-es sobre pr!rro"a de locaciones $rbanas se declararon constit#cionalmente v4lidas! por contemplar #n s#p#esto de "emer"encia social" ?/Jallos/! tomo 1:6! p4"ina :2< - si"#ientes! sentencia del 3D de ma-o de 3CDC@. ?CE6@ Respecto a la /emer"encia/! tn"ase presentes las le-es del aFo 3CAC! nmeros 162C2 ! denominada de re orma del Estado! - 162C< ! denominada de emer"encia econ,mica. )dem4s! tn"ase presentes las si"#ientes decisiones de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en las 7#e el Trib#nal se pron#nci, acerca de la constit#cionalidad de la emer"encia* /Jallos/! tomo 636! p4"ina A26! in re /.romi! Kos Roberto ?Ministerio de 'bras - $ervicios Pblicos de la +aci,n@ sUavocaci,n/! en a#tos /Jontenla! Moiss Ed#ardo cUEstado +acional/! echada el 2 de septiembre de 3CCE5 tomo 636! p4"ina 326A! in re /Videla (#ello! Marcelo! s#cesi,n de cULa Rio0a! Provincia de sUdaFos per0#icios/! echada el 1< de diciembre de 3CCE5 tomo 636! p4"ina 3D36! in re /Peralta! L#is )rcenio cUEstado +acional ?Ministerio de Economa@ sUamparo/5 - /(occhia! Kor"e .aniel cUEstado +acional otro sUacci,n de amparo/! echada el 1 de diciembre de 3CC6. ?CE:@ Marca 'viedo* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 13. ?CED@ Ver precedentemente! te;to - nota 3<! donde menciono sendas disposiciones del pre4mb#lo del artc#lo 2< ! inc. 32! como #ndamento de ese tipo de le-es. Por s# parte! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o 7#e /dentro de los ob0etos propios del poder de polica ha de estimarse comprendido -0#nto a la se"#ridad! la moralidad - la sal#bridad pblicas- la de de ensa - promoci!n de los intereses econ!micos de la colectividad . Esta doctrina ha tenido siempre! en el derecho ar"entino! la irme base de s#stentaci,n proveniente del artc#lo 2< ! inciso 32! de la (onstit#ci,n +acional/ ?/Jallos/! tomo 1:<! p4"ina 313 - si"#ientes! especialmente pa"inas 31C-36E! in re /(ine (allao/! sentencia del 11 de 0#nio de 3C2E@. ?CE2@ Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! n9 3<<E! p4"ina 1C25 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas <C-AE - C1-C65 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas D:6-D:D5 Kor"e Horacio $armiento* /El poder de polica! las le-es de polica - la polica/! en /)nales de la Jac#ltad de (iencias K#rdicas - $ociales de la &niversidad +acional de La Plata/! p4"ina :16! La Plata 3C265 Vanossi* /$it#aci,n act#al del ederalismo/! p4"inas <D-<2! I#enos )ires 3C2:5 Moicoa* /Locaciones #rbanas en la 0#rispr#dencia de la (orte/! p4"ina C! I#enos )ires 3C2:. ?CE<@ En sentido concordante* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina AE. ?CEA@ /Jallos/! tomo <! p4"inas 3DE-3D6! in re /La Empresa Pla8a de Toros 7#e04ndose de #n decreto e;pedido por el "obierno de I#enos )ires/! sentencia del 36 de abril de 3A2C. ?CEC@ /Jallos/! tomo 362! p4"ina 323 - si"#ientes! especialmente p4"inas 3<3-3<1! in re /)"#stn Ercolano cUK#lieta Lanteri RenshaY sUconsi"naci,n/! sentencia del 1A de abril de 3C11. ?Este allo se dict, por ma-ora! p#es cont, con la disidencia de #no de los il#stres miembros del Trib#nal! doctor )ntonio Ierme0o@.

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?C3E@ Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 69! p4"ina 36D. En i"#al sentido! Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"ina :2E. ?C33@ Mon84le8 (alder,n! op. cit.! tomo 69! p4"ina 3:<. ?C31@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 3E6-3ED. ?C36@ Los artc#los 3C - 1A de la (onstit#ci,n no constit#-en! precisamente! " $entes" del poder de polica! sino "limitaciones" al mismo. ?C3:@ En i"#al sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina C3. ?C3D@ En i"#al sentido* Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina 3C15 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! n9 3<AD! p4"ina 6E:5 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 36C. ?C32@ .i0o la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n* /no e;iste propiamente dele"aci,n sino c#ando #na a#toridad investida de #n poder determinado hace pasar el e0ercicio de ese poder a otra a#toridad o persona descar"4ndolo sobre ella... E;iste #na distinci,n #ndamental entre la dele"aci,n de poder para hacer la le- - la de con erir cierta a#toridad al Poder E0ec#tivo o a #n c#erpo administrativo! a in de re"lar los pormenores - detalles necesarios para la e0ec#ci,n de a7#lla. Lo primero no p#ede hacerse! lo se"#ndo es admisible.../ ?vase la sentencia de la (orte $#prema 7#e he transcripto en el tomo 39! nmero 2C@. ?C3<@ En sentido concordante* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 3A<-3C6. )simismo! vase* V4s7#e8* /Poder de Polica/! p4"ina D<5 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"inas 36C-3:E5 Linares G#intana* /Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino (omparado/! tomo 69! n9 3<A<! p4"inas 6E:-6ED. Para al"#nos a#tores! las atrib#ciones de las com#nas en materia de polica& son de ori"en constit$cional& en virt#d de 7#e la Le- $#prema! en s# artc#lo D9 ! establece 7#e las provincias deben ase"#rar s# r"imen m$nicipal ?Kess L#is )bad Hernando* /El poder de polica com#nal/! en /(#adernos de los Instit#tos/! n9 <E! p#blicado por la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales de la &niversidad +acional de (,rdoba! p4"ina D1! (,rdoba 3C26@. )"re"a este a#tor* /+o se trata de #na administraci!n m$nicipal& sino de #n r"imen 7#e debe establecerse! de #na es era de poder! de #n 4mbito de "obierno/ ?op. - loc. cit.@. Pareciera 7#e )bad Hernando estima 7#e a las m#nicipalidades les corresponde "#$re proprio" el e0ercicio del poder de polica. $i tal #ere el pensamiento de dicho e;positor! disiento con el mismo. Ba en el tomo 39 de la presente obra! n9 3<2! p4"inas DE1 -DED! hice conocer mi p#nto de vista acerca de la nat#rale8a de las m#nicipalidades provinciales! como as respecto al "r"imen" m#nicipal a 7#e al#de la (onstit#ci,n +acional en s# artc#lo D9 . )parte de 7#e "r"imen" m#nicipal - " ac$ltades" atrib#idas a las m#nicipalidades son cosas distintas! insisto en 7#e las m#nicipalidades 7#e se creen! #era de las $nciones b4sicas propias de tales ,r"anos! no tienen otras atrib#ciones 7#e las 7#e las provincias consideren oport#no con erirles al imp$tarles $nciones o al atrib$irles competencia a travs de las le-es or"4nicas. Las "ordenan-as" m#nicipales no son "le%es ormales"! sino meros actos administrativos de alcance "eneral! siendo! por tanto! ins# icientes como #ndamento del poder de polica. Las m#nicipalidades! al estat#ir sobre " altas"! por e0emplo! - al i0ar las sanciones correspondientes! no p#eden proceder sino dentro del marco 7#e al respecto les ha-a i0ado el le"islador& con orme lo de0o e;presado en el te;to. ?C3A@ Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"ina :D<5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 11A. ?C3C@ Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"ina :D<! I#enos )ires 3CDC. Este a#tor escribe lo si"#iente* /Hace al"o m4s de c#arenta aFos se obli", a los cocheros de la (apital Jederal a #sar "alera de tipo determinado. &na ra8,n de decoro - de esttica 0#sti ic, la medida! s#primindose el #so del

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chamber"o! la boina! etc. /Los mo8os de cordel p#eden ser #ni ormados - n#merados para s# individ#ali8aci,n - vi"ilancia en las estaciones5 se trata de medidas de se"#ridad para individ#ali8arlos en medio de las a"r#paciones de personas. /P#ede i"#almente imponerse el empleo de delantal blanco - ri"#rosamente limpio a los preparadores - vendedores de artc#los alimenticios! a los pel#7#eros! a los 7#e e0ercen pro esiones c#rativas! a#;iliares o no! etc./ ?obra citada! p4"ina :D<! nota 2A@. ?C1E@ MerLl* /Teora "eneral del derecho administrativo/! p4"inas 61C-66E. En sentido concordante* Ma#rice Ha#rio#* /La 0#rispr#dence administrative de 3AC1 b 3C1C/! p4"ina 325 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 12E - si"#ientes5 Rivero* /.roit )dministrati /! n9 :6<! p4"inas 623-621. ?C13@ La nat#rale8a 0#rdica de la conm$taci!n de pena& e ect#ada por el Poder E0ec#tivo! es similar a la del ind$lto& o sea tr4tase de #n acto poltico o de "obierno. Vase el tomo 19! n9 D<E! p4"inas <3E-<33. La conm$taci!n de pena p#ede considerarse como #na medida de polica* en lo pertinente -- a#n7#e siempre debe "bene iciar" la sit#aci,n del condenado- tras#nta #na "re"$laci!n" del derecho de libertad a ectado por el delito determinante de la condena. La conm#taci,n de pena! en de initiva! siempre se concreta en #na "limitaci!n" al derecho de libertad* limitaci,n " avorable" al condenado! pero siempre es #na "limitaci!n"! contrariamente a lo 7#e acaece con el ind$lto. Este ltimo no debe considerarse como medida de polica! p#es importa #na medida total - absol#tamente avorable al condenado! o sea no apare0a "limitaci!n" al"#na a s# derecho de libertad. ?C11@ En i"#al sentido* Rivero* /.roit )dministrati /! n9 :6<! p4"inas 623-621. ?C16@ Vase el tomo 19! n9 :EC! p4"ina 63E. ?C1:@ Vase el tomo 19! p4"ina <E<! nota CAC. ?C1D@ Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 69! p4"inas 36D! 3:< - :265 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina 31<5 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! p4"inas 6<6-6<:! nmeros 3A:C 3ADE5 Iielsa* /R"imen 0#rdico de polica/! p4"inas 3A-3C5 Ram,n J. V4s7#e8* /Poder de Polica/! p4"ina D15 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 3DA - si"#ientes - /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 2A< - si"#ientes5 +stor R. Valeri* /Implicancias constit#cionales del instit#to de polica/! p4"ina C<5 Vanossi* /$it#aci,n act#al del ederalismo/! p4"inas <D-<A5 Martn R. Moicoa* /Locaciones #rbanas en la 0#rispr#dencia de la (orte/! p4"ina 33 - si"#ientes5 Pedro M#illermo )ltamira* /Polica - Poder de Polica/! p4"ina :3 - si"#ientes. ?C12@ /La polica de las provincias est4 a car"o de s#s "obiernos locales/ ?(orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo <9! p4"inas 3D1-3D6! in re /La Empresa /la-a de ;oros 7#e04ndose de #n decreto e;pedido por el Mobierno de I#enos )ires/! sentencia del 36 de abril de 3A2C@5 tomo 6E3! p4"ina 3ED6. /El poder de polica -de0ando en salvo el 4mbito de la le"islaci,n comn ?(onstit#ci,n +acional! art. 2< ! inc. 33@ - el debido respeto a las "arantas constit#cionales- corresponde a las provincias! - esta (orte! en #na sentencia 7#e s#scribe Morostia"a! ha establecido 7#e en virt#d de los artc#los 66 3E: de la (onstit#ci,n! los actos de las le"islat#ras provinciales no p#eden ser invalidados! sino en a7#ellos casos en 7#e la (onstit#ci,n concede al (on"reso +acional en trminos e;presos #n e;cl#sivo poder! o en los 7#e el e0ercicio de idnticos poderes ha sido e;presamente prohibido a las provincias! o c#ando ha- #na directa - absol#ta incompatibilidad en el e0ercicio de ellos por estas ltimas! #era de c#-os casos! es inc#estionable 7#e las provincias retienen #na a#toridad conc#rrente con el (on"reso/ ?(orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16C! p4"ina 6:6 si"#ientes! especialmente p4"inas 6:2-6:<! in re /$oc. (om. Ind. Mimne8 Var"as Hnos. cU Provincia de Mendo8a/! sentencia del C de diciembre de 3CD<@. )dem4s! vase* /Jallos/! tomo 3C1! p4"ina 6DE - si"#ientes! especialmente p4"inas 6D6 - 6D:! in re /$.). Laboratorios $#arr-/! sentencia del 2 de

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ma-o de 3C:1. ?C1<@ Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 69! p4"ina :<3. ?C1A@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16C! p4"ina 6:6 - si"#ientes! especialmente p4"inas 6:<-6:C! in re /$oc. (om. e Ind. Mimne8 Var"as Hnos. cUProvincia de Mendo8a/! sentencia del C de diciembre de 3CD< . En sentido concordante* Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 69! p4"inas 3:6-3:2 - :<3-:<:5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 31C-36E. ?C1C@ Las loc#ciones /comercio interprovincial/ ?de las provincias entre s@ - /comercio interior/! a 7#e respectivamente hacen re erencia los artc#los 2< - 3EA de la Le- $#prema! son sin,nimas o de i"#al si"ni icado en el l;ico de la (onstit#ci,n ?Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 69! p4"ina :D2@. ?C6E@ Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 69! p4"inas 316-31:! 31C-36E! 361-36D! 3:3 - :D25 Iide"ain* /El (on"reso de Estados &nidos de )mrica/! p4"inas 16D-162. ?C63@ Transcripci,n de las partes pertinentes del voto de Marshall! tomada literalmente de la obra de Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 69! p4"inas 316-31:. )dem4s! vase dicho voto en Iide"ain* /El (on"reso de Estados &nidos de )mrica/! p4"ina 16D. (on re erencia a la opini,n de Marshall emitida en /Mibbons v. '"den/! acerca de lo 7#e ha de entenderse por /comercio interprovincial/! el escritor norteamericano Tilliam TinsloY (rossLe-! dice* /es #n error s#poner 7#e Marshall en el caso Hibbons interpretase la 0#risdicci,n sobre el comercio como #na ac#ltad de re"lamentar nicamente el comercio interestatal. El ministro presidente di0o 7#e el poder estaba siendo restrin"ido al comercio )$e ata4e a m(s de $n 9stado+ - s# opini,n aclara ab#ndantemente lo 7#e 7#iso si"ni icar con esas palabras. $e re era a todo comercio de car4cter nacional 7#e #ese de inters! o de importancia! para m4s de #n solo Estado5 - 7#iso decir esto! -a #era 7#e el re erido comercio t#viera o no car4cter interestatal. .i0o Marshall adem4s! 7#e con respecto a toda esa clase de comercio el poder del (on"reso era plenario& tan absol$to& -insistacomo poda serlo @la ac$ltad comercial< en $n "obierno determinado" ?/El seFor presidente Marshall/! en la obra de .#nhan - c#rland /El seFor ma"istrado/! p4"inas 66-6:! Editorial Lim#sa-Tile-! $.).! M;ico 3C2A@. ?C61@ Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 69! p4"inas 33C-31E. ?C66@ Vase la parte pertinente del -a citado voto de Marshall! emitido en la $#prema (orte Jederal de los Estados &nidos de +orte )mrica! in re /Mibbons v. '"den/! citado - transcripto por Mon84le8 (alder,n! op. cit.! tomo 69! p4"ina 316. )simismo! vase* Iide"ain* /El (on"reso de Estados &nidos de )mrica/! p4"inas 163-16:5 ). T4lter Ville"as* /R"imen 0#rdico del control del comercio de "ranos/! p4"ina 32! n9 31. )dem4s* Jrancisco H#mberto Picone* /El comercio interestatal en la (onstit#ci,n ar"entina/! p4"ina 3C6! separata de la Revista K#rdica de $an Isidro! IV-3C<E! editada por el (ole"io de )bo"ados del .epartamento K#dicial de $an Isidro ?Provincia de I#enos )ires@. (omo principio "eneral! a los e ectos de resolver los casos 7#e caen ba0o la cl4#s#la comercial de la (onstit#ci,n! el ciclo econ,mico relacionado con la /prod#cci,n/ no siempre debe considerarse como #n en,meno /local/ - /no comercial/. Vase* Iide"ain! op. cit.! n9 113! p4"ina 16:. ?C6:@ Iide"ain* /El (on"reso de los Estados &nidos de )mrica/! p4"ina 16A. ?C6D@ (ita de Iide"ain! op. cit.! p4"ina 16A. ?C62@ (ita de Iide"ain! op. cit.! p4"inas 16A-16C. ?C6<@ ). T4lter Ville"as* /R"imen 0#rdico del control del comercio de "ranos/! p4"inas 3<-3A! I#enos )ires 3C2D.

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?C6A@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 36:! p4"ina :E3 - si"#ientes! especialmente p4"inas :3E-:33! in re /$am#el $4en8 Valiente cUProvincia de (orrientes sUcobro de pesos/! sentencia del 31 de a"osto de 3C13. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar, 7#e la le- 6CDC ! sobre polica sanitaria animal! en c#anto se aplica para penar el tr4nsito de #na tropa de ovinos atacada de sarna en el /interior de #na provincia/! no es violatoria de los arts. 3E: - 3ED de la (onstit#ci,n +acional ?/Jallos/! tomo 1E3! p4"inas 662-66C! sentencia del 32 de abril de 3C:D @. Estimo 7#e la aplicaci,n de esa le- -7#e es nacional- tampoco sera violatoria de los artc#los 3E: - 3ED de la (onstit#ci,n! si se aplicase para penar e incl#so impedir el tr4nsito /interprovincial/ de #na tropa de ovinos e ectivamente atacada de sarna. ?C6C@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D1! p4"ina 6C - si"#ientes! especialmente p4"inas :<-:A! in re /$.R.L. )c#Fa Hnos. - (a. cUProvincia de $antia"o del Estero/! sentencia del 32 de ebrero de 3C21 . ?C:E@ V4s7#e8* /Poder de polica/! p4"ina <35 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! p4"ina 1C:! n9 3<22. ?C:3@ V4s7#e8* /Poder de polica/! p4"ina <3. ?C:1@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D1! p4"ina 6C - si"#ientes! especialmente p4"ina :<! considerandos 33 - 31! in re /)c#Fa Hnos. cUProvincia de $antia"o del Estero/ . ?C:6@ Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 69! p4"ina :<D! 7#ien se re iere a la sentencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! transcripta en /Jallos/! tomo 3ED! p4"ina 1<6 - si"#ientes! especialmente p4"ina 1A1! in re /I"lesias cUProvincia de I#enos )ires/! sentencia del 3E de noviembre de 3CE2. ?C::@ Mon84le8 (alder,n! op. cit.! tomo 69! p4"ina :<2. )rtc#lo 3E de la (onstit#ci,n* /En el interior de la Repblica es libre de derechos la circ#laci,n de los e ectos de prod#cci,n o abricaci,n nacional! as como la de los "neros - mercancas de todas clases! despachadas en las ad#anas e;teriores/. )rtc#lo 33 * /Los artc#los de prod#cci,n o abricaci,n nacional o e;tran0era! as como los "anados de toda especie! 7#e pasen por territorio de #na Provincia a otra! ser4n libres de los derechos llamados de tr4nsito! sindolo tambin los carr#a0es! b#7#es o bestias en 7#e se transporten5 - nin"n otro derecho podr4 imponrseles en adelante! c#al7#iera 7#e sea s# denominaci,n! por el hecho de transitar el territorio/. ?C:D@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo D3! p4"inas 6:C a 6DC! especialmente p4"inas 6D: a 6DC! in re /Po (hiodi - otros acopiadores cUPasc#al Ir#niard! - desp#s cUla Provincia de $anta Je sUinconstit#cionalidad/. ?C:2@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo CD! p4"ina 61< - si"#ientes! especialmente p4"inas 66:-66D! in re /Meddes Hnos. - otros contra la Provincia de I#enos )ires sobre inconstit#cionalidad del imp#esto de "#as/! sentencia del 3< de 0#lio de 3CE1. )simismo* )dro"#* /Poderes impositivos ederal - provincial sobre los instr#mentos de "obierno/! p4"inas A6-A:. ?C:<@ Jallo citado en la nota precedente! p4"ina 66D! considerando se;to. )simismo! )dro"#! /Poderes impositivos ederal - provincial sobre los instr#mentos de "obierno/! n9 DE! in ine! p4"ina A:. Vase! adem4s! el allo de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! in re /+oel - (a. Ltda. cUProvincia de I#enos )ires/! sentencia del 13 de 0#lio de 3C<3! p#blicada en /Jallos/! tomo 1AE! p4"ina 3CD - si"#ientes! donde el Trib#nal anali8a los p#ntos de vista a considerar en estas c#estiones a e ectos establecer si #n determinado imp#esto p#ede o no ser establecido por las

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provincias. ?C:A@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3EA! p4"ina :E3 - si"#ientes! especialmente p4"ina :E2! in re /'tto T#l cUProvincia de $antia"o del Estero sUinconstit#cionalidad de la le- de bos7#es - devol#ci,n de dinero/! sentencia del 63 de mar8o de 3CEA. ?C:C@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3ED! p4"ina 1<6 - si"#ientes ? in re /)l redo R. I"lesias cUProvincia de I#enos )ires/@! p4"ina 1AD - si"#ientes ? in re /Man#el ). 'campo cUProvincia de I#enos )ires/@ - p4"ina 1C6 - si"#ientes ?in re /)lbo - cehr cU Provincia de I#enos )ires/@. ?CDE@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<E! p4"ina 62 - si"#ientes! especialmente p4"ina 6A! considerando D9! in re /$.R.L. )c#Fa Hnos. cUProvincia de $antia"o del Estero/ ! sentencia del C de ebrero de 3C2A. )dem4s! /Jallos/! tomo 1AE! p4"inas 3<2 - si"#ientes - 6AA - si"#ientes5 tomo 1A1! p4"inas 1E - 3E: - si"#ientes5 tomo 1A6! p4"ina 33A 5 tomo 1A:! p4"ina 63C - si"#ientes5 tomo 1AD! p4"ina 6C6 5 tomo 1A2! p4"ina 6E3 . ?CD3@ +o obstante! vanse las mani estaciones del Proc#rador Meneral de la +aci,n! respecto al as#nto allado por la (orte $#prema! c#-os dictamen - sentencia aparecen en /Jallos/! tomo 1<A! p4"ina 13E - si"#ientes! - en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo C! aFo 3C<3! p4"ina 66< - si"#ientes! in re /(a. )r". de Transportes )7#iles )rs! $.R.L./! sentencia del : de diciembre de 3C<E. ?CD1@ Koa7#n V. Mon84le8* /'bras (ompletas/! tomo D9! p4"ina 331! I#enos )ires 3C6D! edici,n ordenada por el (on"reso de la +aci,n )r"entina. ?CD6@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 12C! p4"ina C1 - si"#ientes! especialmente p4"inas 3E3 - 3E1! considerandos 2! < - 3E! in re /$.). Transradio internacional cUProvincia de I#enos )ires/ ! sentencia del 33 de oct#bre de 3C2<. El allo de re erencia #e ob0eto de 0#iciosos comentarios por parte de al"#nos est#diosos! 7#ienes! no obstante! se e;piden en sentido contrario entre s. Vase* K#an (arlos L#7#i* /(omercio e;terior poderes provinciales/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2A-III! p4"ina 12A - si"#ientes! especialmente p4"ina 1<A! capt#lo NIV! 7#ien se e;pide en sentido adverso al allo5 K#an J. Linares* /El comercio interprovincial - los poderes provinciales en #n reciente allo/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2A-V! p4"ina <32 - si"#ientes! especialmente p4"ina <11! n9 1D! secci,n doctrina. ?CD:@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3<C! p4"ina :1 - si"#ientes! sentencia del A de oct#bre de 3C6<. ?CDD@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3CC! p4"ina 612 - si"#ientes! sentencia del 63 de 0#lio de 3C::. ?CD2@ Vase el allo de la (orte $#prema en /Jallos/! tomo 1<C! p4"ina 66 ! - en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 3E! aFo 3C<3! p4"inas 6CE-6C3! in re / Q)#stralR! (a. )r"entina de Transportes )reos $.).! cU Provincia de $anta (r#8/! sentencia del 3< de ebrero de 3C<3. En i"#al sentido! vase el allo del alto Trib#nal! dictado el 3D de setiembre de 3C<3! in re /(a. (ostera (riolla $.). cU Provincia de I#enos )ires/! en /Jallos/! tomo 1AE! p4". 6AA . Vase* /Jallos/! tomo 6ED! p4"inas 61< - 6D6 . ?CD<@ Enri7#e (sar Romero* /K#risdicci,n nacional - provincial en materia de transporte a#tomotor de pasa0eros/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2:-II! p4"ina 21! secci,n doctrina5 del mismo a#tor* /Temas constit#cionales - polticos/! p4"inas A6-AA! (,rdoba 3C<3. ?CDA@ Merlo K. P#se-* /El $eFor Ma"istrado H#"hes/! en la obra de .#nhan - c#rland /El $eFor Ma"istrado/! p4"ina 13D! Editorial Lim#sa-Tile- $.).! M;ico 3C2A. En sentido concordante vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3CC! p4"ina 612 - si"#ientes! in re /$.).

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Transportadora )#tomotri8 cUProvincia de I#enos )ires/! sentencia del 63 de 0#lio de 3C::. ?CDC@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D<! p4"ina 3DC - si"#ientes! especialmente p4"ina 3<E! considerando 69! in re /$.). (ompaFa )r"entina de Tel onos cUProvincia de Mendo8a/ ! sentencia del 1A de noviembre de 3C26. Ver $#prema (orte Provincia de I#enos )ires! en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 3CA1-I! p4"ina :62! in re /Micromar cUProv. de I#enos )ires/. ?C2E@ Iide"ain hace re erencia a #n caso allado por la $#prema (orte Jederal de los Estados &nidos de +orte )mrica 7#e conc#erda con las ideas 7#e e;preso en el te;to. Trat4base de la aplicaci,n de las le-es de se"#ridad del transporte de 3AC6 - de 3CE6! 7#e obli"aban a los errocarriles a e7#ipar todos los va"ones empleados en c#al7#ier va dedicada al comercio interestatal! con en"anches a#tom4ticos. La $o#thern RailYa- (ompan- #e m#ltada por haberse comprobado 7#e cinco va"ones tenan en"anches de ect#osos! - si bien acept, la sanci,n respecto a dos de esos va"ones 7#e eran #sados para el tr4 ico interestatal! ob0et, la m#lta imp#esta a los otros tres! por7#e estaban dedicados al tr4 ico intraestatal. )l e;aminar el caso! la $#prema (orte hall, 7#e haba $na relaci!n directa entre las dos clases de tr( ico& c$ando se movan por el mismo errocarril - 7#e la se"#ridad del tr4 ico interestatal - de las personas empleadas en el mismo! re7#era la aplicaci,n de a7#ellas le-es a los vehc#los dedicados al tr4 ico intraestatal. /Esto es as! di0o la $#prema (orte! no por7#e el (on"reso posea al"n poder de re"#lar el comercio intraestatal como tal! sino por7#e s# poder de re"#lar el comercio interestatal es plenario - p#ede ser e0ercido competentemente para prote"er la se"#ridad de las personas - de la propiedad transportada - de 7#ienes est4n empleados en ese transporte! c#al7#iera 7#e sea la #ente de los peli"ros 7#e los amena8an. ...Los distintos trenes del mismo errocarril no son independientes en p#nto a movimiento - se"#ridad! sino interdependientes.../ ?Iide"ain* /El (on"reso de Estados &nidos de )mrica/! p4"ina 1:<@. ?C23@ Vase la encclica /Vi"ilanti (#ra/ ?/vi"ilante c#idado/@! en /Encclicas Ponti icias! colecci,n completa de 3C61 a 3CDA/! preparada por las Jac#ltades de Jiloso a - Teolo"a de $an Mi"#el ?Repblica )r"entina@! tomo 39! p4"ina 3::D - si"#ientes! Editorial M#adal#pe! I#enos )ires 3CDA. ?C21@ En idntico sentido* Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! n9 131E! p4"inas 2E:-2ED! 7#ien! adem4s! cita - transcribe a Meor"es I#rdea#! para 7#ien el cinemat,"ra o pertenece al dominio del comercio % de la ind$stria m4s 7#e al de la libertad de opini!n. ?C26@ Ville"as Iasavilbaso advirti, de la necesidad de #na le"islaci,n #ni orme para toda la +aci,n en materia de cine ?/.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina 2A6@. +o obstante! ha- 7#ien estima 7#e la polica del cine! como espect4c#lo pblico! corresponde a los poderes locales ?Enri7#e M. Pearson* /Polica de cost#mbres! #nci,n del "obierno m#nicipal/! en /La Le-/! tomo 3E1! p4"inas 3EDD-3ED2@. Para esta c#esti,n en Jrancia! vase a L-on-(aen et Lavi"ne* /Trait thori7#e et prati7#e de droit d# cinma ran\ais et compar/! tomo 39! p4"ina 6D - si"#ientes! Paris 3CD<. ?C2:@ Vase dicho decreto-le- en /)n#ario de Le"islaci,n/ ?+acional - Provincial@! de /K#rispr#dencia )r"entina/! aFo 3C26! p4"inas 13D-13<. ?C2D@ Iidart (ampos* /La cali icaci,n previa - la licencia de e;hibici,n cinemato"r4 ica en ra8,n de moralidad pblica/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2A-IV! p4"inas :3-:1. En idntico sentido* (arlos L,pe8 (astro* /Moralidad de los espect4c#los - p#blicaciones/! p4"ina 26! I#enos )ires 3C2E. ?C22@ Linares G#intana* /Mobierno - administraci,n de la Repblica )r"entina/! tomo 19! p4"inas 1CA-1CC. ?C2<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3D2! p4"ina 1E - si"#ientes! in re /$ociedad )n,nima ViFedos - Iode"as )ri8# cUla Provincia de Mendo8a por inconstit#cionalidad de las le-es nmeros <61 - C11 - devol#ci,n de s#mas pa"adas/! sentencia del 16 de oct#bre de 3C1C.

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?C2A@ Vase dicha le- en /Revista de Le"islaci,n )r"entina/! de /K#rispr#dencia )r"entina/! n9 :3! p4"inas :A-DE. ?C2C@ Tn"ase presente el decreto del Poder E0ec#tivo +acional! n9 11C6 ! del 1 de diciembre de 3CC1! 7#e a#tori8a el e0ercicio pro esional en todo el territorio del pas! a los pro esionales 7#e posean tt#lo con valide8 nacional. ?C<E@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1E<! p4"inas 3DC-32D ! sentencia del 3: de mar8o de 3C:<. )dem4s! vase* /Jallos/! tomo 33<! p4"ina :615 tomo 3A:! p4"ina DD2 ! - tomo 1AC! p4"ina 63D . La (orte $#prema ha declarado 7#e en esta materia deben prevalecer las disposiciones previstas en normas nacionales ?/Jallos/! tomo 6ED! p4"ina 3EC: - si"#ientes@. ?C<3@ )ct#almente! vase el decreto-le- n9 1E122U<6! 7#e dero", - reempla8, esos te;tos del (,di"o de (omercio. ?C<1@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<6! p4"ina 3:< - si"#ientes! in re /)ldo Ral Iiscotti/ ! sentencia del < de mar8o de 3C2C. En i"#al sentido* /Jallos/! tomo 1AA! p4"ina 1:E . +o obstante! ver tomo 1A6! p4"inas 6A2-6A<. (on posterioridad! la (orte $#prema declar, constit$cionales& es decir v(lidas& ciertas e;i"encias de #na le- de la Provincia de (,rdoba 7#e e;cedan a las establecidas en el (,di"o de (omercio! pero re eridas a 7#ienes deseaban inscribirse como /martilleros 0#diciales/. El Trib#nal consider, 7#e! siendo tales martilleros /a#;iliares de la 0#sticia/! la le- local 7#e contiene las al#didas e;i"encias es v4lida! por7#e entonces aparece dictada por la Provincia de (,rdoba en #so de poderes no dele"ados a la +aci,n ?artc#lo 3E: de la (onstit#ci,n@. Vase la sentencia de la (orte $#prema del 3C de 0#lio de 3C<3! in re /+stor K. Menesio/! en /Jallos/! tomo 1AE! p4"ina 3D6 - si"#ientes. .icha sentencia! dictada por tres votos contra dos! la considero a0#stada a derecho! p#es! dada la ndole de la actividad de esos martilleros! la materia! sin d#da! pertenece al derec,o administrativo& derec,o local& inte"rando la actividad /administrativa/ del ,r"ano 0#dicial! a c#-o respecto las provincias tienen poderes para darse s#s propias instit#ciones - re"irse por ellas ?Le- $#prema! artc#lo 3ED @. ?C<6@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3D2! p4"ina 1E - si"#ientes ?declar, improcedente 7#e las provincias le"islaran sobre salario mnimo 1"precio"1 en los contratos de locaci,n de servicios@5 tomo 12A! p4"ina :C3 - si"#ientes ?declar, 7#e las provincias no p#eden dictar le-es sobre a"io@. ?C<:@ P#ede verse* Kos R. $erres* /Polica $anitaria. Iniciativa privada - acci,n o icial. Jac#ltades de la +aci,n - de las provincias/! p4"ina A! I#enos )ires 3C:E! edici,n &niversidad de I#enos )ires! Jac#ltad de )"ronoma - Veterinaria5 +stor R. Valeri* /Implicancias constit#cionales del instit#to de polica/! p4"inas C<-CA! $anta Je 3C23. ?C<D@ La sanci,n de la le- n9 6CDC dio l#"ar a #n debate en la (4mara de .ip#tados de la +aci,n! donde el dip#tado doctor Koa7#n V. Mon84le8 imp#"n, el pro-ecto de le- por considerarlo inconstit#cional. Estim, 7#e implicaba #n cercenamiento de las a#tonomas provinciales ?vase* Koa7#n V. Mon84le8* /'bras (ompletas/! tomo D9! p4"ina 331 - si"#ientes! I#enos )ires 3C6D! edici,n ordenada por el (on"reso de la +aci,n )r"entina@. Pienso 7#e el il#stre constit#cionalista! si bien e;p#so con e;actit#d - brillante8 los principios te,ricos 7#e en n#estro pas ri"en en materia de polica! no aplic, debidamente esos principios al caso concreto. .ada la ndole de los bienes c#-a t#tela se pretenda lo"rar a travs de esa le-! era evidente la competencia de la 7aci!n para dictarla. Esto es as! -a sea 7#e el caso #ere considerado como #n s#p#esto de re"#laci,n del comercio de "anado o animales! o como #n s#p#esto del poder de polica en materia de sanidad animal. ?C<2@ Respecto a sanidad animal p#eden mencionarse las si"#ientes disposiciones* le-es 6CDC ! :3DD ! 31D22 - 3DC:D 5 decreto n9 <216UD: ?re"lamentario de la le- 31D22 @ - decreto-le- 236:U26. En materia de polica sanitaria ve"etal corresponde mencionar* le- n9 16A: ! re erente a la / ilo;era/5 le- n9 :A26 ! sobre de ensa a"rcola5 le-es nmeros 361<6 - 3D:6E sobre bos7#es5 decreto-le-

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3D1:DUD2! 7#e elev, las sanciones p#nitivas! - el decreto-le- n9 6:ACUCDA sobre control de los medicamentos para combatir las pla"as ve"etales. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n declar, 7#e la le- 361<6 ! sobre bos7#es - tierras orestales es! sin d#da! #na le- de polica ederal de alcance nacional ?/Jallos/! tomo 1:2! p4"ina 131 - si"#ientes! especialmente p4"ina 13D! sentencia del 11 de abril de 3C2E@. $obre polica sanitaria ve"etal& vase el doc#mentado libro de los in"enieros a"r,nomos (arlos Li8er - Ral Ia88i* /Le"islaci,n +acional sobre Polica $anitaria de los Ve"etales en la Repblica )r"entina/! I#enos )ires 3C16! Imprenta - casa Editora (oni. ?C<<@ Por principio! no corresponde la acci!n de amparo contra el acto administrativo 7#e! por ra8ones de polica animal! dispone el decomiso de animales ?(orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1D6! p4"ina 3D - si"#ientes! in re /Pedro )l redo Laperne/! sentencia del 39 de 0#nio de 3C21@. )l"o similar corresponde decir respecto a los actos administrativos 7#e disponen la destr#cci,n de plantos! ve"etales! semillas! etc. ?C<A@ El artc#lo 1E2 del (,di"o Penal de 3C11 deca* /$er4 reprimido con prisi,n de #no a seis meses el 7#e violare las re"las establecidas por las le-es de polica sanitaria animal". Por s# parte! la le- 3<D2< ! de enero de 3C2A! 7#e modi ic, el (,di"o Penal! s#stit#-, el citado artc#lo 3E2 por este otro* /$er4 reprimido con prisi,n de #no a seis meses o con m#lta de die8 mil a cien mil pesos! el 7#e violare las medidas imp#estas por la le- o por la a#toridad para impedir la introd#cci,n o propa"aci,n de #na epi-ootia o de #na pla"a ve"etal" ?vase dicha le- en /Revista de Le"islaci,n )r"entina/! de /K#rispr#dencia )r"entina/! n9 32! p4"ina 22. P#ede verse el traba0o de Kos R. $erres* /+#estra le"islaci,n de polica sanitaria de los animales s# r"imen de penalidades. El (,di"o Penal - la le- 6CDC /! p4"ina < - si"#ientes! I#enos )ires 3C6A. ?C<C@ El a#tor de la presente obra! act#ando como Proc#rador del Tesoro de la +aci,n! t#vo oport#nidad de dictaminar acerca de esas c#estiones. Vase* dictamen del 1 de enero de 3C26! /E;pte. n9 12.DA1U23. L#cha contra la "arrapata. $ecretara de Estado de )"ric#lt#ra - Manadera/! dictamen del 3: de enero de 3C26! /E;pte. n9 <1EAU2E. L#cha contra la "arrapata. $ecretara de Estado de )"ric#lt#ra - Manadera/. ?CAE@ &na sntesis de las diversas opiniones s#stentadas al respecto por los a#tores! como tambin de las diversas resol#ciones de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! p#ede verse en los si"#ientes traba0os* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 2:3 - si"#ientes5 Kor"e T. Iosch* /El art. 2<! inc. 1< de la (onstit#ci,n +acional en la 0#rispr#dencia de la (orte $#prema/! en /La Le-/! tomo 363! p4"ina CA2! 1: de septiembre de 3C2A. )dem4s! vase la ltima sentencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n sobre esta c#esti,n! en /Jallos/! tomo 1<3! p4"ina 3A2 si"#ientes! in re /$.). Marconetti Ltda./! sentencia del C de a"osto de 3C2A. )dem4s! tn"ase presente el traba0o de Jelipe $eisdedos* /Los establecimientos de #tilidad nacional en la doctrina constit#cional/! en la obra /)trib#ciones del (on"reso )r"entino/! I#enos )ires 3CA2. ?CA3@ P#ede verse dicha le- en /Revista de Le"islaci,n )r"entina/! de /K#rispr#dencia )r"entina/! n9 62! p4"inas 3E:-3ED. ?CA1@ K#an (arlos L#7#i* /Los poderes conc#rrentes del artc#lo 2< ! inciso 1<! de la (onstit#ci,n +acional. ?) prop,sito de #n allo - de #na le-@/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! .octrina! $erie (ontempor4nea! 3C<E! p4"ina 3DE. ?CA6@ )lberto Robredo )lbarracn* /K#risdicci,n e;cl#siva de la +aci,n/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! .octrina! $erie (ontempor4nea! 3C<E! p4"ina 3<E. ?CA:@ Vase el allo citado en la nota C:. ?CAD@ (onsiderandos 19! 69! :9! D9! <9! A9! C9! 3E9! 339! 319! 3D9 - 329! del allo de la (orte $#prema

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aparecido en el tomo 1<3! p4"ina 3A2 - si"#ientes! citado en la nota C: in ine. En sentido contrario a dicho allo* Merm4n K. Iidart (ampos* /Man#al de .erecho (onstit#cional )r"entino/! p4"ina D:A! n9 AC<. ?CA2@ .esp#s de escrito lo 7#e se e;presa en el te;to! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n dict, dos allos en los 7#e! manteniendo lo res#elto en el citado caso /$.). Marconetti Ltda./! sost#vo la inconstit$cionalidad de los respectivos te;tos de la le- 3A63E. Vase* /.e L#na! Rosa - otros cUInternational )ir (aterin" )erop#erto E8ei8a - otros/ ! sentencia del 1C de diciembre de 3C<3! /Morel! Victoriano - otros/ ! sentencia del 1C de diciembre de 3C<3! ambos p#blicados en /Jallos/! tomo 1A3! p4"inas :E< - :66! respectivamente. En i"#al sentido* /Jallos/! tomo 1<6! p4"ina 6:A 5 tomo 1A:! p4"ina 323 5 tomo 1C1! p4"ina 12 . )cerca del cambiante criterio de la (orte $#prema en esta materia! vase* /Jallos/! tomo 6EE! p4"ina 61A 5 tomo 6E3! p4"inas AD2 - 3311. ?CA<@ La (onstit#ci,n +acional sancionada en 3CC: contiene #n n#evo te;to acerca de esta materia* el artc#lo <D ! inciso 6E! 7#e dice as* /E0ercer #na le"islaci,n e;cl#siva en el territorio de la capital de la +aci,n - dictar la le"islaci,n necesaria para el c#mplimiento de los ines espec icos de los establecimientos de #tilidad nacional en el territorio de la Repblica. Las a#toridades provinciales - m#nicipales conservar4n el poder de polica e imposici,n sobre estos establecimientos! en tanto no inter ieran en el c#mplimiento de a7#ellos ines/. )l respecto! vanse los si"#ientes traba0os* E#"enio L#is Pala88o! /Los establecimientos de #tilidad nacional en la doctrina de la Proc#raci,n del Tesoro desp#s de la re orma de 3CC:/! en /Revista de la Proc#raci,n del Tesoro de la +aci,n/! enero-0#nio 3CCD! n9 16! I#enos )ires5 Mara Mabriel )lvare8 de Mosso! /(onsideraciones sobre los establecimientos de #tilidad nacional en la (onstit#ci,n +acional/! en /.erecho (onstit#cional de la re orma de 3CC:/! tomo 19! p4"ina :6! edici,n Instit#to )r"entino de Est#dios (onstit#cionales - Polticos! Mendo8a 3CCD! distrib#idor .epalma! I#enos )ires. ?CAA@ Tn"ase presentes las le-es 3C2CE - 3C2C3 le-es #eron modi icadas por la le- 1363A . ! 7#e dero"aron el decreto-le- 226<U26. )mbas

?CAC@ En sentido contrario* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! n9 2E6! p4"ina 1A3. ?CCE@ Iielsa* /R"imen 0#rdico de polica/! p4"ina DE. ?CC3@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o al respecto* /G#e el (on"reso de la +aci,n! al dictar el (,di"o Penal vi"ente! deliberadamente no ha 7#erido le"islar sobre las altas! de0ando la materia! con ciertas reservas! librada a la le"islaci,n de los Estados ederales! considerando 7#e si bien esta clase de contravenciones constit#-e! en al"#nos casos! verdaderos pe7#eFos delitos com#nes a los c#ales podra aplic4rseles los principios "enerales de la le"islaci,n nacional! m4s rec#entemente o recen caractersticas especiales determinadas por las cost#mbres de cada localidad! por las necesidades de orden moral o material de los p#eblos o por el res"#ardo de ciertas instit#ciones locales! c#-o re"#lar #ncionamiento les interesa m4s directamente! o por7#e e;isten en cada re"i,n m#chos - pe7#eFos intereses 7#e ha- 7#e contemplar en este "nero de represi,n - 7#e l,"icamente p#eden ser me0or apreciados por los poderes locales. G#e este concepto res#lta claramente establecido de los antecedentes le"islativos 7#e han precedido a la sanci,n del (,di"o Penal ?(,di"o Penal - s#s antecedentes del .r. R. Moreno! tomo 39! p4"ina 13<@/ ?/Jallos/! tomo 3C3! p4"ina 1:D - si"#ientes! especialmente p4"inas 1:C-1DE! in re /Esio Ir#no (imadamore/! sentencia del 3C de noviembre de 3C:3@. ?CC1@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 1:2-1:<. )dem4s! vase a $oler! citado por Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 1D:-1DD. +o obstante! #n a#tor ha escrito* /)l"#nos a#tores han basado la distinci,n en el monto de la pena! ...Tal teora es ob0etable no s,lo por7#e es meramente ormal! sino por7#e es indiciaria para

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nosotros si pensamos 7#e ni el (on"reso p#ede establecer #n lmite e;terno a la potestad p#nitiva reservada a las Provincias! ni stas lo establecen! ren#nciando! en principio! a la act#al ilimitaci,n. $i se aplicase ese criterio - se di erenciara la alta del delito por el monto de la pena! res#ltara 7#e las Provincias solamente podran casti"ar por deba0o del lmite mnimo del (,di"o Penal 7#e contiene delitos! al"#nas de c#-as penas son m#- leves/ ?Pedro M#illerno )ltamira* /Polica - Poder de Polica/! p4"ina 3:2@. Pero acerca de esto vase m4s adelante! te;to - nota 3EA. ?CC6@ Re irindose a los delitos - a las altas! di0o el pro esor 'ctavio Mon84le8 Ro#ra* /La estr#ct#ra 0#rdica es la misma! los mismos son los s#0etos! el mismo el material constit#tivo! pero vara la importancia/ ?/.erecho Penal/! tomo 39! p4"ina C2! I#enos )ires 3C11@. ?CC:@ Vase la opini,n de +Fe8! mencionada por Pedro M#illermo )ltamira* /Polica - Poder de Polica/! p4"ina 3:C. ?CCD@ Hctor J. Ro0as Pellerano* /.i erencia entre delitos - contravenciones/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2<-IV! p4"ina <<. )dem4s! vase* Pedro M#illermo )ltamira* /Polica - Poder de Polica/! p4"ina 3DE! 7#ien! en s# obra aparecida -a en 3C26! desp#s de citar a +Fe8! dice 7#e la especi icidad del derecho contravencional reside en la contrariedad de s#s in racciones al orden de la actividad administrativa - no en la lesi,n de los derechos de los ci#dadanos. ?CC2@ .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas C1-C6. ?CC<@ .ie8! op. cit.! tomo :9! p4"ina C3. ?CCA@ En sentido concordante* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 1D:-1DD - 1DA-1DC! 7#ien! adem4s! cita en s# po-o la opini,n de $ebasti4n $oler. (on b#en criterio! di0o #n a#tor* /Pero del principio de 7#e la +aci,n no ten"a ac#ltad para i0ar el lmite m4;imo de las penas de polica provinciales! no debe ded#cirse 7#e la ac#ltad provincial de imponer penas care8ca de todo lmite! el 7#e est4 imp#esto por la pr#dencia! por el e0ercicio ra8onable del poder - por la necesaria relaci,n 7#e deben tener las penas policiales con las penas previstas en el (,di"o Penal! para no dar al hecho car4cter delictivo por la "ravedad de la pena imp#esta! p#es si la contravenci,n es al"o menos 7#e el delito! la "ravedad de la pena policial debe ser! en principio! in erior a la del delito. /Este principio no es absol#to! por c#anto e;isten i"#ras delictivas c#-o m4;imo de pena sera act#almente ins# iciente para m#chas altas! como! por e0emplo! la de e;hibici,n obscena ?(,d. Penal! art. 31C @! delito reprimido con #n m4;imo de 7#inientos pesos de m#lta/ ?)lberto El"#era* /Polica M#nicipal/! p4"inas 3D3-3D1@. ?CCC@ La (onstit#ci,n de los Estados &nidos de +orteamrica prohbe aplicar m#ltas e;cesivas ?enmienda VIII@. ?3EEE@ Vase el allo de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! citado - transcripto en la precedente nota ::. ?3EE3@ En i"#al sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina 16C5 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"inas 31C - si"#ientes! 12E - si"#ientes. ?3EE1@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16<! p4"ina 262 - si"#ientes! especialmente p4"inas 2DD-2DA! in re /Ral 'scar Mo#viel - otros/! sentencia del 3< de ma-o de 3CD<. )dem4s! vase el tomo 39 de la presente obra! p4"inas 326-32:! te;to - nota 21. )simismo! vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3D2! p4"ina 616 - si"#ientes! especialmente p4"ina 61<! in re /$ebasti4n (arta"enova/! sentencia del 31 de ebrero de 3C6E. ?3EE6@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3C3! p4"ina 1:D /Esio Ir#no (imadamore/! sentencia del 3C de noviembre de 3C:3. - si"#ientes! in re

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?3EE:@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina 1A2 - si"#ientes5 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"inas 6E2-6E<. ?3EED@ Vase el tomo 39! n9 6C! p4"inas 323-321! te;to - nota 2E. ?3EE2@ En idntico sentido* Sanobini* /Le san8ioni amministrative/! n9 D3! p4"inas 3:E - 3:6! Torino 3C1:. ?3EE<@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 36:. ?3EEA@ Vanse* tomo 39! n9 :6! p4"inas 3<1-3<6! - tomo 19! n9 :E3! p4"inas 1A:-1AC. ?3EEC@ En sentido concordante* Sanobini* /Le san8ioni amministrative/! n9 D1! p4"inas 3::-3:25 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! n9 DCC! p4"inas 12C-1<2. ?3E3E@ Vase el allo de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n citado - transcripto en la precedente nota ::. ?3E33@ En sentido concordante* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 16A-16C. ?3E31@ Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 62! I#enos )ires 3C:<. ?3E36@ Iielsa* /+at#rale8a 0#rdica de la m#lta administrativa/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 2E! p4"ina 1D. ?3E3:@ Iielsa! op. - loc. cit. en la nota precedente5 $oler* /.erecho Penal )r"entino/! tomo 19! p4"ina ::6 - si"#ientes5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 6ED! 6EA - 633. )dem4s! vase* Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 6EA. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha reconocido el car4cter /penal/ de la m#lta establecida para prevenir - evitar la violaci,n de la le- - no para reparar el daFo ?/Jallos/! tomo 3C1! p4"ina 11C - si"#ientes! especialmente p4"ina 16:@. ?3E3D@ .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 336. ?3E32@ En idntico sentido* Iielsa* /+at#rale8a 0#rdica de la m#lta administrativa/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 2E! p4"inas 1D! 1C - 635 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina 6E25 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 6EA. La (onstit#ci,n de los Estados &nidos de +orteamrica prohbe aplicar m#ltas e;cesivas ?enmienda AP@. ?3E3<@ $obre esta c#esti,n vase la sentencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3<C! p4"ina D: - si"#ientes! votos de la ma%ora - de la minora& como asimismo Iielsa! traba0o citado en la nota precedente! 7#ien anota dicho allo! p4"inas 1C-63. ?3E3A@ Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"inas :2:! I#enos )ires 3CDC. Vase* (orte $#prema* /Jallos/! tomo 1:<! p4". 3A3 ! - tomo 123! p4". 3E3 . ?3E3C@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1E3! p4"ina :1A especialmente p4"inas :1C-:6E. - si"#ientes!

?3E1E@ En idntico sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 613 61D. ?3E13@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina 6E65 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 6EA. ?3E11@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina 63D.

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?3E16@ En sentido concordante* Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 6EC. ?3E1:@ Vase* Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina 632. ?3E1D@ En i"#al sentido* Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 63E. ?3E12@ )cerca de la verdadera nat#rale8a 0#rdica de la /amonestaci!n/! - m4s precisamente del /llamado de atenci!n/! vase la sentencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! del 12 de diciembre de 3CAD! in re /Hctor 'ro8co/ ?/Jallos/! tomo 6E<! p4"inas 1:<2-1:<< @! donde el Trib#nal declar, 7#e el /llamado de atenci,n/ no constit#-e #na sanci,n. ) mi criterio! dicho /llamado de atenci,n/ es #na mera /advertencia/ moral 7#e no alcan8a a sanci,n /le"al/. )dem4s* tomo 631! p4"inas 362:-2D ?nota del .r. Iell#scio! considerando 69@. ?3E1<@ )dem4s! p#ede verse* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 63C-61<. ?3E1A@ Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas :6-::! I#enos )ires 3C:<5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 613 - 61D-6125 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"inas 316-31:. En sentido contrario! adhirindose a #n ob0etable allo del $#perior Trib#nal de K#sticia de (,rdoba! Pedro M#illermo )ltamira* /Polica - Poder de Polica/! p4"inas 33<-33A. ?3E1C@ )s! por e0emplo! el (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires! menciona la prescripci,n entre las ca#sales e;tintivas de la acci!n - de la pena ?artc#lo 12@! i0ando en ambos s#p#estos el trmino de dos aFos ?artc#lo 1<@. ?3E6E@ )s lo sost#vieron la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1DC! p4"ina 163 si"#ientes! especialmente p4"ina 162! - el $#perior Trib#nal de K#sticia de (,rdoba! in re /(heca! K#an/! sentencia del < de abril de 3C:6. Este ltimo allo lo cita - transcribe Pedro M#illermo )ltamira en s# libro* /Polica - Poder de Polica/! p4"inas 33<-33A. ?3E63@ .e todo esto me he oc#pado en el tomo 69 I! p4"inas ::C-:D6! al c#al me remito. )dem4s! vase m4s adelante! n9 323D! te;to - nota 6E3. ?3E61@ Vase el tomo 69 I.! p4"inas :D1-:D6. )dem4s* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 611-616 - 6125 .ie8* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina 31:. ?3E66@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3CC! p4"ina :61 Iide"ain* /El (on"reso de Estados &nidos de )mrica/! p4"inas 666-66:. ?3E6:@ Vase* Jiorini* /Poder de Polica/! p4"inas 6E:-6ED. ?3E6D@ (4mara (riminal - (orreccional de la (apital! en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 36! p4"inas AA3-AA1. En sentido concordante* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3C3! p4"inas AD-AA . )dem4s! (,di"o de Procedimientos de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires! artc#los A9 - C9. ?3E62@ Vase el tomo 19! n9 :63! p4"ina 6<1. ?3E6<@ Vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3C3! p4"ina AD tomo 123! p4"inas 62-6C . )simismo! vase el n9 3D2<! te;to - nota 3:A. - si"#ientes5 - si"#ientes5

?3E6A@ Vase* Iielsa* /(#estiones de K#risdicci,n. )cciones - Rec#rsos/! p4"ina 3:C! nota! I#enos )ires 3CD25 L#is Iotet* /El rec#rso e;traordinario contra m#ltas represivas administrativas sin instancia 0#dicial. Improcedencia de la acci,n de repetici,n/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C:2-III! p4"ina <6E! p4rra o 3E. )dem4s! vase el tomo 39 de la presente obra! p4"inas <6<-<6A! te;to - nota :2C.

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)simismo* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<<! p4"ina :<: donde el Trib#nal hace re erencia a esta c#esti,n. ?3E6C@ $obre / altas m$nicipales/! vanse las le-es 3C2CE ! 3C2C3 - 1363A .

! - si"#ientes!

?3E:E@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha declarado la constit$cionalidad del Trib#nal de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires ?/Jallos/! tomo 1E1! p4"ina D1: si"#ientes@. )simismo! vase* tomo 3C6! p4"ina :EA - si"#ientes! especialmente p4"ina :31. ?3E:3@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3A6! p4"ina 3EE - si"#ientes5 tomo 3C3! p4"ina AD - si"#ientes5 tomo 3C6! p4"ina :EA - si"#ientes5 tomo 1EA! p4"ina <3 - si"#ientes ?precisamente! en este ltimo allo se admiti, el rec#rso e;traordinario de inconstit#cionalidad contra #na sentencia del Trib#nal de Jaltas@. Vase el tomo 39 de esta obra! n9 1AE! te;to - notas! p4"ina <6< - si"#ientes. Lino Enri7#e Palacio! en s# libro /El rec#rso e;traordinario ederal/! aFo 3CC1! p4"ina <3! cita 0#rispr#dencia de la (orte $#prema en c#-o mrito se ha considerado 7#e no con i"#ran e0ercicio de ac#ltades 0#diciales - no a#tori8an el rec#rso e;traordinario! las decisiones del Trib#nal de Jaltas en tanto son revisables por la 0#sticia ordinaria de la (apital Jederal. ?3E:1@ El (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires establece 7#e /la libertad condicional no es aplicable a las altas/ ?artc#lo 3<@. .icho (,di"o s,lo se re era a la /libertad condicional/ - nada deca acerca de la /condena de e#ec$ci!n condicional/! circ#nstancia 7#e acertadamente hi8o resaltar El"#era ?/Polica M#nicipal/! p4"ina 3DC@. Ver la si"#iente nota 3DE. )ct#almente! vase el art. 11 de dicho (,di"o! vi"ente desde 3C<1. ?3E:6@ La (4mara de )pelaciones en lo (riminal - (orreccional de la (apital declar, 7#e el bene icio de la condena de e#ec$ci!n condicional es aplicable a las altas de car4cter m#nicipal. Vanse los allos citados por Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo :9! p4"ina ::! I#enos )ires 3C:<! - por Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina 63<! nota 66. ?3E::@ K#lio Herrera* /La Re orma Penal/! p4"ina 321! n9 C:! I#enos )ires 3C33! 7#ien a irma 7#e no ha- ra8,n al"#na para 7#e la s#spensi,n de la pena no se ha"a e;tensiva a las altas5 Kos Peco* /La Re orma Penal )r"entina de 3C3<-1E/! p4"ina 3<<! I#enos )ires 3C13! 7#ien estima 7#e la Parte Meneral del Pro-ecto de (,di"o -7#e incl#a la libertad condicional - la condena de e#ec$ci!n condicional- es de aplicaci,n s#bsidiaria a las altas5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 63<-63A! para 7#ien! desde el p#nto de vista te,rico! no e;iste ra8,n 7#e obste a 7#e la condena de e0ec#ci,n condicional sea aplicada a los contraventores. En cambio! Mon84le8 Ro#ra dice 7#e re irindose el artc#lo 12 del (,di"o ?condena de e0ec#ci,n condicional@ a delitos& es #era de d#da 7#e 7#edan e;cl#idas las altas o contravenciones ?/.erecho Penal/! tomo 19! p4"ina 13<! I#enos )ires! 3C11@5 no obstante! lo e;presado por este destacado tratadista es ob0etable! p#es! en materia de /condena de e#ec$ci!n condicional/! s,lo se rec#rre al (,di"o Penal con car4cter s$bsidiario& como -a lo mani estaron Herrera - Peco. ?3E:D@ En idntico sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 1C:-1C<. ?3E:2@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 1C<. ?3E:<@ El (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires! dice al respecto en s# artc#lo 16* /$e considerar4n reincidentes! para los e ectos de este (,di"o! las personas 7#e! habiendo sido condenadas por #na alta! inc#rran en otra de i"#al especie! dentro del trmino de #n aFo a partir de la sentencia de initiva/. ?3E:A@ )s! por e0emplo! el (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires! dispone* /(#ando mediaren circ#nstancias 7#e hicieren e;cesiva la pena mnima aplicable! - el imp#tado #era primario& podr4 imponerse #na sanci,n menor o perdonarse la pena/ ?art.3E@.

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?3E:C@ En i"#al sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 1A1-1A6. ?3EDE@ Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina 1A6. ?3ED3@ Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo D9. ?3ED1@ El (,di"o de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires establece al respecto* /La tentativa no es p#nible/ ?art. C9@. ?3ED6@ )cerca de las di erentes clasi icaciones prop#estas! p#ede verse* MerLl* /Teora "eneral del derecho administrativo/! p4"inas 66E-662. ?3ED:@ /El 7#e las n#merosas clasi icaciones de la polica o re8can #n valor incierto! se debe a 7#e apenas si tienen importancia desde el p#nto de vista del derecho positivo! -a 7#e los diversos tipos de polica obedecen casi siempre a normas com#nes/. ?MerLl! op. cit.! p4"ina 662@. ?3EDD@ MerLl* /Teora "eneral del derecho administrativo/! p4"ina 662. En sentido concordante* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 6:3-6:15 Enri7#e M. Pearson* /Polica de las cost#mbres! #nci,n del "obierno m#nicipal/! en /La Le-/! tomo 3E1! p4"ina 3ED1. ?3ED2@ Ierthlem-* /Trait lmentaire de droit administrati /! p4"ina 1<C! Paris 3C6E. ?3ED<@ +o obstante! el Estado p#ede restarles toda e icacia! prohibirlos o sancionarlos! a todos a7#ellos comportamientos o cond#ctas 7#e! so prete;to de inte"rar las re"las de #na reli"i,n! v#lneren el orden 0#rdico establecido. )s! sera vana la pretensi,n de el#dir el c#mplimiento del servicio militar obli"atorio! o de no alistarse en las #er8as armadas para de ensa de la +aci,n! invocando para ello #n precepto reli"ioso5 tambin sera abs#rdo pretender el#dir el pa"o de imp#estos invocando i"#al #ndamento. )simismo sera inatendible la pretensi,n de vivir en bi"amia o poli"amia ampar4ndose en #n precepto reli"ioso. Tr4tase de sit#aciones 7#e atentan contra el orden #ndamental del Estado. En "eneral! en lo atinente a las "limitaciones" del poder de polica respecto a la "vida privada" a la "vida ntima"! vase el n9 323D. ?3EDA@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina ::1. ?3EDC@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo D9! p4"ina D<:5 Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina :DE. ?3E2E@ En sentido concordante* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas :DE-:D3. ?3E23@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo D9! p4"ina D<2. ?3E21@ /$obre actos de c#lto - servicios reli"iosos de las i"lesias - de los partic#lares! no tiene la polica nin"n poder! mientras 7#e estos actos se veri i7#en en el interior de los edi icios de c#lto - de los domicilios partic#lares - no in rin0an nin"#na le- penal5 pero en c#anto se celebren en pblico se someten a las limitaciones de la polica de c$ltos" ?Jleiner* /Instit#ciones de .erecho )dministrativo/! p4"ina 613! nota :D@. .esde l#e"o! siempre 7#edara en pie el e0ercicio del poder de polica en materia de se"#ridad! sal#bridad -! event#almente! moralidad pblicas. ?3E26@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo D9! p4"ina DA3. ?3E2:@ En casos de dist#rbios prod#cidos o provocados dentro de las i"lesias! la a#toridad pblica p#ede penetrar en stas para restablecer el orden. En a#sencia o tardan8a de las a#toridades pblicas! en caso de #r"encia! las propias a#toridades eclesi4sticas o reli"iosas! por s o valindose de s#s s#bordinados! p#eden restablecer el orden pert#rbado - e;p#lsar a los pert#rbadores ?en i"#al

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sentido* .#"#it! op. cit.! tomo D9! p4"inas D<C-DAE5 Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina :D1@! e incl#so detenerlos o arrestarlos si h#bieren cometido #n delito& p#es al respecto ri"en las disposiciones le"ales 7#e a#tori8an a 7#e los partic#lares o administrados deten"an o arresten a 7#ienes #eren sorprendidos "in ra"anti" en la comisi,n de #n delito ?(,di"o Penal! artc#lo 1:E 5 (,di"o de Procedimientos (riminales para la (apital Jederal! artc#los 6 - 62A@. $obre esto ltimo! en idntico sentido* .#"#it! op. cit.! tomo D9! p4"inas D<C-DAE. ?3E2D@ .#"#it! op. cit.! tomo D9! p4"inas D<: - D<25 Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina :D1. ?3E22@ .#"#it! op. cit.! tomo D9! p4"inas DA3-DA15 Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina :D2. Este ltimo e;positor! con re erencia a las disposiciones sobre #so de las campanas contenidas en el derecho can,nico! advierte 7#e las mismas no tienen vi"encia en el territorio de la +aci,n! por c#anto el (,di"o de .erecho (an,nico no #e recibido por le- del (on"reso de ac#erdo con lo precept#ado por el artc#lo A2 ! inciso C9! in ine! de la (onstit#ci,n ?op. - loc. cit.@. ?3E2<@ En i"#al sentido* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas :DE-:D3. ?3E2A@ La libertad de imprenta! o de prensa! tiene entre nosotros lar"os antecedentes. Vase* Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"ina <3 - si"#ientes5 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! p4"ina 26E - si"#ientes. ?3E2C@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas :2A-:2C. ?3E<E@ Mon84le8 Ro#ra* /.erecho Penal/! tomo 39! n9 DA! p4"ina 3A65 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 1ED-1E2. ?3E<3@ Tom4s Ko r* /El (,di"o Penal de 3C11/! p4"inas 13D! 13A-13C! I#enos )ires 3C11. ?3E<1@ Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! n9 1323! p4"ina 26A. )dem4s* (lodomiro Savala* /Los delitos de imprenta/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CD2-III! p4"ina 316! secci,n doctrina. ?3E<6@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina :265 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! p4"ina 2:1! n9 132D. ?3E<:@ Linares G#intana! /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! p4"ina 2:3. ?3E<D@ Linares G#intana! /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! p4"ina 2:1! nmeros 132D - 13225 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 1EE! pero ver! adem4s! p4"inas 1E6-1E:. En la misma posici,n corresponde incl#ir a Ville"as Iasavilbaso! 7#ien! al de inir lo 7#e ha de entenderse por libertad de prensa! la re iere a opiniones o pensamientos "escritos" ?/.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina :26@. ?3E<2@ Koa7#n V. Mon84le8* /Man#al de la (onstit#ci,n )r"entina/! n9 3D<! p4"inas 3D:-3DD5 Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"inas <3 - <<5 Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"ina 63C. ?3E<<@ Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"ina <<. ?3E<A@ (ita - transcripci,n de Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"inas <<-<A.

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?3E<C@ Re irindose a esta c#esti,n! dice Iidart (ampos* /)#n c#ando hemos distin"#ido con precisi,n la libertad de e;presi,n - la de prensa! admitimos 7#e ante #na norma tan precaria como la de n#estra (onstit#ci,n! se interprete el vocablo /prensa/ en sentido lato! para no de0ar desprote"idas otras ormas! tanto o m4s importantes! de la emisi,n del pensamiento/ ?/.erecho (onstit#cional! tomo 19! p4"ina 1E6@. ?3EAE@ En sentido concordante* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina :22. ?3EA3@ En idntico sentido* Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas :26 :22. ?3EA1@ Iatbie* /Trait thori7#e et prati7#e de droit p#blic et administrati /! tomo 19! p4"ina 3EC! n9 31C! Paris 3AAD. ?3EA6@ El (,di"o Penal! artc#lo 323 ! establece 7#e /s# rir4 prisi,n de #no a seis meses el 7#e impidiere o estorbare la libre circ#laci,n de #n libro o peri,dico/. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha declarado 7#e no ha- restricci,n ile"al de la libertad de imprenta ni a la libre emisi,n del pensamiento! en ne"ar los servicios del Estado al transporte de p#blicaciones delict#osas donde el pensamiento -a se ha e;teriori8ado - la imprenta ha desempeFado s# #nci,n ?/Jallos/! tomo 32A! p4"ina 3D - si"#ientes! especialmente p4"ina 66! in re /.on Kos M#illermo Iertotto contra el 0e e de (orreos - Tel"ra os de la (i#dad de Rosario! provincia de $anta Je! por detenci,n indebida de impresos/! sentencia del D de abril de 3C66@. ?3EA:@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas :22 - :AE5 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! nmeros 13A<-13C: bis! p4"inas 2DD-2DC5 Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"inas 61E-6135 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 1E3! n9 31. ?3EAD@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 32<! p4"ina 313 - si"#ientes! especialmente p4"ina 36A! in re /Proc#rador Jiscal contra el director del diario La /rovincia& por in racci,n al artc#lo 1EC del (,di"o Penal/! sentencia del 16 de diciembre de 3C61. ?3EA2@ Iatbie* /Trait thori7#e et prati7#e de droit p#blic et administrati /! tomo 19! n9 36E! p4"ina 3EC5 Koa7#n V. Mon84le8* /Man#al de la (onstit#ci,n )r"entina/! n9 32E! p4"inas 3D<-3DA5 Mon84le8 Ro#ra* /.erecho Penal/! tomo 39! p4"ina 3A35 Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"inas <3 - <25 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas :22-:2< - :2C. ?3EA<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 32<! p4"ina 36A! citado en la precedente nota 3C1. ?3EAA@ (ita de Mon84le8 (alder,n! op. cit.! tomo 19! p4"ina <3. ?3EAC@ Koa7#n V. Mon84le8! op. cit.! p4"ina 3DA! n9 32E. ?3ECE@ Mon84le8 Ro#ra! op. cit.! tomo 39! p4"ina 3A3. ?3EC3@ .i0o la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n* /G#e sean c#ales #eren las di ic#ltades pr4cticas 7#e o re8can las distintas doctrinas e;istentes en materia de delitos de imprenta! ha- 7#e convenir en 7#e el sistema 7#e m4s se con orma con el r"imen de libertad de n#estra (onstit#ci,n es el 7#e cali ica los delitos de imprenta como delitos "s$i "eneris"! - por eso mismo s#0etos a #na le"islaci,n especial! toda ve8 7#e se cometen por medio de la prensa - sin a#;ilio de elementos esenciales e;traFos5 - es mani iesto 7#e la (onstit#ci,n consa"ra ese sistema desde 7#e atrib#-e al (on"reso la ac#ltad de le"islar como le"islat#ra ederal en materia de derecho comn! - le prohbe hacerlo en tal car4cter sobre imprenta. Hacer e;tensivas! p#es! las sanciones le"islativas sobre delitos com#nes! a los delitos de imprenta! importara in rin"ir el principio 7#e consa"ra el artc#lo 61 ! -

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a#tori8ar al (on"reso por este medio a le"islar sobre materia reservada a las provincias. (#ando se ar"#menta 7#e el delito comn no es distinto por7#e se cometa con armas distintas! se sienta #na premisa e7#ivocada e inaplicable en c#anto se empie8a por establecer 7#e la prensa es #n mero instr#mento de delito! lo 7#e no es e;acto a#n7#e ocasionalmente p#ede a#;iliar la comisi,n de #n delito. La prensa como instit#ci,n social! como actor de "obierno - la opini,n! desempeFa #nciones 7#e le son propias - 7#e! de tal manera se relacionan con los intereses colectivos de todo orden! 7#e re7#iere para c#mplir s# misi,n re"menes le"ales 7#e armonicen m4s con ella 7#e los principios "enerales de las le-es com#nes5 - de ah s#s le-es especiales! s#s trib#nales propios - s#s delitos "s$i "eneris"! 7#e importando trans"resiones - ab#sos de ac#ltades concretas de la (onstit#ci,n! tienen en "eneral #na sanci,n penal tambin de e;cepci,n! caracteri8ada m4s por la ndole moral de la condena 7#e por el a"ravio material de la misma. La imprenta! p#es! as le"almente constit#ida! no p#ede e7#ipararse como se pretende! al p#Fal! al veneno! ni a instr#mento al"#no de delitos5 los 7#e se cometen por la prensa son de nat#rale8a especial! - sobre ellos no le"isla el (on"reso +acional! sino las le"islat#ras locales/. /G#e si bien las consideraciones 7#e se de0an consi"nadas son s# icientes para s#stentar las concl#siones establecidas al respecto por este trib#nal! cabe a"re"ar 7#e la misma doctrina ha sido e;p#esta en trminos e;presos en el Honorable (on"reso de la +aci,n al #ndarse - disc#tirse diversos pro-ectos de le- de imprenta para la capital - territorios nacionales/. ... /El car4cter de la le- 7#e lo prevea - la denominaci,n 7#e el delito reciba! no in l#-e en la cali icaci,n del mismo -! sea c#al #ere s# ori"en - s# nombre! ser4 delito de imprenta si se ha perpetrado por ese actor de p#blicidad! a#n c#ando p#eda cometerse por otros medios5 - en ese caso - como tal delito de imprenta! ser4 de la competencia 0#risdiccional e;cl#siva de las soberanas locales! dados los trminos absol#tos con 7#e el artc#lo 61 e;cl#-e la 0#risdicci,n ederal/ ?/Jallos/! tomo 31A! p4"ina 3<D - si"#ientes! especialmente p4"inas 13C-11E - 11<! considerandos A9! C9 - 3A9! in ine! in re /(arlos M. $e"ovia cUMre"orio 'rellana Herrera! por cal#mnias e in0#rias/! sentencia del 3C de oct#bre de 3C3A@. Tn"ase presente 7#e la (orte $#prema cambi, s# criterio respecto a la improcedencia de la 0#risdicci,n ederal en materia de delitos de imprenta. Vase el n9 3DC3. ?3EC1@ Linares G#intana! /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! p4"inas 2CD-2C2! 7#ien a irma* /+o ha- delitos especiales de imprenta - s s,lo delitos com#nes cometidos por medio de la imprenta/ ?loc. cit.@. ?3EC6@ Tom4s Ko r* /El (,di"o Penal de 3C11/! p4"ina 13C. ?3EC:@ )ct#almente! Tierra del J#e"o! )nt4rtida )r"entina e Islas del )tl4ntico $#r #eron convertidas en "provincia" ?le- 16<<D ! aFo 3CCE@. ?3ECD@ Tom4s Ko r* /El (,di"o Penal de 3C11/! p4"ina 11E. ?3EC2@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 32<! p4"ina 313 - si"#ientes! especialmente p4"inas 36A-36C! in re /Proc#rador Jiscal contra el director del diario La /rovincia& por in racci,n del artc#lo 1EC del (,di"o Penal/! sentencia del 16 de diciembre de 3C61. ?3EC<@ P#ede verse* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas :2<! :<C - :A15 Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"ina 6165 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! n9 36! p4"ina 1E:. ?3ECA@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 33:! p4"ina 2E5 tomo 33D! p4"ina C15 tomo 33C! p4"ina 1635 tomo 31:! p4"ina 3235 tomo 31<! p4"inas 1<6 - :1C5 tomo 31A! p4"ina 3<D. En c#anto a la 0#risdicci,n ederal para entender en el 0#8"amiento de delitos cometidos por intermedio de la prensa! en violaci,n de las le-es nacionales! es decir 7#e el delito a ecte a la 7aci!n o a #n inters nacional6 (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 32<! p4"ina 313 si"#ientes5 tomo 32C! p4"ina 616 - si"#ientes5 tomo 3<E! p4"ina 1D65 tomo 3<<! p4"inas 36<-36A 5 tomo 3A6! p4"ina :C - si"#ientes. )dem4s! vase* &rbano +. '84n* /.elitos de imprenta cometidos en las provincias5 inaplicabilidad del (,di"o Penal/! en /Revista de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales/! n9 3:! p4"ina 31< -

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si"#ientes! I#enos )ires 3C125 Kor"e M. Mondra* /K#risdicci,n Jederal/! p4"inas 1<6! 1<D-1<25 Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"ina 61E5 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! p4"inas 2<A - si"#ientes! - 2A1 - si"#ientes. ?3ECC@ La posibilidad constit#cional de 7#e el (on"reso +acional! act#ando como Le"islat#ra local! le"isle sobre libertad de imprenta para la (apital Jederal! n#nca #e ne"ada entre nosotros. Vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 31C! p4"inas 3:2-3D3! in re /$cotto! Kos )rt#ro/! sentencia del 6 de abril de 3C3C5 (lodomiro Savala* /Los delitos de imprenta/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CD2-III! secci,n doctrina! p4"inas 316-31:! nmeros : - D! I#enos )ires 3C12! 7#ien! adem4s! cita la opini,n concordante de )rist,b#lo del Valle. ?33EE@ Kor"e M. Mondra! ob0etando la respectiva 0#rispr#dencia de la (orte $#prema! - en base a #na s#til distinci,n basada en la event#al - s#p#esta intenci!n del a#tor del hecho -distinci,n 7#e se basara en la circ#nstancia de 7#e tal hecho se ha-a cons#mado verbalmente o por intermedio de la prensa-! estima 7#e la #$sticia ederal no debera reprimir los hechos cometidos a travs de la prensa mientras el (on"reso no determine primeramente 7#e esos hechos constit#-en delitos - i0e s# casti"o ?/K#risdicci,n Jederal/! p4"ina 1AE@. +o comparto esta opini,n. K#8"o acertada la 0#rispr#dencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ?/Jallos/! tomo 32<! p4"ina 313 - si"#ientes! especialmente p4"inas 36A-3:E@. ) los e ectos indicados! a los c#ales hace partic#lar re erencia Mondra! tal como lo sost#vo el alto Trib#nal! no creo 7#e corresponda hacer distinci,n al"#na acerca de si el hecho imp#tado se cometi, o no por intermedio de la prensa. ?33E3@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 33D! p4"ina C15 tomo 33C! p4"ina 163 si"#ientes! especialmente p4"inas 1:<-1:A5 tomo 31:! p4"ina 3235 tomo 31<! p4"ina :1C5 tomo 31A! p4"ina 3<D. )dem4s* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina :AE! letra b.5 Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"ina 61:5 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! p4"inas 2DC-223 - 221. ?33E1@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 31:! p4"ina 3235 tomo 31<! p4"ina 1<65 tomo 36E! p4"ina 313. )dem4s* &rbano +. '84n* /.elitos de imprenta cometidos en las provincias* inaplicabilidad del (,di"o Penal/! en /Revista de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales/! n9 3:! p4"ina 31< - si"#ientes! I#enos )ires 3C12! donde se hace re erencia a #n allo de la $#prema (orte de K#sticia de Mendo8a en el sentido del te;to. En la act#alidad! casi todas las provincias tienen le-es re erentes a la imprenta. Esta a irmaci,n -a la hi8o en el aFo 3C11 el destacado penalista 'ctavio Mon84le8 Ro#ra* /.erecho Penal/! tomo 39! p4"ina 3A2! I#enos )ires 3C11. )simismo! la "eneralidad de las constit$ciones de n#estras provincias contienen disposiciones sobre libertad de imprenta ?vase* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina :AD! notas5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 136-13A@. .esde l#e"o! normas constit$cionales sobre libertad de prensa no es lo mismo 7#e normas le"ales sobre imprenta& en las 7#e se le"isle acerca de los delitos cometidos por medio de la prensa. ?33E6@ Vanse las re erencias de la nota anterior. )dem4s* Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina :A3! letra d. ?33E:@ Kor"e M. Mondra* /K#risdicci,n Jederal/! p4"inas 12<-1AE! I#enos )ires 3C::5 Ville"as Iasavilbaso! /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas :<1-:<C5 Linares G#intana! op. cit.! tomo 69! p4"inas 2<A-2A25 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 1EC-13E. ?33ED@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 32<! p4"ina 3::. ?33E2@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 39! p4"inas 1C<-6E3! sentencia del 3C de septiembre de 3A2:! in re /Ien0amn (alvete/. ?33E<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 39! p4"ina 36E - si"#ientes! in re

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/Man#el M. )r"erich/! sentencia del 31 de abril de 3A2:. Este criterio #e reiterado por la (orte $#prema en n#merosos pron#nciamientos ?vase* Linares G#intana* /Tratado etc./! tomo 69! p4"ina 2A3! n9 11E<! te;to - notas@. ?33EA@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 32<! p4"ina 313 - si"#ientes! especialmente p4"inas 36C-3:E - 3::! in re /Proc#rador Jiscal cUel .irector del diario La Provincia! por in racci,n al artc#lo 1EC del (,di"o Penal/ ! sentencia del 16 de diciembre de 3C61. (on posterioridad la (orte $#prema con irm, esa doctrina* /Jallos/! tomo 32A! p4"ina 3D - si"#ientes! in re /Kos M#illermo Iertotto/! sentencia del D de abril de 3C665 tomo 3A6! p4"ina :C - si"#ientes! in re /)ntonio Samora/! sentencia del 3E de ebrero de 3C6C. Vase! asimismo* (lodomiro Savala* /Los delitos de imprenta/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CD2-III! secci,n doctrina! p4"ina 31:! n9 <. ?33EC@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina :CE5 Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"inas 611-6165 Linares G#intana* /Tratado etc./! tomo 69! p4"inas 2C2-2C<. ?333E@ )#tores mencionados en la nota precedente. ?3333@ Enri7#e (sar Romero* /El derecho de resp#esta rente a la libertad de prensa/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C21-IV! secci,n doctrina! p4"ina 6 - si"#ientes! - en /Temas constit#cionales - polticos/! p4"ina 3: - si"#ientes! (,rdoba 3C<3. ?3331@ )ct#almente! el derecho de rplica est4 incorporado a n#estro derecho. .i0o al respecto la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n* /G#e! en n#estro ordenamiento 0#rdico! el derecho de resp#esta! o recti icaci,n ha sido establecido en el art. 3: del Pacto de $an Kos de (osta Rica 7#e! al ser aprobado por la le- 16ED: - rati icado por n#estro pas el D de septiembre de 3CA:! es les#prema de la +aci,n con orme a lo disp#esto por el art. 63 de la (onstit#ci,n +acional/ ?sentencia del < de 0#lio de 3CC1! in re /ELmeLd0ian! Mi"#el ). cU$o ovich! Merardo - otros/ ! considerando 3D ?/Jallos/! tomo 63D! p4"ina 3:C1 - si"#ientes@. El Trib#nal declar,! tambin! 7#e esa disposici,n del Pacto de $an Kos de (osta Rica tena /operatividad/ ?considerando 1E! in ine@. ?3336@ Vase la re erencia 7#e hace Linares G#intana* /Tratado etc./! tomo 69! n9 111<! p4"inas 2C2-2C<. ?333:@ Vanse las si"#ientes (onstit#ciones* (h#b#t! artc#lo 3D 5 Jormosa! artc#lo C 5 La Pampa! artc#lo A9 ! se"#nda parte5 +e#7#n! artc#lo 11 5 $anta (r#8! artc#lo 36 5 $anta Je! artc#lo 33 . ?333D@ En sentido concordante* Ranelletti* /(orso di istit#8ioni di diritto p#bblico/! p4"ina C:! Milano 3C:25 Marca 'viedo* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina :D5 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! n9 16:E! p4"ina <CC5 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina <62. ?3332@ Marca 'viedo* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina :2. ?333<@ Marca 'viedo! op. - loc. cit. Trat4ndose de #na "mani estaci!n"! por ser sta m4s propensa 7#e la mera re$ni!n a las pert#rbaciones del orden pblico! adem4s por7#e implica #n #so de las calles o vas pblicas 7#e p#ede provocar trastornos en el tr4nsito pblico! los re7#isitos de orden policial a c#mplir son m4s ri"#rosos. ?333A@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3D2! p4"ina A3 - si"#ientes! especialmente p4"ina C3! in re /(omit Radical )cci,n contra resol#ci,n del Ke e de Polica de la (apital! sobre derecho de re#ni,n/! sentencia del D de noviembre de 3C1C. ?333C@ Marca 'viedo* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina :D. ?331E@ Ranelletti* /(orso di istit#8ioni di diritto p#bblico/! p4"ina C:. )s! p#es! en Italia la doctrina distin"#e "lDassembramento" ?a"lomeraci,n@ de la "ri$nione" o "ad$nan-a" ?re#ni,n@.

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?3313@ Iatbie* /Trait thori7#e et prati7#e de droit p#blic et administrati /! tomo 19! p4"ina :3E5 .#croc7* /(o#rs de droit administrati et de l"islation ran\aise des inances avec les principes d# droit p#blic/! tomo 69! p4"ina D325 Ranelletti! op. cit.! p4"inas C: - CD-C25 Linares G#intana* /Tratado etc./! tomo 69! p4"inas <CC-AEE. ?3311@ Koa7#n V. Mon84le8* /Man#al de la (onstit#ci,n )r"entina/! n9 1EE! p4"inas 1E2-1E<5 Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"ina AA5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D! p4"inas :1A-:1C5 Linares G#intana* /Tratado etc./! tomo 69! p4"ina AEE5 Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"ina 6E35 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"inas 1A:-1AD5 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina <6<. ?3316@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3D2! p4"ina A3 - si"#ientes! especialmente p4"ina C3! in re /(omit Radical )cci,n contra resol#ci,n del Ke e de Polica de la (apital sobre derecho de re#ni,n/! sentencia del D de noviembre de 3C1C. ?331:@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3C3! p4"ina 3C< - si"#ientes! especialmente p4"ina 1E6! in re /)rmando )r0ones - otros/! sentencia del 3< de noviembre de 3C:3. ?331D@ En el sentido del te;to! vanse las si"#ientes constit#ciones provinciales* I#enos )ires! artc#lo 31 5 (atamarca! artc#lo 3< 5 (orrientes! artc#lo < 5 (haco! artc#lo 3: 5 (h#b#t! artc#lo 11 5 Jormosa! artc#lo 12 5 K#0#-! artc#lo 3: 5 La Pampa! artc#lo 3< 5 La Rio0a! artc#lo 13 5 Mendo8a! artc#lo 3E 5 Misiones! artc#lo 33 5 +e#7#n! artc#lo 32 5 Ro +e"ro! artc#lo 32 5 $alta! artc#lo 165 $an K#an! artc#lo 3C 5 $an L#is! artc#lo 1D 5 $anta (r#8! artc#lo < 5 $anta Je! artc#lo 36 5 $antia"o del Estero! artc#lo 32. ?3312@ Marca 'viedo* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas :D-:25 Ranelletti* /(orso di istit#8ioni di diritto p#bblico/! p4"ina C:5 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! n9 16:<! p4"ina AE15 Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"inas 6EE - 6E3. ?331<@ Marca 'viedo! op. cit.! tomo 19! p4"ina :D5 Ranelletti! op. cit.! p4"ina C:5 Linares G#intana! op. cit.! tomo 69! n9 16:A! p4"inas AE1-AE65 Iielsa! op. cit.! p4"inas 6EE-6E35 Jiorini* /Man#al del .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina <6<5 (retella Knior* /Tratado de .ireito )dministrativo/! tomo D9! n9 6C! p4"ina AE. .e ac#erdo con lo dicho en el te;to! #n teatro& por e0emplo! 7#e se h#biere al7#ilado e;presamente para la re#ni,n! debe entonces considerarse "l$"ar privado"! por7#e a l s,lo tendr4n acceso las personas invitadas. En idntico sentido* Iielsa! 7#ien dice* /El l#"ar de la re#ni,n privada p#ede ser tambin al"#no de los considerados habit#almente pblicos! como #n teatro! pero 7#e se convierte en privado c#ando la re#ni,n tiene ese car4cter/ ?/.erecho (onstit#cional/! p4"inas 6EE-6E3@. ?331A@ Linares G#intana* /Tratado etc./! tomo 69! p4"ina AE6! 7#ien al respecto cita la opini,n de Meor"es I#rdea#. ?331C@ Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"ina 6EE5 adem4s! p4"inas 6E1-6E6. ?336E@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3C3! p4"ina 3C< - si"#ientes! especialmente p4"ina 1E2! in re /)rmando )r0ones - otros/! sentencia del 3< de noviembre de 3C:3. .i0o el Trib#nal* /las re#niones en l#"ares cerrados! de escaso nmero de personas! sin prop,sitos s#bversivos ni contrarios al orden pblico no p#eden ser prohibidas! ni se p#ede e;i"ir el aviso previo sin hacer il#sorio el derecho de re#ni,n/. )"re", 7#e la e;i"encia de /permiso previo para #na re#ni,n de escaso nmero de personas en local cerrado! para los ines -a e;presados! hace il#sorio el derecho de re#ni,n - e;cede el lmite de las ac#ltades policiales para la t#tela de la tran7#ilidad pblica/. ?3363@ Marca 'viedo* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina :D5 Ranelletti* /(orso di istit#8ioni di

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diritto p#bblico/! p4"inas C:-CD5 Linares G#intana* /Tratado etc./! tomo 69! nmeros 16DE-16D3! p4"inas AE6-AE:. ?3361@ Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"ina 6EE5 Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 1A6! n9 26. ?3366@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3D2! p4"ina A3 - si"#ientes! especialmente p4"ina C3. ?336:@ (orte $#prema! allo citado en la nota anterior! p4"ina C1. (arlos Jo; #e #n ministro in"ls de ines del si"lo NVIII. ?336D@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3C3! p4"ina 3C< especialmente p4"ina 1E6. ?3362@ Marca 'viedo* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina :D. ?336<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3D2! p4"ina A3 - si"#ientes! especialmente p4"ina C1. ?336A@ +o obstante! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha declarado /7#e de la circ#nstancia de 7#e el (on"reso de la +aci,n no ha-a dictado #na le- re"lamentaria del derecho de re#ni,n no p#ede ded#cirse! sin error evidente! 7#e los ci#dadanos p#edan #sar - ab#sar de ese derecho sin restricciones de nin"#na clase! - 7#e la a#toridad m4s directamente responsable del orden pblico est desarmada para la de ensa de ese orden - la protecci,n de otros derechos! i"#almente respetables! 7#e p#edan verse a ectados/ ?/Jallos/! tomo 3C3! p4"ina 3C< - si"#ientes! especialmente p4"ina 1E:@. Tal declaraci,n del alto Trib#nal es correcta - e;acta a la l#8 de los principios. ) alta de esa "le% ormal re"lamentaria"! la )dministraci,n Pblica! en e0ercicio de s# potestad imperativa& o de mando ?sobre sta! vase el tomo 39! n9 1EC! p4"inas D<D-D<2@! p#ede disponer las medidas re"#ladoras del derecho de re#ni,n5 pero en tal e0ercicio no podr4 crear i"#ras delictivas& ni establecer sanciones para las mismas ?vanse los nmeros 3D:< - 3DD6@. +o habiendo "le% ormal" al respecto! la actividad de la )dministraci,n Pblica! rente a #na solicit#d de permiso para reali8ar #na re#ni,n pblica! o rente a #na re#ni,n pblica 7#e se est reali8ando! s,lo podra a#tori8arla o no! o disolverla! pero sin aplicarles pena al"#na! por ese ,ec,o& a los conc#rrentes al acto. $in per0#icio de tener bien presente lo 7#e de0o dicho -)$e incl$so contempla la #$rispr$dencia de la *orte 8$prema de 0$sticia de la 7aci!n posterior al a4o 1927 -! vase* Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"ina CE5 Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas :6A-::E5 Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! n9 3E<! p4"inas 6E6-6E:. ?336C@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o 7#e a las a#toridades pblicas no p#ede serles ne"ada la potestad de re"lamentar el derecho de re#ni,n! mediante le-es - re"lamentos! /siempre 7#e sean ra-onables& #ni ormes - no impli7#en en el hecho #n e ectivo desconocimiento del derecho de re#ni,n o la alteraci,n del mismo! con violaci,n de lo prescripto por el citado artc#lo 1A de la (onstit#ci,n/ ?/Jallos/! tomo 3D2! p4"ina A3 - si"#ientes! especialmente p4"ina C6@. En el allo citado! di0o! adem4s! el alto Trib#nal* /G#e! esta (orte! distin"#iendo entre las disposiciones policiales 7#e v#lneran el derecho de re#ni,n - las 7#e seFalan ra8onables modalidades de e0ercitarlo! ha declarado inconstit#cional lo primero - v4lido lo se"#ndo. B as! #na disposici,n 7#e prohibiera la re#ni,n c#ando s# ob0eto #era la cens#ra de los actos de los #ncionarios pblicos! o la apla8ara inde inidamente! o limitara s# nmero! o le i0ase #na d#raci,n arbitraria! o la a#tori8ara en #n l#"ar apartado de los s#b#rbios c#ando se ha ele"ido #no cntrico - adec#ado! sera sin d#da violatoria de la "aranta constit#cional al#dida! por7#e importara restrin"ir de manera ostensible o r#strar en orma velada el derecho de re#nirse - de #sar de la va pblica. En cambio #n edicto policial modi icando por #ndados motivos de se"#ridad o de orden el itinerario seFalado de #na mani estaci,n pblica no es inconstit#cional ?Jallos* tomo 33E! p4"ina 6C3@5 - la misma sol#ci,n corresponde aplicar al edicto policial 7#e denie"#e! con car4cter "eneral - por ra8ones atendibles - si"#ientes!

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vinc#ladas al tr4 ico - a la comodidad de los transentes el #so de determinada calle para celebrar #na re#ni,n pblica/ ?p4"ina C2@. ?33:E@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3C3! p4"ina 3C< especialmente p4"inas 1ED-1E2! in re /)rmando )r0ones - otros/. - si"#ientes!

?33:3@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n da por sentado 7#e la re#ni,n ha de ser "pac ica". Vase* /Jallos/! tomo 3D2! p4"ina A3 - si"#ientes! especialmente p4"ina C1. Meneralmente! c#ando las (onstit#ciones de las provincias reconocen el derecho de re#ni,n! se re ieren al derecho de re#nirse "pac icamente" ?ver! por e0emplo* (onstit#ci,n del (haco! artc#lo 3: 5 de Misiones! artc#lo 33 @. En idntico sentido* Ranelletti* /(orso di istit#8ioni di diritto p#bblico/! p4"ina CD. ?33:1@ )s s#r"e de la lect#ra de las disposiciones constit#cionales vi"entes en n#estras provincias! en c#anto a los s#p#estos en 7#e el derecho de re#nirse re7#iera o no preaviso o permiso previo. Entre otras! vanse las si"#ientes (onstit#ciones* (haco! artc#lo 3: 5 Misiones! artc#lo 33 5 Ro +e"ro! artc#lo 32 . )cerca de los re7#isitos "enerales para el e0ercicio del derecho de re#ni,n! contenidos en los re"lamentos 7#e s#elen dictarse! vase* Marca 'viedo* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas :D-:25 Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"ina CE5 Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"ina 6E1. ?33:6@ Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"ina :61. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o al respecto* /G#e dentro de estas restricciones al derecho de re#ni,n se concibe como le"tima la re erente al #so de las calles - pla8as pblicas de la ci#dad. En e ecto! en esencia el derecho de re#ni,n no implica necesariamente para s# e0ercicio el #so de la va pblica. Es posible distin"#ir entre el derecho de re#nirse con #n in le"al en #n l#"ar de propiedad partic#lar ?teatro habilitado al e ecto! local cerrado o al aire libre de propiedad privada! recinto de #n domicilio! etc.@ - el de con"re"arse en las calles! pla8as o par7#es pblicos. En la primer hip,tesis el previo aviso a la polica re7#erido por el art. 39 del decreto del 3< de a"osto de 3A<A! no tiene el mismo si"ni icado 7#e en el se"#ndo. (#ando las re#niones han de celebrarse #era de la va pblica! el aviso a la polica es tambin necesario o conveniente por7#e de la a"lomeraci,n de personas p#ede res#ltar pert#rbado el orden - tran7#ilidad pblicas - hasta comprometida la hi"iene colectiva en los casos de epidemias o de pestes5 pero! c#ando la re#ni,n tiene l#"ar en la va pblica! a las ra8ones de polica ap#ntadas en la hip,tesis anterior debe a"re"arse la derivada de la e;cl#si,n de la poblaci,n o de #na parte de ella en el #so - "oce de las calles con el consi"#iente per0#icio para el tr4 ico - los viandantes - an para los ne"ocios 7#e tienen establecidos s#s locales en ellas o en las inmediaciones! - c#-o comercio p#ede 7#edar daFado por e ecto de la re#ni,n o de s#s consec#encias/ ?/Jallos/! tomo 3D2! p4"ina A3 - si"#ientes! especialmente p4"ina C:@. ?33::@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o en este orden de ideas* /G#e no obstante la ab#ltada variedad de los casos partic#lares p#eden sinteti8arse al"#nas concl#siones 7#e aclaren bien los conceptos! sin 7#e ellas importen i0ar re"las ni resolver otro caso 7#e el ventilado en el presente 0#icio. Es as! - esta (orte lo ha declarado en el caso! -a citado! del (omit Radical )cci,n! 7#e son le"timas las restricciones al #so de las calles! pla8as o par7#es pblicos! lo 7#e implica la necesidad del permiso previo5 7#e es le"tima la obli"aci,n de dar aviso previo c#ando la re#ni,n ha de reali8arse #era de la va pblica por7#e de la a"lomeraci,n de personas p#eden res#ltar pert#rbados el orden - la tran7#ilidad pblicos. Es corolario de lo e;p#esto 7#e las re#niones en l#"ares cerrados! de escaso nmero de personas! sin prop,sitos s#bversivos ni contrarios al orden pblico no p#eden ser prohibidas! ni se p#ede e;i"ir el aviso previo sin hacer il#sorio el derecho de re#ni,n/ ?/Jallos/! tomo 3C3! p4"ina 3C< - si"#ientes! especialmente p4"ina 1E2@. ?33:D@ En i"#al sentido* Ranelletti* /(orso di istit#8ioni di diritto p#bblico/! p4"ina CD5 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! n9 16D6! p4"ina AE:. )l"#nas constit#ciones de n#estras provincias e;i"en el "permiso" de la a#toridad nicamente

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trat4ndose de re#niones a celebrarse en "l$"ares pblicos" ?verbi"racia! (haco! artc#lo 3: Misiones! artc#lo 33 @.

?33:2@ Vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3C3! p4"ina 3C< - si"#ientes! especialmente p4"inas 1ED-1E25 adem4s! /Jallos/! tomo 3D2! p4"ina A3 - si"#ientes. )simismo* Linares G#intana* /Tratado etc./! tomo 69! nmeros 16D6 - 16D:! p4"inas AE:-AED. ?33:<@ Vase el n9 3DA6! te;to - notas 3<E-3<1. )simismo* Iidart (ampos* /.erecho (onstit#cional/! tomo 19! p4"ina 1A<5 Jleiner* /Instit#ciones de derecho administrativo/! p4"ina 613! nota :D. ?33:A@ La (orte $#prema declar, inconstit#cional la e;i"encia de "permiso previo" para #na re#ni,n de escaso nmero de personas en #n local cerrado ?/Jallos/! tomo 3C3! p4"ina 3C< - si"#ientes! especialmente p4"ina 1E2! sentencia del 3< de noviembre de 3C:3@. Trat4base de la re#ni,n celebrada en #na entidad social! /)teneo Renacimiento EspaFol/! con motivo de #na con erencia c#lt#ral. (on todo acierto! di0o Iielsa* /Las re#niones 7#e celebran los cole"ios pro esionales - las instit#ciones c#lt#rales! sea con ines administrativos! como asambleas! sea con ines c#lt#rales! como las con erencias! no re7#ieren aviso previo! - menos a#n permiso/ ?/.erecho (onstit#cional/! p4"ina 6E6@. Va de s#-o 7#e! a#n7#e se tratare de #na re#ni,n "privada"! en l#"ar cerrado& la a#toridad policial p#ede intervenir en ella si constase en orma cierta e ind$bitable 7#e ah se est4 cometiendo #n delito o #na "rave alta. En sentido concordante* Ranelletti* /(orso di istit#8ioni di diritto p#bblico/! p4"ina CD. En el sentido del te;to! vase asimismo* Linares G#intana* /Tratado etc./! tomo 69! n9 16D1! p4"ina AE:5 Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"inas 6EE-6E3! 6E1-6E65 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas <6<-<6A5 Jleiner* /Instit#ciones de derecho administrativo/! p4"ina 616! n9 6. )l"#nas constit#ciones de n#estras provincias establecen! en orma "eneral! el derecho de todos los habitantes a re#nirse pac icamente sin permiso previo ?vase* (onstit#ci,n del (haco! art. 3: 5 de Misiones! art. 33 5 de Ro +e"ro! art. 32 @. ?33:C@ $in per0#icio de lo dicho en el te;to acerca del decreto-le- 31ADUDA! vase el tomo 39! n9 1D6! p#nto :9! p4"inas 2<3-2<6. )dem4s de las sentencias de la (orte $#prema citadas en ese l#"ar ?nota 6AE@! vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3D2! p4"ina A3 - si"#ientes! especialmente p4"inas AA-CE! in re /(omit Radical )cci,n cUresol#ci,n del Ke e de Polica de la (apital sobre derecho de re#ni,n/! sentencia del D de noviembre de 3C1C. ?33DE@ En i"#al sentido* Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"ina AC5 Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"ina 6E6! n9 3E<. )simismo! (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 33E! p4"ina 6C3 - si"#ientes! especialmente p4"inas :E<-:EC! in re /Rec#rso e;traordinario ded#cido por Man#el Jran8ioni - otros por inconstit#cionalidad de #n edicto policial/! sentencia del 3D de diciembre de 3CE<5 tomo 3D2! p4"ina A3 - si"#ientes! especialmente p4"ina C6! in re /(omit Radical )cci,n contra resol#ci,n del Ke e de Polica de la (apital sobre derecho de re#ni,n/! sentencia del D de noviembre de 3C1C. ?33D3@ Vase el te;to act#ali8ado del decreto-le- n9 666UDA! como as la n,mina de las normas 7#e lo modi icaron! en /)n#ario de Le"islaci,n ?+acional - Provincial@/! de /K#rispr#dencia )r"entina/! aFos 3AD6-3CDA! p4"ina 36:C - si"#ientes. ?33D1@ La le- 1E221 ! de ma-o de 3C<:! dispone 7#e la Ke at#ra de Polica Jederal ser4 e0ercida por #n $ncionario 7#e desi"nar4 el Poder E0ec#tivo +acional. ?33D6@ Vase la le- n9 32C<C en /Revista de Le"islaci,n )r"entina/! de /K#rispr#dencia )r"entina/! n9 1! p4"ina <C.

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?33D:@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 13E! p4"inas 3E::-3E:< p4"inas DA1-DAD. ?33DD@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16<! p4"inas DA1-DAD.

5 tomo 16<!

?33D2@ ) esta ltima le- p#ede vrsela en el /)n#ario de Le"islaci,n ?+acional - Provincial@/! de /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C23! p4"ina <1 - si"#ientes. ?33D<@ Para las anteriores #nciones de la Mendarmera +acional! p#ede verse* Ville"as Iasavilbaso* /.erecho )dministrativo/! tomo D9! p4"inas 6:C-6D3. ?33DA@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:E! p4"inas 1:C-1DE. ?33DC@ Vase mi /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! nmeros 31C! 1D:! 1DD 1D<. ?332E@ Vase mi /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas - Privadas/! n9 63E. ?3323@ K#rispr#dencia de la $#prema (orte Jederal de los Estados &nidos de )mrica del +orte! citada por Ram,n J. V4s7#e8* /Poder de Polica/! p4"ina :D. En idntico sentido* Iielsa* /R"imen 0#rdico de polica/! p4"ina D6. ?3321@ (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"ina 2<D! Lisboa 3C2D. ?3326@ MerLl* /Teora "eneral del derecho administrativo/! p4"ina 61D. ?332:@ Koa7#n V. Mon84le8* /Man#al de la (onstit#ci,n )r"entina/! nmeros CE-C3! p4"inas C:-CD5 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! n9 3<<C! p4"inas 6EE-6E35 (arlos $4nche8 Viamonte* /Man#al de .erecho (onstit#cional/! p4"ina 36E. ?332D@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 362! p4"ina 323 - si"#ientes! especialmente p4"ina 3<3! in re /.on )"#stn Ercolano contra doFa K#lieta Lanteri RenshaY/! sentencia del 1A de abril de 3C11. ?3322@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo - p4"ina citados en la nota precedente. ?332<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo - p4"ina citados en la nota 12C. ?332A@ $e di0o acertadamente 7#e /nin"#na libertad es ilimitada! pero nin"#na norma re"lamentaria p#ede destr#ir! por s#s disposiciones! esa libertad/ ?Iielsa* /.erecho (onstit#cional/! p4"ina :DD@. ?332C@ Linares G#intana* /Tratado etc./! tomo 69! p4"ina 1C2! in ine. ?33<E@ /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2A-III! p4"inas 6:-6<! in re /Ed#ardo K. $antoro/. En otra ocasi,n! la (4mara (ivil de )pelaciones de la (apital sost#vo 7#e las consec#encias derivadas del solo hecho de la "-oni icaci!n" ?por e0emplo! prohibici,n de se"#ir dedicando #n inm#eble a /casa de iestas privadas/@ no a"ravia por s el principio de i"#aldad ante la le- ? in re /Pav,n! )lberto K. cU$al,n de Jiestas Privadas/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! tomo 11-3C<:! p4"ina 661@. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! por estimar 7#e contrariaba los arts. C ! 3E - 33 de la (onstit#ci,n +acional! declar, inconstit#cional la le- 3A112 7#e prohiba vender en la (apital Jederal loteras provinciales ? allo del 3: de ma-o de 3C<6! in re /Sor8oli! Marcelo )./! en /K#risp. )r"./! tomo 3C-3C<6! p4"ina 62A - si"#ientes@. ?33<3@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:<! p4"ina 313 - si"#ientes! in re

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/(ine (allao/! sentencia del 11 de 0#nio de 3C2E. ?33<1@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! allo citado en la nota precedente! p4"ina 31A si"#ientes! considerandos 2! <! A! C - 3D. .icha sentencia #e s#scripta por los doctores Ien0amn Ville"as Iasavilbaso! )rist,b#lo .. )r4o8 de Lamadrid! Pedro )berast#r- - Ricardo (olombres! contando con la m#- #ndada disidencia del doctor L#is Mara Io i Io""ero. ?33<6@ En i"#al sentido* voto en disidencia del doctor Io i Io""ero! en /Jallos/ de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! tomo 1:<! p4"ina 36A! considerando 31. ?33<:@ Iielsa ?con el se#d,nimo de /+erva/@! nota al pie de ese allo de la (orte $#prema! en /La Le-/! tomo 3EE! p4"inas :2-:A5 L#is Iotet* /El com#nismo de Estado - la 0#rispr#dencia/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C2E-V! p4"inas :E1 - si"#ientes5 K#an (arlos Rbora* /(omentario a la sentencia sobre el (ine (allao/! en /Revista )r"entina de (iencia Poltica/! )Fo I! 0#lio-diciembre de 3C2E! n9 1! I#enos )ires! p4"inas 1CD-63:5 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo :9! p4"inas 3CC-1EE! I#enos )ires 3C<A. )dem4s! p#ede verse* Menaro R. (arri,* /+ota sobre el caso de los nmeros vivos/! en /Revista del (ole"io de )bo"ados de La Plata/! )Fo III! n9 2! tomo III! enero-0#nio! La Plata 3C23! p4"inas :C-<2. .icho e;positor anali8, con ind#l"encia - en orma poco precisa el allo de la (orte $#prema hall4ndolo constit#cional ?p4"ina <6@. Vase adem4s* K#an Jrancisco Linares* /Ra8onabilidad de las le-es/! p4"ina 361 - si"#ientes! I#enos )ires 3C<E. )simismo! vase* )lberto I. Iianchi /.in4mica del Estado de .erecho. La se"#ridad 0#rdica ante las emer"encias/! p4"inas 23! 2< - <D! I#enos )ires 3CC25 Mi"#el )n"el ELmeLd0ian /Tratado de .erecho (onstit#cional/! tomo 69! p4"ina AC! I#enos )ires 3CCD. ?33<D@ .ictamen del Proc#rador Meneral de la +aci,n! doctor $ebasti4n $oler! en /Jallos/! tomo 1:<! p4"inas 31:-31A5 voto en disidencia del doctor L#is Mara Io i Io""ero! en dicho tomo 1:<! p4"inas 362-3:E. ?33<2@ En tal sentido* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 362! p4"ina 323 si"#ientes! relativo a al7#ileres de inm#ebles #rbanos ? in re /Ercolano cULanteri RenshaY/@5 tomo 36<! p4"ina :< - si"#ientes! tambin re erente a al7#ileres de inm#ebles #rbanos ? in re /Horta cUHar"#inde"#-/@5 tomo 3<1! p4"ina 13 - si"#ientes! sobre prstamos hipotecarios ?in re /)vico cUde la Pesa/ @. ?33<<@ Tambin el doctor Rbora advirti, 7#e la sentencia dictada en el caso del (ine (allao era m4s "rave 7#e las anteriores! por7#e stas se re eran a "contratos pree'istentes"! en tanto 7#e la de a7#l se re era a "contratos a celebrar" coactivamente ?Rbora! p4"ina 633 del traba0o citado en la nota 1<A@. ?33<A@ En sentido concordante! di0o el doctor Io i Io""ero* /G#e la libertad de comercio - el derecho de propiedad inte"ran en n#estro ordenamiento el comple0o de la libertad como atrib#to inherente al concepto 0#rdico de persona! - comportan la posibilidad de ele"ir la clase de comercio 7#e m4s conviniere a s# tit#lar -! nat#ralmente! la de e0ec#tar los actos 0#rdicos necesarios para el e0ercicio de ese comercio! mane0ando los bienes propios a vol#ntad! sin 7#e por principio sea posible la imposici,n de #na actividad comercial determinada o la obli"aci,n de contratar con persona al"#na! trans ormando la libertad de celebrar contratos en el deber de hacerlos/ ?voto en disidencia del .r. Io i Io""ero! en /Jallos/! de la (orte $#prema! tomo 1:<! p4"ina 362! considerando D9@. ?33<C@ /En el Estado liberal la noci,n de polica tena #n #ndamento poltico! en c#anto constit#a #na valla rente al poder estatal. Ho- en da la noci,n de polica es polticamente disvaliosa! p#es de hecho se la #sa para c#brir invasiones in #ndadas sobre los derechos individ#ales/ ?)"#stn ). Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"ina 11A@. ?33AE@ Vase el tomo 39! n9 DC! p4"inas 1E1-1E6.

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?33A3@ )s! por e0emplo! en materia de "derec,o de re$ni!n"! vase lo 7#e e;p#se en el n9 3DCA! te;to - nota 1:6. ?33A1@ Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 36E5 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 3D6-3D:5 (retella Knior* /Tratado de .ireito )dministrativo/! tomo D9! p4"ina D1. ?33A6@ V4s7#e8* /Poder de Polica/! p4"inas 6< - :35 Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo 69! p4"inas 6DC! 62E! 621 - 62A5 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 3:A - si"#ientes! - /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 22C-2<E5 Moicoa* /Locaciones #rbanas en la 0#rispr#dencia de la (orte/! p4"ina CD - si"#ientes. ?33A:@ La 0#rispr#dencia re"istra casos donde la re"lamentaci,n de polica se declar, procedente por ser "ra-onable" - casos donde se declar, 7#e esa re"lamentaci,n era rrita por "irra-onable". $e declar, "ra-onable" la le- de la Provincia de I#enos )ires en c#-o mrito se disp#so la cla#s#ra de los saladeros sit#ados en el Riach#elo de Iarracas! a ra8 del "rave peli"ro -debidamente comprobado- 7#e implicaba para la sal#d pblica la actividad de dichos saladeros. .i0o la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n* /G#e los saladeristas de Iarracas no p#eden por consi"#iente invocar ese permiso para ale"ar derechos ad7#iridos! no s,lo por7#e l se les concedi, ba0o la condici,n implcita de no ser nocivo a los intereses "enerales de la com#nidad! sino por7#e nin"#no p#ede tener #n derecho ad7#irido de comprometer la sal#d pblica! - esparcir en la vecindad la m#erte - el d#elo con el #so 7#e ha"a de s# propiedad! - especialmente con el e0ercicio de #na pro esi,n o de #na ind#stria/ ?/Jallos/! tomo 63! p4"ina 1<6 - si"#ientes! especialmente p4"ina 1A1! considerando 69! in re /Los saladeristas Podest4! Iertram! )nderson! Jerrer - otros contra la Pcia. de I#enos )ires! sobre indemni8aci,n de daFos - per0#icios/! sentencia del 3: de ma-o de 3AA<@. ) la inversa! se consider, "irra-onable" #na le- de la Provincia de Mendo8a en c#-o mrito los hospitales - sanatorios partic#lares deban instalarse en los s#b#rbios del m#nicipio! - los 7#e en ese entonces e;istieran en la 8ona cntrica dispondran de #n trmino de treinta das para s# traslado. Esta le- #e declarada inconstit#cional! disponindose 7#e se de0ara sin e ecto el traslado del sanatorio de los actores -en el 7#e no se reciban en ermos in ecciosos-! por c#anto en dicha le- no se haca distinci,n ra8onable al"#na entre el destino de los sanatorios! o la clase de en ermos 7#e stos reciban! 7#edando comprendidos tambin en tal le- los sanatorios 7#e s,lo reciban personas 7#e padecan en ermedades com#nes no conta"iosas - c#-a permanencia en el centro del m#nicipio no poda poner en peli"ro s# b#en estado sanitario. La le- de re erencia no distin"#a entre establecimientos o sanatorios de en ermedades conta"iosas - no conta"iosas ?(orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 33A! p4"ina 1<A - si"#ientes! in re /.on Sacaras (anale - otros contra la Provincia de Mendo8a! sobre inconstit#cionalidad de la le- or"4nica de m#nicipalidades/! sentencia del 6E de diciembre de 3C36@. ?33AD@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1EE! p4"ina :DE - si"#ientes! especialmente p4"ina :D65 tomo 1:C! p4"ina 1D1 - si"#ientes! especialmente p4"inas 1DD-1D2! considerando 29. ?33A2@ Linares G#intana* /Tratado! etc./! tomo 69! p4"inas 6DC! 62E! 621 - 62A5 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 3:A5 Moicoa* /Locaciones #rbanas en la 0#rispr#dencia de la (orte/! p4"ina 3EE. ?33A<@ Los allos de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! mencionados en la nota 1AA! p#eden respectivamente servir como e0emplos de casos donde los medios imp#estos para lo"rar los ines invocados "#ardaban o no proporci,n o correspondencia con estos ltimos. ?33AA@ /La valoraci,n de ra8onabilidad! di0o #n escritor -K#an Jrancisco Linares-! se determina sobre la base de la proporci,n 7#e e;ista entre los motivos - ines de la le- rente a los medios ?obli"aciones@ 7#e ella impone a los partic#lares. Es obvio 7#e esa ponderaci,n no es matem4tica ni inm#table - 7#e debe hacerse sobre la base de datos ob#etivos& como la opini,n pblica - 0#rdica vi"ente en la com#nidad sobre el tema de la le-! - tambin mediante la #tili8aci,n de actores s$b#etivos del intrprete! como son s# sensibilidad 0#rdica! s#s ideas acerca del r"imen poltico

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deseable! el conocimiento real 7#e ten"a sobre la sit#aci,n social de s# pas! etc. Por eso! la estimaci,n de ra8onabilidad! 7#e no es otra cosa 7#e la valoraci,n de 0#sticia hecha como #n e0ercicio de la pr#dencia poltica - 0#rdica! es siempre #na c#esti,n opinable". ?33AC@ Vase* Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino comparado/! tomo 69! p4"inas 6D2! letra ".! 6DC - 623. ?33CE@ (aetano* /Man#al de direito administrativo/ n9 661! p4"ina 2A2. ?33C3@ K#rispr#dencia de la $#prema (orte Jederal de los Estados &nidos de +orte )mrica! citada por Linares G#intana! en /Tratado! etc./! tomo 69! n9 3A1C! in ine! p4"ina 6DC. ?33C1@ En sentido concordante* Iielsa* /R"imen 0#rdico de polica/! p4"ina D6! p#nto 1. ?33C6@ Vase la 0#rispr#dencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en la precedente nota ::. ?33C:@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3C1! p4"inas 6DE-6D2! in re /$.). Laboratorios $#arr-/! sentencia del 2 de ma-o de 3C:1. ?33CD@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<6! p4"ina 3:< - si"#ientes! sentencia del < de mar8o de 3C2C. Pero vase #na sentencia posterior de la (orte $#prema! mencionada en el n9 3D6A! nota A2. ?33C2@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo 19! p4"ina 3C5 $arra* /.erecho )dministrativo/! p4"ina 6615 (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"ina 2A:5 Jleiner* /Instit#ciones de derecho administrativo/! p4"ina 6135 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"inas 33C-316. /La amosa - siempre recordada rase de lord (hatam! dice Mon84le8 (alder,n! se"n la c#al la a#toridad del re- debe detenerse ante las p#ertas de la casa del m4s h#milde labrie"o in"ls! e;presa bien claramente el concepto 7#e en la Mran IretaFa se ha tenido - se tiene de la inviolabilidad del ho"ar! p#es a nada 7#edaran red#cidas la libertad - la se"#ridad de las personas si p#diera el poder pblico violarlas imp#nemente/ ?/.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"inas 3:C-3DE! I#enos )ires 3C16@. ?33C<@ )cerca del "derec,o a la libertad inte"ral del ci$dadano"! vase el tomo 39! p4"inas D66-D:E5 tomo 19! p4"inas :DE-:D6! - mi traba0o! /El derecho a la libertad inte"ral del ci#dadano/! p#blicado por la )cademia +acional de .erecho - (iencias $ociales de I#enos )ires! )nales! serie I! n9 C. ?33CA@ $arra* /.erecho )dministrativo/! p4"inas 661-666. ?33CC@ MerLl* /Teora "eneral de derecho administrativo/! p4"ina 6125 Jleiner* /Instit#ciones de derecho administrativo/! p4"ina 6135 (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"ina 2A:. .ice 'tto Ma-er* /En "ran parte! la es era de la vida privada coincide con la del domicilio privado. La ma-ora de los hechos 7#e oc#rren dentro de #na casa son ins#sceptibles de reperc#tir e;teriormente - de in l#ir en la cosa pblica. .e ah la obvia di erencia de proceder respecto de las mismas cosas! se"n s# #bicaci,n. Las cosas m4s peli"rosas! como armarios mal empotrados! techos 7#e amenacen r#ina! son toleradas en el domicilio partic#lar5 en cambio! la maceta con lores colocada en el balc,n! el 0arr,n en #n ne"ocio! 7#edan sometidos a la polica/ ?/Le droit administrati allemand/! tomo 19! p4"ina 3C@. En sentido concordante* Jleiner e;presa 7#e la polica no p#ede e;i"ir de #n partic#lar la limpie8a de la cocina ?mientras no se trate de #na casa pblica de comidas@! pero tiene ac#ltades para ordenar se halle bien s#0eta la maceta colocada en #na ventana 7#e da a la va pblica ?/Instit#ciones de derecho administrativo/! p4"inas 613-611@. (on relaci,n a estas c#estiones! escribe Pearson* /+ecesario es! p#es! para #n b#en ordenamiento de la vida civil! i0ar lmites a la #nci,n policial 7#e nos oc#pa hacindolo en la medida pr#dente -

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necesaria para evitar los ab#sos 7#e se han seFalado. QLas acciones privadas de los hombres 7#e de nin"n modo o endan al orden - la moral pblica! ni per0#di7#en a #n tercero! est4n reservadas a .ios - e;entas de la a#toridad de los ma"istradosR tiene declarado! m#- sabiamente! el art. 3C de la (onstit#ci,n +acional. )s se armoni8a! de modo inteli"ente! la relaci,n! a men#do - peli"rosamente alterada! entre individ#o - Estado! entre a#toridad - libertad - se viene a consa"rar en el te;to positivo del ordenamiento 0#rdico el #ndamento - los lmites del poder de polica 7#e hace al e0ercicio mismo de la a#toridad/ ?Enri7#e M. Pearson* /Polica de las cost#mbres! #nci,n del "obierno m#nicipal/! en /La Le-/! tomo 3E1! p4"ina 3ED6@. ?31EE@ MerLl* /Teora "eneral del derecho administrativo/! p4"ina 612. ?31E3@ En i"#al sentido* Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 31A - si"#ientes. ?31E1@ En idntico sentido* Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"ina 3D3! I#enos )ires 3C16. ?31E6@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16<! p4"ina 6A - si"#ientes! especialmente p4"ina :<! in re /+aci,n )r"entina cUValdemar .rin" La#sen/ ! sentencia del 3D de ebrero de 3CD<. ?31E:@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1<E! p4"ina 6<: - si"#ientes! especialmente p4"ina 6<C! in re /K#ana Ma"dalena )na M#Fi8 Iarreto de )l8a"a - otros contra )ntonio .este anis/! sentencia del 3E de ma-o de 3C2A. ?31ED@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3<6! p4"ina 2D - si"#ientes! especialmente p4"ina 2C! in re /(arlos (ada"4n contra (ompaFa de )l#mbrado Elctrico de Ro Malle"os! por repetici,n de dinero cobrado en concepto de al7#iler de medidor/! sentencia del < de 0#nio de 3C6D. ?31E2@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 126! p4"ina A6 - si"#ientes! especialmente p4"inas AD-A2! in re /$.R.L. $#ipan/! sentencia del 1E de oct#bre de 3C2D. ?31E<@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 16A! p4"ina <2 - si"#ientes! especialmente p4"ina 31C! in re /K#an .omin"o Per,n/! sentencia del 13 de 0#nio de 3CD<. En i"#al sentido* /Jallos/! tomo 1:6! p4"ina :2< - si"#ientes! especialmente p4"ina :<6! in re /)n"el R#sso otra contra E. (. de .elle .onne/! sentencia del 3D de ma-o de 3CDC. ?31EA@ Vase el tomo 39 de este /Tratado/! n9 <E! - mi p#blicaci,n /La evol#ci,n del derecho - la Proc#raci,n del Tesoro de la +aci,n/! capt#lo IV! en la revista /R"imen de la )dministraci,n Pblica/! n9 3:D! p4"ina 1A - si"#ientes! I#enos )ires! oct#bre 3CCE! - en /)nales de la )cademia +acional de (iencias Morales - Polticas/! tomo NVIII-3CAC! p4"ina 323 - si"#ientes! I#enos )ires 3CC3. ?31EC@ )parte de #na sentencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! donde se debati, esta materia - 7#e dio l#"ar a n#merosos comentarios ? in re /Peralta! L#is )rcenio cUEstado +acional sUamparo/ ! allo del 1< de diciembre de 3CCE! en /La Le-/! 6 de 0#nio de 3CC3@! el tema de los re"lamentos o decretos de necesidad - #r"encia #e ob0eto de diversos traba0os5 entre stos* )lberto I. Iianchi! /La (orte $#prema ha establecido s# tesis o icial sobre la emer"encia econ,mica/! en /La Le-/! 6 - : de 0#nio de 3CC35 K#an (arlos (assa"ne! /$obre la #ndamentaci,n - los lmites de la potestad re"lamentaria de necesidad - #r"encia/! en /La Le-/! 36 de noviembre de 3CC3. ?313E@ En i"#al sentido* Ren .emo"#e* /.es obli"ations en "nral/! tomo D9! n9 31<E! p4"inas DC3-DC1! Paris 3C1D5 Jern4nde8 de Velasco (alvo* /Res#men de .erecho )dministrativo - de (iencia de la )dministraci,n/! tomo 39! p4"inas 32: - 32A! Iarcelona 3C6E5 Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 61E.

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?3133@ En materia de responsabilidad e;tracontract#al del Estado por las consec#encias lesivas de s# actividad lcita! el artc#lo 3E<3 del (,di"o (ivil carece de aplicaci,n. Vase lo 7#e al respecto e;p#se en mi traba0o /Responsabilidad e;tracontract#al del Estado por las consec#encias daFosas de s# actividad lcita/! capt#lo VII! en /La Le-/! 3D de noviembre de 3CC6. ?3131@ Jleiner* /Instit#ciones de derecho administrativo/! p4"ina 613! nota :35 Rivero* /.roit )dministrati /! n9 ::1! p4"ina 622. )simismo! p#ede verse* El"#era* /Polica M#nicipal/! p4"inas 3:1-3:6. /.ebe tenerse presente 7#e! en al"#nas localidades! e;iste #n trib#nal especial -de tipo 0#risdiccional administrativo- para 0#8"ar cierta cate"ora de altas establecidas en re"lamentos NpolicialesD/. )s oc#rre en la (apital Jederal! donde e;iste el Trib#nal de Jaltas de la M#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires. Vase el n9 3D2<5 asimismo! vase* El"#era! op. cit.! p4"inas 32<-32C. ?3136@ Respecto al rec$rso e'traordinario de inconstit$cionalidad contra actos de initivos de la 5dministraci!n /blica& vase el n9 3D22! te;to - nota 3:2. Por cierto 7#e el e;presado rec#rso e;traordinario tambin ser4 procedente si la decisi,n de initiva del !r"ano #$risdiccional #$dicial 7#e interven"a en el caso implicase #n a"ravio a #na "aranta& derec,o o principio establecido en la (onstit#ci,n +acional. )s! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! declarando procedente #n rec#rso e;traordinario ded#cido! revoc, la respectiva decisi,n del $#perior Trib#nal de K#sticia del (haco! 7#e dene", #na inscripci,n en la matrc#la de martilleros pblicos al no haber acreditado el rec#rrente los re7#isitos 7#e e;i"a la le- local -poseer est#dios sec#ndarios completos-! por c#anto tal e;i"encia e;cede las establecidas en el art. AC del (,di"o de (omercio ?/Jallos/! tomo 1<6! p4"ina 3:< - si"#ientes! sentencia del < de mar8o de 3C2C@. ?313:@ Le,n .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina :DC! Paris 3C6E. ?313D@ $chYart8* /Le droit administrati amricain/! p4"ina 1E3! Paris 3CD1. ?3132@ Tal sol#ci,n! dice Kean Rivero! se e;plicaba en virt#d de 7#e el Estado liberal! al limitar estrechamente el 4mbito de s#s actividades! tena relativamente pocas ocasiones de ca#sar daFos ?/.roit )dministrati /! p4"ina 16:! n9 1<1@. ?313<@ Vanse las re erencias de I#llrich* /La responsabilidad del Estado/! p4"inas 1D:-1DD! I#enos )ires 3C1E. ?313A@ Ed#ardo K. (o#t#re* /Est#dios de derecho procesal civil/! tomo 69! p4"ina :1:! I#enos )ires 3CDE. ?313C@ En sentido concordante* +esmes-.esmarets* /.e la responsabilit civile des onctionnaires de l Rordre administrati et 0#diciaire envers les partic#liers/! p4"inas 6E3 - 6E<! Paris 3C3E5 Linares G#intana* /Mobierno - )dministraci,n de la Repblica )r"entina/! tomo 19! p4"inas 66A-6A:! I#enos )ires 3C:25 (olombo* /(#lpa )7#iliana ?c#asidelitos@/! p4"inas :2:-:A3! I#enos )ires 3C:<5 )"#iar* /Hechos - actos 0#rdicos en la doctrina - en la le-/! tomo 69! p4"inas 3<<-3<A! I#enos )ires 3CDE5 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! n9 :61! p4"inas 23D-23<5 Vedel* /.roit )dministrati /! p4"ina 112! Paris 3C235 Rivero* /.roit )dministrati /! p4"ina 16:! Paris 3C215 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 39! p4"ina 23E! Paris 3C26. ?311E@ Lo#is Rolland* /Prcis de droit administrati /! p4"ina 62A! Paris 3C:<. En sentido concordante* .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"inas D33-D31. ?3113@ I#llrich* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 3A3-3A1! I#enos )ires 3C61! /La Responsabilidad del Estado/! p4"ina 1D<. ?3111@ Kos Masc,n - Marn* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina D6C! Madrid 3C:A.

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?3116@ En tal sentido* $o#rdat* /Trait "nral de la responsabilit o# de lRaction en domma"es-intrdts en dehors des contrats/! tomo 19! p4"ina ::C - si"#ientes! especialmente n9 36E1! p4"ina :D:! Paris 3AA<5 $alvat* /Tratado de .erecho (ivil )r"entino/! J#entes de las 'bli"aciones! tomo 69! n9 1C<1! p4"ina 3:3! I#enos )ires 3C:2. ?311:@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina :<A! :AE! DE2 - DEA-C5 $pota* /Tratado de .erecho (ivil/. El $#0eto del .erecho. Personas K#rdicas! p4"inas D:<-D:A! I#enos )ires 3CD35 M#illermo )lberto $aravia* /La teora del ries"o administrativo* constr#cci,n pretoriana de los trib#nales ranceses/! en /(#adernos de los Instit#tos/! n9 <E! p4"inas A - 3E! &niversidad +acional de (,rdoba! Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales! (,rdoba 3C26@. ?311D@ Entrena (#esta* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 2<6. En idntico sentido* Jorstho * /Tratado de .erecho )dministrativo/! p4"ina :3C! Madrid 3CDA. ?3112@ Vase la precedente nota 6. ?311<@ Iielsa* /Responsabilidad del Estado en el derecho act#al/! en /(ontrib#ci,n al e;amen de al"#nas instit#ciones 0#rdicas/! p4"ina 23! I#enos )ires 3C665 /La c#esti,n de la responsabilidad del Estado. )n4lisis 0#rispr#dencial/! en /)n#ario del Instit#to de .erecho Pblico/! p4"ina 1<E! p#nto b.! &niversidad +acional del Litoral! Jac#ltad de (iencias Econ,micas! (omerciales - Polticas! Rosario 3C:E5 /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 6:2! I#enos )ires 3C:<. ?311A@ )ltamira* /Responsabilidad e;tracontract#al del Estado/! p4"ina 3315 )"#iar* /Hechos - actos 0#rdicos en la doctrina - en la le-/! tomo 69! p4"ina 3A3. ?311C@ Iielsa* /Responsabilidad del Estado en el derecho act#al/! en /(ontrib#ci,n al e;amen de al"#nas instit#ciones 0#rdicas/! p4"ina 23. .i0o as* /Enhorab#ena se estable8ca! en orma positiva& claro est4! la responsabilidad del Estado* en eso estamos todos de ac#erdo/ ?loc. cit.@. ?316E@ Jiorini* /Poder de Polica/! p4"ina 611. ?3163@ Leonardo ). (olombo* /(#lpa )7#iliana. (#asidelitos/! p4"inas :A6 - D13! I#enos )ires 3C:<. ?3161@ Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 6:2-6:<! I#enos )ires 3C:<. ?3166@ Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 6D:-6D<! I#enos )ires 3C:<. ?316:@ Ed#ardo Marca de Enterra* /Los principios de la n#eva le- de e;propiaci,n or8osa/! Madrid 3CD2! p4"inas 32< - 3DC. ?316D@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 36<! p4"ina 1D:! sentencia del 2 de noviembre de 3C11! in re /(armen $ala8ar de (ampo cUProvincia de I#enos )ires sU interdicto de recobrar/. En idntico sentido* R. (arr de Malber"* /Teora Meneral del Estado/! p4"inas :DE - :D3! edici,n Jondo de (#lt#ra Econ,mica! M;ico 3C:A. )dem4s* )lberto R. Real* /El Estado de .erecho/! p4"ina 2E6! Montevideo 3CD<. ?3162@ )le0andro Mroi8ard - M,me8 de la $erna* /El (,di"o Penal de 3A<E! concordado - comentado/! tomo 39! p4"ina 1D:! Madrid 3CE1. ?316<@ En cierta oport#nidad! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n di0o* /nin"n deber es m4s primario - s#bstancial para el Estado 7#e el de c#idar de la vida - de la se"#ridad de los "obernados/ ?/Jallos/! tomo 3CE! p4"ina :D< - si"#ientes! especial - concretamente p4"ina :26! in re /Mara (. Eche"ara- e hi0os cU+aci,n )r"entina/ ! sentencia del 6 de septiembre de 3C:3@. ?316A@ En este orden de ideas! diversos tratadistas ar"entinos se hacen eco de esa disposici,n constit#cional5 Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"inas 1A-1C5

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I#llrich* /La responsabilidad del Estado/! p4"inas 1DA-1DC! - /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 3A25 Iielsa* /La c#esti,n de la responsabilidad del Estado. )n4lisis 0#rispr#dencial/! en /)n#ario del Instit#to de .erecho Pblico/! p4"ina 1AC! &niversidad +acional del Litoral! Jac#ltad de (iencias Econ,micas! (omerciales - Polticas! Rosario 3C:E5 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 3ECA. ?316C@ I#llrich* /La responsabilidad del Estado/! p4"inas 1DA-1DC. Vase! adem4s* Mon84le8 (alder,n* /.erecho (onstit#cional )r"entino/! tomo 19! p4"inas 1A-1C. ?31:E@ En el sentido del te;to! en n#estro pas debe citarse en primer trmino! - como #n 0#sto homena0e a s# constr#ctiva labor cient ica! a Rodol o I#llrich! 7#e #e pro esor tit#lar de .erecho )dministrativo en las Jac#ltades de .erecho de las &niversidades +acionales de La Plata - de I#enos )ires! 7#ien e;p#so s#s ideas en s# obra* /La responsabilidad del Estado/! p4"inas 3A2-3C6 1DA-1DC! I#enos )ires 3C1E. Esa idea #e compartida por 0#ristas posteriores* Jiorini* /Poder de Polica/! p4"inas 63C-6115 - /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 3EC<-3ECC - 333D5 Mara Mraciela Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"inas :3-:<. ?31:3@ Masc,n - Marn* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina D6A! Madrid 3C:A5 Marca 'viedo* /.erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 1:E! Madrid 3C:65 Ra ael Entrena (#esta* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 2<6. Este ltimo 0#rista! desp#s de #ndar la responsabilidad del Estado en los principios del Estado de .erecho! escribe las si"#ientes aleccionadoras palabras* /Habida c#enta de la amplit#d con 7#e hemos visto se reconoce en n#estros das el deber de indemni8ar! caen por tierra! por ins# icientes! las teoras tradicionalmente es"rimidas a la hora de #ndamentar la responsabilidad. .e nada sirve! en e ecto! en este p#nto! la teora de la c$lpa& 7#e sirvi, de base a los privatistas para elaborar la do"m4tica de la responsabilidad! p#esto 7#e la )dministraci,n podr4 ser responsable a#n7#e no acte c#lposamente5 tampoco alcan8a todos los s#p#estos 7#e la le- contempla la teora del ries"o ob#etivo& -a 7#e el deber de indemni8ar se impone a veces! sin 7#e la )dministraci,n ha-a creado dicho ries"o* es asimismo ins# iciente! la teora del enri7#ecimiento sin ca$sa& p#es la responsabilidad e;iste rec#entemente a#n7#e la )dministraci,n no se ha-a enri7#ecido/ ?op. cit.! p4"inas 2<2-2<<@. ?31:1@ La doctrina est4 de ac#erdo con lo e;presado en el te;to* .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"inas D6<-D6A5 asimismo! p4"inas D6C-D:E5 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 3EC25 Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"ina <2. ?31:6@ Vase el tomo D9! nmero 3<61! te;to - notas5 asimismo! vase el tomo 39! nmero 3E! - el presente tomo :9! nmero 3226! p#nto :9. ?31::@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1::! p4"ina 3D: - si"#ientes ?lesiones ca#sadas con #n vehc#lo de )eron4#tica Militar@5 /Jallos/! tomo 1:A! p4"ina :2C - si"#ientes ?lesiones ca#sadas por #n vehc#lo del Ministerio de )sistencia $ocial - $al#d Pblica@! - p4"ina 2AA - si"#ientes ?m#erte ca#sada al chocar en v#elo dos aviones militares@. )dem4s* Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 :31! p4"ina 6D<. ?31:D@ Respecto a la acci,n directa contra el Estado por daFos ca#sados por s#s #ncionarios o empleados! vase el tomo 69 I.! n9 3E:6! p4"inas 6C<-6CC. ?31:2@ )dem4s! en i"#al sentido! vase* (elso )ntonio Iandeira de Mello* /+at#re8a e re"ime 0#rdico das a#tar7#as/! p4"ina :2D - si"#ientes! $ao Pa#lo 3C2<. ?31:<@ Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 :31! p4"ina 6D<. ?31:A@ $obre alteraci!n de los niveles& vase el tomo D9! n9 3AEE! p4"ina 6<: - n9 3A<D! p4"ina DC<. ?31:C@ Vase el tomo D9! n9 3<CC! p4"ina 6<E - si"#ientes.

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?31DE@ Vase la precedente nota 1<. ?31D3@ En idntico sentido* Entrena (#esta* /(#rso de derecho administrativo/! tomo 39! p4"ina 2<1! p#nto b.! Madrid 3C2D. ?31D1@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo :9! p4"ina 1135 Ro-o Villanova* /Elementos de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina ACA5 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! n9 :63! in ine! p4"ina 23D5 Entrena (#esta* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 2<15 )lessi* /La responsabilitb della p#bblica amministra8ione/! p4"inas 13<-11C5 $pota* /El #ndamento 0#rdico de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C:6-III! p4"ina 2E: - si"#ientes! especialmente p4"inas 213-21:5 para EspaFa* Mon84le8 Pre8 - Mon84le8 +avarro! op. cit.! p4"inas 361<-361A. )dem4s! vase mi traba0o /Responsabilidad e;tracontract#al del Estado por las consec#encias daFosas de s# actividad lcita/! en /La Le-/! 3D de noviembre de 3CC6! - allo de la (orte $#prema de la +aci,n del 13 de mar8o de 3CCD! in re /Rebesco! L#is Mario cUPolica Jederal )r"entina ?Estado +acional - Ministerio del Interior@ sobre daFos - per0#icios/ . ?31D6@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:D! p4"ina 3:2 - si"#ientes! especialmente p4"inas 3D<-3DA! considerando 339 in ine! in re /)sociaci,n Esc#ela Pop#lar Mermana )r"entina Iel"rano cU+aci,n )r"entina/ ! sentencia del C de noviembre de 3CDC. En lo pertinente! di0o el Trib#nal* /...La e;imente 7#e se invoca! p#es! no aparece con i"#rada en la etapa s$b e'amine& de donde se si"#e 7#e la responsabilidad de la demandada es inc#estionable! careciendo de ob0eto decidir si se trata de responsabilidad por acto lcito ?oc#paci,n temporaria@ o de Qresponsabilidad c#asidelict#alR! como lo pretende la actora! por c#anto lo nico 7#e a7# se disc#te es la obli"aci,n de indemni8ar -no s# monto- - es obvio )$e ella e'istira tanto en $no como en otro s$p$esto". )simismo! /Jallos/! tomo 1<:! p4"ina :61 - si"#ientes! especialmente p4"ina :6A! considerandos 2 - <5 tomo 1A2! p4"ina 666 5 tomo 1C<! p4"ina 1D1 - sentencia del alto Trib#nal del 1E-IN-A:! in re /Ed#ardo $4nche8 Mranel 'bras de In"eniera cU.irecci,n +acional de Vialidad/! en /El .erecho/! tomo 333! p4"ina DD3. )simismo! vase mi est#dio sobre este ltimo allo! aparecido en /El .erecho/ el 11 de 0#lio de 3CAD! con el tt#lo /El l#cro cesante en las indemni8aciones a car"o del Estado/. Vanse las sentencias de la (orte $#prema de la +aci,n sobre el tema de re erencia! dictadas en 0#nio de 3CC6! mencionadas en mi trab0ao citado en la precedente nota 6A! in ine. )simismo! vase /Jallos/! tomo 631! p4"ina 32D2 - si"#ientes! considerandos 3E - 33 - p4"ina 1122. ?31D:@ Ro-o Villanova* /Elementos de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina ACA. ?31DD@ H. - L. Ma8ea#d* /Trait thori7#e et prati7#e de la responsabilit civile dlict#elle et contract#elle/! tomo 69! p4"ina 3<1! n9 1E<A! Paris 3CDE5 Taline* /.roit )dministrati /! n9 3:13! p4"ina A3A5 (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"ina 62C. ?31D2@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina :A35 Ionnard* /Prcis de droit p#blic/! p4"ina 1DD5 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 221. ?31D<@ Ma8ea#d! op. cit.! tomo 69! p4"inas 3<1-3<65 Taline! op. cit.! p4"ina A3C5 Rivero* /.roit )dmnistrati /! n9 1AE! p4"ina 1:E. )dem4s* Entrena (#esta* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 2<A! 7#ien e;i"e! en "eneral! 7#e el daFo sea "e ectivo". Vase! asimismo* )"#iar* /Hechos - actos 0#rdicos en la doctrina - en la le-/! tomo :9! p4"ina <<5 Llambas* /Tratado/! 'bli"aciones! tomo 39! p4"ina 1CD. ?31DA@ .#"#it! op. cit.! tomo 69! p4"ina :A15 Ionnard* /Prcis de droit p#blic/! p4"ina 1DD5 Pa#l .#e8* /La responsabilit de la p#issance p#bli7#e ?en dehors d# contrat@/! p4"inas 3E:-3ED5 )"#iar! op. cit.! tomo :9! p4"inas 61C-66D5 (aetano! op. cit.! p4"ina 62C5 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"inas 223-2215 Entrena (#esta op. cit.! tomo 39! p4"ina 2<A.

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?31DC@ Pa#l .#e8! op. cit.! p4"ina 3E:. Para "s$bsidios" por daFos como consec#encia de hechos terroristas! ver le- 1EEE< - decreto 13ECU<6. ?312E@ I#llrich* /La responsabilidad del Estado/! p4"inas 3CE-3C35 (retella Knior* /Tratado de .ireito )dministrativo/! tomo A9! n9 A2! p4"inas 33D-332! $ao Pa#lo 3C<E. Para diversos s#p#estos de "caso ort$ito" o de " $er-a ma%or" en materia de "contratos" administrativos! vase el tomo 69 ).! n9 <3A - si"#ientes! p4"ina 6D: - si"#ientes! c#-as concl#siones en al"#nos s#p#estos son id,neas para resolver c#estiones sobre responsabilidad e;tracontract#al del Estado. ?3123@ Jorstho * /Tratado de .erecho )dministrativo/! p4"inas ::C-:DE. En i"#al sentido* $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! n9 :6:! p4"ina 23C. ?3121@ Kanobini sostiene 7#e la responsabilidad e;tracontract#al del Estado e;iste -a sea 7#e la lesi,n a ecte a #n derec,o s$b#etivo& o a #n inters le"timo o simple ?/(orso di diritto amministrativo/! tomo 39! p4"inas 63E-633@5 8pota a irma! en este orden de ideas! 7#e todo derecho s#b0etivo! todo inters le"timo o simple& debe merecer la t#tela de la colectividad 0#rdicamente or"ani8ada ?/Tratado de .erecho (ivil. El $#0eto del .erecho. Personas K#rdicas/! p4"ina DA<! I#enos )ires 3CD3@. 9ntrena *$esta s,lo e;i"e 7#e se prod#8ca #na lesi!n anti#$rdica& #n per0#icio 7#e el administrado no tiene el deber de soportar! a#n7#e el Estado ha-a act#ado con arre"lo a derecho ?op. cit.! tomo 39! p4"ina 2<A@. La$badEre s,lo re7#iere la e;istencia de #n "per#$icio material" ?/Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 39! p4"ina 21D! n9 33C2@. =onnard s,lo se re iere al "a"ravio a $na sit$aci!n le"tima" ?op. cit.! p4"ina 1DD@! lo 7#e tanto p#ede res#ltar del menoscabo de #n "derec,o" como de #n "inters". Rivero habla de a"ravio a #na "sit$aci!n #$rdicamente prote"ida" ?op. cit.! p4"ina 1:3@! sin distinci,n al"#na entre derecho e inters! siendo entonces de advertir 7#e el orden 0#rdico no s,lo prote"e derechos sino tambin intereses. )"#iar tampoco distin"#e al respecto entre "derec,os" e "intereses" ?op. cit.! tomo :9! p4"inas C:-C2@. .#"#it sost#vo 7#e procede la obli"aci,n de indemni8ar no solamente c#ando se a"ravia #na sit$aci!n #$rdica s$b#etiva& sino tambin todas las veces 7#e! en inters de la colectividad! se ca#sa #n per0#icio a #n partic#lar 7#e no se halla en #na sit#aci,n ilcita ?/Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina D<E@. Jinalmente! c#adra advertir 7#e la (onstit#ci,n de Italia de 3C:A! artc#lo 336! establece la responsabilidad del Estado no s,lo por el a"ravio in erido a "derec,os" sino tambin a "intereses le"timos". Para la noci,n de "derec,o s$b#etivo"! - de "inters le"timo"! vase m4s adelante! n9 32A2! nota 3A1. ?3126@ Ionnard* /Prcis de droit p#blic/! p4"ina 1DD5 Taline* /.roit )dministrati /! nmeros 3:1<-3:6E5 p4"inas A1E-A115 (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"ina 62C5 Rivero* /.roit )dministrati /! p4"inas 1:3-1:15 La#badre* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 3! nmeros 33C<-33CC! p4"inas 21D-212! - /.roit )dministrati $pcial/! p4"ina 3DE5 (retella Knior* /Tratado de .ireito )dministrativo/! tomo A9! n9 1E:! p4"inas 1<1-1<6. )dem4s! vase! )"#iar* /Hechos - actos 0#rdicos en la doctrina - en la le-/! tomo :9! p4"inas 6EE-63C. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n con irm, la sentencia de la (4mara Jederal de )pelaciones de la (apital 7#e conden, a )"#a Ener"a Elctrica $ociedad del Estado a pa"ar! entre otros r#bros! el da4o moral ?/Jallos/! tomo 6E6! p4"ina 3<:< - si"#ientes! in re /Ind#strias Metalr"icas Pescarmona cU)"#a - Ener"a Elctrica $ociedad del Estado sobre cobro de pesos/@. ?312:@ Rivero* /.roit administrati /! p4"ina 1:35 La#bad]re* /.roit )dministrati $pcial/! p4"ina 3DE! /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 39! p4"ina 21D5 Taline* /.roit )dministrati /! n9 3:1A! p4"ina A13. ?312D@ Taline! op. - loc. cit. ?3122@ La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 39! n9 33C<! p4"ina 21D.

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?312<@ La#bad]re* /.roit )dministrati $pcial/! p4"ina 3DE - /Trait lementaire de droit )dministrati /! tomo 39! n9 33CA! p4"ina 21D5 Rivero* /.roit )dministrati /! p4"inas 1:3-1:1. ?312A@ Taline* /.roit )dministrati /! n9 3:1C! p4"ina A13. ?312C@ Taline! op. cit.! n9 3:1C! p4"ina A11. ?31<E@ Para todo lo atinente a la responsabilidad e;tracontract#al del Estado por las consec#encias de s# actit#d "omisiva&" vase mi p#blicaci,n ".esponsabilidad e'tracontract$al del 9stado por las consec$encias de s$ actit$d NomisivaD en el (mbito del derec,o pblico" ! aparecida en /El .erecho/ el C de septiembre de 3CC2! como as s# reprod#cci,n en edici,n de )beledo-Perrot del aFo 3CC2! I#enos )ires - en la /Revista de .erecho )dministrativo/! aFo <! I#enos )ires ma-o-diciembre de 3CCD! nmero 3C-1E. ?31<3@ En especial tendr m#- en c#enta las obras de los si"#ientes 0#riscons#ltos* a< (. )#br- et (. Ra# /(o#rs de droit civil ran\ais dRaprs lRo#vra"e allemand de (.$. Sacharie/! troisi]me dition! Paris 3AD25 b< (. .emolombe /(o#rs de (ode +apolon/! Paris 3AA15 c< J. La#rent /Principes de droit civil ran\ais/! Paris 3A<A5 d< M. .#ranton /(o#rs de droit civil ran\ais s#ivant le (ode (ivil/! Paris 3A::5 e< Thophile H#c /(ommentaire thori7#e et prati7#e de (ode (ivil/! Paris 3ACD5 < M.). $o#rdat /Trait "nral de la responsabilit o# lRaction en domma"es-intrdts en dehors des contrats/! Paris 3AA<5 "< Henri et Lon Ma8ea#d /Trait thori7#e et prati7#e de la responsabilit civile dlict#elle et contract#elle/! Paris 3C:<5 ,< Ren .emo"#e /Trait des obli"ations en "nral/! Paris 3C165 i< Marcel Planiol /Trait lmentaire de droit civil con orme a# pro"ramme o iciel des Jac#lts de .roit/! Paris 3C165 #< )mbroise (olin et H. (apitant /(o#rs lmentaire de droit civil ran\ais/! septi]me dition! Paris 3C61. ?31<1@ (.I.M. To#llier /Le droit civil ran\ais! s#ivant lRordre d# (ode/! cin7#i]me dition! Paris 3A:1! K#les Reno#ard et (ie. Libraires. ?31<6@ .icen as dichos te;tos* )rt. 36A1. /Todo hecho c#al7#iera del hombre! 7#e ha ca#sado #n daFo a otro! obli"a a 7#ien lo cometi, a repararlo/. )rt. 36A6. /(ada #no es responsable del daFo 7#e ha ca#sado no solamente por s# acci,n! sino tambin por ne"li"encia o por s# impr#dencia/. ?31<:@ L#dYi" Enneccer#s! Theodor cipp - Martin Tol /Tratado de .erecho (ivil/! .erecho de 'bli"aciones! trad#cci,n del alem4n! vol#men primero! p4"inas <D-<2! Iarcelona 3C::. ?31<D@ Marcel Planiol rec#erda 7#e en el len"#a0e 0#rdico se ha tomado la cost#mbre de llamar " alta" a los c#asidelitos! es decir al acto da4ino no intencional& por oposici,n al delito! 7#e s#pone intenci,n de daFar ?tomo 39! n9 A1D! p4"ina 1<E@. En sentido concordante* .#ranton! tomo NIII! n9 <36! p4"ina 2CC. ?31<2@ (,di"o (ivil! art. 3E<:5 )#br- et Ra#! tomo 69! p4"ina D:E! p4rra o :::5 .emolombe! tomo 63! nmeros :<E - :<C5 $o#rdat! tomo 39! n9 ::1! p4"ina :C: - si"#ientes5 H#c! tomo A9! n9 :E:! p4"ina D6:5 La#rent! tomo NN! n9 6AA! p4"ina :3E5 .emo"#e! tomo 69! n9 1DA! p4"ina :6:5 Enneccer#s! cipp - Tol /Tratado de .erecho (ivil/ ?.erecho de 'bli"aciones@! vol#men 39! p4"inas <D-<2! te;to nota. ?31<<@ (.I.M. To#llier /Le droit civil ran\ais! s#ivant lRordre d# (ode/! tome once! cin7#i]me dition! nmero 33<! p4"inas 3:A-3:C! Paris 3A:1! K#les Reno#ard et (ie. Libraires. ?31<A@ )#br- et Ra#! tomo 69! p4"ina D:E! p4rra o :::5 .emolombe! tomo 63! n9 :<C! p4". :3: si"#ientes5 La#rent! tomo NN! n9 6AA! p4"ina :EC - si"#ientes5 $o#rdat! tomo 39! n9 ::1! p4"ina :C:-:C<. ?31<C@ Ed#ardo I. I#sso /(,di"o (ivil )notado/! tomo 39! p4"ina C! I#enos )ires 3CD:5 Ien0amn Ville"as Iasavilbaso /.erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"inas 61A - 6<3! I#enos )ires 3C:C5 (orte

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$#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 631! p4"ina CD<! in re /Jidel Primo Petr#celli - otra cUM#nicipalidad de la (i#dad de I#enos )ires/! sentencia del 36 de 0#nio de 3CAC. ?31AE@ En sentido concordante* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 631! p4"ina CD2 . ?31A3@ La obli"aci,n de c#mplir el acto -7#e entonces "enerara responsabilidad- p#ede res#ltar de #n te;to o de la ra-!n ?.emo"#e! tomo 69! n9 1DA! p4"inas :6:-:6D@. Esto depende de las circ#nstancias concretas del caso! c#-o an4lisis le compete al 0#e8 7#e interven"a en la litis5 pero el "principio" e;p#esto 7#eda en pie* la "ra-!n" -si e;iste- p#ede ser decisiva en la especie! determinando si 7#ien omiti, el c#mplimiento de #n hecho o acto es o no responsable por las consec#encias de tal omisi,n. Habra responsabilidad c#ando la omisi,n consisti, en no haber adoptado las medidas de preca#ci,n disp#estas! no por la caridad! sino por la simple pr$dencia& de ac#erdo a la sit#aci,n de los l#"ares - a las circ#nstancias ?)mbroise (olin et H. (apitant! tomo 19! n9 3C3! p4"ina 3A3@. ?31A1@ /Los principios morales aprisionan a los seres tanto como los principios sicos/ ?Jedor .ostoievsLi! en /Memorias del $#bs#elo/! recordado por Henr- Tro-at en ">ostoievsIi "! p4"ina 13E! I#enos )ires 3CC2! edici,n Emec@. ?31A6@ Henri et Lon Ma8ea#d sostienen #n criterio amplio de lo 7#e ha de entenderse como alta por abstenci!n! -a 7#e incl#-en como tal la simple omisi,n de #n deber de cortesa! de #n acto o icioso o de #na obli"aci,n simplemente m#ndana! -a 7#e ha- deberes de cortesa - o iciosos! obli"aciones m#ndanas! 7#e #n hombre normal no se nie"a a c#mplir. Pero eso no si"ni ica 7#e toda abstenci,n daFosa -dicen- ca#se responsabilidad. Ri"e el 0#e"o normal de las re"las de la alta! "racias a c#-a le;ibilidad el 0#e8 p#ede! en todos los casos! resolver e7#itativamente lo 7#e corresponda! se"n considere 7#e la abstenci,n es o no daFosa ?tomo 39! nmeros D:3-D:6! p4"inas D3:-D32@! o 7#e la omisi,n es anti0#rdica! vale decir contraria a derecho. .ichos e;positores mencionan varios e0emplos. +o sera sancionable! e;presan! la abstenci,n del a#tomovilista 7#e! solicitado a detenerse con el ob0eto de reparar #n a#tom,vil! prosi"#e s# camino! en tanto 7#e la abstenci,n del mismo a#tomovilista! ne"4ndose a detenerse para transportar #na persona "ravemente herida constit#-e #na alta civil - tambin #na alta penal5 #n mdico 7#e! en la ci#dad! no 7#iere atender a #n en ermo en el 7#e nada indica #n estado "rave! no comete #na alta! en tanto 7#e la abstenci,n del mismo mdico 7#e se nie"a a li"ar la arteria de #n herido es condenable civil - penalmente ?loc. cit.@. Enneccer#s! cipp - Tol consideran 7#e la omisi,n del deber "eneral de a-#dar a los dem4s no es s# iciente para sancionar el hecho o acto omisivo ?/Tratado de .erecho (ivil/! .erecho de 'bli"aciones! vol#men primero! p4"inas <D-<2@. En n#estro pas! re irindose al artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil! (assa"ne acepta la posibilidad de 7#e la obli"aci,n le"al inc#mplida -la omisi,n anti0#rdica- p#eda estar e;presa o implcitamente establecida ?(assa"ne! K#an (arlos /.erecho )dministrativo/! tomo 39! 7#inta edici,n! p4"ina 6E3! I#enos )ires 3CC2@. Por s# parte! Mordillo! al re erirse a la /le-/ 7#e menciona el artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil! le atrib#-e caracteres de "eneralidad como acto ormal! como norma! p#es habla de #na le- "lato sens$"! lo 7#e conc#erda con la posibilidad de 7#e tal deber 0#rdico inc#mplido s#r0a de los hechos o actos mencionados precedentemente ?Mordillo! )"#stn ). /Tratado de .erecho )dministrativo/! Parte Meneral! tomo 19! p4"ina NNI-II! I#enos )ires 3C<D@. Lo relacionado con la responsabilidad por actid#des "omisivas" c#enta con interesantes antecedentes! tanto or4neos como vern4c#los. Tales antecedentes corresponden al derecho doctrinario rancs ?doctrina cient ica@! #ente del artc#lo 3E<: de n#estro (,di"o (ivil! no al derecho positivo de a7#el pas! en el caso el artc#lo 36A6 del (,di"o (ivil de Jrancia5 de ah el valor de tales antecedentes. Tr4tase de diversos casos de daFos ca#sados por animales ?especialmente por #na enorme cantidad o pla"a de cone0os al8ados@! imp#tados a actit#des omisivas c#-a interpretaci,n - alcance dio l#"ar a controvertidas opiniones - a la intervenci,n de a amados 0#ristas trib#nales. En n#estro pas! especialmente en la Pata"onia a#stral! e;iste act#almente #na sit#aci,n prod#cida por los daFos 7#e ocasionan los 8orros colorados - los p#mas! sit#aci,n 7#e en al"#nos aspectos rec#erda a lo oc#rrido en Jrancia -hace apro;imadamente dos si"los- con los daFos ca#sados por la pla"a de cone0os. $obre ambos antecedentes! es decir el oc#rrido en Jrancia con la pla"a de cone0os! - el e;istente en n#estro pas con los 8orros - p#mas! vase lo 7#e e;p#se en mi

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traba0o /Responsabilidad e;tracontract#al del Estado por las consec#encias de s# actit#d /omisiva/ en el 4mbito del derecho pblico/! 7#e mencion en la precedente nota a@ de este par4"ra o. ?31A:@ Me re iero a la responsabilidad 7#e derive del comportamiento omisivo 7#e cae ba0o la sanci,n del derecho! 7#e! como res#lta del artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil! es la 7#e s#r"e solamente c#ando #na disposici,n de la le- imp#siere la obli"aci,n de c#mplir el hecho omitido. Tal omisi,n es sancionable por7#e el inc#mplimiento de #n hecho ordenado por el derecho implica #na violaci,n de la le-! #n apartamiento ilcito de s#s disposiciones. Precisamente por esto tal tipo de omisi,n es sancionable. .e ah 7#e la responsabilidad 7#e deriva de lo disp#esto en el artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil corresponda a la actividad ilcita. En cambio! si la omisi,n no se relaciona con hecho al"#no c#-o c#mplimiento est imp#esto por la le-! la re erida omisi,n! por no a"raviar el derecho a0eno! no es sancionable! siendo! por tanto! lcita. $#s event#ales consec#encias no le seran imp#tables al a#tor de la omisi,n. Tratarase de #na omisi,n 0#rdicamente irrelevante. ?31AD@ Es di cil 7#e la responsabilidad ob#etiva apare8ca ntidamente! concept#almente p#ra! sin contener al"#na nota propia de la responsabilidad s$b#etiva& - viceversa. En cada caso lo ob0etivo o lo s#b0etivo debe aparecer como lo esencial! como lo determinante del hecho! - eso bastar4 para cali icar la responsabilidad como ob0etiva o s#b0etiva. La decisi,n depende m#cho de las circ#nstancias del caso. Lo ob0etivo o s#b0etivo de la responsabilidad responde a criterios distintos 7#e se di erencian entre s* #no! el de la responsabilidad ob#etiva& tiene en c#enta el hecho daFoso! del c#al deriva el daFo respectivo. El hecho daFoso vale tt#lo. Prescinde de la idea de c#lpa. El otro! el de la responsabilidad s$b#etiva& considera la parte intelect#al! ps7#ica! del a#tor del hecho! apareciendo como base de tal responsabilidad la noci,n de c#lpa. La responsabilidad de 7#e trata el derecho laboral! por e0emplo! - en partic#lar la derivada de los accidentes del traba0o! es tpicamente ob#etiva+ en cambio! la 7#e s#r"e de los c#asi-delitos! a 7#e hace re erencia el (,di"o (ivil! es b4sicamente s$b#etiva. =) c#4l de esos tipos de responsabilidad corresponde la res#ltante de #n acto de omisi,n o de abstenci,n> $i se advierte 7#e la omisi,n sancionable! "eneradora de responsabilidad! es la 7#e res#lta del inc#mplimiento de #n determinado deber 0#rdico! del inc#mplimiento de #na disposici,n le"al ?(,di"o (ivil! artc#lo 3E<: @! la responsabilidad 7#e s#r"e del hecho o del acto de omisi,n o de abstenci,n es "ob#etiva"! p#esto 7#e toma esencialmente en c#enta el inc#mplimiento del e;presado deber! con prescindencia de la idea de c#lpa. Por s#s e ectos! dirase 7#e la responsabilidad "ob#etiva" se vinc#la a la idea de 0#sticia distrib#tiva! 7#e es la 0#sticia establecida por el Estado. (abe a"re"ar 7#e! incl#so trat4ndose de actos omisivos o de abstenci,n! la responsabilidad ob#etiva derivada de #na actividad ilcita desarrollada en el 4mbito del derecho pblico! se re"#la o ri"e por las normas "enerales establecidas por el orden 0#rdico para ese tipo de sit#aciones. Tal es el principio. ?31A2@ Tn"ase presente! adem4s! 7#e la ma-or parte de la actividad del Estado h4llase #era de la noci,n de servicio pblico& siendo simplemente "actividad administrativa "eneral" del mismo! aparte de 7#e #na porci,n considerable - #ndamental de esa actividad no debe considerarse "servicio" sino " $nci!n" estatal5 es lo 7#e oc#rre con la "#$sticia&" 7#e no es servicio sino #nci,n esencial del Estado! al e;tremo de 7#e #no de los "poderes" 7#e inte"ran el "obierno del pas es el Poder K#dicial! del mismo ran"o 7#e los Poderes E0ec#tivo - Le"islativo. (#ando no se trate! precisamente! de #na " alta de servicio"! 7#e implicara #na espec ica partic$lar omisi,n! el problema se concreta en #na "omisi!n"! "enricamente considerada! re"ida contemplada por el artc#lo 3E<: del (,di"o (ivil! no por el artc#lo 3331 del mismo. El tema "enrico sera! entonces! la "omisi!n" - a l correspondera re erirse! no al precepto del artc#lo 3331 . La " alta de servicio"! si bien p#ede aportar al"#nas re"las espec icas propias de esa sit#aci,n partic#lar! #na ve8 respetadas esas re"las! se ri"e! en todo lo dem4s! por las re"las 0#rdicas propias de la teora "eneral aplicable en materia de sit#aciones omisivas. Las re"las atinentes a la " alta de servicio"! dado lo partic#lar de la sit#aci,n! tendran especial vi"encia en materia de servicios pblicos - de #nci,n pblica! por e0emplo! pero no la tendran en materia de otros ilcitos omisivos. Pretender resolver los casos "enerales de /omisi,n/ mediante las re"las atinentes a la " alta de

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servicio"! implicara resolver lo /"eneral/ aplicando las re"las propias de lo partic#lar! lo c#al contrara todo sentido - orden l,"ico. Las re"las espec icas de la alta de servicio constit#-en #na e;cepci,n dentro de la teora de la responsabilidad por omisi,n. .ebe reserv4rselas para el s#p#esto a 7#e ellas se re ieren. ?31A<@ Ionnard* /Prcis de droit p#blic/! p4"ina 1DD5 Jorstho * /Tratado de .erecho )dministrativo/! p4"inas :D3-:D15 Rivero* /.roit )dministrati /! p4"ina 1:E5 (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"ina 62C5 Entrena (#esta* /(#rso de .erecho )dministrativo/! p4"ina 2<A. ?31AA@ En concordancia con lo e;presado en el te;to* Pedro Kos (oviello /El caso (ol#mbia* n#evas precisiones/! en /Revista de .erecho )dministrativo/! n9 CU3E! enero-a"osto 3CC1! p4"inas 3DD-3D25 Iianchi! )lberto I. /.in4mica del Estado de derecho. La $e"#ridad 0#rdica ante las emer"encias/! p4"inas <D-<2! te;to - notas. ?31AC@ Vase el tomo 39! p4"inas :CE-:C:! nmeros 32A-3<E5 tomo 69 I.! n9 A6E! p4"ina A - n9 C31! p4"ina 3A:. ?31CE@ Vase el tomo 69 I.! n9 A6C! p4"ina 66 - si"#ientes. ?31C3@ En i"#al sentido* Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 61E-613. ?31C1@ Ba en otro l#"ar de esta obra e;pres 7#e el acto administrativo p#ede consistir en #na mani estaci,n de vol#ntad e;presa o implcita! p#diendo derivar esta ltima de #na acci!n material de la )dministraci,n! es decir de #n ",ec,o". Vase el tomo 19! n9 6C:! p4"inas 1DC-12E! te;to - nota 331 bis. ?31C6@ H. - L. Ma8ea#d* /Trait thori7#e et prati7#e de la responsabilit civile dlict#elle et contract#elle/! tomo 69! p4"ina 6<! n9 1EEA-:5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 63A-61: - 66E5 Kos Roberto .romi* /Responsabilidad del Estado/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! .octrina! $erie (ontempor4nea! 3C<E! p4"ina DE. )simismo! vase el tomo 69 I.! de la presente obra! p4"ina 6CA. ?31C:@ $o#rdat* /Trait "nral de la responsabilit o# de lRaction en domma"es-intrdts en dehors des contrats/! tomo 19! n9 36E<! p4"ina :D<. ?31CD@ Taline* /.roit )dministrati /! n9 36D<! p4"inas <A2-<A<. ?31C2@ Vanse los si"#ientes traba0os del .r. Iarra* /Responsabilidad del Estado por revocaci,n #nilateral de s#s actos - contratos/! en /El .erecho/! tomo 311! p4"ina A2E - si"#ientes! /Responsabilidad del Estado por s#s actos lcitos/! en /El .erecho/! A de abril de 3CC3. )simismo! tn"ase presente la p#blicaci,n ma mencionada al comien8o de este par4"ra o! - la posterior p#blicaci,n ma /+#evamente acerca del l#cro cesante en las indemni8aciones a car"o del Estado/! aparecida en /La Le-/! el 3< de 0#lio de 3CC3. )dem4s p#ede verse* (omadira! K#lio Rodol o! /.erecho )dministrativo/! I#enos )ires 3CC25 Ricardo Loren8etti! /La determinaci,n del l#cro cesante #t#ro/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CC1-III-<36. ?31C<@ Lo mismo oc#rre con la responsabilidad "contract$al" del Estado! 7#e se re"ir4 por el derecho pblico o por el derecho privado se"n 7#e el contrato pertinente sea "administrativo"! stricto sens$! o de "derec,o civil" de la )dministraci,n. ?31CA@ Ren .emo"#e* /Trait des obli"ations en "nral/! tomo D9! n9 31<C! p4"inas 2E6-2E:5 Entrena (#esta* /(#rso de derecho administrativo/! tomo 39! p4"ina 2A15 I#llrich* /(#rso de derecho administrativo/! tomo 19! p4"ina 3<C5 Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 6C:! I#enos )ires 3C:<5 $alvat* /Tratado de .erecho (ivil )r"entino/! J#entes de las 'bli"aciones! tomo 69! p4"ina 3:1! n9 1C<6! I#enos )ires 3C:25 $alvador M. Lo8ada* /Instit#ciones de .erecho Pblico/! p4"ina :<<! I#enos )ires 3C22.

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?31CC@ Vase el tomo 19! n9 6<2! p4"inas 131-132. ?36EE@ Para lo re erente a la aplicaci,n o #tili8aci,n de las normas - principios del derecho civil en derecho administrativo! vase el tomo 39! n9 :6! p4"inas 32C-3<1. )dem4s! vase (orte $#prema! /Jallos/! tomo 631! p4"inas CD<! C26! C2D-C22. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ha declarado /7#e esta (orte! de ac#erdo con #na doctrina 7#e ad7#iri, precisi,n a partir del precedente de Jallos* 32C*31E! ha admitido reiteradamente! la responsabilidad e;tracontract#al del Estado ante los partic#lares! en los trminos de los arts. 33EC ! 3336 - 3366 del (,di"o (ivil! s$bsidiariamente aplicables en sit#aciones de la nat#rale8a de la comprobada en la presente ca#sa/ ?/Jallos/! tomo 1:<! p4"ina 2E< - si"#ientes! especialmente p4"ina 231! considerando D9! in re! /Man#ela )#rora E#"enia Mercedes )F,n de M#hlmann - otra cU+aci,n )r"entina/! sentencia del < de setiembre de 3C2E @. ?36E3@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo :9! p4"inas 113-1115 Ren .emo"#e* /Trait des obli"ations en "nral/! tomo D9! n9 31D<! p4"inas D<D-D<<5 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 39! n9 3321! p4"inas 2EC-23E! te;to - notas5 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 23A5 Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"inas 1D-12. ?36E1@ Vase* /Jallos/! tomo 3CE! p4"ina :D< - si"#ientes! especialmente p4"ina :215 tomo 1:<! p4"ina 2E< - si"#ientes! especialmente p4"ina 231! considerando D9. ?36E6@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 32C! p4"ina 333 - si"#ientes! in re /$ociedad )n,nima Tom4s .evoto - (a. contra el Mobierno +acional por daFos - per0#icios/! sentencia del 11 de septiembre de 3C665 tomo 3A1! p4"ina D - si"#ientes! in re /Jerrocarril 'este de I#enos )ires cU Provincia de I#enos )ires sU indemni8aci,n de daFos - per0#icios/! sentencia del 6 de oct#bre de 3C6A5 tomo 3CE! p4"ina :D< - si"#ientes! in re /Mara (. Eche"ara- e Hi0os cU +aci,n )r"entina/! sentencia del 6 septiembre de 3C:3. En el caso ">evoto"! la c#esti,n debatida se re era a daFos - per0#icios prod#cidos por #n incendio atrib#ible a empleados del Tel"ra o +acional. Es de advertir 7#e la (orte $#prema considera 7#e! en este orden de actividades! el Estado acta en el campo del derecho pblico. Ver al respecto el considerando 7#e se re"istra en el tomo 3A1! p4"ina 31. ?36E:@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:<! p4"ina 2E< - si"#ientes! in re /Man#ela )#rora E#"enia Mercedes )F,n de M#hlmann - otra cU +aci,n )r"entina/ ! sentencia del < de septiembre de 3C2E. En este 0#icio se demand, al Estado por la m#erte del esposo - padre de las actoras! prod#cida al desplomarse con #n ascensor del KocLe- (l#b de la (i#dad de I#enos )ires. Este (l#b haba sido "intervenido" ?aFo 3CD6@ - posteriormente "dis$elto"! hacindose car"o del mismo la Lotera +acional - (asinos! dependiente del Ministerio de Hacienda. ?36ED@ M4s adelante! al re erirme a la evol#ci,n de la 0#rispr#dencia de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en lo atinente a la admisi,n de la responsabilidad e'tracontract$al del Estado por hechos o actos imp#tables a la "5dministraci!n /blica"! volver a oc#parme del mencionado artc#lo :6 del (,di"o (ivil! incl#so en c#anto a las consec#encias del error de trad#cci,n del te;to de Jreitas! de donde dicho precepto #e tomado por el codi icador ar"entino. ?36E2@ $i bien -a lo haba dicho en /Jallos/! tomo 6EE! p4"ina 3:6 - si"#ientes! considerando :9! sentencia del 1 de mar8o de 3C<A! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! posiblemente hacindose eco de lo mani estado en el te;to! en #n allo 7#e aparece en el tomo 6E1 de s# colecci,n! aFo 3CAE! p4"ina 3DC - si"#ientes! reiter, 7#e ese #ndamento eran los artc#los 3: - 3< de la Le$#prema. Esto cierra el ciclo de s# pla#sible evol#ci,n 0#rispr#dencial. )simismo* /Jallos/! tomo 6ED! p4"ina 3E:2 - si"#ientes! considerando 69. ?36E<@ Vase el tomo 39! n9 D! p4"inas D2-DC. ?36EA@ Vase el tomo 39! n9 33! p4"ina <<5 adem4s! vase el n9 6! p4"ina :6.

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?36EC@ En tal sentido* .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina D:: - si"#ientes5 $pota* /Tratado de .erecho (ivil/! Parte Meneral. El $#0eto del .erecho. Personas K#rdicas! p4"ina DD:! I#enos )ires 3CD35 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 633 - 61C! n9 :. ?363E@ Vase el tomo 39! de la presente obra! p4"inas DA-DC - el tomo 19! n9 6C:! p4"inas 1DC-12E! te;to - nota 331 bis. ?3633@ Sanobini* /(orso di diritto amministrativo/! tomo 39! p4"ina 6E<5 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 23:. ?3631@ Iielsa* /Responsabilidad del Estado en el derecho act#al/! en /(ontrib#ci,n al e;amen de al"#nas instit#ciones 0#rdicas/! p4"ina 23! I#enos )ires 3C665 /La c#esti,n de la responsabilidad del Estado. )n4lisis 0#rispr#dencial/! en /)n#ario del Instit#to de .erecho Pblico/! p4"ina 1<E! p#nto b.! &niversidad +acional del Litoral! Jac#ltad de (iencias Econ,micas! (omerciales - Polticas! Rosario 3C:E5 /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 6:2! I#enos )ires 3C:<. ?3636@ I#llrich* /La responsabilidad del Estado/! p4"inas 3A2-3C6 - 1DA-1DC! I#enos )ires 3C1E. ?363:@ Vase la precedente nota 12. ?363D@ Vase la nota 1<. ?3632@ La "eneralidad de n#estros a#tores s,lo habla de "dos" etapas! pero en realidad! como lo di"o en el te;to! son "tres"! a partir de la echa en 7#e la (orte $#prema tanto acepta la responsabilidad e'tracontract$al del Estado en el 4mbito del derecho pblico por comportamientos "ilcitos" como por el e0ercicio "le"al" de s#s potestades ?aFo 3CDC5 vase precedentemente! te;to - nota 6C! - m4s adelante te;to - nota A2@. ?363<@ La aplicaci,n del artc#lo :6 del (,di"o (ivil! para e;cl#ir la responsabilidad e;tracontract#al del Estado en el 4mbito del derecho pblico! no era procedente* 39 por7#e tal responsabilidad no se ri"e por disposiciones del derecho privado ?(,di"o (ivil! en la especie@! sino del derecho pblico+ 19 por7#e la aplicaci,n de ese te;to res#ltaba desmedida! en c#anto a s# e;tensi,n o amplit#d! -a 7#e apare0aba #na trad#cci,n inadec#ada del te;to ori"inal de Jreitas! de donde #e tomado por Vle8 $ars ield* mientras Jreitas e;cl#a la responsabilidad de las personas 0#rdicas "c$ando" s#s miembros h#bieren cometido delitos 7#e red#nden en bene icio de ellas! Vle8 $ars ield! en ve8 de decir /c#ando/! di0o "a$n)$e"! d4ndole as al te;to #na enorme amplit#d concept#al! p#es trad#0o mal la loc#ci,n port#"#esa "sendo )$e"! 7#e si"ni ica /c#ando/ por "a$n)$e"! con la indebida consec#encia a 7#e hice menci,n. +#estros a#tores - est#diosos hicironse eco de ese lamentable error de trad#cci,n - de s# correlativa in l#encia en la decisi,n del problema de la responsabilidad civil de las personas 0#rdicas ?)rt#ro Iarca L,pe8* /Las personas 0#rdicas - s# responsabilidad civil por actos ilcitos/! p4"inas :11-:1:! I#enos )ires 3C115 I#llrich* /La responsabilidad del Estado/! p4"inas 3ED-3E25 L#is Mara Io i Io""ero* /Ideas acerca de la responsabilidad a)$iliana del Estado/! en la revista /Lecciones - Ensa-os/! n9 1A! p#blicaci,n de la Jac#ltad de .erecho - (iencias $ociales de la &niversidad +acional de I#enos )ires! p4"ina 11! I#enos )ires 3C2:@. Pero aparte de 7#e! con re erencia al Estado! la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! de0, oport#namente de aplicar dicho artc#lo :6 ?vase el n9 32:C! te;to - nota <1@! ste act#almente h4llase modi icado por la le- n9 3<<33 . ?363A@ I#llrich* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 3C15 Linares G#intana* /Mobierno - )dministraci,n de la Repblica )r"entina/! tomo 19! p4"inas 6C<-6CA! 7#ien! adem4s! cita varios allos de la (orte $#prema en ese sentido5 (olombo* /(#lpa )7#iliana ?(#asidelitos@/! p4"inas D33-D36! 7#ien tambin menciona varios allos de la (orte $#prema en el sentido del te;to5 $alvador M. Lo8ada* /Instit#ciones de .erecho Pblico/! p4"ina :A35 Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"inas A:-AD.

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?363C@ En el sentido del te;to! vase* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 32C! p4"ina 333 - si"#ientes! in re /$ociedad )n,nima Tom4s .evoto - (ompaFa contra el Mobierno +acional! por daFos - per0#icios/! sentencia del 11 de septiembre de 3C665 tomo 3CE! p4"ina :D< si"#ientes! in re /Mara (. Eche"ara- e hi0os cU+aci,n )r"entina/ sentencia del 6 de septiembre de 3C:3. ?361E@ Vase el n9 3262! te;to - nota 6C! - concretamente! (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:D! p4"ina 3:2 - si"#ientes! especialmente p4"inas 3D<-3DA! considerando 339! in ine! in re /)sociaci,n Esc#ela Pop#lar Mermana )r"entina Iel"rano cU+aci,n )r"entina/ ! sentencia del C de noviembre de 3CDC5 tomo 1<:! p4"ina :61 - si"#ientes! especialmente p4"ina :6A! considerandos 2 - <! in re /)rt#ro Horacio $4nche8 cU$.E.M.I.). ?$ervicios Elctricos del Mran I#enos )ires@/ ! sentencia del 3C de septiembre de 3C2C. Vanse los allos mencionados en la e;presada nota 6C. ?3613@ /Jallos/! tomo 3CE! p4"ina :D< - si"#ientes! especialmente p4"inas :23-:21! in re /Mara (. Eche"ara- e hi0os cU+aci,n )r"entina/! sentencia del 6 de septiembre de 3C:35 tomo 1:<! p4"ina 2E< - si"#ientes! especialmente p4"ina 231! considerando D9! in re /Man#ela )#rora E#"enia Mercedes )F,n de M#hlmann - otra cU+aci,n )r"entina/ ! sentencia del < de septiembre de 3C2E. ?3611@ ?tto :a%er sost#vo 7#e la indemni8aci,n s,lo proceda si la propia le- la establece5 de lo contrario no ?/Le droit administrati allemand/! tomo :9! p4"ina 1:6@. 7esmes1>esmarets sost#vo 7#e los actos le"islativos est4n #era - por encima de toda responsabilidad del Estado ?/.e la responsabilit civile des onctionnaires de lRordre administrati et 0#diciaire envers les partic#liers/! p4"ina 6E2@. ?3616@ Vanse las re erencias de* Rolland* /Prcis de droit administrati /! p4"ina 62A5 c#o B#* /G#el7#es aspects no#vea#; de la responsabilit sans a#te de la p#issance p#bli7#e/! p4"inas <3-<6! Paris 3C:E5 Vedel* /.roit )dministrati /! p4"ina 1CE5 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 39! p4"ina 21A! n9 31ED. En n#estro pas! Iielsa sost#vo 7#e /el acto le"islativo 7#e establece #na norma "eneral! ob0etiva! impersonal! no "enera responsabilidad en sentido estricto/ ?/Responsabilidad del Estado en el derecho act#al/! en /(ontrib#ci,n al e;amen de al"#nas instit#ciones 0#rdicas/! p4"ina 2A@. ?361:@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina DD:. ?361D@ I#llrich* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 3AA-3AC5 Linares G#intana* /Mobierno - )dministraci,n de la Repblica )r"entina/! tomo 19! p4"inas 6CE-6C65 $a-a"#s Laso* /Responsabilidad del Estado por acto le"islativo/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C:C-I! p4"inas D:-DD! secci,n doctrina! - /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina DC:5 $pota* /Tratado de .erecho (ivil/. El $#0eto del .erecho! Personas K#rdicas! p4"inas D2D-213! I#enos )ires 3CD35 (olombo* /(#lpa )7#iliana. (#asidelitos/! p4"inas :A2-:A< - D11-D1D5 Ed#ardo K. (o#t#re* /Est#dios de .erecho Procesal (ivil/! tomo 69! p4"inas :6C-:DE5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 636! 632-63< - 61C! nmeros 2! <-A5 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 333<-331E5 Mara Mraciela Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"inas DE-<6. ?3612@ .#e8* /La responsabilit de la p#issance p#bli7#e ?en dehors d# contrat@/! p4"inas 1E:-1E25 c#o B#* /G#el7#es aspects no#vea#; de la responsabilit sans a#te de la p#issance p#bli7#e/! p4"ina A< - si"#ientes. ?361<@ Vase* c#o B#* /G#el7#es aspects no#vea#; de la responsabilit sans a#te de la p#issance p#bli7#e/! p4"inas A<-AC5 Vedel* /.roit administrati /! p4"inas 1C1-1C6. ?361A@ (on acertado 0#icio escribe )lberto R. Real* /En Estados con (onstit#ci,n r"ida - contralor 0#dicial de inconstit#cionalidad ?&.$.).@ se ha considerado innecesario el instit#to de la responsabilidad por acto le"islativo por7#e basta con 7#e los trib#nales declaren inconstit#cional la le-

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7#e a ecta irra8onablemente los derechos patrimoniales "arantidos por la (onstit#ci,n/ ?/Los principios "enerales de derecho en la (onstit#ci,n &r#"#a-a/! p4"ina 62! Montevideo 3C2D@. En total concordancia con lo e;p#esto! Iernard $chYart8 a irma 7#e la alta de #na competencia como la 7#e poseen las (ortes americanas para declarar la inconstit#cionalidad de las le-es! #e lo 7#e en Jrancia dio motivo a la decisi,n del (onse0o de Estado en el caso "La Cle$rette" ?/Le droit administrati amricain/! p4"ina 13A! Paris 3CD1@. ?361C@ En i"#al sentido* Ed#ardo K. (o#t#re* /Est#dios de .erecho Procesal (ivil/! tomo 69! p4"ina :6C. Ba antaFo se di0o 7#e! en este orden de ideas! el daFo! c#ando e;ista! ser4 ca#sado no precisamente por la /le-/! sino por s# aplicaci,n ?.#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina DD:@. .e ah 7#e la doctrina est de ac#erdo en 7#e si #na le- inconstit$cional no h#biere ca#sado an #n per0#icio e ectivo! por no haber sido p#esta en pr4ctica! no cabra poner en 0#e"o el instit#to de la "responsabilidad del 9stado"! -a 7#e todo p#ede s#bsanarse mediante la declaraci,n de inconstit#cionalidad de la le-5 pero si sta h#biere sido p#esta en e0ec#ci,n - ello h#biere determinado #n daFo! el Estado debe ser responsabili8ado por las consec#encias de ese acto le"islativo ?(o#t#re* /Est#dios de .erecho Procesal (ivil/! tomo 69! p4"inas ::C-:DE5 Mordillo* /.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 632-63<! te;to - notas@. ?366E@ Linares G#intana es terminante en el sentido de /7#e nin"#na convenci,n re ormadora podra en n#estro pas! e0ercitando el poder constit#-ente constit#ido! sancionar v4lidamente #na re orma total o parcial de la (onstit#ci,n 7#e a ectara los principios #ndamentales 7#e hacen a la esencia de la le- s#prema de la +aci,n/. /El poder 0#dicial! en c#anto "#ardi4n de la (onstit#ci,n! tendra competencia para declarar la inconstit#cionalidad de #na enmienda seme0ante! 7#e importara la destr$cci!n de la *onstit$ci!n -se"n la terminolo"a de $chmitt- o $n ra$de a la *onstit$ci!n& con orme a la cali icaci,n de Liet Vea#;/. B a"re"a* /no se comprendera c,mo! por va del e0ercicio del poder constit#-ente constit#ido -7#e es decir! limitado por el acto constit#-ente ori"inario- p#diera la (onstit#ci,n ser destr#da o trans ormada en s# s#bstancia/ ?/Tratado de la (iencia del .erecho (onstit#cional )r"entino - (omparado/! tomo 19! n9 CE6! p4"inas 321 - 326@. Vase Iidart (ampos* /Man#al/! p4"s. A3-A65 Vanossi* /Teora (onstit#cional/! tomo 39! p4"inas 1:D-1D6. ?3663@ .isiento! entonces! con Mara Mraciela Reiri8 -- en cambio me adhiero #na ve8 m4s a la posici,n de Linares G#intana! mencionada en la nota C2- en c#anto dicha e;positora a irma 7#e "el e#ercicio del /oder *onstit$%ente no p$ede responsabili-ar al 9stado& por7#e no es el Estado 7#ien lo e0erce. $iendo e0ercido directamente por el p#eblo! a travs de la (onvenci,n (onstit#-ente! s# cond#cta - s#s decisiones no p$eden imp$tarse sino al p$eblo mismo" . /Por tanto! a"re"a! si #na "re orma" constit#cional s#primiera derechos 7#e el instr#mento re ormado haba concedido! no creemos 7#e el derecho positivo enc#entre #ndamento 0#rdico para responsabili8ar al Estado - para acordar acci,n contra l al partic#lar damni icado" ?/Responsabilidad del Estado/! p4"ina 3:E@. La "re orma" de la (onstit#ci,n no determinar4 responsabilidad al"#na para el Estado! en tanto el ob0eto o contenido de ella impli7#en "actos instit$cionales"! es decir actos 7#e no a ecten directa e inmediatamente la es era 0#rdica del administrado. Vase el tomo 19! n9 D<C! p4"ina <DD - si"#ientes. ?3661@ En idntico sentido* Ma#rice Ha#rio#* /La 0#rispr#dence administrative de 3AC1 b 3C1C/! tomo 39! p4"ina DE:! Paris 3C1C. .ice Ha#rio# 7#e en #n pas 7#e admita la inconstit$cionalidad de las le-es! la le- inconstit#cional p#ede constit#ir #na alta ?loc. cit.@. ?3666@ La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 39! n9 31E6! p4"ina 21<. ?366:@ Vase el tomo 19 de la presente obra! n9 6A1! p4"ina 111 - si"#ientes. ?366D@ Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo A9! nmeros D631-D636! p4"inas 6DD-6D25 Iidart (ampos* /El .erecho (onstit#cional del Poder/! tomo 39! p4"inas 1<D-1<2. En idntico sentido* Ren .emo"#e* /Trait des obli"ations en "nral/! tomo D9! n9 31A3! p4"ina 2E:. Por s# parte! .#"#it rec#erda 7#e la (onstit#ci,n rancesa de

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3<C3 consa"raba el principio de la irresponsabilidad de los representantes de la +aci,n! en este caso! miembros del c#erpo le"islativo ?/Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina DD1@. ?3662@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"inas DD:-D<65 Linares G#intana* /Mobierno - )dministraci,n de la Repblica )r"entina/! tomo 19! p4"inas 6A<-6C65 $a-a"#s Laso* /Responsabilidad del Estado por acto le"islativo/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C:C-I! p4"inas DD-DC! secci,n doctrina5 $pota* /Tratado de .erecho (ivil. El $#0eto del .erecho. Personas K#rdicas/! p4"inas D<6 - 23:! I#enos )ires 3CD35 Vedel* /.roit )dministrati /! p4"inas 1C3-1C65 Taline* /.roit )dministrati /! p4"inas AAC-ACE5 )lberto R. Real* /Los principios "enerales de derecho en la (onstit#ci,n #r#"#a-a/! p4"inas 62-6C5 Mara Mraciela Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"ina DE. ?366<@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina D2:5 Taline* /.roit )dministrati /! n9 3D<2! p4"ina AAC5 Vedel* /.roit )dministrati /! p4"inas 1C3-1C15 Linares G#intana* /Mobierno )dministraci,n de la Repblica )r"entina/! tomo 19! p4"ina 6A<5 $a-a"#s Laso* /Responsabilidad del Estado por acto le"islativo/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C:C-I! p4"ina DA! secci,n doctrina5 Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"ina D3. ?366A@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"inas D2A-D<65 Linares G#intana* /Mobierno - )dministraci,n de la Repblica )r"entina/! tomo 19! p4"inas 6A<-6C15 $a-a"#s Laso* /Responsabilidad del Estado por acto le"islativo/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C:C-I! p4"inas DA-23! secci,n doctrina5 $pota* /Tratado de .erecho (ivil. El $#0eto del .erecho. Personas K#rdicas/! p4"ina D<6! I#enos )ires 3CD35 Taline* /.roit )dministrati /! p4"inas AAC-ACE5 Real* /Los principios "enerales de derecho en la (onstit#ci,n #r#"#a-a/! p4"ina 6<5 Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"inas D1-D<. ?366C@ Taline* /.roit )dministrati /! p4"inas AAC-ACE. ?36:E@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"inas D<1-D<65 Linares G#intana* /Mobierno - )dministraci,n de la Repblica )r"entina/! tomo 19! p4"inas 6C1-6C65 $a-a"#s Laso* /Responsabilidad del Estado por acto le"islativo/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C:C-I! p4"ina DA! secci,n doctrina5 $pota* /Tratado de .erecho (ivil. El $#0eto del .erecho. Personas K#rdicas/! p4"ina 23D! I#enos )ires 3CD35 Real* /Los principios "enerales de derecho en la (onstit#ci,n #r#"#a-a/! p4"ina 6<5 Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"inas 23-21. ?36:3@ $a-a"#s Laso* /Responsabilidad del Estado por acto le"islativo/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C:C-I! p4"ina DA! secci,n doctrina. ?36:1@ Vedel* /.roit )dministrati /! p4"inas 1C3-1C1 - 1C65 Taline* /.roit )dministrati /! n9 3D<2! p4"ina AAC. ?36:6@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 63! p4"inas 1<6-1A:! in re /Los saladeristas Podest4! Iertram! )nderson! Jerrer - otros contra la Provincia de I#enos )ires sobre indemni8aci,n de daFos - per0#icios/! sentencia del 3: de ma-o de 3AA<. ?36::@ Ha#rio#* /La 0#rispr#dence administrative de 3AC1 b 3C1C/! tomo 39! p4"inas DEE-DE:5 I#llrich* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 3AC. ?36:D@ Linares G#intana* /Mobierno - )dministraci,n de la Repblica )r"entina/! tomo 19! p4"ina 6A25 Taline* /.roit )dministrati /! n9 3D<2! p4"ina AAC. ?36:2@ c#o B#* /G#el7#es aspects no#vea#; de la responsabilit sans a#te de la p#issance p#bli7#e/! p4"inas AA-AC. )s oc#rri, en Jrancia! donde el (onse0o de Estado! por la ra8,n indicada en el te;to! recha8, el pedido de resarcimiento orm#lado por la *ompa"nie Hnrale de la Hrande /Oc,e ?c#o B#! op. - loc. cit.@.

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?36:<@ Ha#rio#* /La 0#rispr#dence administrative de 3AC1 b 3C1C/! tomo 39! p4"inas DEE-DE:5 .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"inas DD2-DD<5 I#llrich* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 3AA-3AC5 c#o B#* /G#el7#es aspects no#vea#; de la responsabilit sans a#te de la p#issance p#bli7#e/! p4"inas AA-CE5 (olombo* /(#lpa )7#iliana. (#asidelitos/! p4"inas :A2-:AA5 $a-a"#s Laso* /Responsabilidad del Estado por acto le"islativo/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C:C-I! p4"inas 23-21! secci,n doctrina! - /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 2315 $pota* /Tratado de .erecho (ivil. El $#0eto del .erecho. Personas K#rdicas/! p4"inas D2D - D<C-DAE! I#enos )ires 3CD35 Vedel* /.roit )dministrati /! p4"ina 1C65 Taline* /.roit )dministrati /! n9 3D<D! p4"ina AAA! - n9 3DAE! p4"ina AC3. ?36:A@ .#"#it* /Trait etc./! tomo 69! p4"ina DD<. ?36:C@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina D21. ?36DE@ .#"#it! op. cit.! tomo 69! p4"ina D26. ?36D3@ Entre otros! vase* .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"inas D21-D2:5 Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"inas 62-6<. ?36D1@ Las ideas b4sicas 7#e de0o e;p#estas en el te;to #eron compartidas por el $#perior Trib#nal de K#sticia de K#0#- en s# sentencia del 33 de mar8o de 3CAD! p#blicada en /La Le-/! nmero e;traordinario! del 3D de noviembre de 3CAD! p4". :< - si"#ientes. ?36D6@ )parte de los a#tores mencionados en la nota D2! vanse los si"#ientes* Rolland* /Prcis de droit administrati /! p4"ina 6<E5 Vedel* /.roit )dministrati /! p4"ina 1C65 Taline* /.roit )dministrati /! p4"ina ACE! n9 3D<C5 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 39! p4"ina 21C. )dem4s* $a-a"#s Laso* /Responsabilidad del Estado por acto le"islativo/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C:C-I! p4"ina 23! secci,n doctrina! - /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 23E5 $pota* /Tratado de .erecho (ivil. El s#0eto del derecho. Personas 0#rdicas/! p4"ina D<A! I#enos )ires 3CD3. ?36D:@ En sentido concordante* Pedro Kos Kor"e (oviello /El caso (ol#mbia* n#evas precisiones/! etc.! en /Revista de .erecho )dministrativo/! n9 C-3E! enero-a"osto 3CC1! p4"inas 3DD-3D2. )dem4s! vase a Iianchi /.in4mica del Estado de .erecho/! p4"inas <DU<2. ?36DD@ Mara Mraciela Reiri8 tambin se hace eco del ar"#mento de 7#e! /si bien la le- es #na norma "eneral! es evidente 7#e s# aplicaci,n no incide en i"#al medida sobre todas las personas! p#es stas se enc#entran en sit#aciones de hecho m#- distintas5 de ah 7#e! a veces! sean #nos pocos los 7#e soportan los per0#icios derivados de la aplicaci,n de la n#eva le-/ ?/Responsabilidad del Estado/! p4"inas D:-DD@. ?36D2@ La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! sin dar ra8,n pla#sible al"#na -por no re#nir /el per0#icio 7#e se dice e;perimentado! la condici,n de especialidad necesaria para 7#e p#eda enc#adrarse en el caso de resarcibilidad/! di0o el Trib#nal-! recha8, la demanda promovida contra el Estado por el importe del per0#icio s# rido por la parte actora! a ra8 de 7#e! por #n #lterior a$mento del imp$esto ad$anero& dicha parte no p#do c#mplir con #n contrato celebrado con el Estado ?/Jallos/! tomo 3AE! p4"ina 3E< - si"#ientes! especialmente p4"inas 336-33:! in re /Establecimientos )mericanos Mratr- $.).! contra la +aci,n sUdevol#ci,n de derechos/! sentencia del 3A de mar8o de 3C6A@. G#i84 la sol#ci,n de este 0#icio ho- podra haber sido m4s acertada rec#rriendo! para ello! a la teora del ",ec,o del prncipe" ?/4lea administrativa/@. Vase el tomo 69 ).! n9 <2: - si"#ientes. La (orte $#prema insisti, en s# e;presada post#ra! en /(ol#mbia $.). de )horro - Prstamo para la vivienda cUIanco (entral de la Repblica )r"entina/! sentencia del 3C de ma-o de 3CC1. ?36D<@ Vedel* /.roit )dministrati /! p4"ina 1C65 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 39! p4"ina 21C5 $a-a"#s Laso* /Responsabilidad del Estado por acto le"islativo/! en

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/K#rispr#dencia )r"entina/! 3C:C-I! p4"ina 23! secci,n doctrina! - /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 23E. ?36DA@ $pota* /Tratado de .erecho (ivil. El $#0eto del .erecho. Personas K#rdicas/! p4"ina D<A! I#enos )ires 3CD3. ?36DC@ Entre otros! vase* (olombo* /(#lpa )7#iliana. (#asidelitos/! p4"ina :AA. ?362E@ En el mismo sentido se pron#ncia Mordillo! 7#ien al respecto critica la posici,n de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n ?/.erecho )dministrativo de la Economa/! p4"inas 631-636@. ?3623@ Para las di erentes etapas de la responsabilidad del Estado por errores 0#diciales a travs del tiempo! vase* (olombo* /(#lpa )7#iliana. (#asidelitos/! p4"inas :C1-DE6. ?3621@ $cha#d! Emilio* /Les crimes de la 0#stice/! cita de (olombo! op. cit.! p4"ina :C6. Las cr,nicas 0#diciales re"istran n#merosos casos como los al#didos en el te;to. El conocido proceso ">re% $s"! tramitado en Jrancia en el aFo 3AC:! en el 7#e /ab-initio/ #e condenado el capit4n )l redo .re- #s como traidor a la patria! proceso 7#e conmovi, la conciencia nacional rancesa! - reperc#ti, en todos los dem4s pases! es #n e0emplo concreto de la tra"edia a la 7#e p#ede cond#cir la condena imp#esta a #n inocente. El capit4n .re- #s! a ra8 de ese a"raviante proceso a 7#e #e sometido - de la in0#sta pena a 7#e #e condenado! desde s# prisi,n en la Isla del .iablo haba -a emprendido la macabra r$ta de los m(rtires& hasta 7#e la Providencia 7#iso 7#e apareciere en s# camino #n hombre b#eno! inteli"ente - tena8! Emilio Sola! 7#ien -a pesar de no ser abo"ado! sino novelista- tom, a s# car"o la pesada tarea de evidenciar la inocencia del capit4n .re- #s! tan arbitrariamente condenado di amado. Vase* Emilio Sola* /La verdad en marcha. Bo ac#so/! Iarcelona 3C2C! T#s7#ets Editor. .re- #s n#nca #e abs$elto& s,lo #e ind$ltado& lo 7#e no obstante le permiti, reincorporarse a la )dministraci,n Pblica - oc#par en ella #na elevada posici,n hasta s# m#erte! oc#rrida en 3C6D. Hoe;iste en Jrancia #na le- del aFo 3ACD 7#e reconoce #na indemni8aci,n a avor de los inocentes 7#e! habiendo sido condenados! res#ltan abs#eltos desp#s de la revisi,n del proceso. (omo lo advierte Marcel Taline* /.roit )dministrati /! n9 323C! p4"ina C3E! Paris 3C26! dicha le- #e inspirada en el rec#erdo del proceso .re- #s. En i"#al sentido! vase la le- n9 A361 de la Provincia de I#enos )ires! vi"ente desde 3C<:. ?3626@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina D6A5 Taline* /.roit )dministrati /! p4"ina CEC5 (olombo* /(#lpa )7#iliana. (#asidelitos/! p4"ina DEA. ?362:@ Las pocas le-es 7#e espec icamente se oc#pan de la responsabilidad del Estado-K#e8! re irense al resarcimiento de las consec#encias del "error #$dicial" concretado en la condena a #n inocente! car4cter ste 7#e aparece con motivo de la "revisi!n" del proceso. Es lo 7#e oc#rre! entre otras! con la le- rancesa del A de 0#nio de 3ACD! inspirada en el conocido caso /.re- #s/ ?Taline* /.roit )dministrati /! n9 323C! p4"ina C3E* .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina D:6* .#e8* /La responsabilit de la p#issance p#bli7#e ?en dehors d# contrat@/! p4"inas 1D2-1D<5 Rivero* /.roit )dministrati /! p4"inas 126-12:@. Lo mismo oc#rre en Estados &nidos de )mrica del +orte sobre la base de #na le- del aFo 3C6A ?$chYart8* /Le droit administrati amricain/! p4"inas 13D-132@. Por s# parte! con relaci,n a )lemania! Ma-er rec#erda dos le-es de 3ACA - de 3CE:! 7#e! respectivamente! se oc#pan de esta c#esti,n acordando indemni8aci,n al condenado 7#e desp#s! al revisarse el proceso! res#lta inocente! - a 7#ien #e privado de s# libertad sin ser c#lpable. ?/Le droit administrati allemand/! tomo :9! p4"inas 1:D-1:2@. En la Provincia de I#enos )ires e;iste la le- A361 ! vi"ente desde 3C<:! similar a las indicadas. ?362D@ En el sentido del te;to! - con e;presa re erencia al mismo! vase el allo de la (4mara +acional (ontencioso )dministrativa Jederal! sala 3P! del 1E de abril de 3CAC! in re /(hein! Mraciela cU Mobierno +acional/! p#blicado en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CAC-IV! p4"inas 3D<-3DC . En i"#al sentido* (4mara (ivil - (omercial de K#nn ?I#enos )ires@! in re /Lemos! Pasc#al - otros cUMon84le8! L#is - otros/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! ebrero C de 3CC:! sentencia del 31-A-C6. En idntico

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sentido* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! in re /Ialda! Mi"#el )n"el cUProvincia de I#enos )ires sUdaFos - per0#icios/! sentencia del 3C de oct#bre de 3CCD. ?3622@ En i"#al sentido* .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"inas D:E - D:1-D:65 Rivero* /.roit )dministrati /! p4"ina 126. En sentido contrario* Taline* /.roit )dministrati /! p4"ina C3E! 7#ien sostiene 7#e encerrar a la vctima de #n per0#icio ca#sado por el mal #ncionamiento del servicio de 0#sticia en #n dilema tal! es simplista - so stico! por7#e la posibilidad de promover rec#rsos contra #na condena in0#sta! pron#nciada en primera instancia! no obsta a 7#e sta prod#8ca eno0osos e ectos* atentado a la rep#taci,n! atentado al crdito! privaci,n de la libertad ?loc. cit@. Por las ra8ones 7#e do- en el te;to! insisto en 7#e! en esas circ#nstancias! los re eridos per0#icios no son 0#rdicamente resarcibles! debiendo ser absorbidos por el imp#tado. (orresponde advertir 7#e! en n#estro pas! la (onstit#ci,n de la Provincia de $anta (r#8 ac#erda derecho a indemni8aci,n a 7#ienes habiendo estado detenidos por m4s de 2E das #eren abs#eltos o sobresedos de initivamente ?artc#lo 1C @. ?362<@ Tal como oc#rri, en la vida real en el proceso se"#ido en Jrancia al capit4n )l redo .re- #s! en el 7#e ste n#nca #e "abs$elto"! sino tan s,lo "ind$ltado"! en la vida icticia de la novela! Edm#ndo .ants! el persona0e de la obra de )le0andro .#mas* /El (onde de Montecristo/! a pesar de la in0#sta - malvada condena de 7#e #e ob0eto! tampoco habra podido e;i"irle al Estado #na "indemni-aci!n" por el lapso en 7#e permaneci, privado de s# libertad en el tenebroso castillo de I ?catorce aFos@! p#es sta no #e rec#perada a mrito de #na "revisi!n" del proceso! sino a ra8 de la espectac#lar a8arosa #"a 7#e lo"r, el detenido .ants. El proceso concebido por )le0andro .#mas no #e ob0eto de "revisi!n". Por similar ra8,n! en el caso >re% $s& s# noble de ensor! Emilio Sola! di0o 7#e la indemni8aci,n correspondiente a a7#l nicamente consistira en la #$sticia de la Pistoria ?Sola* /La verdad en marcha. Bo ac#so/! p4"ina <2! Iarcelona 3C2C! T#s7#ets Editor@. Vase el artc#lo de Marcos )"#inis /(ien aFos del caso .re- #s/! en el diario /La +aci,n/! I#enos )ires! domin"o 3< de diciembre de 3CCD! $ecci,n (#lt#ra. ?362A@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"inas D6A-D6C5 +esmes-.esmarets* /.e la responsabilit civile des onctionnaires de lRordre administrati et 0#diciaire envers les partic#liers/! p4"ina 6E25 Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 :1<! p4"ina 6<35 Iielsa* /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 626-62:! I#enos )ires 3C:<5 Vedel* /.roit )dministrati /! p4"ina 1C<5 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 39! p4"inas 26E-263. ?362C@ .#"#it! op. cit.! tomo 69! p4"inas D:1-D:65 +esmes-.esmarets! op. cit.! p4"inas 6E2-6E<5 Rolland! op. cit.! n9 :1A! p4"ina 6<35 Iielsa* /Responsabilidad del Estado en el derecho act#al/! en /(ontrib#ci,n al e;amen de al"#nas instit#ciones 0#rdicas/! p4"inas 2C-<E! - /.erecho )dministrativo/! tomo 19 p4"ina 62:! I#enos )ires 3C:<5 Linares G#intana* /Mobierno )dministraci,n de la Repblica )r"entina/! tomo 19! p4"ina 6C65 Vedel! op. cit.! p4"inas 1CA - 6E35 La#bad]re! op. cit.! tomo 39! p4"ina 263. ?36<E@ .#e8* /La responsabilit de la p#issance ?en dehors d# contrat@/! p4"ina 1:2 ?considera 7#e la irresponsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales! en ciertos casos res#lta op#esta a todo sentido de 0#sticia@5 (olombo* /(#lpa )7#iliana. (#asidelitos/! p4"inas DE6 - DEA ?para 7#ien la reparaci,n a las vctimas de los errores 0#diciales no p#ede ser nicamente #n acto de "racia! por7#e! si tal #ese s# #ndamento! a m#- escaso nivel 7#edara la ciencia 0#rdica@5 K#lio (#eto Ra* /La responsabilidad del Estado por los errores 0#diciales en las ca#sas criminales/! en /K#rispr#dencia sobre responsabilidad e;tracontract#al en el derecho pblico - privado/! p4"inas 66C-6:E! p#blicaci,n de la Jac#ltad de (iencias K#rdicas - $ociales de la &niversidad +acional de La Plata! La Plata 3C:6 ?para 7#ien tal responsabilidad se impone como #n sentimiento de 0#sticia@5 K#lio )lberto dR)vis $.* /(#rso de .erecho )dministrativo/! p4"inas 36:-36D! La Pa8! Iolivia! 3C2E5 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 331E-3311! para 7#ien la re erida responsabilidad s#r"e de preceptos constit#cionales5 Mara Mraciela Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"inas <6! <2-<< A3! 7#ien tambin invoca principios constit#cionales como #ndamento de este tipo de responsabilidad estatal.

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?36<3@ Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 :1A! p4"ina 6<35 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 2<35 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 39! n9 313E! p4"ina 2635 Mara Mraciela Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"ina <6. ?36<1@ Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"inas 3311-3316. )dem4s* Iielsa* /Responsabilidad del Estado en el derecho act#al/! en /(ontrib#ci,n al e;amen de al"#nas instit#ciones 0#rdicas/! p4"ina <E! - /.erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 62:! I#enos )ires 3C:<. ?36<6@ Le- n9 :EDD! artc#lo 69 ! inciso D9! 7#e admiti, #na tercera instancia ?no precisamente #n rec#rso de /revisi,n/@ ante la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! c#ando la pena imp#esta e;cediere de die8 aFos de prisi,n! - artc#lo :9 de dicha le- 7#e admiti, asimismo #na tercera instancia ante la (orte $#prema en los casos en 7#e! de ac#erdo con el artc#lo DD3 del (,di"o de Procedimiento (riminal para la (apital Jederal! proceda el rec#rso de revisi,n5 decreto-le- n9 31ADUDA! - s#s modi icaciones! artc#lo 1: ! inciso 69! 7#e somete a conocimiento de la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n los rec#rsos de revisi,n re eridos por los artc#los 19 - :9 de la le- :EDD. (#ando se aplicaba el artc#lo 69 ! inciso D9 de la le- :EDD! 7#e a#tori8aba #na tercera instancia ante la (orte $#prema en los casos en 7#e la pena imp#esta e;ceda de die8 aFos de prisi,n! se evitaron "randes in0#sticias derivadas de 0#8"amientos de ect#osos o err,neos5 en tal sentido! vase la sentencia del alto Trib#nal 7#e se re"istra en /Jallos/! tomo 322! p4"ina D - si"#ientes! in re /(riminal cU M#illermo Mora por homicidio/ ! sentencia del 12 de a"osto de 3C61! en la 7#e la (orte $#prema! revocando las decisiones condenatorias del K#8"ado Letrado de Ro Malle"os! - de la (4mara Jederal de )pelaciones de La Plata! absolvi, de c#lpa - car"o al procesado M#illermo Mora ?c#-a de ensa #e reali8ada por el a#tor de la presente obra@. ?36<:@ En tal sentido* vanse las si"#ientes (onstit#ciones* (atamarca ?re ormada en el aFo 3C22@! artc#lo 6E 5 (haco! artc#lo 13 5 Jormosa! artc#lo 3C 5 Misiones! artc#lo 1< 5 Ro +e"ro! artc#lo C9 5 $anta Je! artc#lo C9 . ?36<D@ Vase el tomo 39! n9 DA! p4"ina 1E1! te;to - nota 3:D bis. ?36<2@ En sentido concordante* Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 33115 Mara Mraciela Reiri85 /Responsabilidad del Estado/! p4"inas <2 - A3. Incl#so Iielsa sost#vo 7#e el " $ndamento" de la responsabilidad del /Estado-K#e8/! hall4base inne"ablemente en la (onstit#ci,n ?/Responsabilidad del Estado en el derecho act#al/! en /(ontrib#ci,n al e;amen de al"#nas instit#ciones 0#rdicas/! p4"ina <3@5 pero llama la atenci,n 7#e este 0#rista! a pesar de reconocer 7#e tal $ndamento h4llase en la (onstit#ci,n! sosten"a 7#e para hacer e ectiva la responsabilidad del Estado por s#s actos 0#diciales es menester 7#e #na le- as lo admita ?ver nota 36E@* si el #ndamento de dicha responsabilidad h4llase en la *onstit$ci!n& - sta tiene operatividad por s misma =por 7#! para 7#e la responsabilidad sea reconocida! ha de re7#erirse 7#e #na le% as lo dispon"a>. ?36<<@ Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"ina <2. ?36<A@ $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 2<35 Jiorini* /Man#al de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 3311. ?36<C@ Tn"ase presente 7#e la act#al (onstit#ci,n de (atamarca! art. 13C ?del aFo 3C22@! sin distin"#ir entre ma"istrados del #ero civil o penal! establece 7#e /los #$eces de trib$nales ser4n responsables personalmente por los daFos - per0#icios ca#sados por los errores 7#e cometan. La lere"lamentar4 los casos - el procedimiento a se"#ir para s#stanciar esta responsabilidad/. Por s# parte! el art. :< de dicha (onstit#ci,n dispone* /+o obstante la responsabilidad personal del a"ente! la Provincia responde s#bsidiariamente por el daFo civil ocasionado por s#s empleados - #ncionarios en el desempeFo de s#s car"os! por ra8,n de la #nci,n o del servicio prestado/. Va de s#-o 7#e los 0#eces son " $ncionarios".

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?36AE@ (onstit#ciones de las si"#ientes provincias* (haco! artc#lo 13 5 (h#b#t! artc#lo 1A 5 Jormosa! artc#lo 3C 5 La Pampa! artc#lo 33 5 Misiones! artc#lo 1< 5 +e#7#n! artc#lo :E 5 Ro +e"ro! artc#lo C9 5 $anta Je! artc#lo C9 . ?36A3@ (onstit#ci,n de $anta (r#8! artc#lo 1C . ?36A1@ (onstit#ci,n de (atamarca! del aFo 3C22! artc#los 13C - :<. Vase la precedente nota 3:E. ?36A6@ Vase el tomo 19! p4"inas <D< - <DC. ?36A:@ )simismo! vase el tomo 19! p4"ina <DA. ?36AD@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 133! p4"ina 321 - si"#ientes! especialmente p4"inas 322 - 133-131! in re /$.). MercL G#mica )r"entina cU+aci,n )r"entina/ ! sentencia del C de 0#nio de 3C:A5 tomo 133! p4"ina :C< - si"#ientes! especialmente p4"inas DEA-DEC! in re /G#mica Ia-er $.). cU+aci,n )r"entina/! sentencia del 1 de 0#lio de 3C:A. )dem4s! /Jallos/! tomo 1:D! p4"ina 3:2 - si"#ientes! especialmente p4"inas 3DA-3DC! considerando 3: - 3D! in re /)sociaci,n Esc#ela Pop#lar Mermana )r"entina Iel"rano cU+aci,n )r"entina/ ! sentencia del C de noviembre de 3CDC. )simismo* Isidoro R#i8 Moreno ?h@* /El derecho internacional pblico ante la (orte $#prema/! p4"ina 1:C! I#enos )ires 3C<E. ?36A2@ Vase* /Jallos/! tomo 1:D! p4"ina 3:2 - si"#ientes! p4"inas 3D:-3DD! considerando 69! p4"inas 3DA-3DC! considerandos 3: - 3D! in re /)sociaci,n Esc#ela Pop#lar Mermana )r"entina Iel"rano cU+aci,n )r"entina/ ! sentencia del C de noviembre de 3CDC. )dem4s* Mara Mraciela Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"inas 3E:-3ED. ?36A<@ Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino - comparado/! tomo :9! p4"inas 113-111. ?36AA@ .i0o la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n* /La (onstit#ci,n es #n estat#to para re"#lar "arantir las relaciones - los derechos de los hombres 7#e viven en la Repblica! tanto en tiempo de pa- como en tiempo de "$erra - s#s previsiones no podran s#spenderse en nin"#na de las "randes emer"encias de car4cter inanciero o de otro orden en 7#e los "obiernos p#dieran encontrarse/ ?/Jallos/! tomo 3DE! p4"ina 3DE - si"#ientes! especialmente p4"ina 3D<! in re /(ompaFa )8#carera T#c#mana contra la Provincia de T#c#m4n sobre devol#ci,n de dinero/! sentencia del 3: de diciembre de 3C1<@. )dem4s* Linares G#intana* /Tratado de la ciencia del derecho constit#cional ar"entino comparado/! tomo :9! n9 1DCD! p4"ina 1115 R#i8 Moreno ?h@* /El derecho internacional pblico ante la (orte $#prema/! p4"inas 16D-162! I#enos )ires 3C<E. ?36AC@ El "derec,o militar" es #na secci,n del derec,o administrativo aplicable en el 4mbito de las #er8as armadas ?vase el tomo 39! n9 :C bis! p4"inas 3AA-3AC@. $e ha dicho acertadamente 7#e las #er8as armadas son #na prolon"aci,n del Poder E0ec#tivo. (onstit#-en #n or"anismo administrativo de #nciones espec icas5 por eso se di0o 7#e las ,rdenes militares son actos administrativos ?vase el tomo 39! n9 3A3! p4"ina D11@. ?36CE@ En sentido concordante* I#llrich* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 19! p4"ina 3C35 Mara Mraciela Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"inas 3E3 - 3E:-3ED. ?36C3@ Re irindose a la indemni8aci,n de los daFos por hechos de "#erra! .#"#it rec#erda la lerancesa del 3< de abril de 3C3C! c#-o artc#lo 39 dispone* /La Repblica proclama la i"#aldad - la solidaridad de todos respecto a las car"as de "$erra" ?/Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina D<A@. ?36C1@ ) los e ectos de apreciar dichos daFos para s# li)$idaci!n& .#"#it hace consideraciones interesantes ?/Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"ina D<A - si"#ientes@.

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?36C6@ (olombo considera 7#e /los con lictos blicos deben ser considerados! en e ecto! como casos ort#itos o #er8a ma-or! 7#e obli"an a as#mir la de ensa del pas/ ?/(#lpa a7#iliana. (#asidelitos/! p4"ina :CE@. En i"#al sentido* Pedro M#illermo )ltamira* /Responsabilidad e;tracontract#al del Estado/! p4"ina 36D. Esto p#ede no ser siempre as5 todo depende de las partic#laridades del caso. ?36C:@ )l"#nos tratadistas consideran 7#e el Estado nacional es absol#tamente irresponsable de los daFos ca#sados por el enemi"o ?(olombo* /(#lpa a7#iliana. (#asidelitos/! p4"ina :CE@. En i"#al sentido* )ltamira* /Responsabilidad e;tracontract#al del Estado/! p4"ina 36D. Esta es #na sol#ci,n simplista! imposible de aceptar sin el previo an4lisis mencionado en el te;to. En cambio! otros tratadistas sostienen 7#e el Estado debe resarcir los daFos derivados de ",ec,os de "$erra"! -a se trate de hechos procedentes del enemi"o o de las $er-as nacionales ?.#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"inas D<C - DA3@. ?36CD@ En tal sentido* .aniel )ntoLolet8* /Tratado de .erecho Internacional Pblico en Tiempo de Pa8/! tomo 39! p4"ina 6C1 - si"#ientes! tomo 69! p4"ina ::: - si"#ientes! I#enos )ires 3C1A5 Isidoro R#i8 Moreno* /.erecho Internacional Pblico/! tomo 19! p4"ina 1<A - si"#ientes! I#enos )ires 3C:E5 (sar .a8 (isneros* /.erecho Internacional Pblico/! tomo 19! p4"ina 36D - si"#ientes! I#enos )ires 3C225 L#is ). Podest4 (osta* /.erecho Internacional Pblico/! tomo 39! p4"ina :3C - si"#ientes! I#enos )ires 3C2E. ?36C2@ Podest4 (osta! op. cit.! tomo 39! p4"ina :3C. ?36C<@ Podest4 (osta! op. cit.! tomo 39! p4"inas :3C - :11. )simismo! vase* )ntoLolet8! op. cit.! tomo 39! p4"inas 6CD-:E:! - tomo 69! p4"inas :::-::25 R#i8 Moreno* /.erecho Internacional Pblico/! tomo 19! p4"ina 1<A - si"#ientes5 .a8 (isneros! op. cit.! tomo 19! p4"ina 36D - si"#ientes. ?36CA@ Podest4 (osta! op. cit.! tomo 39! p4"ina :16. ?36CC@ Por e0emplo! en lo atinente al deber recproco de los Estados respecto al #so - "oce de los ros internacionales -sean stos de "tr(nsito" o " ronteri-os"- -! en "eneral! respecto al tratamiento 7#e los Estados p#eden darles a dichos ros! vase mi /R"imen - Le"islaci,n de las )"#as Pblicas Privadas/! n9 1::! p4"ina 622 - si"#ientes! I#enos )ires 3C6C ?edici,n Valerio )beledo@! - p4"ina 1A6 - si"#ientes! I#enos )ires 3C<3 ?edici,n de la )cademia +acional de .erecho - (iencias $ociales de I#enos )ires@. Para "deberes" de los Estados entre s! vase* )ntoLolet8* /.erecho Internacional Pblico en Tiempo de Pa8/! tomo 39! p4"inas 6C1-6C:. ?3:EE@ Para #na sntesis de los antecedentes de esta c#esti,n en el seno de la 'r"ani8aci,n de las +aciones &nidas! vase* Mara Mraciela Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"inas 3:6-3:D. ?3:E3@ )cerca de la le"islaci,n alemana sobre responsabilidad del Estado! vase* )lcino Pinto Jalcao* /Responsabilidade patrimonial das pessoas 0#rdicas de direito pblico ?em especial diante do art. 3E< da (arta Poltica de 3C2C@/! en /Revista de direito pblico/! p4"inas D:-DC! 0aneiro-mar\o 3C<E! n9 33! $ao Pa#lo ?Irasil@5 Mordillo* /Responsabilidad ?e;tracontract#al@ del Estado por hechos - actos de la )dministraci,n Pblica/! p4"inas D33-D13 ?tesis doctoral! indita@5 Reiri8* /Responsabilidad del Estado/! p4"inas 33D-33C. ?3:E1@ (retella Knior* /Tratado de .ireito )dministrativo/! tomo A9! p4"inas 3<D-3<<5 )lcino Pinto Jalcao* /Responsabilidade patrimonial das pessoas 0#rdicas de direito pblico ?em especial diante do art. 3E< da (arta Poltica de 3C2C@/! en /Revista de direito pblico/! p4"ina 2D! 0aneiro-mar\o 3C<E! n9 33! $ao Pa#lo ?Irasil@. Tn"ase presente la n#eva (onstit#ci,n de Irasil! prom#l"ada el D de oct#bre de 3CAA.

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?3:E6@ (retella Knior! op. cit.! tomo A9! n9 361! p4"ina 3<D. Tn"ase presente la (onstit#ci,n de 3CAA. ?3:E:@ Ra ael Entrena (#esta* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"inas 2<:-2<D! Madrid 3C2D. ?3:ED@ Entrena (#esta! op. cit.! tomo 39! p4"ina 2<D. ?3:E2@ Entrena (#esta! op. cit.! tomo 39! p4"ina 2<2. ?3:E<@ Para lo atinente a la responsabilidad e;tracontract#al del Estado de los Estados &nidos de )mrica del +orte! he se"#ido los si"#ientes traba0os* Kor"e T. Iosch* /La responsabilidad del Estado en In"laterra - en los Estados &nidos de )mrica. ?La (roYn Proceedin"s )ct! 3C:< - la Jederal Tort (laims )ct! 3C:2@/! en /La Le-/! tomo D<! p4"inas AC<-C325 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"inas 21C-2635 Iernard $chYart8* /Le droit administrati amricain/! p4"inas 13D-13A. P#ede verse! adem4s5 Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"inas 3:2-3:C! Madrid 3CA1. ?3:EA@ $obre esto* $chYart8* /Le droit administrati amricain/! p4"inas 132-13<. ?3:EC@ .#"#it* /Trait de droit constit#tionnel/! tomo 69! p4"inas :DC-:2E. ?3:3E@ Vase el tomo 69 I.! p4"inas 6A:-6AD. ?3:33@ Para lo atinente a la responsabilidad del Estado en el derecho in"ls he se"#ido los si"#ientes traba0os* Kor"e T. Iosch* /La responsabilidad del Estado en In"laterra - en los Estados &nidos de )mrica. ?La (roYn Proceedin"s )ct! 3C:< - la Jederal Tort (laims )ct! 3C:2@/! en /La Le-/! tomo D<! p4"inas AC<-C325 $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"inas 21<-21C. )simismo! vase* EdYard KenLs* /El derecho in"ls/! p4"inas 3C1-3C:! Madrid 3C6E! trad#cci,n de la tercera edici,n in"lesa! Editorial Re#s $.). P#ede verse! adem4s! Marrido Jalla* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! Madrid 3CA1! p4"inas 366-36D. ?3:31@ La le- de re erencia recibi, el asentimiento real en 0#lio de 3C:< - entr, en vi"or el primer da de enero de 3C:A ?Iosch! traba0o citado! capt#lo III! p4rra o 3E@. ?3:36@ Renato )lessi* /La responsabilitb della p#bblica amministra8ione/! p4"inas 3AD-3C:! Milano! 3CD35 )lcino Pinto Jalcao* /Responsabilidade patrimonial das pessoas 0#rdias de direito pblico ?em especial diante do art. 3E< da (arta Poltica de 3C2C@/! en /Revista de direito pblico/! 0aneiro-mar\o 3C<E! n9 33! p4"inas 2E-23! $ao Pa#lo. ?3:3:@ )lessi! op. cit.! p4"inas 3C3! 3C6 - 3C:. ?3:3D@ $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 2DA. ?3:32@ $a-a"#s Laso! op. - loc. cit. ?3:3<@ $a-a"#s Laso! op. cit.! tomo 39! n9 :DD! p4"ina 2DC. ?3:3A@ Taline* /.roit )dministrati /! n9 36C3! p4"ina AED. ?3:3C@ Pa#l .#e8* /La responsabilit de la p#issance p#bli7#e ?en dehors d# contrat@/! p4"ina C. ?3:1E@ Vase el tomo 39! n9 3E<! p4"inas 621-622. ?3:13@ =G# ha de entenderse por derecho s#b0etivo> .e ac#erdo con las concl#siones de la doctrina act#al! 7#e desestima las tesis tradicionales

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e;tremas! en c#anto vean en el derecho s#b0etivo #n /poder atrib#ido a #na vol#ntad/ ?$avi"n-! Tindscheid@ o #n /inters 0#rdicamente prote"ido/ ?Iherin"@! c#adra reconocer 7#e el derecho s#b0etivo se inte"ra por los dos elementos esenciales respectivamente contenidos en las e;presadas tesis* /vol#ntad/ e /inters/ ?KellineL! Micho#d@. En consec#encia! por derecho s#b0etivo debe entenderse! en trminos "enerales! el /poder atrib#ido por el ordenamiento 0#rdico a #na vol#ntad! para la satis acci,n de intereses h#manos/ ?Mior"io KellineL* /$istema dei diritti p#bblici s#bbiettivi/! p4"ina :C! trad#cci,n del alem4n! Milano 3C31! $ociet4 Editrice Libraria5 Ennecces#s! cipp - Tol * /.erecho (ivil/! Parte Meneral! tomo 39! p4rra o 2D! p4"inas 1A<-1C65 )rt#ro )lessandri Rodr"#e8 - Man#el $omarriva &nd#rra"a* /(#rso de .erecho (ivil/! tomo 39! p4"inas 63A-61E5 I#sso* /(,di"o (ivil )notado/! tomo 39! p4"ina 1:D5 Ral M#"ab#r#* /Es7#emas sobre la sistem4tica del derecho/! p4"inas 11D-161! I#enos )ires ?3CD1@! Ionnard concreta tal noci,n diciendo 7#e el derecho s#b0etivo est4 esencialmente constit#ido por #n poder de e;i"ir! condicionado por la e;i"encia de #na obli"aci,n 0#rdica 7#e pesa sobre #n s#0eto pasivo - por el hecho de 7#e esa obli"aci,n #e establecida en inters del s#0eto activo ?Ro"er Ionnard* /Le contrele 0#risdictionnel de lRadministration/! n9 3: - p4"ina 1E:! Paris 3C6:@. =(#4ndo #n inters 0#rdicamente t#telado se eleva a la cate"ora de derecho s#b0etivo! o m4s concretamente a la de /derecho pblico s#b0etivo/> KellineL contesta* toda medida 7#e tienda a prote"er el inters "eneral! prote"e necesariamente #na s#ma con0#nta de sin"#lares intereses individ#ales! sin crear con ello derechos s#b0etivos. $olamente si la vol#ntad individ#al es reconocida como decisiva para la e;istencia - para la e;tensi,n del inters! ste se trans orma en #n derecho pblico s#b0etivo ?KellineL! op. cit.! p4"ina :C@. ?3:11@ Ma-er* /Le droit administrati allemand/! tomo :9! p4"ina 16C. ?3:16@ )cerca de dicho p#nto c.! p#ede verse el tomo 69 I.! n9 3E:6! p4"inas 6C<-6CC. ?3:1:@ .#e8* /La responsabilit de la p#issance p#bli7#e ?en dehors d# contrat@/! p4"inas C 36A-36C5 Ionnard* /Prcis de droit p#blic/! p4"inas 1D<-1DA5 Rolland* /Prcis de droit administrati /! n9 :3D! p4"ina 6DC5 H. - L. Ma8ea#d* /Trait thori7#e et prati7#e de la responsabilit civile dlict#elle et contract#elle/! tomo 69! p4"ina :15 Vedel* /.roit administrati /! p4"ina 16C5 Taline* /.roit )dministrati /! p4"inas AED-AE25 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 39! p4"inas 261-2665 (aetano* /Man#al de direito administrativo/! p4"inas 62A-62C5 Entrena (#esta* /(#rso de .erecho )dministrativo/! tomo 39! p4"ina 2<C. )l"#nos e;positores! como $o#rdat! por no hacer la debida distinci,n acerca de si el Estado act#, en la es era del derecho pblico o del derecho privado5 por olvidar 7#e la responsabilidad e;tracontract#al del Estado no s,lo p#ede derivar de "actos" sino tambin de ",ec,os"! - por no tener presente! adem4s! 7#e tal responsabilidad no siempre re7#iere "c$lpa"! han credo -a pesar de lo -a entonces disp#esto por la le"islaci,n - por el (onse0o de Estado rancs- 7#e la competencia para declarar dicha responsabilidad corresponda! siempre! a los trib#nales 0#diciales com#nes ?/Trait "nral de la responsabilit o# de lRaction en domma"es-intrdts en dehors des contrats/! tomo 19! nmeros 3662! 366< - 366A! p4"inas :C2-:CC! Paris 3AA<@. La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n consider,* 7#e para determinar la 0#risdicci,n /civil/ ?# /ordinaria/@ o la /contencioso-administrativa/ ante la c#al deba oc#rrirse! es decisivo el ori"en o car4cter del derecho c#estionado. $,lo si tal derecho #ere de ori"en - nat#rale8a administrativa procedera la 0#risdicci,n contencioso-administrativa ?/Jallos/! tomo 32:! p4"inas 3:E - si"#ientes! especialmente p4"inas 3A2-3A<@. ?3:1D@ (,di"o )dministrativo de Port#"al! artc#lo A3D! p4rra o 3! b. ?3:12@ $in per0#icio de la procedencia del " $ero" ederal! civil o comercial! por tratarse de la "7aci!n". ?3:1<@ .#e8! op. cit.! p4"ina 36A5 H. - L. Ma8ea#d! op. cit.! tomo 69! p4"ina :35 Vedel! op. cit.! p4"ina 16<5 La#bad]re! op. cit.! tomo 39! p4"inas 261-2665 Entrena (#esta! op. cit.! p4"ina 2A1.

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?3:1A@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 3C1! p4"ina 6:D - si"#ientes! in re /K#an .#pr cUProvincia de I#enos )ires/ ! sentencia del : de ma-o de 3C:1. Trat4base de #na demanda contra la Provincia de I#enos )ires por indemni8aci,n de daFos - per0#icios ocasionados por c#lpa de los empleados del Re"istro de la Propiedad Inmobiliaria! 7#e e;pidieron #n err,neo certi icado acerca de la inhibici,n anotada contra #n de#dor del actor. ?3:1C@ Vedel* /.roit )dministrati /! p4"ina 1CE. ?3:6E@ Vedel* /.roit )dministrati /! p4"ina 1C<5 .#e8* /La responsabilit de la p#issance p#bli7#e ?en dehors d# contrat@/! p4"inas 1:2-1:<5 La#bad]re* /Trait lmentaire de droit administrati /! tomo 39! n9 31EC! p4"ina 26E. )dem4s! p#ede verse* Rivero* /.roit )dministrati /! p4"ina 126. ?3:63@ Vase* Vedel - La#bad]re! obras - l#"ares citados en la nota precedente. ?3:61@ Vase precedentemente! te;to - nota 3AC. ?3:66@ En otro l#"ar de esta obra! con re erencia a #n problema an4lo"o al planteado en el te;to! a#n7#e ah re erido al 0#8"amiento de actos "administrativos"! di0e lo si"#iente! 7#e es tambin de entera aplicaci,n en lo 7#e respecta a la declaraci,n de la responsabilidad e;tracontract#al del Estado por s#s actos "le"islativos" - "#$diciales". /Es necesario no olvidar 7#e de ac#erdo a n#estra or"ani8aci,n instit#cional! entre nosotros! la 0#sticia administrativa -la 0#risdicci,n contencioso administrativa- es de tipo o sistema "#$dicialista"! por c#anto tal competencia les est4 atrib#ida a trib#nales "#$diciales" ?inte"rantes del Poder K#dicial@. (#ando estos trib#nales dirimen contiendas administrativas! no lo hacen como trib#nales 0#diciales ordinarios& sino como trib#nales en lo contencioso administrativo. .e esto res#lta 7#e al resolver controversias administrativas! - desde 7#e actan como trib#nales en lo contencioso administrativo! no inc#rren en violaci,n al"#na al principio de separaci,n de poderes! p#es el ,r"ano 0#risdiccional 0#dicial 7#e se pron#nciar4 al respecto es el establecido para el caso por el r"imen instit$cional1constit$cional del pas. La 0#risdicci,n de los trib#nales ordinarios para dirimir las ca#sas contencioso administrativas s#r"e de la propia *onstit$ci!n 7acional - le-es especiales dictadas en s# consec#encia. +o ha-! entonces! a"ravio al"#no al principio de separaci,n de los poderes. /La (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en varias oport#nidades donde disc#tase el valor o e icacia de actos administrativos! emiti, conceptos 7#e desvirtan 7#e! en tales casos! p#eda hablarse de violaci,n del principio de separaci,n de los poderes/ ?tomo 69 ).! p4"inas :6A-:6C5 adem4s! vanse las notas 2D1 - 2D6 correspondientes al te;to transcripto@. ?3:6:@ .ichas le-es! en lo pertinente! dicen as* Le% 3922 6 /Los trib#nales ederales - los 0#eces letrados de los territorios nacionales conocer4n de las acciones civiles 7#e se ded#8can contra la +aci,n en s# car4cter de persona 0#rdica! sin necesidad de a#tori8aci,n previa le"islativa! pero no podr4n darles c#rso sin 7#e se acredite haber precedido la reclamaci,n de los derechos controvertidos ante el Poder E0ec#tivo - s# dene"aci,n por parte de ste/ ?art. 39@. Le% 11634 6 /Modi case el art. 39 de la le- nmero 6CD1 en la si"#iente orma* Los trib#nales ederales - los 0#eces letrados de los territorios nacionales conocer4n de las acciones civiles 7#e se ded#8can contra la +aci,n sea en s# car4cter de persona #$rdica o de persona de derec,o pblico& sin necesidad de a#tori8aci,n previa le"islativa5 pero no podr4n darles c#rso sin 7#e se acredite haber prod#cido la reclamaci,n del derecho controvertido ante el Poder E0ec#tivo - s# dene"aci,n por parte de este/ ?art. 39@. ?3:6D@ .icho decreto p#ede vrsele en /)n#ario de Le"islaci,n ?+acional - Provincial@/! de /K#rispr#dencia )r"entina/! aFos 3AD6-3CDA! p4"ina CA<. ?3:62@ )s lo resolvi, la (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! en base al dictamen concordante del Proc#rador Meneral de la +aci,n! a#toridades todas sas contempor4neas a la echa de emisi,n del decreto 1A133U:: ?/Jallos/! tomo 13D! p4"inas 6< - si"#ientes! sentencia del 3E de oct#bre de 3C:C@.

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Tambin la doctrina se ha pron#nciado en ese sentido ?Jiorini* /G# es el contencioso/! p4"inas 363-3665 Mordillo* /Procedimiento - Rec#rsos )dministrativos/! p4"ina :A:! I#enos )ires 3C<3. )dem4s! vase mi traba0o /Le- de demandas contra la +aci,n. $# 4mbito de aplicaci,n/! nota en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C21-VI! p4"ina :2@. ?3:6<@ Entre otras decisiones! vanse* (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 1:2! p4"inas 361-3665 tomo 1:<! p4"inas D3<-D3C 5 tomo 13D! p4"ina 6<5 tomo 166! p4"ina 3E2 5 tomo 1D1! p4"ina 612 5 tomo 1<2! p4"ina 1: 5 tomo 1CD! p4"ina <A: . )dem4s! sentencia de dicho Trib#nal! del A de a"osto de 3CAC! in re /M#errero cU M#nicipalidad de (,rdoba/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! diciembre 1E de 3CAC. ?3:6A@ El te;to de re erencia dice as* /Las dependencias - las entidades descentrali8adas del Estado no har4n l#"ar por s a las reclamaciones en 7#e la acci,n de los rec#rrentes se hallare prescripta. El Poder E0ec#tivo podr4! no obstante! teniendo en c#enta la modalidad de cada caso! por previo especial pron#nciamiento reconocer esos derechos/ ?decreto-le- n9 166D:UD2! artc#lo 3:1! primera parte@. ?3:6C@ El citado decreto-le- de contabilidad de la +aci,n! n9 166D:UD2! con e;cepci,n de lo atinente al r"imen de contrataci,n - "esti,n de bienes del Estado ?artc#los D3 a 2:@! #e dero"ado por la le- n9 1:3D2! 7#e cre, la )#ditora Meneral de la +aci,n - la $indicat#ra Meneral de la +aci,n ?artc#lo 36<@. +o obstante! lo 7#e dispona el citado artc#lo 3:1 tiene valor como e;presi,n de #n "principio" 0#rdico. ?3::E@ Este criterio tambin lo si"#i, $a-a"#s Laso en &r#"#a-! mientras ah no e;ista #na leespecial al respecto ?Enri7#e $a-a"#s Laso* /Tratado de .erecho )dministrativo/! tomo 39! n9 :6E! p4"ina 236! n9 :2E! p4"inas 222-22<5 adem4s! del mismo a#tor! vase* /Prescripci,n de la responsabilidad del Estado/! en /Revista de .erecho - )dministraci,n M#nicipal/! n9 3DC! p4"ina :1< - si"#ientes! I#enos )ires 3C:65 /Responsabilidad del Estado por acto le"islativo/! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3C:C-I! p4"ina 21! secci,n doctrina@. Para el criterio de aplicaci,n de las normas del derecho privado en derecho administrativo! vase el tomo 39 de la presente obra! n9 :6! p4"inas 32C-3<1. ?3::3@ )cerca del car4cter esencialmente "local" ?/provincial/@ del derecho administrativo en n#estro pas! vase el tomo 39! n9 66! p4"inas 3:C-3DE. ?3::1@ (orte $#prema de K#sticia de la +aci,n! /Jallos/! tomo 6EE! p4"ina 3:6 - si"#ientes! sentencia del 1 de mar8o de 3C<A! in re /(ipollini! K#an $ilvano cU.irecci,n +acional de Vialidad - otro sUs#mario/ ! considerandos D9 - 29. )dem4s! sentencia del alto Trib#nal del 6 de noviembre de 3CAA! in re /(elano! Marta cUMobierno +acional/ ! en /K#rispr#dencia )r"entina/! 3CAC-I! p4"ina D3E. Ver (orte $#prema! /Jallos/! tomo 63:! p4"ina 3A21.