Qu es el neoconstitucionalismo? *. Miguel Carbonell. IIJ-UNAM. 1. Introduccin.

El neoconstitucionalismo, entendido como el trmino o concepto que explica un fenmeno relativamente reciente dentro del Estado constitucional contemporneo, parece contar cada da con ms seguidores, sobre todo en el mbito de la cultura jurdica italiana culturales de "rgentina, %rasil, &olombia espa!ola, as como en diversos pases de "mrica #atina $particularmente en los grandes focos 'xico(. &on todo, se trata de un fenmeno algo nuevo en el escasamente estudiado, cu a cabal comprensin seguramente tomar todava algunos a!os. )o son pocos los autores que se preguntan si en realidad *a neoconstitucionalismo o si ms bien se trata de una etiqueta vaca, que sirve para presentar bajo un nuevo ropaje cuestiones que anta!o se explicaban de otra manera1. &reo que, como explicacin de conjunto que intenta dar cuenta de una serie compleja de fenmenos, el neoconstitucionalismo s supone alguna novedad dentro de la teora prctica del Estado constitucional de derec*o. de la

,iferentes aspectos de este ensa o fueron presentados discutidos a lo largo del mes de noviembre de -../ en el II Congreso Internacional Derecho y Sociedad en el Estado Constitucional , organi0ado por la 1niversidad de 'ani0ales, &olombia2 en el X Congresso Brasiliense de Direito Constitucional , celebrado en %rasilia, %rasil en el II Congresso Internacional de Direitos Sociais , que tuvo lugar en 3o de 4aneiro, %rasil. "grade0co a los organi0adores sus generosas invitaciones para participar en dic*as reuniones acadmicas a mis colegas colombianos brasile!os por sus observaciones, comentarios sugerencias. En particular quiero agradecer a 3odolfo "rango, #eonardo 5arca 4aramillo, #us 3oberto %arroso, ,aniel 6armento, Eduardo 3ibeiro 'oreira e Ingo 7. 6arlet que *a an compartido conmigo sus dudas sus convicciones sobre el neoconstitucionalismo. "dems del material utili0ado en las conferencias mencionadas, *e retomado tambin algunos de los prrafos que figuran en la presentacin del libro Teora del neoconstitucionalismo. Ensayos escogidos, 'adrid, 8rotta, -../, pp. 9:1-. 1 ;er al respecto el debate sostenido entre #uis <rieto 6anc*s, 4uan "ntonio 5arca "mado &arlos %ernal <ulido en &arbonell, 'iguel $editor(, Teora del neoconstitucionalismo. Ensayos escogidos , 'adrid, 8rotta, -../, pp. -1= siguientes.

>?u se engloba bajo el paraguas ms o menos amplio del neoconstitucionalismo@ A mejor dic*oB >de qu *ablamos cuando *ablamos de neoconstitucionalismo@ - Ca al menos tres distintos niveles de anlisis que conviene considerarB -. 8extos constitucionales. El neoconstitucionalismo pretende explicar a un conjunto de textos constitucionales que comien0an a surgir despus de la 6egunda 5uerra 'undial sobre todo a partir de los a!os /. del siglo DD. 6e trata de &onstituciones que no se limitan a establecer competencias o a separar a los poderes pEblicos, si no que contienen altos niveles de normas FmaterialesG o sustantivas que condicionan la actuacin del Estado por medio de la ordenacin de ciertos fines objetivos. "dems, estas &onstituciones contienen amplios catlogos de derec*os los renovado, sobre todo por la profundidad grado de detalle de los fundamentales, lo que viene a suponer un marco de relaciones entre el Estado ciudadanos mu postulados constitucionales que recogen tales derec*os. Ejemplos representativos de este tipo de &onstituciones lo son la espa!ola de 19/H, la brasile!a de 19HH la colombiana de 1991.

=. <rcticas jurisprudenciales. En parte como consecuencia de la expedicin entrada en vigor de ese modelo sustantivo cortes

de textos constitucionales, la prctica jurisprudencial de muc*os tribunales

constitucionales *a ido cambiando tambin de forma relevante. #os jueces constitucionales *an tenido que aprender a reali0ar su funcin bajo parmetros interpretativos nuevos, a partir de los cuales el ra0onamiento judicial se *ace ms complejo =. Entran en juego las tcnicas interpretativas propias de los principios constitucionales, la ponderacin, la
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<ara una primera aproximacin a este problema puede verse &omanducci, <aolo, FIormas de $neo(constitucionalismoB un anlisis metatericoG en &arbonell, 'iguel $editor(, Neoconstitucionalismo(s), =J edicin, 'adrid, 8rotta, -..K, pp. /L siguientes. 8ambin es de gran utilidad el completo estudio de 3ibeiro 'oreira, Eduardo, Neoconstitucionalismo. A in asao de Constitucao, 6ao <aulo, Editora 'todo, -../. = 1n buen panorama de la tarea que actualmente debe desempe!ar el jue0 se encuentra en %araM, "*aron, The !udge in a democracy, <rinceton, <rinceton 1niversit <ress, -..K2 tambin es interesante para el mismo propsito, aunque lo aborda con una perspectiva ms amplia, "*umada 3ui0, 'arian, "a !urisdicci#n constitucional en Euro$a. Bases te#ricas y $olticas, 'adrid, &ivitas, -..L.

proporcionalidad, la ra0onabilidad, la maximi0acin de los efectos normativos de los derec*os fundamentales, el efecto irradiacin, la pro eccin *ori0ontal de los derec*os $a travs de la dritt%ir&ung(, el principio $ro $ersonae, etctera. "dems, los jueces se las tienen que ver con la dificultad de trabajar con FvaloresG que estn constitucionali0ados que requieren de una tarea *ermenutica que sea capa0 de ra0onable, dotndolos de esa manera aplicarlos a los casos concretos de forma justificada

de contenidos normativos concretosN. O todo ello sin que, tomando como base tales valores constitucionali0ados, el jue0 constitucional pueda disfra0ar como decisin del poder constitu ente lo que en realidad es una decisin ms o menos libre del propio ju0gador. " partir de tales necesidades se generan mantenerL. En el paradigma neoconstitucional los jueces cobran gran relevancia, pues el ordenamiento jurdico debe estar garanti0ado en todas sus partes a travs de mecanismos jurisdiccionales K. ,el mismo modo que la &onstitucin del neoconstitucionalismo es una &onstitucin FinvasoraG o FentrometidaG $segEn la correcta observacin de 3iccardo 5uastini(, tambin la tarea judicial tiene que ver con muc*os aspectos de la vida social. El neoconstitucionalismo genera una explosin de la actividad judicial anteriormente. #a ma or presencia de los jueces se *a correspondido *istricamente en muc*os pases que *an llevado a cabo transiciones a la democracia, con periodos en los que se *a privilegiado el imperio de la le por encima de los arreglos poltico:partidistas. En un nEmero importante de pases que *an logrado avan0ar en procesos de consolidacin democrtica, se *an creado tribunales constitucionales que *an actuado sirviendo de rbitros entre las partes en li0a, a la ve0 que dejaban claro para todos los actores que los comporta o requiere de algEn grado de activismo judicial, en buena medida superior al que se *aba observado recrean una serie de equilibrios nada fciles de

5ustavo PagrebelsM se *a encargado de ilustrar esta dificultad en El derecho d'ctil. "ey( derechos( !usticia, /J edicin, 'adrid, 8rotta, -../, pp. 9= siguientes. L 6obre la forma en que el jue0 alcan0a en la actualidad una posicin institucional constitucionalmente correcta pueden verse las reflexiones de "ndrs Ib!e0, <erfecto, FEl jue0G en ,ie0 <ica0o, #uis 'ara $editor(, El o)icio de !urista, 'adrid, 6iglo DDI, -..K, pp. 1N9:1K9, especialmente pginas 1L-:1LL en las que explica el modelo de jue0 dentro de Fla alternativa neoconstitucionalG. K Ierrajoli, #uigi, So*re los derechos )undamentales y sus garantas, 'xico, &),C, -..K, pp. -9 siguientes.

derec*os de los ciudadanos no podan ser objeto de ninguna clase de regateo poltico ni estaban a la libre disposicin de los partidos con representacin parlamentaria/. #a actuacin del 8ribunal &onstitucional Iederal alemn al ordenar tempranamente en la dcada de los L. la disolucin de los partidos neona0is, el trabajo de la Corte Costitu+ionale italiana para *acer exigibles los derec*os sociales previstos en la &onstitucin de ese pas, las sentencias del 8ribunal &onstitucional espa!ol para ir delimitando el modelo de distribucin territorial de poder entre el Estado central jueces constitucionales dentro de la consolidacin democrtica. 8ambin en "mrica #atina tenemos ejemplos de jurisdicciones que *an estado a la altura de los tiempos que les *a tocado vivir. 6on clebres las resoluciones de la &orte &onstitucional colombiana al conocer de procesos de accin de tutela por medio de las cuales se mandaron poner drenaje en barrios marginales o travs de las que se aseguraba una correcta imparticin de justicia dentro de las comunidades indgenas de ese pas. 8ambin la 6ala &onstitucional de &osta 3ica tiene en su *aber varios precedentes que *an demostrado la pertinencia de los jueces constitucional. #os jueces brasile!os *an logrado salvar vidas ordenando la entrega de medicamentos esenciales para personas sin recursos econmicos. En 5uatemala el 8ribunal &onstitucional par un golpe de Estado que pretendi dar el entonces <residente 4orge 6errano Elas en 199=H. #o anterior no es obstculo para reconocer, sin embargo, que en "mrica #atina se *a tomado conciencia de forma tarda de la importancia de contar con un sistema judicial que tenga las condiciones necesarias para poder procesar de forma competente oportuna los conflictos sociales. Es solamente a partir de la dcada de los 9., dentro de lo que se *a llamado Fla segunda generacinG de reformas del Estado, que en muc*os de los pases del subcontinente se *an emprendido profundos cambios en la funcin judicial que los propios jueces *an comen0ado a entender su papel dentro del paradigma neoconstitucional. N. ,esarrollos tericos.
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las

comunidades autnomas, son casos que nos ilustran sobre el papel central que tienen los

PagrebelsM , 5ustavo, F4ueces constitucionalesG en &arbonell, 'iguel $editor(, Teora del neoconstitucionalismo. Ensayos escogidos, cit., pp. 91:1.N. H 6obre el tema se puede consultar la emotiva narracin de los *ec*os reali0ada por uno de sus protagonistas en el trabajo de 4orge 'ario 5arca #aguardia, F4usticia constitucional defensa de la democracia. El golpe de estado en 5uatemala en 199=G, Cuestiones constitucionales. ,e ista me-icana de derecho constitucional , nEmero -, 'xico, enero:junio de -..., pp. =:-1.

1n tercer eslabn dentro del conjunto de fenmenos que abarca el neoconstitucionalismo consiste en desarrollos tericos novedosos, los cuales parten de los textos constitucionales fuertemente sustantivos de la prctica jurisprudencial recin enunciada, pero tambin suponen aportaciones de frontera que contribu en en ocasiones no solamente a explicar un fenmeno jurdico, sino incluso a crearlo9. 8iene ra0n #uigi Ierrajoli cuando se!ala que la ciencia jurdica no tiene una funcin meramente contemplativa de su objeto de estudio, sino que contribu e de forma decisiva a crearlo , en este sentido, se constitu e como una especie de meta:garanta del ordenamiento jurdico en su conjunto. #a ciencia jurdica, nos dice Ierrajoli, puede concebirse *o en da como Funa meta: garanta en relacin con las garantas jurdicas eventualmente inoperantes, ineficaces o carentes, que actEa mediante la verificacin de este tipo de postulados. "portaciones como las que *an *ec*o en diferentes mbitos culturales 3onald ,QorMin, 3obert "lex , 5ustavo PagrebelsM , #uis 3oberto %arroso, &arlos )ino, #uis <rieto 6anc*s o el mismo #uigi Ierrajoli *an servido no solamente para comprender las nuevas constituciones las nuevas prcticas jurisprudenciales, sino tambin para a udar a crearlas. de la tcnica de la ponderacin de 3obert "lex en las sentencias ,e entre los muc*os ejemplos que se podran poner basta citar la enorme influencia de la teora de los principios de la &orte &onstitucional de &olombia $que, por cierto, *a desarrollado la mejor jurisprudencia en materia de derec*os fundamentales de toda "mrica #atina(. 'uc*as sentencias de la 6uprema &orte de 'xico se *an basado de forma explcita o encubierta en los textos de #uigi Ierrajoli lo mismo acontece en varias resoluciones de los jueces argentinos. 5ustavo PagrebelsM *a tenido la oportunidad de *acer aportaciones tericas de la ma or altura, pero adems *a podido ponerlas en prctica en su desempe!o como magistrado de la &orte &ostitu0ionale italiana. O as sucesivamente. L. >?u *a de nuevo en el neoconstitucionalismo@
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la censura externas del derec*o invlido o

incompletoG1.. )o es difcil imaginar las muc*as posibilidades e implicaciones que derivan

&fr. 5arca Iigueroa, "lfonso, F#a teora del derec*o en tiempos del neoconstitucionalismoG en &arbonell 'iguel $editor(, Neoconstitucionalismo(s), cit., pp. 1L9 siguientes. 1. Derechos y garantas. "a ley del m.s d/*il, LJ edicin, 'adrid, 8rotta, -..K, p. ==.

)o faltar quien diga que ninguno de esos tres elementos es, en rigor, novedoso

que no

*aca falta inventar una nueva etiqueta para identificarlos, pues a estaban bien anali0ados bajo las coordenadas tericas tradicionales del positivismo de la primera mitad del siglo DD. ?ui0 tengan ra0n quienes as opinan, pero sigo cre endo que la novedad est en el conjuntoB qui0 no tanto no en uno de los tres elementos si los tomamos por separado, pero s cuando los ponemos en comEn, compartiendo coordenadas de tiempo parecidas. Es obvio que a existan textos con mandatos constitucionales sustantivos desde principios del siglo DD $por ejemplo la &onstitucin mexicana de 191/ o la alemana de la 7eimar de 1919(. 8ambin es verdad que las prcticas jurisprudenciales anteriores a la 6egunda 5uerra 'undial *aban desplegado ciertas dosis de activismo judicial que se parecen a las que actualmente observamos en pases con incipientes tradiciones neoconstitucionalistas11. <robablemente se pueden rastrear postulados neopositivistas desde los a!os =. del siglo DD. 6on elementos que sin duda alguna se encuentran en la ra0 *istrica poltica del neoconstitucionalismo2 pero lo que resulta interesante del cuadro neoconstitucional que tenemos a la vista en los primeros a!os del siglo DDI es el conjunto, la combinacin de los tres elementos que *e mencionado. O todava ms que esoB lo novedosos son sus efectos, es decir, la observacin del Estado constitucional de derec*o en )uncionamiento. En el campo de la prctica son muc*as las cuestiones que *an cambiado en los Eltimos L. a!os, no todas para bien dic*o sea de paso. 'uc*as de ellas podran ser explicadas tambin con las *erramientas analticas que nos proporciona el neoconstitucionalismo. K. )eoconstitucionalismo constitucionali0acin del ordenamiento jurdico. espacio mu

"l margen del debate que se *a intentado explicar en las pginas anteriores, lo cierto es que el difcil observar que, en la prctica, los ordenamientos jurdicos contemporneos *an sido
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#o *aba *ec*o a la 6uprema &orte de los Estados 1nidos en muc*as de sus sentencias ms relevantes. <or ejemplo en la ms importante de todas, 0ar*ury ersus 0adison $1H.=( donde nada menos que FdescubreG R por llamarlo de alguna forma: el control de constitucionalidad de las le es. #o mismo puede decirse de decisiones activistas en sentido conservador, como lo fueron en su momento Dred Scott ersus San)ord $1HL/(, sobre la constitucionalidad de la esclavitud o 1lessy ersus 2erguson $1H9K(, sobre la segregacin racial en los trenes en los dems servicios pEblicos.

modificados por una serie de cambios que guardan cierta relacin con un fenmeno que *a sido denominado como Fconstitucionali0acin del ordenamiento jurdicoG. ,e acuerdo con 3iccardo 5uastini, por Fconstitucionali0acin del ordenamiento jurdicoG podemos entender Fun proceso de transformacin de un ordenamiento, al trmino del cual, el ordenamiento en cuestin resulta totalmente SimpregnadoT por las normas constitucionales. 1n ordenamiento jurdico constitucionali0ado se caracteri0a por una &onstitucin extremadamente invasora, entrometida, capa0 de condicionar tanto la legislacin como la jurisprudencia el estilo doctrinal, la accin de los actores polticos as como las relaciones socialesG1-. ,ic*a constitucionali0acin no es un proceso bipolar $verdadero o falso(, sino que se puede ir dando conforme cada ordenamiento va a reuniendo algunas caractersticas1=. 6iguiendo al propio 5uastini, las condiciones que son necesarias para poder decir que un determinado ordenamiento jurdico est Fconstitucionali0adoG, son las siguientesB "( 1na &onstitucin rgida. El propio 5uastini apunta sobre este rasgo que la constitucionali0acin ser ms acentuada en aquellos ordenamientos en los que existan principios $tanto expresamente formulados como implcitos( que no puedan ser modificados en modo algunoB ni siquiera mediante el procedimiento de revisin constitucional1N. En otras palabras, a una &onstitucin ms rgida corresponde un ma or efecto de Fconstitucionali0acinG de todo el ordenamiento. %( #a garanta jurisdiccional de la &onstitucin. ,ic*a garanta permite *acer de la rigide0 algo ms que un simple postulado de buenas intenciones. #a rigide0, para ser tal, debe poder imponerse frente a las le es al resto del ordenamiento jurdico. #os modelos para llevar a cabo el control de constitucionalidad son mu variados pueden anali0arse a la vista de su ma or o menor efectividad. 5uastini distingue el modelo americano del modelo francs Espa!a, "lemania, etctera(1L. &( #a fuer0a vinculante de la &onstitucin. Este punto se concreta a travs de la idea de que las normas constitucionales $todas, con independencia de su estructura su contenido( son plenamente aplicables
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del modelo continental europeo $Italia,

de

obligan a sus destinatarios.

Estudios de teora constitucional, =J edicin, 'xico, II4:1)"', Iontamara, -../, p. 1L=. Idem, p. 1LN. 1N Idem, p. 1LL. 1L Idem, pp. 1LL:1L/.

8radicionalmente, no se consideraban como vinculantes las normas programticas $entre ellas la doctrina tradicional sola ubicar las relativas a los derec*os sociales( o los principios1K. El proceso de constitucionali0acin supone dotar de contenido normativo a todas las disposiciones contenidas en la carta fundamental2 desde luego, su fuer0a normativa depender en muc*o de la forma en que estn redactadas, de los alcances interpretativos que les *a a dado la jurisdiccin constitucional de los ejercicios analticos que *agan los tericos, pero de lo que no sobre todo, vinculantes, no simples programas de accin debe quedar duda es que las normas constitucionales son, ante todo normas jurdicas aplicables poltica o catlogos de recomendaciones a los poderes pEblicos. ,( #a FsobreinterpretacinG de la &onstitucin. ,ic*a sobreinterpretacin se produce cuando los intrpretes constitucionales $que son tanto los encargados de desempe!ar la jurisdiccin constitucional como los jueces ordinarios, los dems rganos del Estado los juristas en general 1/( no se limitan a llevar a cabo una interpretacin literal de la &onstitucin, sino que adoptan una interpretacin extensiva, utili0ando cuando sea posible el argumento a simili. " travs de este tipo de interpretacin, a la que se refiere tambin 5uastini en otros de sus trabajos 1H, se pueden extraer del texto constitucional innumerables normas implcitas, idneas para regular casi cualquier aspecto de la vida social poltica, por ende, idneas tambin para condicionar de forma mu incisiva el contenido de una parte del ordenamiento jurdico19. F&uando la &onstitucin es sobreinterpretada $apunta 5uastini( no quedan espacios vacos de Ro sea, FlibresG del: derec*o constitucionalB toda decisin legislativa est prerregulada $qui0s aEn, minuciosamente regulada( por una u otra norma constitucional. )o existe le que pueda escapar al control de legitimidad constitucionalG-.. #a influencia del derec*o constitucional se extiende, desde esta perspectiva, tanto a su objeto tradicional de regulacin que son los poderes pEblicos, sus competencias
1K 1/

sus

Idem, pp. 1L/:1LH. 6obre este punto vase el clsico trabajo de <eter CUberle, F#a sociedad abierta de los intrpretes constitucionalesG en el libro del mismo autor, ,etos actuales del Estado constitucional, A!ati, I;"<, 199K. 1H ;er por ejemplo sus Estudios so*re la inter$retaci#n !urdica , LJ edicin, 'xico, II4:1)"', <orrEa, -..=. 19 3ibeiro 'oreira, Eduardo, Neoconstitucionalismo. A in asao de Constitucao, cit., pp. H1 siguientes. -. Estudios de teora constitucional, cit., pp. 1L9:1K..

relaciones con los particulares, como a las diversas ramas del derec*o privado, que tambin se ven condicionadas por los mandatos constitucionales, entre los cuales destacan Rpor la magnitud de su impacto sobre el derec*o privado: las normas constitucionales que establecen los derec*os fundamentales -12 como apunta Vonrad Cesse, F#os derec*os fundamentales influ en en todo el ,erec*o... no slo cuando tiene por objeto las relaciones jurdicas de los ciudadanos con los poderes pEblicos, sino tambin cuando regula las relaciones jurdicas entre los particulares. En tal medida sirven de pauta tanto para el legislador como para las dems instancias que aplican el ,erec*o, todas las cuales al establecer, interpretar poner en prctica normas jurdicas *abrn de tener en cuenta el efecto de los derec*os fundamentalesG--. E( #a aplicacin directa de las normas constitucionales. Esta quinta condicin para la constitucionali0acin del ordenamiento jurdico tiene que ver con dos cuestionesB a( el entendimiento de que la &onstitucin rige tambin a las relaciones entre particulares pEblicos-=2 no es un texto dirigido solamente a las autoridades u rganos b( que todos los jueces pueden aplicar la &onstitucin, incluso sus

normas programticas o normas de principio-N. Estos dos aspectos no se encontraban en el constitucionalismo clsico, pero se *an ido conquistando de forma paulatina en los a!os recientes tanto por la doctrina como por la jurisprudencia constitucionales-L. I( #a interpretacin conforme de las le es. 5uastini apunta que esta condicin no tiene que ver con la interpretacin de la &onstitucin, sino con la interpretacin de la
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<ereira de 6ou0a )eto, &ludio 6armento, ,aniel $coordinadores(, A constitucionali+acao do direito. 2undamentos te#ricos e a$licacoes es$ec)icas, 3io de 4aneiro, #umen Iuris, -../. -Cesse, Vonrad, F6ignificado de los derec*os fundamentalesG en %enda, 'ai*ofer, ;ogel, Cesse, Ce de, 0anual de derecho constitucional( 'adrid, I;"<:'arcial <ons, 199K, p. 9=. -= 6obre la pro eccin de las normas constitucionales que establecen derec*os fundamentales a las relaciones entre particulares puede verse, por ejemplo, &arbonell, 'iguel, F<rincipio de no discriminacin relaciones entre particularesG, ,e ista de Direito do Estado, a!o -, nEmero L, 3o de 4aneiro, enero:mar0o de -../, pp. 119:1KL. En "mrica #atina creo que *an sido los juristas brasile!os los que ma or atencin le *an puesto a este tema2 dentro de la amplia doctrina brasile!a existente puede verse, por ejemplo, 6armento, ,aniel, Direitos )undamentais e relacoes $ri adas , -J edicin, 3o de 4aneiro, #umen Iuris, -..K "fonso ,a 6ilva, ;irglio, A constitucionali+acao do direito. 3s direitos )undamentais nas relacoes entre $articulares , 6ao <ualo, 'al*eiros, -..L. -N Abviamente, en aquellos pases en los que exista un control FconcentradoG de constitucionalidad de las le es, los jueces ordinarios no podrn declarar la inconstitucionalidad de una le , pero s podrn utili0ar a la &onstitucin de forma directa en aquellos casos en los que las le es no tengan ninguna previsin o para llegar a la interpretacin legal que mejor desarrolle los propios mandatos constitucionales. -L 5uastini, Estudios de teora constitucional, cit., pp. 1K.:1K1.

le

-K

. #a interpretacin conforme se da cuando, al tener la posibilidad un jue0 de

aplicar a un caso concreto la interpretacin D1 de una le o la interpretacin D-, opta por la que sea ms favorable para cumplir de mejor forma $de manera ms completa( con algEn mandato constitucional. ,esde luego, la interpretacin conforme tambin significa que, ante una interpretacin de la le que vulnera el texto constitucional u otra interpretacin de la misma le que no lo vulnera, el jue0 prefiere sta Eltima-/. 5( #a influencia de la &onstitucin sobre las relaciones polticas. #a Eltima de las condiciones de constitucionali0acin del ordenamiento a las que se refiere 5uastini consiste en una pluralidad de elementos entre los que se pueden mencionar los siguientesB a( que la &onstitucin prevea un sistema de solucin de diferencias polticas entre rganos del Estado $incluso entre rganos de los diversos niveles de gobierno en los Estados que sean federales o regionales(, que permita a un rgano jurisdiccional resolverlos aplicando normas constitucionales2 b( que los rganos jurisdiccionales encargados de la justicia constitucional no asuman actitudes de sel) restraint frente a lo que en alguna poca se *a llamado las F $olitical 4uestionsG, sino que todos los espacios del que*acer pEblico del Estado sean reconducibles a parmetros de enjuiciamiento constitucional2 c( que las normas constitucionales defender sus sean utili0adas por los principales actores polticos para argumentar

opciones polticas o de gobierno-H. En el neoconstitucionalismo tambin el mbito de las polticas pEblicas, anta!o inmune a cualquier tipo de revisin judicial, debe estar sujetos a los mandatos constitucionales fundamentales-9. " la lu0 de lo anterior puede verse que las relaciones entre la &onstitucin el resto del ordenamiento jurdico *an ido evolucionando. &on seguridad, varios de los puntos mencionados darn lugar o lo estn dando a a problemas importantes dentro del Estado constitucional, pero desde luego que, con todos los matices que se quiera, se trata de
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a la lgica de los derec*os

Idem, p. 1K.. 4imne0 &ampo, 4avier, FInterpretacin conformeG e FInterpretacin constitucionalG, ambas en Enciclo$edia 5urdica B.sica, 'adrid, &ivitas, 199L. -H 5uastini, 3iccardo, Estudios de teora constitucional, cit., pp. 1K=:1KN. -9 %arcellos, "na <aula de, F)eoconstitucionalismo, direitos fundamentais e controle das polticas pEblicasG en ;;. ""., Direitos )undamentais6 estudos em homenagem ao 1ro)essor ,icardo "o*o Torres , 3o de 4aneiro, 3enovar, -..K.

avances de primer orden en la lgica inacabada constitucional contemporneo. /. #a &onstitucin en "mrica #atina.

en permanente construccin del Estado

"unque una visin moderna del Estado constitucional sostiene que la &onstitucin debe ser concebida como una norma aplicable a4u ahora, no como una recomendacin solamente dirigida a regular un futuro que puede no *acerse nunca presente, *a que considerar que los textos constitucionales contienen, en alguna medida, pretensiones que en el momento de entrar en vigor pueden ser consideradas utpicas. El carcter normativo de la &onstitucin no supone negar que el poder constitu ente *a a querido poner en el texto de la norma suprema sus aspiraciones de pas, la forma que debera tener la sociedad desde su punto vista. <or tanto, se puede afirmar que toda &onstitucin incorpora un ingrediente utpico que sirve de marco de referencia de lo que una sociedad entiende como deseable para s misma en el futuro, de aquello que se comprende como metas que se tienen que ir logrando a partir de una nueva organi0acin jurdico:poltica tambin como un parmetro de legitimacin del poder pEblico=.. &omo sostiene Cans <eter 6c*neider,
#a &onstitucin posee, ms bien, el carcter de un amplio modelo, es un modelo de vida para la comunidad poltica orientado *acia el futuro... , por ello, siempre tiene algo de Sutopa concretaT. ,e ello resulta la orientacin finalista del ,erec*o constitucional con respecto a determinados pensamientos orientativos, directivas mandatos constitucionales, que reflejan esperan0as del poder constitu ente prometen una mejora de las circunstancias actuales2 es decir, que van ms all de registrar solamente las relaciones de poder existentes. 8ales objetivos de la &onstitucin son la reali0acin de una *umanidad real en la convivencia social, el respeto de la dignidad *umana, el logro de la justicia social sobre la base de la solidaridad en el marco de la igualdad de la libertad, la creacin de condiciones socioeconmicas para la libre autorreali0acin emancipacin *umana, as como el desarrollo de una conciencia poltica general de responsabilidad democrtica. Estos contenidos de la &onstitucin, la ma ora de las veces, no estn presentes en la realidad, sino que siempre estn pendientes de una futura configuracin poltica... la &onstitucin... se produce activamente se transforma en praxis autnomamente en virtud de la participacin democrtica en las decisiones estatales=1.
=.

"ragn, 'anuel, F6obre las nociones de supremaca supralegalidad constitucionalG, ,e ista de Estudios 1olticos, nEmero L., 'adrid, 19HK, p. 112 &fr. las observaciones de 4.4. 5omes &anotil*o sobre la F&onstitucin dirigenteG en su trabajo F>3evisar laWo romper con la constitucin dirigente@. ,efensa de un constitucionalismo moralmente reflexivoG, ,e ista Es$a7ola de Derecho Constitucional, nEmero N=, 'adrid, enero:abril de 199L, pp. 9 ss. =1 Democracia y constituci#n, 'adrid, &E&, 1991, p. N9.

En "mrica #atina el concepto de &onstitucin se *a utili0ado con frecuencia como un motivo legitimador de la accin del Estado, aEn si dic*a accin no *a tenido siempre un carcter democrtico o apegado al inters general. #as constituciones *an sido manejadas e instrumentali0adas desde el poder para prolongar las condiciones de predominio poltico de un grupo sobre el resto de la sociedad. 'xico es uno de los mejores ejemplos al respecto, pero no el Enico. <or eso es importante utili0ar el discurso terico sobre el concepto de &onstitucin con fines no solamente acadmicos o analticos, sino tambin deslegitimadores de la supuesta neutralidad del Estado, o del discurso que se apo a en la &onstitucin para imponer el punto de vista de unos cuantos sin consultar a los dems, o de las actuaciones legislativas o jurisdiccionales que violan las normas constitucionales. 8ampoco la teora constitucional, desde luego, puede presentarse a s misma como neutra2 no lo es ni lo puede ser cuando su objeto est cargado de valorB el Estado constitucional las constituciones mismas slo se entienden dentro de las coordenadas axiolgicas de la libertad la igualdad. O si su objeto no es neutral ni admite por ello cualquier forma de de la organi0acin social, la teora tampoco puede serlo. &omo quiera que sea, lo cierto es que las caractersticas del neoconstitucionalismo Fconstitucionali0acin del ordenamiento jurdicoG que se *an explicado son *erramientas Etiles no solamente en el campo terico, sino sobre todo en el terreno de la aplicacin prctica de la &onstitucin2 terreno que, en buena parte de "mrica #atina, adolece de profundos defectos.